第一篇：法律意見

法律意見書

致：xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx

關(guān)于：貴司與xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx簽訂《房屋租賃合同》的相關(guān)事宜。

作為貴公司的法律顧問，根據(jù)貴我雙方《法律顧問合同》的約定，現(xiàn)就貴司與xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx簽訂《房屋租賃合同》的相關(guān)事宜提供如下法律意見，供貴司參考：

一、法律分析

依據(jù)《中華人民共和國合同法》第12條：“合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定”，同時(shí)《合同法》第52、53、54、55條規(guī)定了合同無效、可變更、可撤銷的情況。貴司簽訂的《房屋租賃合同》具體內(nèi)容應(yīng)由雙方協(xié)商確定，是雙方真實(shí)意思的表示，并不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，不損害國家利益、社會公共利益和他人的合法權(quán)益。同時(shí)《房屋租賃合同》簽訂后應(yīng)向相應(yīng)的行政主管部門進(jìn)行備案。《房屋租賃合同》在上述前提下，依法可以簽訂。

二、相關(guān)建議

鑒于上述情況，貴司在協(xié)商合同簽訂及合同履行過程中應(yīng)注意：

1、對于出租方提交的各項(xiàng)證件復(fù)印件，要與原件核對其真實(shí)性，且需要相對方在復(fù)印件上簽章。

2、合同租賃標(biāo)的房屋應(yīng)具有合法性。在交付使用前租賃房屋應(yīng)經(jīng)過消防驗(yàn)收合格，同時(shí)應(yīng)確保出租人享有完全的產(chǎn)權(quán)，房產(chǎn)證所載明的所有人名稱與合同相對方名稱必須保持一致，租賃房屋上沒有設(shè)立擔(dān)保等他項(xiàng)權(quán)。

3、租賃標(biāo)的物在合同期內(nèi)的發(fā)生產(chǎn)權(quán)變更、抵押或被司法機(jī)關(guān)依法拍賣等情況下注意租賃合同法律效力及優(yōu)先購買權(quán)的行使。以上意見，僅供此次貴司與xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx司簽訂的《房屋租賃合同》相關(guān)事宜使用，未經(jīng)書面同意，任何單位或個(gè)人不得將此意見書用于其他目的。

xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx

xxxxxxxxxxxx律師

2011年12月22日

第二篇：不良貸款處理法律意見

中國郵政儲蓄銀行不良貸款處理法律指導(dǎo)意見

今年以來，我行零售貸款逾期率逐漸上升，不良貸款余額增加較快，各級分支機(jī)構(gòu)逾期貸款催收壓力逐漸加大。由于我行開展資產(chǎn)業(yè)務(wù)時(shí)間較短，不良貸款處理工作經(jīng)驗(yàn)不足，專業(yè)性不強(qiáng)，不良貸款處理工作中的法律風(fēng)險(xiǎn)值得關(guān)注。2009年，部分分行結(jié)合本分行實(shí)際情況，制定了不良貸款處理工作的法律指導(dǎo)文件，為我行不良貸款處理做出了有益探索。為規(guī)范統(tǒng)一全行不良貸款處理中相關(guān)法律工作，切實(shí)防范不良貸款處理過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)，提高不良貸款處理效率，根據(jù)我國有關(guān)法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定及行內(nèi)規(guī)章制度，制定本指導(dǎo)意見。

第一章 總則

一、基本原則

不良貸款主要是指我行在經(jīng)營中形成或通過其他方式取得的次級類、可疑類、損失類貸款。我行不良貸款處理中法律工作應(yīng)當(dāng)遵循以下原則：

（一）合法性原則

不良貸款處理中法律工作要嚴(yán)格遵守法律及司法解釋、行政法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，按照法律規(guī)定的程序和形式開展工作，防范法律風(fēng)險(xiǎn)。

（二）合規(guī)性原則 不良貸款處理中法律工作要嚴(yán)格遵循監(jiān)管部門相關(guān)規(guī)定和我行相關(guān)規(guī)章制度，防范合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。

二、不良貸款處理的措施

不良貸款的處理措施包括直接扣收、通知催收、訴訟（仲裁）追償、委托第三方追償、刑事追償、破產(chǎn)清償、和解、以資抵債等方式。當(dāng)事行應(yīng)根據(jù)不良貸款債務(wù)人和擔(dān)保人實(shí)際狀況審慎選擇處理措施。

三、不良貸款的處理程序

通過民事訴訟方式處理不良貸款的，應(yīng)當(dāng)遵循《中國郵政儲蓄銀行民事訴訟工作管理辦法（試行）》（郵銀發(fā)?2009?40號）的規(guī)定；通過其他方式處理不良貸款的，參照執(zhí)行上述文件。

四、建立良好的不良貸款處理法律環(huán)境

各級機(jī)構(gòu)應(yīng)加強(qiáng)與法院、仲裁機(jī)構(gòu)、檢察院、公安經(jīng)偵部門等司法機(jī)構(gòu)和執(zhí)法部門的聯(lián)系和合作，建立良好的不良貸款處理社會環(huán)境與法律環(huán)境，確保各種不良貸款處理措施有效施行。

第二章 不良貸款處理措施

一、直接扣收

當(dāng)事行可以直接從借款人或保證人的賬戶扣收到期貸款本息。扣收是當(dāng)事行根據(jù)《合同法》第九十九條的規(guī)定，將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)進(jìn)行抵銷。

（一）直接扣收的條件

1．我行與債務(wù)人之間互有債權(quán)，互有債務(wù)，具有相互對立 性。債務(wù)人在我行開立的賬戶有余額且為債務(wù)人所有的資金，不是第三人委托或托管的資金，如債務(wù)人開立的信托賬戶中的資金就不是債務(wù)人的資產(chǎn)，不可直接扣劃。

2．我行與債務(wù)人各自的債權(quán)均已到了清償期，即貸款已到期，債務(wù)人在我行的賬戶資金無期限限制或已到期限。如定期存款賬戶由于存在履行期間，行使抵銷權(quán)受到“雙方的債務(wù)均已屆清償期或到期”的限制，不能對上述賬戶任意行使抵銷權(quán)，只能待存款到期時(shí)才能行使抵銷權(quán)，當(dāng)事行在該定期存款到期前可以辦理止付手續(xù)。

3．我行與債務(wù)人之間相互債權(quán)、債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同，即均為金錢債權(quán)。

4．抵銷債權(quán)須是合法的，且抵銷沒有違法。無效的債權(quán)或者不成立的債權(quán)不能進(jìn)行抵銷，同時(shí)抵銷不得違反法律規(guī)定的禁止性規(guī)定。

（二）直接扣收抵銷的程序

當(dāng)事行在主張抵銷時(shí)應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人發(fā)送通知函。抵銷自通知到達(dá)對方時(shí)生效，抵銷不得附條件或者附期限。

（三）直接扣收應(yīng)注意的法律問題

對債務(wù)人的直接扣收可以導(dǎo)致連帶保證情況下保證債務(wù)訴訟時(shí)效的中斷。

當(dāng)事行與債務(wù)人就扣收抵銷有約定的（如借款合同中有抵消約定）按照約定進(jìn)行扣收抵銷，不受前條直接扣收抵銷條件的限制。

二、通知催收

通知債務(wù)人還款，是當(dāng)事行主張權(quán)利，以引起訴訟時(shí)效的中斷的處理措施。為防止逾期貸款超過訴訟時(shí)效期間導(dǎo)致喪失法律保護(hù)，當(dāng)事行應(yīng)當(dāng)在訴訟時(shí)效期間內(nèi)向債務(wù)人及時(shí)通知催收。當(dāng)事行可以自行向債務(wù)人發(fā)送催款通知書催收，也可以委托律師向債務(wù)人發(fā)送律師函催收。

（一）發(fā)送催款通知書的基本要求

1．貸款逾期以后，當(dāng)事行應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況在訴訟時(shí)效內(nèi)向借款人發(fā)送“催收逾期貸款通知書”。

2．“催收逾期貸款通知書”應(yīng)附有回執(zhí)，向借款人發(fā)催收逾期貸款通知書，一定要按照法律規(guī)定讓符合條件的當(dāng)事人在“催收逾期貸款通知書”回執(zhí)上簽字和蓋章，確保手續(xù)的合法性，證據(jù)的可采性。對方當(dāng)事人為法人或者其他組織的，簽收人可以是其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人、負(fù)責(zé)收發(fā)信件的部門或者被授權(quán)主體；對方當(dāng)事人為自然人的，簽收人可以是自然人本人、同住的具有完全行為能力的親屬或者被授權(quán)主體。

（二）通知催收應(yīng)注意的法律問題

1．對于保證貸款，根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，當(dāng)事行應(yīng)當(dāng)在合同約定的保證期間或法律規(guī)定的保證期間向保證人發(fā)出催款通知書，由保證人簽字蓋章。當(dāng)借款人、保證人的法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或財(cái)務(wù)部門負(fù)責(zé)人等有關(guān)人員拒絕在催款通知書上簽字蓋章時(shí)，當(dāng)事行可以根據(jù)實(shí)際情況，采取訴訟、仲裁等進(jìn)一步的清收措施。2．通過特快專遞的形式向借款人或擔(dān)保人寄發(fā)“催收逾期貸款通知書”要在特快專遞填單上盡可能詳細(xì)注明催收通知的主要內(nèi)容：如哪筆債務(wù)，債務(wù)人、債權(quán)金額、催收的意思表示等內(nèi)容，以達(dá)到對方一經(jīng)簽收即使未在催收通知上簽字蓋章也能產(chǎn)生主張權(quán)利的效果。但要注意應(yīng)及時(shí)向郵局索要對方已簽收的證明，防止因郵局的簽收憑據(jù)只在一定期間內(nèi)保留而喪失。

3．當(dāng)事行可以根據(jù)需要，采用公證方式發(fā)送催收通知書。公證催收的方式：一種是現(xiàn)場公證催收，就是債務(wù)人拒簽的情況下，由公證員現(xiàn)場送達(dá)催收通知，使用這種催收方式應(yīng)注意催收時(shí)應(yīng)有債務(wù)人或債務(wù)人的員工或同居親屬在場；另一種是公證郵寄催收，主要適用于異地的債務(wù)人。公證文書應(yīng)采用《公證暫行條列》規(guī)定的文本；

4．對已經(jīng)超過訴訟時(shí)效的債權(quán)，當(dāng)事行可采取措施與債務(wù)人達(dá)成還款協(xié)議，或根據(jù)《最高人民法院關(guān)于超過訴訟時(shí)效期間借款人在催款通知單上簽字或蓋章的法律效力問題的批復(fù)》，向債務(wù)人發(fā)出催款通知書，由債務(wù)人在催款通知書上簽字、蓋章。

（三）律師函催收

當(dāng)事行可根據(jù)需要委托律師事務(wù)所發(fā)出《律師函》催收。通過律師函達(dá)到提醒收函人盡快履行約定或者法定義務(wù)的作用。要求借款人限期清償違約本息。

當(dāng)事行采用律師函催收的，應(yīng)當(dāng)要求承辦律師提供可作為催收證據(jù)的書面材料。在準(zhǔn)備對債務(wù)人采取保全措施時(shí)不宜使用律師函催收。

三、申請支付令

支付令是指人民法院根據(jù)債權(quán)人的申請，向債務(wù)人發(fā)出的限期履行給付金錢或有價(jià)證券義務(wù)的法律文書，是《民事訴訟法》規(guī)定的督促程序。

（一）申請支付令的條件

1．貸款已經(jīng)到期或根據(jù)合同約定已經(jīng)提前到期； 2．當(dāng)事行與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛；

3．當(dāng)事行能夠向法院提供用于送達(dá)支付令的債務(wù)人的準(zhǔn)確住址。

（二）申請支付令的一般程序 1．支付令的申請。

當(dāng)事行決定采用支付令方式處理的，應(yīng)當(dāng)向有管轄權(quán)的基層法院提交《支付令申請書》。《支付令申請書》的基本內(nèi)容包括：

