第一篇：ABS融資模式中擔保支持問題之探析

ABS融資模式中擔保支持問題之探析

作者：胡軒之;趙佩君

一、ABS簡述 ABS（Asset-Backed

Securitization）是英文“資產擔保證券化”的簡稱。作為一種融資工具，證券化融資于70年代初，首先在美國發展用以推廣住宅按揭融資，至80年代這種技術則在全世界范圍的資本市場內開始應用于其他的資產收益。從本質上講，資產證券化就是在開放的市場上出售以資產的資金流向或資產的價值作支持的金融工具。它有兩個特征：（1）有集中的資產或者資產未來收益，通過系統的風險估測在一個預先的比例基礎上將收益分配給投資者；（2）以證券形式獲得資金而不是通過借貸關系。ABS

融資的基本結構為：（1）組建一個特殊中介機構（Specialpurpose

vehicle以下簡稱SPV）；（2）原始權益人向SPV銷售或轉讓應收帳，其目的在于將原始收益人本身的風險和項目資產未來現金收入的風險融斷；（3）SPV直接在資本市場發行債券募集資金，并用于項目建設；（4）SPV將項目資產所產生的現金流入量用以清償債權人的債券本息；（5）擔保公司提供本息擔保。（如圖示）

附圖

二、資產轉讓與讓渡擔保

從ABS融資結構中可知，原始權益人是將其資產出售給SPV，以獲得資金，并以其資產的未來收益來償還。而問題在于，這里的資產是一種“實際出售”，還是一種“融資抵押”呢？如果ABS一切運作正常，資產的所有權最終應該是在原始權益人手中的，但在這個運作過程中，所有權又是以何種形態存在的呢？筆者認為，這里的資產應是以擔保形式存在的。而之所以出售，一個重要原因是ABS

獨特的不顯示在以“資產負債表”上的融資費用。原始權益人通過出售資產收入并非負債的形式，從而降低了資產負債率，將公司的資產轉化為高質資產，大幅度地減少了酬金及差價等中間費用，使融資費用降低。究其本質，ABS

只是巧妙地運用了現存于日、德法律體系中的“讓渡擔保”，而類似于古羅馬法中的信托質及日耳曼法中的所有質。

民法典所規定的質權和抵押權擔保制度，系債權人在供擔保財產上有一種限制物權，基于此限制物權的效力，從供擔保財產的價值優先受清償。這種擔保物權方式的特征在于，債權人以擔保物權所支配的財產價值充抵被擔保債權，必須依照民事執行法所規定的公的實行手續進行（注：梁慧星：《日本現代擔保法制及其對我國制定擔保法的啟示》載《民商法論叢》第3卷，第185頁）但在實際經濟生活中，有一種不經公的實行手續，直接以財產上的權利，（主要是所有權），充抵被擔保債權的擔保方法。這種方法由于回避了公的實行手續的麻煩和費用，又能確保被擔保債權的滿足，因此得到了廣泛的利用（注：高木多喜男：《擔保物權法》，第283頁）。

1.讓渡擔保的含義

所謂讓渡擔保，是指一種由債務人將客體的所有權預先轉移給債權人為表現形式的擔保制度。它分為兩類：一是出賣讓渡擔保。這種擔保，債權者以買賣的形式借款，他在形式上是買主，實際上沒有對自己借出去的錢實行返還請求權。這一點從債務人方面看，形式上是賣掉了客體，實際上卻不承擔借款的返還義務，并在一定的要件之下，又可以取回客體的所有權。為此，采用了約定買回客體再買賣預約或者當初的買賣因提供貸款額（等于

借款額）而當然失敗的附解除條件買賣等方法，故這是一種以買賣形式表現的借貸款——出賣客體擔保的讓渡擔保制度。二是讓渡擔保，這種擔保，債權者——與出賣讓渡擔保不同——擁有對借出錢的債權即他可以請求借款的返還，如果債務履行了，客體的所有權就歸還給設定者，如果債務不履行，自己即可獲得客體的所有權。讓渡擔保的客體，包括動產、不動產、債權以及其他財產權。其形態，一般有將對客體的直接占有轉移給債權人的讓渡質型與將客體的直接占有保留在債務人（即設定者）處的讓渡抵押型兩種，易見ABS

中采取了上述第二種形態。2.讓渡擔保的構成 舉個例子來說，甲借給乙100萬美元，此時，為了擔保，乙就將自己所有的機械的所有權轉移給了甲，而仍像以前一樣占有使用著該機械，乙如果還清了債務，就可以取回所有權，如果還不出債務，所有權就歸了甲，這樣的契約就是讓渡擔保設定契約。在此場合，債權者甲稱為讓渡擔保者，債務者乙稱為設定者，在ABS中，甲、乙便分別成為SPV與原始權益人，需注意的是原始權益人以資產的未來收益而非另外舉債來償還SPV的款項。