（1）當(dāng)事人的基本情況。應(yīng)當(dāng)分別寫明申請人（當(dāng)事行）、被申請人（債務(wù)人）的基本情況，自然人的情況包括姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等。法人或其他組織，應(yīng)當(dāng)寫明單位名稱、地址，法定代表人或代表人的姓名、職務(wù)、電話。有委托代理人的，應(yīng)寫明委托代理人的基本情況；委托代理人是律師的，寫明律師的姓名、工作單位和職務(wù)。

（2）請求事項(xiàng)。應(yīng)寫明要求債務(wù)人支付財(cái)物的名稱和具體數(shù)量。

（3）事實(shí)與理由。這部分內(nèi)容主要從下述幾方面進(jìn)行敘述： 一是寫明債權(quán)標(biāo)的物是金錢還是有價(jià)證券，債權(quán)數(shù)額，債權(quán)發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)、緣由以及約定的歸還期限；有無債權(quán)文書、對債權(quán)文書有無爭議；二是說明當(dāng)事行和被申請人沒有其他債務(wù)糾紛，申請支付的標(biāo)的物不存在相互折抵計(jì)算的問題；三是說明債務(wù)已到償還期限，當(dāng)事行曾向被申請人追討，被申請人應(yīng)當(dāng)償還，但被申請人卻不予償還的經(jīng)過；四是引用法律條文，作為提出申請的依據(jù)。

2．支付令的執(zhí)行。

債務(wù)人收到支付令后的15日內(nèi)既不主動履行債務(wù)又不提出異議，支付令發(fā)生法律效力，生效的支付令與生效的法院判決具有同等法律效力，當(dāng)事行可以向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。

債務(wù)人提出異議，則支付令自動失效。當(dāng)事行應(yīng)及時(shí)采取其他處理措施。

（三）申請支付令應(yīng)注意的法律問題

1．債務(wù)人對支付令的異議應(yīng)當(dāng)針對債務(wù)本身，并以書面方式提出，口頭異議或僅表示缺乏清償能力不影響支付令的效力。

2．申請支付令催討債務(wù)能夠?qū)е聜鶆?wù)的訴訟時(shí)效中斷，但是，連帶責(zé)任保證情況下保證債務(wù)訴訟時(shí)效除外。因此，在申請支付令的同時(shí)，對保證人的正常催收工作仍要繼續(xù)進(jìn)行。否則容易造成超過擔(dān)保期限喪失對擔(dān)保人追索的權(quán)利。

3．當(dāng)事行應(yīng)當(dāng)結(jié)合支付令的申請條件和當(dāng)?shù)胤ㄔ簩χЦ读畹恼J(rèn)可程度，綜合評估貸款逾期時(shí)間、還款意愿、法律成本、可能達(dá)到的效果等多種因素后決定是否采用申請支付令的形式處 理。

4．當(dāng)事行已向人民法院申請?jiān)V前保全的，不宜再申請支付令。

四、公證強(qiáng)制執(zhí)行

根據(jù)法律規(guī)定，經(jīng)公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書到期后，債務(wù)人拒不履行時(shí)，這種債權(quán)文書便可成為執(zhí)行依據(jù)，與生效的判決書、調(diào)解書、仲裁書具有同等的法律效力。當(dāng)事行對于符合條件的不良貸款可以采取公證強(qiáng)制執(zhí)行的方式處理。

（一）公證強(qiáng)制執(zhí)行的條件

1．當(dāng)事行與債務(wù)人之間的債權(quán)文書具有給付貨幣、物品、有價(jià)證券的內(nèi)容；

2．債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確，當(dāng)事行和債務(wù)人對債權(quán)文書有關(guān)給付內(nèi)容無異議；

3．債權(quán)文書中載明債務(wù)人不履行義務(wù)或不完全履行義務(wù)時(shí)，債務(wù)人愿意接受依法強(qiáng)制執(zhí)行的承諾。

（二）公證強(qiáng)制執(zhí)行的程序 1．申請執(zhí)行證書。

對經(jīng)過公證，依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的借款合同或補(bǔ)充協(xié)議等債權(quán)文書，債務(wù)人不履行或不完全履行的，當(dāng)事行可以向原公證機(jī)關(guān)申請執(zhí)行證書。申請時(shí)應(yīng)當(dāng)提供債權(quán)文書、原公證書和可證明債務(wù)人未履行或未完全履行債務(wù)的相關(guān)證據(jù)。債務(wù)人已經(jīng)履行的部分，在執(zhí)行證書中予以扣除。因債務(wù)人不履行或不完全履行而發(fā)生的違約金、利息、滯納金等，當(dāng)事行可以向原公證機(jī)關(guān) 要求列入執(zhí)行標(biāo)的。

未經(jīng)公證的符合條件的借款合同、協(xié)議、借據(jù)、欠單等債權(quán)文書逾期后，當(dāng)事行可以要求債務(wù)人同意公證并接受強(qiáng)制執(zhí)行。當(dāng)事行申請公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力，公證機(jī)關(guān)征求債務(wù)人的意見后，且債務(wù)人同意公證并愿意接受強(qiáng)制執(zhí)行的，該債權(quán)文書具有強(qiáng)制執(zhí)行效力。

2．申請強(qiáng)制執(zhí)行。

取得執(zhí)行證書后，憑原公證書及執(zhí)行證書可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。

有抵押、質(zhì)押擔(dān)保的借款合同，經(jīng)公證賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的，可以將抵押（質(zhì)押）合同與借款合同一并向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，法院不予強(qiáng)制執(zhí)行抵押（質(zhì)押）合同的，應(yīng)及時(shí)就抵押權(quán)（質(zhì)權(quán)）的實(shí)現(xiàn)另行起訴。

五、訴訟（仲裁）

（一）訴訟（仲裁）的基本條件

采用訴訟（仲裁）方式處理不良貸款的，當(dāng)事行應(yīng)根據(jù)《中國郵政儲蓄銀行民事訴訟工作管理辦法》，在論證訴訟（仲裁）可行性的基礎(chǔ)上，確定訴訟方案。我行勝訴的，應(yīng)按照生效法律文書在規(guī)定時(shí)間內(nèi)要求債務(wù)人（擔(dān)保人）履行或申請執(zhí)行，盡快回收現(xiàn)金和其他資產(chǎn)。我行敗訴且判決、裁決或裁定違法、顯失公平的，應(yīng)及時(shí)上訴。必要時(shí)，應(yīng)提起申訴，并保留相應(yīng)記錄。

采取仲裁方式處理不良貸款，取決于我行與借款人之間是否存在仲裁條款或達(dá)成仲裁協(xié)議。

（二）訴訟（仲裁）的基本程序 1．訴前論證。

訴前論證應(yīng)當(dāng)以審查案件事實(shí)和起訴理由為基礎(chǔ)，重點(diǎn)對下列因素進(jìn)行研究和分析，并在此基礎(chǔ)上確定訴訟方案：

（1）訴訟事項(xiàng)基本事實(shí)的判斷及法律關(guān)系定性；（2）現(xiàn)有證據(jù)的充分性及證明效力；（3）訴訟（仲裁）成本分析；

（4）訴訟（仲裁）風(fēng)險(xiǎn)、應(yīng)對策略及訴訟（仲裁）結(jié)果預(yù)測；

（5）財(cái)產(chǎn)保全及訴后執(zhí)行情況預(yù)測；（6）分拆訴訟（仲裁）標(biāo)的可行性；（7）采取非訴訟手段清收的可能性；（8）選擇最適合的法律手段。2．訴訟（仲裁）的提起。

應(yīng)當(dāng)根據(jù)債務(wù)人（含擔(dān)保人）可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)狀況以及抵（質(zhì)）押物狀況，合理確定訴訟（仲裁）目標(biāo)和標(biāo)的金額，制定周密、可行的訴訟（仲裁）方案，不得盲目提起訴訟（仲裁）。

訴訟（仲裁）管轄機(jī)構(gòu)一般應(yīng)當(dāng)首先選擇相關(guān)債權(quán)文書（如借款合同）約定的管轄機(jī)構(gòu)，管轄未約定或約定不明的，可以選擇被告所在地或合同履行地法院管轄，借款合同的合同履行地除合同另有約定外，貸款人的所在地為合同履行地。當(dāng)事行應(yīng)本著有利、方便的原則選擇管轄機(jī)構(gòu)。

有下列情形之一的案件，經(jīng)有權(quán)機(jī)構(gòu)審議決定，可以不予起 訴（申請仲裁）：

（1）借款人、擔(dān)保人均依法宣告破產(chǎn)、關(guān)閉、解散，我行尚有未能收回的債權(quán)；

（2）借款人死亡或依法宣告失蹤、宣告死亡，我行依法對其財(cái)產(chǎn)或者遺產(chǎn)進(jìn)行清償，并對擔(dān)保人進(jìn)行追償后未能收回的債權(quán)；

（3）借款人和擔(dān)保人雖未依法宣告破產(chǎn)、關(guān)閉、解散，但已完全停止經(jīng)營活動，被縣級以上工商行政管理部門依法注銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照，且無財(cái)產(chǎn)可執(zhí)行，我行尚有未能收回的債權(quán)；

（4）借款人對我行負(fù)有多份債務(wù)，其中一份債務(wù)已申請強(qiáng)制執(zhí)行且無效果，其他債務(wù)既無法履行，也無償債擔(dān)保；

（5）借款人或擔(dān)保人無財(cái)產(chǎn)可執(zhí)行；

（6）沒有勝訴的可能、勝訴后收回資產(chǎn)可能性很小、訴訟成本大于訴訟效益或者單純?yōu)榱吮３衷V訟時(shí)效而起訴的；

（7）有其他不能起訴（申請仲裁）的因素。3．訴訟（仲裁）管理。

案件起訴以后，當(dāng)事行及有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)及時(shí)了解有關(guān)信息，適時(shí)調(diào)整訴訟策略，努力實(shí)現(xiàn)訴訟目標(biāo)，爭取最有利的訴訟結(jié)果。

4．訴訟（仲裁）的執(zhí)行。

債務(wù)人不履行生效裁決的，當(dāng)事行應(yīng)及時(shí)向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。

仲裁裁決被法院裁定撤銷或裁定不予執(zhí)行的，當(dāng)事行可以根據(jù)雙方達(dá)成的書面仲裁協(xié)議重新申請仲裁，也可以向法院起訴。執(zhí)行中，因發(fā)生法定事由當(dāng)事行申請變更或追加被執(zhí)行人，法院不予變更或追加的，當(dāng)事行可以向原仲裁機(jī)構(gòu)申請確定新的被執(zhí)行人，然后申請法院執(zhí)行新的被執(zhí)行人。

六、委托第三方追償

采用委托第三方追償不良貸款的，應(yīng)在對不良貸款的債權(quán)價(jià)值做出獨(dú)立判斷的基礎(chǔ)上，結(jié)合不良貸款追償?shù)碾y易程度、代理方追償能力和代理效果，合理確定委托費(fèi)用，并對代理方的代理行為進(jìn)行動態(tài)監(jiān)督。

采用風(fēng)險(xiǎn)代理方式的，應(yīng)嚴(yán)格委托標(biāo)準(zhǔn)，擇優(yōu)選擇代理方，明確授權(quán)范圍、代理期限，合理確定費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)和支付方式等內(nèi)容，并加強(qiáng)對代理方的監(jiān)督考核。風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)的最高收費(fèi)金額不得高于收費(fèi)合同約定標(biāo)的額的30％。

（一）受托人的選擇

委托第三方追償不良貸款的受托人分別為: 列入可疑類、損失類的不良貸款及我行有追索權(quán)的已核銷呆賬類不良貸款的受托人為金融機(jī)構(gòu)及其他適宜進(jìn)行委托清收的主體,如:律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所等。信貸類勝訴未執(zhí)結(jié)案件所涉及不良貸款的受托人為律師事務(wù)所及其他適宜進(jìn)行委托清收的主體。總行特定委托不良貸款的受托人由總行另行規(guī)定。

我行在職員工及直接從事資產(chǎn)處置、審查、審批工作員工的直系親屬不得擔(dān)任受托人；由后者投資或者擔(dān)任主要管理職位的經(jīng)濟(jì)組織也不得擔(dān)任受托人。

當(dāng)事行應(yīng)對擬受托人的資質(zhì)、信譽(yù)、履約能力、人員素質(zhì)等 方面進(jìn)行評估,擇優(yōu)選擇推薦受托人。

受托人的選擇可以采取協(xié)議方式和招標(biāo)方式。

協(xié)議方式是指當(dāng)事行與擬受托人就委托清收不良貸款、委托清收費(fèi)用(率)、委托方式、雙方權(quán)利義務(wù)等事項(xiàng)進(jìn)行直接協(xié)商,并確定受托人。

招標(biāo)方式是指當(dāng)事行將擬委托清收不良貸款、委托清收費(fèi)用(率)、委托方式、委托協(xié)議等信息,向社會發(fā)布招標(biāo)公告或向三個(gè)以上具備受托清收能力、資信良好的擬受托主體發(fā)出投標(biāo)邀請書,由當(dāng)事行按照招標(biāo)文件確定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法對投標(biāo)人的資質(zhì)、能力、投標(biāo)價(jià)格等進(jìn)行評審和比較,并確定受托人。

單戶勝訴未執(zhí)結(jié)標(biāo)的金額（500萬元）以上(含)的不良貸款的受托人由一級分行采取招標(biāo)的方式選擇確定。

(二)委托清收協(xié)議的簽訂與終止 1．委托清收協(xié)議的簽訂。

當(dāng)事行應(yīng)當(dāng)與受托人簽訂委托清收協(xié)議，一級分行要逐步統(tǒng)一制定委托清收協(xié)議文本。委托清收協(xié)議須明確雙方權(quán)利義務(wù),嚴(yán)格規(guī)范受托人的清收行為,確保受托人依法清收,防范道德風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)。委托清收協(xié)議應(yīng)根據(jù)不良貸款的清收難度約定有效期限，有效期限通常約定為一年。

2．委托清收協(xié)議的終止。

不良貸款委托清收有下列情形之一的,委托清收協(xié)議終止, 受托人有過錯(cuò)且給我行造成損失的，當(dāng)事行應(yīng)依法追究其責(zé)任：

（1）法律、國家政策變化致使委托清收協(xié)議履行不能的；（2）受托人以不正當(dāng)手段取得受托人資格的；

（3）受托人截留、隱匿或私分受托不良貸款項(xiàng)下回收現(xiàn)金和其他資產(chǎn)的；

（4）受托人采取違法違規(guī)方式清收委托不良貸款的；（5）受托人未履行或者嚴(yán)重違反委托清收協(xié)議約定的相關(guān)義務(wù)的；

（6）未經(jīng)我行同意,受托人越權(quán)代理的；（7）其它損害我行利益的情形。

七、破產(chǎn)清償

破產(chǎn)清償方式主要適用于債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)、且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的情形。

債務(wù)人破產(chǎn)清償時(shí)，當(dāng)事行應(yīng)及時(shí)向法院申報(bào)債權(quán)，提交有關(guān)證明文件。破產(chǎn)清償過程中，當(dāng)事行應(yīng)積極參加債權(quán)人會議，密切關(guān)注破產(chǎn)清算進(jìn)程，發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)方案有疑點(diǎn)、破產(chǎn)過程中存在損害我行權(quán)益的行為和顯失公平的裁定、破產(chǎn)企業(yè)有逃廢債嫌疑的，應(yīng)及時(shí)向破產(chǎn)清算組主張債權(quán)，向債權(quán)人委員會、上級行和監(jiān)管部門報(bào)告，加強(qiáng)與政府有關(guān)部門的溝通，依法最大限度地維護(hù)我行權(quán)益。

對不符合破產(chǎn)條件，債務(wù)人、地方政府利用破產(chǎn)逃避債務(wù)的，當(dāng)事行應(yīng)及時(shí)向受理破產(chǎn)的法院提出異議，并向上級行報(bào)告。

涉及到我行重大實(shí)體權(quán)益的處分應(yīng)當(dāng)遵循總行相關(guān)規(guī)定的要求。

八、涉嫌犯罪的不良貸款處理 當(dāng)事行在不良貸款處理工作中發(fā)現(xiàn)借款人存在欺詐行為，可能構(gòu)成犯罪的，可以向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，采用刑事手段處理。

（一）借款單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，采取欺騙手段貸款，騙取的貸款被該單位占有、使用或處分的，當(dāng)事行可要求借款單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任；

（二）借款單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，以該單位的名義對外簽訂借款合同，將取得的貸款部分或全部占為己有構(gòu)成犯罪的，當(dāng)事行應(yīng)向該借款單位要求對借款合同承擔(dān)民事責(zé)任。

（三）個(gè)人借用單位的業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章，以出借單位名義簽訂借款合同，騙取貸款歸個(gè)人占有、使用、處分或者進(jìn)行其他犯罪活動，當(dāng)事行可以向出借業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章的單位要求承擔(dān)賠償責(zé)任。

（四）行為人盜竊、盜用單位的公章、業(yè)務(wù)介紹信，或者私刻單位的公章簽訂借款合同，騙取貸款歸個(gè)人占有、使用、處分或者進(jìn)行其他犯罪活動的，如有證據(jù)表明單位有明顯過錯(cuò)，且該過錯(cuò)行為與當(dāng)事行的損失之間具有因果關(guān)系的，當(dāng)事行可以要求該單位承擔(dān)賠償責(zé)任。

（五）企業(yè)承包、租賃經(jīng)營合同期滿后，企業(yè)按規(guī)定辦理了企業(yè)法定代表人的變更登記，而企業(yè)法人未采取有效措施收回其公章、業(yè)務(wù)介紹信，或者沒有及時(shí)采取措施通知我行，致原企業(yè)承包人、租賃人得以用原承包、租賃企業(yè)的名義與我行簽訂借款合同，騙取貸款占為己有構(gòu)成犯罪的，當(dāng)事行可以要求該企業(yè)承 擔(dān)賠償責(zé)任。

（六）單位聘用的人員被解聘后，或者受單位委托保管公章的人員被解除委托后，單位未及時(shí)收回其公章，行為人擅自利用保留的原單位公章簽訂借款合同，騙取貸款占為己有構(gòu)成犯罪，當(dāng)事行可以要求該單位承擔(dān)賠償責(zé)任。

九、和解

為最大限度實(shí)現(xiàn)債權(quán)，各級當(dāng)事行可以在不良貸款處理程序中與債務(wù)人或保證人和解，變更貸款合同或法律文書確定的履行義務(wù)主體、債務(wù)數(shù)額、履行期限和履行方式。

（一）訴訟外簽訂和解協(xié)議

當(dāng)事行可以在司法程序啟動前與債務(wù)人或保證人達(dá)成和解；采用修改債務(wù)條款方式達(dá)成和解的，應(yīng)與債務(wù)人或保證人以書面形式訂立和解協(xié)議。

修改債務(wù)條款方式主要適用于債務(wù)人有還款意愿，但生產(chǎn)經(jīng)營暫時(shí)遇到困難，為降低其還款壓力，對原債務(wù)合同約定的幣種、利率、期限進(jìn)行調(diào)整，或?yàn)樵黾訐?dān)保能力調(diào)整擔(dān)保方式的情形。以減免息等方式修改債務(wù)條款的應(yīng)事先調(diào)查債務(wù)人和擔(dān)保人的償債能力，具體包括：

1．債務(wù)人生產(chǎn)經(jīng)營現(xiàn)狀、財(cái)務(wù)狀況、籌集資金能力等。2．貸款基本情況。包括貸款現(xiàn)狀及形成過程、貸款抵押擔(dān)保情況。屬保證擔(dān)保貸款，應(yīng)調(diào)查擔(dān)保人經(jīng)營狀況等；屬抵（質(zhì)）押貸款，應(yīng)調(diào)查抵（質(zhì)）押物的整體概況、原值、現(xiàn)值、抵（質(zhì)）押合法性、變現(xiàn)難易程度情況等。3．已采取的清收保全措施及效果。

4．債務(wù)人、擔(dān)保人以及其他還款義務(wù)人還款來源的合法性情況。

5．其他可能影響債務(wù)人償債能力的信息。

修改債務(wù)條款應(yīng)堅(jiān)持降低風(fēng)險(xiǎn)、帶動收回、減少損失的原則，在不改變原貸款形態(tài)、不重新簽訂借款合同、不更換借據(jù)前提下，通過與債務(wù)人（擔(dān)保人）簽訂協(xié)議補(bǔ)充的方式修改原債務(wù)條款，審慎訂立新債務(wù)條款。

當(dāng)事行應(yīng)對債務(wù)人（擔(dān)保人）償債能力進(jìn)行充分的論證分析，對仍能夠產(chǎn)生現(xiàn)金流、具有籌資能力、貸款風(fēng)險(xiǎn)可控的法人類債務(wù)人，審慎選擇調(diào)整還款幣種、還款期限、貸款利率、擔(dān)保方式等修改債務(wù)條款種類。調(diào)整還款幣種、貸款利率、擔(dān)保方式等債務(wù)條款的，當(dāng)事行應(yīng)與債務(wù)人（擔(dān)保人）重新簽訂還款計(jì)劃，督促債務(wù)人（擔(dān)保人）履行約定義務(wù)。債務(wù)人（擔(dān)保人）未履約的，應(yīng)及時(shí)采取處置措施并恢復(fù)執(zhí)行原債務(wù)條款（應(yīng)在新債務(wù)條款中作此約定）。

（二）司法程序中的和解

在司法程序中達(dá)成和解的，應(yīng)同時(shí)請求法院將和解協(xié)議副本附卷。

債務(wù)人不履行和解協(xié)議或有隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣財(cái)產(chǎn)等逃債行為的，當(dāng)事行應(yīng)及時(shí)采取保全措施、起訴或申請恢復(fù)執(zhí)行。執(zhí)行程序中的和解如執(zhí)行法院因超過申請執(zhí)行期限不予恢復(fù)執(zhí)行，當(dāng)事行可考慮依據(jù)新的和解協(xié)議另行起訴。當(dāng)事行取得生效法律文書后，申請強(qiáng)制執(zhí)行前，債務(wù)人自愿履行，但要求債務(wù)延期或減讓，當(dāng)事行可以與債務(wù)人達(dá)成還款協(xié)議替代法院生效判決。當(dāng)事行一旦與債務(wù)人達(dá)成新的協(xié)議，則判決所確認(rèn)的債務(wù)即視為已履行。如債務(wù)人未按協(xié)議履行債務(wù)，當(dāng)事行不能再對原生效判決確定的債務(wù)申請執(zhí)行，只能依新協(xié)議為依據(jù)另行向法院起訴。因此，當(dāng)事行應(yīng)謹(jǐn)慎運(yùn)用訴訟中的協(xié)議履行手段，一般不宜在申請強(qiáng)制執(zhí)行前與債務(wù)人訂立還款協(xié)議。

執(zhí)行中，被執(zhí)行人有正當(dāng)理由，且有還債誠意并明確承諾還債期限的，在其或第三人向法院提供充分擔(dān)保的情況下，當(dāng)事行可同意其暫緩執(zhí)行，擔(dān)保如有期限，暫緩期限應(yīng)與擔(dān)保期限一致，但暫緩期限一般不得超過三個(gè)月，因特殊事由需要延長的，可以向法院申請適當(dāng)延長，延長的期限不得超過三個(gè)月。當(dāng)事行應(yīng)要求執(zhí)行法院就此制作執(zhí)行筆錄。被執(zhí)行人或其擔(dān)保人以財(cái)產(chǎn)向法院提供執(zhí)行擔(dān)保的，當(dāng)事行應(yīng)要求其依據(jù)《物權(quán)法》的有關(guān)規(guī)定，按照擔(dān)保物的種類、性質(zhì)，將擔(dān)保物移交執(zhí)行法院，或依法到有關(guān)機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)。

十、以資抵債

當(dāng)事行在不良貸款處理中接受非現(xiàn)金資產(chǎn)抵償債務(wù)，應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注抵債資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)和實(shí)物狀況、評估價(jià)值、維護(hù)費(fèi)用、升（貶）值趨勢以及變現(xiàn)能力等因素，謹(jǐn)慎確定抵債資產(chǎn)抵償?shù)膫鶛?quán)數(shù)額，對剩余債權(quán)繼續(xù)保留追償權(quán)。要根據(jù)有關(guān)制度，按照審慎接收、合法取得的原則，盡可能選擇價(jià)值穩(wěn)定、易保管、易變現(xiàn)，債務(wù)人或保證人擁有合法所有權(quán)或處分權(quán)，沒有法律爭議，且未 負(fù)擔(dān)其他權(quán)利限制（如抵押權(quán)）的資產(chǎn)抵債，并及時(shí)辦理確權(quán)手續(xù)。

訴訟外采取以資抵債方式和解的。當(dāng)事行應(yīng)事先通過查閱檔案資料、分析日常管理信息、現(xiàn)場調(diào)查取證的方式，全面獲取擬收取抵債資產(chǎn)的有效信息。收取抵債資產(chǎn)應(yīng)重點(diǎn)調(diào)查以下內(nèi)容：

1．債務(wù)人（擔(dān)保人）基本情況。包括債務(wù)人（擔(dān)保人）概況、經(jīng)營狀況、財(cái)務(wù)狀況等。

2．我行貸款情況。包括貸款基本情況、貸款形成過程、擔(dān)保情況、管理成效等。

3．資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)及性狀。包括實(shí)物現(xiàn)狀、使用情況、產(chǎn)權(quán)狀況、存在瑕疵、管理和處置障礙等。

4．資產(chǎn)價(jià)值信息。包括資產(chǎn)收取評估價(jià)、市場調(diào)查價(jià)、政府指導(dǎo)價(jià)、協(xié)商談判價(jià)、其它途徑獲得的價(jià)格信息和收益信息等。

5.預(yù)計(jì)管理成本。包括交易成本、管理成本、折舊損失等。訴訟中以以資抵債方式處理不良貸款的，除價(jià)值不貴重的動產(chǎn)、有市價(jià)或者其價(jià)格依照通常方法容易確定的財(cái)產(chǎn)外，當(dāng)事行應(yīng)當(dāng)自行委托或申請法院委托依法設(shè)立并具有相應(yīng)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對抵債資產(chǎn)進(jìn)行價(jià)格評估。

抵債資產(chǎn)屬國有資產(chǎn)的，應(yīng)委托國有資產(chǎn)管理部門認(rèn)可的具有國有資產(chǎn)評估資格的評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估。評估價(jià)格不合理的，當(dāng)事行應(yīng)當(dāng)在收到評估報(bào)告后十日內(nèi)以書面形式向法院提出異議。如有證據(jù)證明評估機(jī)構(gòu)、評估人員不具備相應(yīng)的評估資質(zhì)或者評估程序嚴(yán)重違法，當(dāng)事行可以向法院申請重新委托評估。執(zhí)行中以資抵債的，應(yīng)請求法院做出以資抵債的裁定，需要相關(guān)部門辦理過戶手續(xù)的，還應(yīng)請求法院向相關(guān)部門做出協(xié)助執(zhí)行通知書，并及時(shí)辦理過戶手續(xù)。動產(chǎn)抵債的，其所有權(quán)自該動產(chǎn)交付當(dāng)事行時(shí)起轉(zhuǎn)移。不動產(chǎn)、有登記的特定動產(chǎn)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)抵債的，該不動產(chǎn)、特定動產(chǎn)的所有權(quán)、其他財(cái)產(chǎn)權(quán)自抵債裁定送達(dá)債權(quán)行時(shí)轉(zhuǎn)移。法院裁定抵債后，除有依法不能移交的情形外，應(yīng)當(dāng)于裁定送達(dá)后十五日內(nèi)，將抵債資產(chǎn)移交債權(quán)行，被執(zhí)行人或者第三人占有抵債資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)移交而拒不移交的，當(dāng)事行可以申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。

債務(wù)人提供的下列財(cái)產(chǎn)一般不宜作為抵債資產(chǎn)接受： 1．權(quán)利歸屬不明確、有爭議或負(fù)擔(dān)有抵押權(quán)或其他在先權(quán)利的資產(chǎn)，如未繳足土地出讓金的土地使用權(quán)，已租賃給第三方使用且租賃期較長的財(cái)產(chǎn)。

2.債務(wù)人與他人共有且抵債行為未取得共有人同意的資產(chǎn)。

3． 涉及訴訟糾紛或被法院在另案中查封、扣押或采取其他保全措施的財(cái)產(chǎn)。

4．依法不能自由轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)、非法取得的財(cái)產(chǎn)，如社會公益設(shè)施，國家專控設(shè)備和軍用設(shè)備，非法、違規(guī)、違章建筑物等。

5．預(yù)計(jì)保管、維護(hù)、處理費(fèi)用高于變現(xiàn)價(jià)值的財(cái)產(chǎn)。

第三章 不良貸款處理中的財(cái)產(chǎn)保全

財(cái)產(chǎn)保全是法院在利害關(guān)系人起訴前或者當(dāng)事人起訴后申 請執(zhí)行前，為保證判決的執(zhí)行或避免財(cái)產(chǎn)遭受損失，對當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或者爭議的標(biāo)的物采取限制其處分的保護(hù)性措施。為保證貸款債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)，當(dāng)事行可以在訴訟前、訴訟中向法院請求財(cái)產(chǎn)保全，查封、扣押、凍結(jié)借款人或保證人的有關(guān)財(cái)產(chǎn)。財(cái)產(chǎn)保全申請有錯(cuò)誤的，申請人應(yīng)賠償被申請人因財(cái)產(chǎn)保全所遭受的損失。當(dāng)事行應(yīng)審慎、準(zhǔn)確提出保全申請，避免錯(cuò)誤保全。

一、財(cái)產(chǎn)保全的條件

當(dāng)事行發(fā)現(xiàn)實(shí)際控制著可用于償債資產(chǎn)的當(dāng)事人或利害關(guān)系人有出于惡意或非惡意地變賣、揮霍、轉(zhuǎn)移、隱匿、毀損或抽逃可償債資產(chǎn)的行為或可用于償債資產(chǎn)因非人為的自然原因難以保存，如風(fēng)雨侵蝕、日曬雨淋等使該物體發(fā)生質(zhì)變，可能導(dǎo)致有關(guān)財(cái)產(chǎn)滅失或因被轉(zhuǎn)移、隱匿等，不易找到而給執(zhí)行帶來困難的，可以在起訴前或訴訟中申請法院保全財(cái)產(chǎn)。

二、財(cái)產(chǎn)保全的程序

（一）財(cái)產(chǎn)保全的申請

訴前財(cái)產(chǎn)保全，當(dāng)事行應(yīng)當(dāng)向財(cái)產(chǎn)所在地的人民法院申請。訴訟中財(cái)產(chǎn)保全可以在起訴同時(shí)也可以在起訴以后向受訴人民法院申請。

（二）擔(dān)保

當(dāng)事行提出財(cái)產(chǎn)保全的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)人民法院要求的方式和金額提供擔(dān)保。擔(dān)保形式可以是我行出具的銀行保函。

（三）起訴

當(dāng)事行提出訴前財(cái)產(chǎn)保全的，應(yīng)在人民法院采取保全措施后 十五日內(nèi)向有管轄權(quán)的人民法院起訴，否則法院將解除保全措施。

（四）仲裁中的財(cái)產(chǎn)保全

不良貸款處理適用仲裁程序的，當(dāng)事行應(yīng)按照申請仲裁時(shí)提交給仲裁委員會的文件再提交一式三份，連同仲裁委員會出具的公函，由仲裁委員會轉(zhuǎn)交給被申請人住所地或其財(cái)產(chǎn)所在地人民法院作出保全裁定。

（五）財(cái)產(chǎn)保全效力維持

查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)滅失或者毀損的，查封、扣押、凍結(jié)的效力及于該財(cái)產(chǎn)的替代物、賠償款。當(dāng)事行可主張就該替代物、賠償款受償，但應(yīng)當(dāng)及時(shí)申請法院查封、扣押、凍結(jié)該替代物、賠償款。

法院凍結(jié)債務(wù)人或保證人的銀行存款及其他資金的期限不得超過六個(gè)月，查封、扣押動產(chǎn)的期限不得超過一年，查封不動產(chǎn)、凍結(jié)其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的期限不得超過二年。查封、扣押、凍結(jié)期限屆滿前，當(dāng)事行應(yīng)及時(shí)向保全法院辦理延期手續(xù)，續(xù)行期限不得超過前述規(guī)定期限的二分之一，防止因超過保全期限導(dǎo)致償債資產(chǎn)流失。

三、財(cái)產(chǎn)保全的具體措施

（一）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)調(diào)查

當(dāng)事行應(yīng)事先做好債務(wù)人和保證人財(cái)產(chǎn)調(diào)查工作，要靈活采用多種措施，查找債務(wù)人和保證人可供清償貸款債權(quán)的財(cái)產(chǎn)。

當(dāng)事行可以到工商管理部門查詢債務(wù)人或保證人的對外投 資情況及股東、注冊資本情況，到機(jī)動車管理部門查詢債務(wù)人或保證人車輛情況，到國土資源、房屋、林業(yè)、國有資產(chǎn)等管理部門查詢債務(wù)人不動產(chǎn)情況，到國家專利局、商標(biāo)局、版權(quán)局查詢債務(wù)人知識產(chǎn)權(quán)情況。請求法院到企業(yè)開戶銀行查詢被執(zhí)行人銀行存款。

法院實(shí)行協(xié)助調(diào)查令制度的，當(dāng)事行可以通過請求法院頒發(fā)協(xié)助調(diào)查令的方式查找債務(wù)人和保證人財(cái)產(chǎn)。

（二）不動產(chǎn)的保全

對債務(wù)人和保證人的國有土地使用權(quán)，當(dāng)事行可以請求執(zhí)行法院查封，變價(jià)受償。查封土地使用權(quán)的效力及于地上建筑物，但土地使用權(quán)與地上建筑物的所有權(quán)分屬債務(wù)人與他人的除外。地上建筑物和土地使用權(quán)的登記機(jī)關(guān)不是同一機(jī)關(guān)的，當(dāng)事行應(yīng)當(dāng)請求法院分別進(jìn)行查封并辦理查封登記。

債務(wù)人和保證人全部或部分繳納土地使用權(quán)出讓金但尚未辦理土地使用權(quán)登記的，當(dāng)事行可以請求法院對該土地使用權(quán)或其分割部分進(jìn)行預(yù)查封。

債務(wù)人和保證人在規(guī)定的期限內(nèi)未全部繳納土地出讓金，政府有關(guān)部門收回土地使用權(quán)的，當(dāng)事行可以向法院主張就政府退還的債務(wù)人和保證人土地出讓金受償。

當(dāng)事行在保全或執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)有關(guān)部門惡意將已設(shè)定抵押擔(dān)保的土地使用權(quán)收回或注銷，或因其他過錯(cuò)導(dǎo)致抵押權(quán)落空的，可以依法提起行政訴訟，請求法院撤銷其違法行政行為或判令其賠償損失。債務(wù)人和保證人可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)或抵押財(cái)產(chǎn)為集體土地使用權(quán)的，當(dāng)事行可以請求法院經(jīng)與國土資源管理部門協(xié)商后裁定予以處理，就轉(zhuǎn)讓所得扣除土地使用權(quán)出讓金及有關(guān)稅費(fèi)后受償。

對登記在債務(wù)人和保證人名下的房屋，當(dāng)事行可以請求執(zhí)行法院查封，變價(jià)受償。查封房屋的同時(shí)應(yīng)當(dāng)同時(shí)查封該房屋使用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)，但土地使用權(quán)與地上建筑物的所有權(quán)分屬債務(wù)人與他人的除外。

下列房屋雖未進(jìn)行房屋所有權(quán)登記，當(dāng)事行可以請求執(zhí)行法院進(jìn)行預(yù)查封，待產(chǎn)權(quán)登記后可以請求執(zhí)行法院變價(jià)：

1．房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)為債務(wù)人和保證人的，其已辦理了商品房預(yù)售許可證且尚未出售的房屋。

2．債務(wù)人和保證人購買的已由房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)辦理了房屋權(quán)屬初始登記的房屋。

3．債務(wù)人和保證人購買的辦理了商品房預(yù)售合同登記備案手續(xù)或者商品房預(yù)告登記的房屋。

登記在案外人名下的土地使用權(quán)、房屋，登記名義人（案外人）書面認(rèn)可該土地、房屋實(shí)際屬于債務(wù)人和保證人時(shí)，當(dāng)事行可以請求法院采取查封措施。如果登記名義人否認(rèn)該土地、房屋屬于債務(wù)人和保證人，而法院、放貸債權(quán)行認(rèn)為登記為虛假時(shí)，當(dāng)事行須另行提起訴訟或者通過其他程序，撤銷該登記并登記在債務(wù)人和保證人名下之后，才可以采取查封措施。

債務(wù)人和保證人的土地使用權(quán)、房屋在另案中已被法院查封的，當(dāng)事行仍然可以請求法院對該不動產(chǎn)進(jìn)行輪候查封。先查封 依法解除的，輪候查封將自動轉(zhuǎn)為查封。

債務(wù)人和保證人名下有在建工程的，當(dāng)事行可以請求法院對在建工程及其土地使用權(quán)進(jìn)行查封，變價(jià)受償。申請查封在建工程，應(yīng)當(dāng)依據(jù)土地使用權(quán)的審批文件和其他相關(guān)證據(jù)確定權(quán)屬。

（三）股權(quán)投資權(quán)益與收益的保全

對債務(wù)人和保證人在股份有限公司、有限責(zé)任公司或其他法人企業(yè)中持有的股權(quán)或投資權(quán)益，當(dāng)事行可以請求法院凍結(jié)，并在執(zhí)行階段請求法院拍賣、變賣或以其他方式轉(zhuǎn)讓。

對債務(wù)人和保證人從有關(guān)企業(yè)中應(yīng)得的已到期的股息或紅利等收益，當(dāng)事行可以請求法院裁定禁止債務(wù)人或保證人提取，禁止有關(guān)企業(yè)向債務(wù)人和保證人支付，并請求裁定有關(guān)企業(yè)直接向債權(quán)行支付。對債務(wù)人和保證人預(yù)期從有關(guān)企業(yè)中應(yīng)得的股息或紅利等收益，當(dāng)事行可以請求法院采取凍結(jié)措施，禁止到期后債務(wù)人和保證人提取，禁止有關(guān)企業(yè)向債務(wù)人和保證人支付。到期后當(dāng)事行可以在執(zhí)行階段請求法院從有關(guān)企業(yè)提取。

有關(guān)企業(yè)收到法院發(fā)出的協(xié)助凍結(jié)通知后，擅自向債務(wù)人和保證人支付股息或紅利，或擅自為債務(wù)人和保證人辦理已凍結(jié)股權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，造成已轉(zhuǎn)移的財(cái)產(chǎn)無法追回的，當(dāng)事行可以要求該企業(yè)在所支付的股息或紅利或轉(zhuǎn)移的股權(quán)價(jià)值范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

（四）租賃物及租金收益的保全

債務(wù)人和保證人將其財(cái)產(chǎn)、設(shè)備租賃給他人管理、使用的，當(dāng)事行可以請求法院就租賃物變價(jià)受償，或裁定取得租賃物的所 有權(quán)，也可以請求法院直接執(zhí)行租金收益受償。在對租賃物變現(xiàn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意保護(hù)承租人的優(yōu)先購買權(quán)，避免因此導(dǎo)致買賣無效。

（五）證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)及證券投資者的保全

債務(wù)人和保證人為證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)（期貨經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)）的，當(dāng)事行可以申請法院凍結(jié)、劃撥其在證券交易所（期貨交易所）、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)及其異地清算代理機(jī)構(gòu)繳存的自營業(yè)務(wù)交易清算資金。有自營賬戶的，應(yīng)凍結(jié)、劃撥其自營賬戶中的資金；未開設(shè)自營賬戶而進(jìn)行自營業(yè)務(wù)的，依法可以凍結(jié)其賬戶上的清算資金，但暫時(shí)不得劃撥。如果證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)（期貨經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)）在法院規(guī)定的合理期限內(nèi)舉證證明被凍結(jié)的上述清算資金是其他投資者的，應(yīng)當(dāng)對清算資金解除凍結(jié)。否則，當(dāng)事行可以請求法院劃撥已凍結(jié)的資金。證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)（期貨經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)）的交易席位系該機(jī)構(gòu)向證券交易所（期貨交易所）申購的用以參加交易的權(quán)利，是一種無形財(cái)產(chǎn)。當(dāng)事行可以請求法院對證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)的交易席位進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全或執(zhí)行。

債務(wù)人和保證人為證券（期貨）投資者時(shí)，可以請求法院凍結(jié)、劃撥證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)（期貨經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)）清算賬戶中該投資者的相應(yīng)部分資金。

證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)在證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的債券實(shí)物代保管處托管的債券，是其自營或代銷的其他投資者的債券。當(dāng)證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)或投資者為債務(wù)人時(shí)，如果該債務(wù)人托管的債券未作回購質(zhì)押，當(dāng)事行可以申請法院依法凍結(jié)、提取。

（六）共有財(cái)產(chǎn)的保全 查找到的財(cái)產(chǎn)系債務(wù)人與他人共有，其份額不能確定導(dǎo)致難以執(zhí)行的，當(dāng)事行可以代位提起財(cái)產(chǎn)分割訴訟，確認(rèn)債務(wù)人的共有份額，就該共有份額申請強(qiáng)制執(zhí)行。

（七）債務(wù)人和保證人在轉(zhuǎn)讓程序中財(cái)產(chǎn)的保全

債務(wù)人和保證人將其所有的需要辦理過戶登記的財(cái)產(chǎn)出賣給第三人，但尚未辦理產(chǎn)權(quán)過戶登記手續(xù)的，當(dāng)事行可以申請查封、扣押、凍結(jié)該財(cái)產(chǎn)；如第三人已支付全部價(jià)款并實(shí)際占有該財(cái)產(chǎn)，且對此沒有過錯(cuò)，不能查封、扣押、凍結(jié)該財(cái)產(chǎn)；如當(dāng)事行有證據(jù)證明被執(zhí)行人與第三人惡意串通，通過出賣財(cái)產(chǎn)逃避執(zhí)行的，可以申請法院保全或執(zhí)行該財(cái)產(chǎn)。

債務(wù)人和保證人購買需要辦理過戶登記的財(cái)產(chǎn)，已經(jīng)支付部分或者全部價(jià)款并實(shí)際占有該財(cái)產(chǎn)，未辦理產(chǎn)權(quán)過戶登記手續(xù)，當(dāng)事行在向第三人支付剩余價(jià)款或者第三人同意剩余價(jià)款從該財(cái)產(chǎn)變價(jià)款中優(yōu)先支付的條件下，可以申請保全或執(zhí)行該財(cái)產(chǎn)。

債務(wù)人和保證人將其財(cái)產(chǎn)出賣給第三人，第三人已經(jīng)支付部分價(jià)款并實(shí)際占有該財(cái)產(chǎn)，但根據(jù)合同約定債務(wù)人或保證人保留所有權(quán)的，當(dāng)事行可以申請法院查封、扣押、凍結(jié)該財(cái)產(chǎn)；如第三人要求繼續(xù)履行合同的，應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)向法院交付全部余款，當(dāng)事行可以申請保全或執(zhí)行該款項(xiàng)。

債務(wù)人和保證人購買第三人的財(cái)產(chǎn)，已經(jīng)支付部分價(jià)款并實(shí)際占有該財(cái)產(chǎn)，但第三人依合同約定保留所有權(quán)，當(dāng)事行可在向第三人支付剩余價(jià)款或者第三人書面同意剩余價(jià)款從該財(cái)產(chǎn)變價(jià)款中優(yōu)先支付的條件下，申請法院查封、扣押、凍結(jié)。第三人 依法解除合同，法院解除已經(jīng)采取的查封、扣押、凍結(jié)措施的，當(dāng)事行可以申請保全或執(zhí)行債務(wù)人和保證人因支付價(jià)款而形成的對該第三人的債權(quán)。

（八）債務(wù)人到期債權(quán)的保全

債務(wù)人不能清償債務(wù)，但對第三人享有到期債權(quán)的，當(dāng)事行可以對該第三人提起代位權(quán)訴訟。在執(zhí)行程序中，當(dāng)事行也可以申請法院執(zhí)行該到期債權(quán)。第三人在指定期間內(nèi)提出異議并為法院支持，當(dāng)事行認(rèn)為異議理由不成立的，可以另行對該第三人提起代位權(quán)訴訟。

（九）擔(dān)保物權(quán)的保全

當(dāng)事行對法院在另案中查封、扣押或凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保物權(quán)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向執(zhí)行法院提出異議，或申請參與分配，并主張優(yōu)先受償權(quán)；如因未收到通知而未參與分配，可以請求法院撤銷已經(jīng)完成的清償或者分配。

第四章 不良貸款處理中的司法執(zhí)行

當(dāng)事行取得以下生效法律文書，債務(wù)人在法律文書確定的期限內(nèi)未予履行的，可以向有關(guān)法院申請強(qiáng)制執(zhí)行：

1．法院生效的民事、行政判決、裁定、調(diào)解書，以及刑事附帶民事判決、裁定、調(diào)解書；

2.法院生效的支付令；

3.仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決和調(diào)解書；

4.公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的關(guān)于追償債款、物品 的債權(quán)文書；

5.經(jīng)法院裁定承認(rèn)其效力的外國法院作出的判決、裁定，以及國外仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決。

因機(jī)構(gòu)調(diào)整導(dǎo)致當(dāng)事行名稱變更的，應(yīng)當(dāng)向執(zhí)行法院提供機(jī)構(gòu)調(diào)整的相關(guān)證明材料。

一、司法執(zhí)行的申請

對需申請法院強(qiáng)制執(zhí)行的案件，當(dāng)事行應(yīng)在法定申請執(zhí)行期限內(nèi)向有管轄權(quán)的法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，避免因超時(shí)限導(dǎo)致債權(quán)落空。

（一）執(zhí)行管轄

法院做出的生效法律文書，由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行；仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決、公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書，應(yīng)向被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)所在地法院申請執(zhí)行。因執(zhí)行法院缺乏執(zhí)行力度或其他原因，導(dǎo)致案件難以執(zhí)行的，當(dāng)事行或其上級行可以向執(zhí)行法院的上級法院請求督促執(zhí)行、指定其他法院執(zhí)行或提級執(zhí)行。

（二）申請執(zhí)行的期限

申請執(zhí)行的期間為兩年。申請執(zhí)行時(shí)效的中止、中斷，適用法律有關(guān)訴訟時(shí)效中止、中斷的規(guī)定。前款規(guī)定的期間，從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計(jì)算，法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計(jì)算；法律文書未規(guī)定履行期間的，從法律文書生效之日起計(jì)算。

（三）申請執(zhí)行的數(shù)額

申請執(zhí)行的數(shù)額一般包括生效法律文書確定的債權(quán)本金、利息以及因債務(wù)人未在法定期間內(nèi)履行生效法律文書導(dǎo)致的遲延履行利息。被執(zhí)行人可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)不足的，當(dāng)事行應(yīng)合理確定申請執(zhí)行金額。

（四）申請執(zhí)行的費(fèi)用

當(dāng)事行應(yīng)依照有關(guān)規(guī)定，及時(shí)交納申請執(zhí)行費(fèi)。執(zhí)行法院允許緩交申請執(zhí)行費(fèi)的，應(yīng)積極爭取緩交，待實(shí)際執(zhí)行回財(cái)產(chǎn)后，從執(zhí)行回財(cái)產(chǎn)中扣收。執(zhí)行收回財(cái)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)嚴(yán)格按照有關(guān)財(cái)務(wù)制度，先沖銷墊付的訴訟費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)等費(fèi)用，減少訴訟費(fèi)用墊付。

二、執(zhí)行標(biāo)的的確定

被執(zhí)行人可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)一般包括：現(xiàn)金；銀行存款；車輛、設(shè)備、材料、半成品、產(chǎn)成品等動產(chǎn)；房產(chǎn)、地產(chǎn)、林產(chǎn)、種植物等不動產(chǎn)；知識產(chǎn)權(quán)；對外享有的債權(quán)；對外投資取得的股權(quán)及相應(yīng)的股息、紅利；其他有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的無形財(cái)產(chǎn)。

當(dāng)事行在申請執(zhí)行時(shí)應(yīng)注意，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，以下財(cái)產(chǎn)不能強(qiáng)制執(zhí)行：

（一）被執(zhí)行人為自然人的，被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬生活所必需的家庭生活物品、生活費(fèi)用、義務(wù)教育所必需的物品。對被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬生活所必需的居住房屋，可以查封，但不得拍賣、變賣或者抵債；超過被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬生活所必需的房屋和生活用品，當(dāng)事行可以申請法院在保障被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬最低生活標(biāo)準(zhǔn)所必需的居住房屋和普通生活必需 品后，予以執(zhí)行。

（二）未公開的發(fā)明或者未發(fā)表的著作；

（三）被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬用于身體缺陷所必需的輔助工具、醫(yī)療物品；

（四）被執(zhí)行人所得的勛章及其他榮譽(yù)表彰的物品；

（五）以中華人民共和國、中華人民共和國政府或者中華人民共和國政府部門名義同外國、國際組織締結(jié)的條約、協(xié)定和其他具有條約、協(xié)定性質(zhì)的文件中規(guī)定免于查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)；

（六）金融機(jī)構(gòu)交存在人民銀行的法定存款準(zhǔn)備金、備付金，及其營業(yè)場所、運(yùn)鈔車；

（七）國家機(jī)關(guān)的國庫款、財(cái)政經(jīng)費(fèi)賬戶及辦公用房、車輛等辦公必需品；

（八）軍隊(duì)、武警部隊(duì)一類保密單位開設(shè)的“特種預(yù)算存款”、“特種其他存款”和連隊(duì)賬戶的存款，但軍隊(duì)、武警部隊(duì)的其余存款可以凍結(jié)和扣劃；

（九）由企業(yè)再就業(yè)服務(wù)中心專戶管理，用于保障下崗職工基本生活的國有企業(yè)下崗職工基本生活保障資金；

（十）社會保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)管理的社會保險(xiǎn)基金；

（十一）旅行社質(zhì)量保證金；

（十二）證券交易保證金；

（十三）封閉貸款結(jié)算專戶中的款項(xiàng)。

三、恢復(fù)執(zhí)行

案件因被執(zhí)行人無可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)而被執(zhí)行法院裁定中止執(zhí)行的，當(dāng)事行如發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人新的財(cái)產(chǎn)或新的財(cái)產(chǎn)線索，應(yīng)當(dāng)立即向法院申請恢復(fù)執(zhí)行。

四、多個(gè)債權(quán)人對同一債務(wù)人申請執(zhí)行

在債務(wù)人是法人的情形，多個(gè)債權(quán)人均對債務(wù)人申請執(zhí)行，債務(wù)人財(cái)產(chǎn)不足以清償所有債權(quán)，且其多數(shù)財(cái)產(chǎn)在其他執(zhí)行案件中被法院凍結(jié)、扣押，當(dāng)事行可以向法院申請債務(wù)人破產(chǎn)。如債務(wù)人未經(jīng)清理或清算而撤銷、注銷或歇業(yè)，其財(cái)產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的，或在其他情形下，執(zhí)行法院對法人適用參與分配程序的，也可向法院申請參與分配。

在債務(wù)人為公民或者其他組織的情形，債務(wù)人在另案中被執(zhí)行，其大部財(cái)產(chǎn)已被查封、扣押、凍結(jié)，當(dāng)事行已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)，發(fā)現(xiàn)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不足以清償所有債權(quán)的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向執(zhí)行法院申請參與分配，申請書應(yīng)寫明參與分配和被執(zhí)行人不能清償所有債權(quán)的事實(shí)和理由，并附執(zhí)行依據(jù)。

第五章 不良貸款處理工作中的其他法律問題

一、證據(jù)的收集與提供

當(dāng)事行在不良貸款處理中應(yīng)當(dāng)注意收集和保存證據(jù)，及時(shí)向法院或仲裁機(jī)構(gòu)提交證據(jù)。

（一）證據(jù)的收集

對于國家有關(guān)部門保存并須法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料和涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的材料以及確因客觀原因我

行不能自行收集的其他材料，當(dāng)事行可以在舉證期限屆滿前七日申請法院調(diào)查收集。

當(dāng)事行在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向法院申請延期舉證，在延長的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的，可以再次提出延期申請。但應(yīng)注意，是否準(zhǔn)許延長舉證期限，由法院決定。

當(dāng)事行向法院申請保全證據(jù)的，不得遲于舉證期限屆滿前7日。

（二）證據(jù)的種類

當(dāng)事行一般應(yīng)當(dāng)收集并提供以下證據(jù)材料：

1．借款合同及擔(dān)保合同（含補(bǔ)充協(xié)議）、借據(jù)、提款憑證等涉及債權(quán)成立及具體數(shù)額的相關(guān)證據(jù)資料；

2．訴訟時(shí)效是否連續(xù)的相關(guān)證明材料（例如，處理通知單及與該貸款有關(guān)的電報(bào)、傳真、函件等）；

3．債務(wù)人和擔(dān)保人的財(cái)務(wù)狀況及債務(wù)履行能力證明材料； 3．抵押物或者質(zhì)物的現(xiàn)有狀況、價(jià)值及權(quán)屬關(guān)系證明； 4．債權(quán)債務(wù)變更材料；

5．已經(jīng)采取非訴訟手段清收的情況及效果說明； 6．與本案有關(guān)的其他資料。

（三）證據(jù)的提交

貸款管理部門應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)根據(jù)案情需要向人民法院提交證據(jù)材料。

二、變更、追加催收對象

當(dāng)事行在訴訟中發(fā)現(xiàn)債務(wù)人或保證人有以下情形的，可以變更、追加催收對象：

（一）債務(wù)人為無法人資格的私營獨(dú)資企業(yè)，無能力履行法律文書確定的義務(wù)的，當(dāng)事行可以申請法院裁定執(zhí)行該獨(dú)資企業(yè)業(yè)主的其他財(cái)產(chǎn)。

（二）債務(wù)人為個(gè)人合伙組織或合伙型聯(lián)營企業(yè)，無能力履行還款義務(wù)的，當(dāng)事行可以申請法院追加該合伙組織的合伙人或參加該聯(lián)營企業(yè)的法人為被告或被執(zhí)行人。

（三）債務(wù)人為企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)不能清償債務(wù)時(shí)，當(dāng)事行可以申請法院裁定企業(yè)法人為被執(zhí)行人。企業(yè)法人直接經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)仍不能清償債務(wù)的，可以申請法院裁定執(zhí)行該企業(yè)法人其他分支機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)。

（四）債務(wù)人或保證人未依照法定程序分立為多個(gè)具有法人資格的企業(yè)的，當(dāng)事行可以請求法院變更、追加分立后存續(xù)的企業(yè)為被告。債務(wù)人或保證人未依照法定程序與其他企業(yè)合并或被兼并，當(dāng)事行可以請求法院變更合并后的企業(yè)或兼并企業(yè)為被告。

（五）債務(wù)人或保證人無財(cái)產(chǎn)可用于清償債務(wù)的，當(dāng)事行發(fā)現(xiàn)其股東（開辦單位）虛假出資、出資不足或抽逃出資的，可以請求法院變更或追加其股東（開辦單位）為被告或被執(zhí)行人，在出資不足范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任；如其實(shí)際沒有出資或出資達(dá)不到有關(guān)規(guī)定確定的最低資本金要求，以及不具備企業(yè)法人其他條件的，可以直接要求其承擔(dān)全部民事責(zé)任。

（六）債務(wù)人或保證人被撤銷、注銷或歇業(yè)后，其股東（上級主管部門、開辦單位）無償接受被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)，致使債務(wù)人或保證人無遺留財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)或遺留財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)模梢哉埱蠓ㄔ鹤芳悠涔蓶|（上級主管部門、開辦單位）為被告或被執(zhí)行人，在所接受的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

（七）債務(wù)人或保證人無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，如當(dāng)事行有理由懷疑被執(zhí)行人股東（開辦單位）有虛假出資、抽逃出資等行為的，可以申請法院委托有關(guān)機(jī)構(gòu)對債務(wù)人或保證人的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行審計(jì)。

（八）債務(wù)人或保證人未經(jīng)清算即注銷，債務(wù)人或保證人的股東（開辦單位）在辦理注銷手續(xù)時(shí)承諾由其償還債權(quán)債務(wù)，或做出債務(wù)已清理完畢的虛假陳述的，當(dāng)事行可以向法院申請變更或追加其為被告或被執(zhí)行人；法院不予變更或追加的，可以對其另行提起訴訟。

（九）債務(wù)人或保證人依法改制，原企業(yè)的債務(wù)由改制后企業(yè)承擔(dān)，當(dāng)事行應(yīng)向法院申請變更新設(shè)立的企業(yè)為被告或被執(zhí)行人。

（十）債務(wù)人以其部分財(cái)產(chǎn)和相應(yīng)債務(wù)與他人組建新公司，當(dāng)事行認(rèn)可的，由新組建的公司承擔(dān)相應(yīng)債務(wù)部分民事責(zé)任。債務(wù)人對所轉(zhuǎn)移的債務(wù)未通知當(dāng)事行或者雖通知當(dāng)事行，而當(dāng)事行未予認(rèn)可的，仍應(yīng)由原企業(yè)承擔(dān)民事責(zé)任；執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)原企業(yè)無力償還債務(wù)，當(dāng)事行可以申請追加新設(shè)公司為被執(zhí)行人，由其在所接收的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)承擔(dān)連帶民事責(zé)任。

債務(wù)人以其優(yōu)質(zhì)財(cái)產(chǎn)與他人組建新公司，而將債務(wù)留在原企業(yè)，新設(shè)公司應(yīng)當(dāng)在所接收的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)共同承擔(dān)連帶責(zé)任，當(dāng)事行可以申請追加新設(shè)公司為被告或被執(zhí)行人。

上述情形，當(dāng)事行也可以對新設(shè)公司另行提起訴訟。

（十一）債務(wù)人死亡或者被宣告失蹤的，可以申請變更其繼承人、受遺贈人、遺囑執(zhí)行人、遺產(chǎn)管理人、財(cái)產(chǎn)代管人或無償占有、接收遺產(chǎn)的第三人為被告或被執(zhí)行人。

（十二）不良貸款用于借款人夫妻共同生活形成夫妻共同債務(wù)，借款人財(cái)產(chǎn)不足的，當(dāng)事行可以申請追加其配偶為被告或被執(zhí)行人；債務(wù)人與其配偶已離婚，當(dāng)事行仍可申請追加依法應(yīng)承擔(dān)債務(wù)的配偶為被告或被執(zhí)行人。

三、訴訟時(shí)效和權(quán)利除斥期間管理

訴訟時(shí)效是權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利即喪失請求人民法院依法保護(hù)其民事權(quán)利的法律制度。除斥期間是法律規(guī)定某種民事實(shí)體權(quán)利存在的期間。權(quán)利人在此期間內(nèi)不行使相應(yīng)的民事權(quán)利，則在該法定期間屆滿時(shí)導(dǎo)致該民事權(quán)利的消滅。

當(dāng)事行應(yīng)當(dāng)按照法律及司法解釋的規(guī)定，對不良貸款建立訴訟時(shí)效和權(quán)利除斥期間管理機(jī)制。運(yùn)用訴訟時(shí)效中斷、中止機(jī)制維持不良貸款訴訟時(shí)效的有效性，對已超過訴訟時(shí)效的不良貸款應(yīng)盡量采取相關(guān)補(bǔ)救措施，爭取不良貸款債權(quán)恢復(fù)訴訟時(shí)效，盡量不出現(xiàn)喪失訴訟時(shí)效的情況。對于有除斥期間的權(quán)利應(yīng)在期間內(nèi)根據(jù)具體情況及時(shí)行使權(quán)利，防止權(quán)利喪失。

（一）不良貸款處理中的訴訟時(shí)效管理應(yīng)當(dāng)注意的事項(xiàng)

1．借款合同約定分期還款的，訴訟時(shí)效期間從最后一期還款期限屆滿之日起計(jì)算。

2．如借款合同被撤銷，返還已發(fā)放貸款資金、賠償損失請求權(quán)的訴訟時(shí)效期間從合同被撤銷之日起計(jì)算。

3．當(dāng)事行依照法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定從對方當(dāng)事人賬戶中扣收欠款本息視為主張權(quán)利，能夠?qū)е聲r(shí)效中斷。

4．當(dāng)事行向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院報(bào)案或者控告，請求保護(hù)其貸款債權(quán)的，訴訟時(shí)效從其報(bào)案或者控告之日起中斷。但上述機(jī)關(guān)決定不立案、撤銷案件、不起訴的，訴訟時(shí)效期間從當(dāng)事行知道或者應(yīng)當(dāng)知道不立案、撤銷案件或者不起訴之日起重新計(jì)算；刑事案件進(jìn)入審理階段，訴訟時(shí)效期間從刑事裁判文書生效之日起重新計(jì)算。

5．當(dāng)事行可以要求債務(wù)人作出分期履行、部分履行、提供擔(dān)保、請求延期履行、制定清償債務(wù)計(jì)劃等承諾或者行為，以中斷訴訟時(shí)效。

6．當(dāng)事行提起代位權(quán)訴訟的，可認(rèn)定對我行的債權(quán)和債務(wù)人的債權(quán)均發(fā)生訴訟時(shí)效中斷的效力。

7．當(dāng)事行與債務(wù)人對賬，債務(wù)人在對賬憑證上簽字蓋章的，可認(rèn)為時(shí)效中斷。

8．訴訟時(shí)效期間屆滿，債務(wù)人向當(dāng)事行作出同意履行義務(wù)的意思表示或者自愿履行義務(wù)的，可視為新的時(shí)效期間。

（二）不良貸款處理中幾種重要的除斥期間 1．合同法中的撤銷權(quán)。

2．擔(dān)保法中的保證期間。

3．當(dāng)事行向個(gè)人獨(dú)資企業(yè)發(fā)放貸款的，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的貸款債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但當(dāng)事行在5年內(nèi)未向原投資人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。

四、不良貸款債務(wù)人逃廢債務(wù)行為的法律應(yīng)對措施

（一）低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)

不良貸款處理中，發(fā)現(xiàn)債務(wù)人或保證人無償或以明顯低價(jià)轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)，當(dāng)事行可以依據(jù)《合同法》第七十四條請求法院撤銷轉(zhuǎn)讓行為并執(zhí)行轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)。

（二）債務(wù)人或抵押人轉(zhuǎn)讓已抵押財(cái)產(chǎn)

不良貸款處理中，發(fā)現(xiàn)債務(wù)人或抵押人將已抵押的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人的，當(dāng)事行可以依據(jù)《物權(quán)法》第一百九十一條提起訴訟，請求確認(rèn)轉(zhuǎn)讓無效或直接對抵押財(cái)產(chǎn)行使抵押權(quán)。

（三）轉(zhuǎn)移執(zhí)行財(cái)產(chǎn)

執(zhí)行程序中，其他單位和個(gè)人持有法律文書指定交付的財(cái)物或票證，或者被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)經(jīng)拍賣、變賣或裁定以物抵債后，需從現(xiàn)占有人處交付給當(dāng)事行或買受人的，在接到法院協(xié)助執(zhí)行通知書或通知書后，協(xié)同被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移財(cái)物或票證的，當(dāng)事行可以請求法院責(zé)令其限期追回；逾期未追回的，可以請求執(zhí)行法院追加其為被執(zhí)行人，在轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)價(jià)值范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。

（四）破產(chǎn)逃債

債務(wù)人隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，為了逃避債務(wù)而申請破產(chǎn)的，當(dāng)事

行可以向受理法院提出異議，請求駁回債務(wù)人破產(chǎn)申請。法院經(jīng)審理宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的，當(dāng)事行可以在法院宣告企業(yè)破產(chǎn)之日起十日內(nèi)，向上一級法院申訴。

五、不良貸款處理的法律檔案管理

不良貸款處理法律檔案是不良貸款處理法律工作需要使用及處理中形成的各類文件的集合，是不良貸款處理法律工作的基礎(chǔ)資料。各級行應(yīng)當(dāng)注意整理和保存不良貸款處理法律檔案。

不良貸款處理法律檔案的主要內(nèi)容包括：

1．債務(wù)人和擔(dān)保人（如有）主體資格的法律文件； 2．債務(wù)人和擔(dān)保人（如有）就不良貸款形成和提供擔(dān)保的內(nèi)部授權(quán)文件；

3．各類合同文本、補(bǔ)充協(xié)議及就不良貸款達(dá)成的任何書面意見；

4．合同履行過程中形成的借據(jù)、催收通知等法律文件； 5．各類擔(dān)保權(quán)屬證明文件或登記證書； 6．不良貸款處理過程中形成的法律文件；

7．貸款發(fā)放、管理和處置過程中的各類法律意見書； 8．債務(wù)人和擔(dān)保人相關(guān)財(cái)產(chǎn)狀況的文件、資料； 9．其他不良貸款處理法律工作需要使用的文件。

第三篇：公司章程修改行為法律意見

××××公司章程修改行為法律意見書

（范本）

××××公司：

受貴公司委托，本所根據(jù)《中華人民共和國公司法》、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》及《公司章程》的有關(guān)規(guī)定，對貴公司章程修改行為，進(jìn)行法律審查，并出具法律意見書。

出具本法律意見書時(shí)，本所已委托×××律師對本次公司章程修改行為有關(guān)的文件資料及相關(guān)事實(shí)進(jìn)行了審查驗(yàn)證和核查，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)的精神，出具如下法律意見：

一、本次公司章程修改行為所依據(jù)的增資行為真實(shí)、合法、有效 本次公司章程修改行為所依據(jù)的增資行為已經(jīng)公司董事會通過，并報(bào)經(jīng)自治區(qū)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會同意。用于增資的資產(chǎn)已經(jīng)繳納，并經(jīng)具有相應(yīng)資質(zhì)的會計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資。出資方式合法、有效。

（其余5700余萬增資的出資方式、資產(chǎn)來源等情況說明）

二、本次公司章程修改行為程序合法性審查

本次公司章程修改，所涉及的章程修改行為已經(jīng)公司董事會通過，公司董事會召開程序合法，并報(bào)經(jīng)自治區(qū)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會同意。

經(jīng)驗(yàn)證，本所認(rèn)為：公司本次公司章程修改程序符合法律、法規(guī)及《公司章程》的規(guī)定。

三、文件真實(shí)性審查 1.文件審查 貴公司于委托時(shí)提交的《 》、《 》等材料，均已核對過原件，確認(rèn)此等文件真實(shí)性。

2.相關(guān)審批機(jī)關(guān)的批文

貴公司于委托時(shí)提交的《 》。對此相關(guān)審批機(jī)關(guān)的批文，直接確認(rèn)此等文件內(nèi)容合法性，不作實(shí)質(zhì)性審查。

3.中介機(jī)構(gòu)資質(zhì)及其制作的文件

貴公司于委托時(shí)提交的《 》。對此相關(guān)中介機(jī)構(gòu)出具的法律文件，相關(guān)中介機(jī)構(gòu)及執(zhí)業(yè)人員資質(zhì)，均已核對過原件，確認(rèn)此等文件真實(shí)性。

相關(guān)中介機(jī)構(gòu)出具的法律文件，直接確認(rèn)此等文件內(nèi)容合法性，不作實(shí)質(zhì)性審查。

四、結(jié)論意見

綜上所述，本律師認(rèn)為：××××公司本次公司章程修改程序、內(nèi)容符合法律、法規(guī)及《公司章程》的規(guī)定，本次章程修改行為真實(shí)、合法、有效。

×××律師事務(wù)所（公章）

律師：（簽字）200 年 月 日

第四篇：關(guān)于公司設(shè)立的法律意見

關(guān)于公司設(shè)立的法律意見

一、有限公司的設(shè)立條件

（一）股東符合法定人數(shù);（50人以下）

（二）有符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額;

（三）股東共同制定公司章程;（章程應(yīng)載明：公司名稱和住所、公司經(jīng)營范圍、公司注冊資本、股東的姓名或者名稱、股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間、公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則、公司法定代表人、股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。）

（四）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu);（公司名稱需預(yù)先核準(zhǔn)。組織機(jī)構(gòu)包括：股東會、董事會、監(jiān)事會）

（五）有公司住所。

二、公司發(fā)起階段

（一）發(fā)起人——對應(yīng)公司成立后股東

發(fā)起人是自然人的，需具有完全民事行為能力，并且注意其他法律是否對發(fā)起人身份有禁止性規(guī)定，如公務(wù)員、檢察官、法官、現(xiàn)役軍人等不能作為發(fā)起人。建議在發(fā)起設(shè)立公司階段，每個(gè)發(fā)起人都應(yīng)當(dāng)簽署書面聲明，表明自身不具有被禁止發(fā)起公司的身份并同意承擔(dān)因虛假陳述身份而造成的損失。

（二）發(fā)起人協(xié)議

發(fā)起人協(xié)議的性質(zhì)為全體發(fā)起人為設(shè)立公司的事物訂立的合伙協(xié)議，訂立合法有效，全面完善的發(fā)起人協(xié)議是成功設(shè)立公司和保障發(fā)起人利益的最有效方法，發(fā)起人協(xié)議需要注意：

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1.選擇合適的委托代理人，該委托代理人需能夠完全信任，并且能夠保證從頭到尾完成任務(wù)。

2.充分估計(jì)設(shè)立過程中的風(fēng)險(xiǎn)，明確設(shè)立失敗的定義和設(shè)立失敗后的損失承擔(dān)，約定有關(guān)終止設(shè)立的內(nèi)容。

3.約定保密條款。

4.約定設(shè)立人同業(yè)競爭問題。5.約定設(shè)立手續(xù)及費(fèi)用分擔(dān)。6.約定違約責(zé)任。

（三）隱名股東問題

隱名股東維護(hù)自身權(quán)益的途徑： 1.尋找合適的顯名股東； 2.訂立權(quán)利義務(wù)明確的協(xié)議； 3.積極查詢公司的財(cái)務(wù)資料。需要注意的：

1.隱名股東的身份和投資能力沒有違反禁止性法律規(guī)定； 2.要留存隱名股東的出資款的性質(zhì)為認(rèn)繳出資而不是借款的證據(jù)。

三、有限責(zé)任公司的章程

公司章程是設(shè)立公司最為基本的條件和最為重要的法律文件，是確定公司權(quán)利義務(wù)的基本法律文件，是公司實(shí)行內(nèi)部管理和進(jìn)行對外經(jīng)濟(jì)交往的基本法律依據(jù)，非常重要。

制定公司章程需要注意的有： 1.應(yīng)盡可能公平； 2.事項(xiàng)盡可能完備； 3.不違反法律法規(guī)；

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4.可參考工商局示范范本。

四、前置審批程序

一些關(guān)涉國計(jì)民生、需要提供專業(yè)服務(wù)以及關(guān)系到社會輿論和國家安全的產(chǎn)業(yè)，在公司設(shè)立前需要依法辦理批報(bào)手續(xù)，具體見國務(wù)院和當(dāng)?shù)卣姆煞ㄒ?guī)。

五、名稱核準(zhǔn)

（一）公司申請?jiān)O(shè)立登記前，都必須先進(jìn)行名稱預(yù)先核準(zhǔn)。對于公司名稱，我國法律法規(guī)和部門規(guī)章主要要求有：

1.在登記主管機(jī)關(guān)管轄范圍內(nèi)不得與已經(jīng)登記注冊的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或相似；

2.名稱中所有使用的文字應(yīng)當(dāng)是符合國家法律規(guī)范的漢字； 3.不允許包含法律禁止的文字和內(nèi)容；

4.除國務(wù)院決定設(shè)立的企業(yè)外，企業(yè)名稱不得冠以“中國”、“中華”、“全國”、“國家”、“國際”等字樣；

需要注意的：

1.應(yīng)擬定若干備選名稱，以防名稱與其他已注冊的公司名稱重復(fù)；

2.在預(yù)先核準(zhǔn)程序完成之前應(yīng)避免過多使用未經(jīng)核準(zhǔn)的名稱，以免日后需要變更造成工作負(fù)擔(dān)。

（二）公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)的程序和要點(diǎn) 1.由全體發(fā)起人達(dá)成一致意見委托申請人辦理；

2.申請方式可以是當(dāng)面申請，也可以通過郵寄、傳真、電子數(shù)據(jù)交換等方式；

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3.申請應(yīng)當(dāng)提交的文件有：《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請書》、全體發(fā)起人簽署的委托書、受委托代理人的身份證復(fù)印件、名稱中包含“中國”、“中華”、“全國”、“國家”、“國際”等字樣的批準(zhǔn)文件、工商管理登記部門要求的其他文件。

4.公司名稱獲得預(yù)先核準(zhǔn)的批準(zhǔn)之后，有六個(gè)月的保留期。

六、認(rèn)繳出資

1.股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對評估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。

2.股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

3.股東認(rèn)足公司章程規(guī)定的出資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司登記申請書、公司章程等文件，申請?jiān)O(shè)立登記。

需要注意的有：

1.出資期限由公司章程規(guī)定； 2.非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，必須評估作價(jià)； 3.設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)不能作為出資；

4.注意地方工商管理部門規(guī)定的不允許出資的形式； 5.虛假出資、抽逃出資的，可能涉及犯罪；

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6.以需要登記過戶辦理權(quán)屬轉(zhuǎn)移的財(cái)產(chǎn)出資的，必須辦理相關(guān)手續(xù)；

7.公司外第三人墊付出資，可能承擔(dān)連帶出資責(zé)任；

8.有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。/ 5

第五篇：基站建設(shè)法律意見分析

關(guān)于租賃土地、房屋進(jìn)行基站建設(shè)的法律意見書

一 事由

基站是我公司提供移動通信服務(wù)的重要基礎(chǔ)設(shè)施。公司的基站建設(shè)一般需要借助他人土地豎起鐵塔，或在高樓樓頂立桿架設(shè)天線，為此需要大量租賃土地和房屋，其中涉及農(nóng)村的耕地、宅基地以及城鎮(zhèn)居民小區(qū)房屋等。根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定，租賃行為屬于民事范疇，可能涉及物權(quán)、租賃權(quán)、相鄰權(quán)等普通民事法律關(guān)系，而移動通信服務(wù)屬于公用服務(wù)領(lǐng)域，其服務(wù)對象屬于社會不特定的公眾群體，其法律關(guān)系不完全等同于一般的民事法律關(guān)系，并且其租賃行為具有長期性、持續(xù)性的特點(diǎn)，容易發(fā)生糾紛。糾紛發(fā)生后影響面廣，處理難度較大，從而加大了通信企業(yè)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)。目前公司就面臨幾起此類法律糾紛。二 法律分析

根據(jù)《土地管理法》和《農(nóng)村土地承包法》，農(nóng)村的土地、宅基地屬于集體所有，農(nóng)民對集體土地享有占有、使用、收益的權(quán)利，因此農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織和土地承包經(jīng)營者都享有出租土地的權(quán)利。實(shí)踐中，我公司一般統(tǒng)一采取與土地承包經(jīng)營者或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村集體經(jīng)濟(jì)組織簽署租賃合同的方式取得集體土地的使用權(quán)，然后再進(jìn)行基站建設(shè)。通信企業(yè)進(jìn)行基站建設(shè)一般認(rèn)為屬于建設(shè)用地，會改變土地用途，《土地管理法》和《農(nóng)村土地承包法》對集體建設(shè)用地有嚴(yán)格的限制規(guī)定，通信企業(yè)原則上不得利用農(nóng)村集體農(nóng)業(yè)用地直接進(jìn)行基站建設(shè)，因此通信企業(yè)在基站建設(shè)前要依法取得土地建設(shè)用地審批手續(xù)。另外，通信企業(yè)一般只與農(nóng)民或者集體經(jīng)濟(jì)組織簽署土地租賃合同，根據(jù)我國土地法規(guī)定，農(nóng)村的土地屬于集體經(jīng)濟(jì)組織所有，代表集體經(jīng)濟(jì)組織的主要是村委會，但土地往往又是承包給農(nóng)民個(gè)人的。若只與村委會簽訂合同，容易與土地承包人發(fā)生糾紛；若只與土地承包人簽訂合同，村委會又經(jīng)常以承包人私自改變土地用途加以阻撓，其中涉及眾多利益糾葛。

在城市，通信企業(yè)一般通過租賃的方式在居民小區(qū)的建筑樓頂上建造基站、通信機(jī)房等設(shè)施設(shè)備。這里就涉及到《物權(quán)法》關(guān)于建筑物區(qū)分所用權(quán)的規(guī)定，小區(qū)業(yè)主對小區(qū)內(nèi)共有部分有共有和共同管理的權(quán)利，而樓頂?shù)榷鄬儆谛^(qū)業(yè)主共有。實(shí)踐中通信企業(yè)多與物業(yè)公司、居民委員會，甚至個(gè)別業(yè)主簽訂租賃合同，而未經(jīng)授權(quán)的物業(yè)公司、居民委員會均不具有出租的主體資格，與其簽訂后，一旦發(fā)生產(chǎn)權(quán)糾紛，基站將面臨搬遷或者遭到索賠的風(fēng)險(xiǎn)。有些房屋雖沒有產(chǎn)權(quán)證明，但是依據(jù)最高院《關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件司法解釋》，只要是按照城市規(guī)劃并經(jīng)過核準(zhǔn)建設(shè)的房屋是可以承租。三 法律意見

第一，根據(jù)《土地管理法》的規(guī)定，農(nóng)民集體所有的土地依法用于非農(nóng)建設(shè)的，由縣級人民政府登記造冊，核發(fā)證書，確認(rèn)建設(shè)用地使用權(quán)。我公司相關(guān)部門應(yīng)當(dāng)就用地審批事宜與農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織、土地承包經(jīng)營者以及相關(guān)行政部門協(xié)商，向當(dāng)?shù)赝恋毓芾聿块T提出用地申請，在辦理完畢用地手續(xù)后用于基站建設(shè)。第二，在基站用地相關(guān)租賃合同簽訂前，應(yīng)當(dāng)做好實(shí)地勘察工作，詳細(xì)了解土地性質(zhì)及歸屬，確定土地所有權(quán)人、使用權(quán)人，以及此土地的利益相關(guān)人，避免合同主體簽訂錯(cuò)誤以及利益第三者提出相關(guān)利益訴求，并要求出租方出具土地使用權(quán)的相關(guān)證明等文件，對于實(shí)際工作中出現(xiàn)土地出租方無相關(guān)土地憑證的情況，可以要求出租方出具集體經(jīng)濟(jì)組織的相關(guān)證明、相關(guān)證人證言或出租方的個(gè)人承諾書等并附上個(gè)人身份證件。我國法律保護(hù)農(nóng)民對所承包土地的承包經(jīng)營權(quán)，通信企業(yè)建設(shè)基站，要盡量通過簽訂通信企業(yè)、村委會、承包人三方用地協(xié)議，約定相關(guān)權(quán)利義務(wù)，即租賃合同要與當(dāng)?shù)氐拇逦瘯蛘叽迕裥〗M簽訂，并要求土地使用權(quán)人在合同中簽字確認(rèn)；在租賃合同簽訂后，為確保村民委員會將相關(guān)租賃費(fèi)用足額支付給土地使用權(quán)人，要將土地使用權(quán)人的簽字確認(rèn)的收費(fèi)收條作為合同的附件，作為避免法律糾紛發(fā)生時(shí)的證據(jù)文件。

第三，在居民小區(qū)的基站建設(shè)中，若是租用居民區(qū)的樓頂或者公共用地的，必須與該小區(qū)的全體業(yè)主或者能夠代表全體業(yè)主的合法主體簽訂租賃合同。實(shí)踐中，如果成立了業(yè)主委員會的可以和業(yè)主委員會簽訂租賃合同，如果沒有成立的，應(yīng)當(dāng)與全體業(yè)主或者推選的業(yè)主代表簽訂合同；若物業(yè)管理公司取得了全體業(yè)主或者業(yè)主委員會授權(quán)的，也可以同物業(yè)管理公司簽訂合同，但出租方應(yīng)當(dāng)出具相關(guān)的資質(zhì)證明。

第四，通信企業(yè)在進(jìn)行基站建設(shè)前，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行資質(zhì)調(diào)查，確認(rèn)出租物業(yè)權(quán)屬清晰、不存在影響租賃的情況后，應(yīng)通過明確具體的合同約定保證租賃目的的有效實(shí)現(xiàn)。除一般租賃合同中的共性條款外，基站土地、房屋租賃合同的內(nèi)容，應(yīng)重點(diǎn)約定保證基站建設(shè)和正常運(yùn)行的內(nèi)容，租賃合同期限不能太短。為避免合同到期后，出租人漫天要價(jià)，應(yīng)盡量提前約定續(xù)簽合同的一個(gè)合理的價(jià)格區(qū)間。為避免出租人日后以基站建設(shè)私自改變土地、房屋用途為借口引發(fā)糾紛，應(yīng)在合同中明確約定土地房屋租賃的用途為建設(shè)基站。同時(shí)規(guī)定出租人配合基站施工、電磁輻射測試以及樓頂天線安裝、確保機(jī)房用電、同意房屋裝修改造等條款內(nèi)容及相關(guān)違約責(zé)任，以維護(hù)移動通信網(wǎng)絡(luò)的正常運(yùn)行。

第五、土地的使用權(quán)以及房屋的所有權(quán)是民事主體所享有的物權(quán)，受法律保護(hù)，因此在租賃過程中往往會出現(xiàn)轉(zhuǎn)租的情況。首先，我公司在租賃轉(zhuǎn)租的土地房屋時(shí)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查先合同的內(nèi)容，看有無不準(zhǔn)轉(zhuǎn)租等禁止事項(xiàng)，合同租賃期限是否超限等；對合同的內(nèi)容有異議的可以要求承租人進(jìn)行書面說明。其次，這種情況下，要轉(zhuǎn)租的前提是必須經(jīng)原出租人同意，其具體表現(xiàn)形式可以在原租賃合同中明確約定承租人可以轉(zhuǎn)租，如原出租合同未明確約定，承租人必須在轉(zhuǎn)租前以書面形式征得出租人同意，或者與出租人協(xié)商簽訂一份同意承租人轉(zhuǎn)租房屋的補(bǔ)充合同。否則，屬于承租人違約，不僅轉(zhuǎn)租關(guān)系不能成立，而且出租人據(jù)此有權(quán)解除租賃合同，這必將影響我公司租賃合同的效力。最后，在土地或者房屋上建設(shè)基站往往會涉及相關(guān)物權(quán)的利益第三者以及《物權(quán)法》所規(guī)定的相鄰權(quán)問題，因此在實(shí)際操作中，要認(rèn)真核對原出租人以及承租人的的身份信息，做好調(diào)查了解，排除外部權(quán)利的不當(dāng)干涉，及時(shí)留存證據(jù)。