SPV形式上成為所有權者，但這所有權是否就是通常意義上的所有權？還是僅僅是形式上的所有權，實際上的擔保權？反之，原始權益人轉移了所有權后對這客體還有無物權？在日本，將讓渡以信托關系的理論作解釋已為判例、學說所公認。

信托原自于16世紀的英國法，指信托人為了受益人（可以是第三者，如信托人的親戚、朋友等；也可以是信托人本人），如在他出外經商、旅游之場合等的利益將對財產轉讓給受信托人，由后者經營管理，并按照協議將部分或全部信托資產或其收入交付受益人的關系。

另外在房地產開發中也有一種發行不動產債券信托。房地產開發企業為籌措某一項目的建設資金；將其存有的其他房地產作為抵押物過戶給信托機構保存并作為發行債券的擔保，信托機構代理發行不動產建設債券，銷售于市場（注：季候、陳文君：《商業銀行租賃與信托》，第204頁）；

而ABS

與之不同之處：一是出售的就是在建項目并為此在建項目籌款，而非為其他項目籌款；二是ABS籌資數額一般較大，SPV是發行債券向海外籌措資金；三是原始權益人僅以在建項目的未來收益來予以償還債務。

在上例中，乙為了擔保而將所有權讓渡給了甲，這在甲、乙間的內部關系上姑且不論，至少在第三者關系（對外關系）上所有權是轉移給了甲，但是，甲雖然取得了所有權，同時卻又承擔著允許乙在與擔保之目的相合的形態上使用該所有權的義務，即乙只是信賴甲，將主體（所有權）托付給甲而已，換言之，ABS中的SPV擁有了資產的所有權，但必須允許原始權益人繼續營運該資產并以其收益來支付給SPV，最終原始權益人因付清所有款項而又復得資產所有權。3.讓渡擔保的對內對外效力

讓渡擔保的對內關系，就是讓渡擔保權人甲與設定者乙間的關系，主要包括：

（1）客體的利用關系。此時，關于甲與乙之間關系采用了一種使用貸借或租賃貸借的形式，而類似于返回式租賃。（2）優先償還債務問題，首先，在乙未償還的場合，甲可以實施擔保，將客體賣與第三人，取得的價金，如超過被擔保債權額，其差額部分（清算金額）必須返還給乙，如果賣出去后取得的價金不足以抵償被擔保債權額時，則甲可以要求取得乙的其他財產。而這一點與ABS

中的有限追索權是不同的。按照傳統的融資方式，貸款人以借款人的所有資產及其收益為債務人償還來源，一旦項目失敗，借款人要對貸款人承擔完全的清償責任，債權人對債務人擁有完全追索權（注：孫潮、沈偉：《BOT

投資方式在我國的適用沖突及其法律分析》載《中國法學》1997年第1期），ABS與此不同，原始權益人以資產收益通過SPV來償還投資者，在無力償還情況下，SPV只能處置通過讓渡而獲得所有權的資產，而不得要求以原始權益人其它資產予以償還，稱為有限追索，而投資者在不足清償的情況下為更好地約束借款人，貸款人經常要求規定，如違約是由于借款人可控制或避免的過失造成的，有限追索權轉變如完全追索權（注：CLIFFORDCHANCE法律公司：《項目融資》第104頁）。（3）客體的保管義務。作為直接占有客體的乙，對甲負有保管客體的義務，否則就有債務不履行的責任，至于一些涉及保管的費用，應由實際上是使用、收益者的乙負擔。

關于讓渡擔保的對外效力，主要有：（1）設定者方面的第三者與讓渡擔保權者的關系。設定者乙，將客體作為不附著于讓渡擔保之負擔的所有物讓渡給第三人丙時，甲在具備對抗要件之限度內，可以向丙主張自己的權利。但如在丙對于讓渡擔保的存在是善意無過失等即時取得的成立要件充足的場合，丙可以取得未負擔之所有權。另外，根據讓渡擔保的實質是擔保的原則，乙應可以設定第二讓渡擔保，但ABS

中常以明示條款，禁止此行為。（2）讓渡擔保者方面的第三人與設定者，在甲將擔保客體作為自己的所有物，讓渡給第三人丁之場合，此時丁只取得抵押權，但如果丁在受讓時是善意而無過失的話，乙應承認丁已取得擔保客體的所有權。同理，ABS對此亦會以明示條款禁止或規定SPV之轉讓須經原始權益人認可。關于建造中的建筑物可否設定抵押，筆者認為，建造中的建筑物完全可以成為獨立的交易實體，可以出售（如房屋的預售），理所當然地也應該可以設定抵押權，且ABS

事實以出售為名而行擔保之實，抵押權應無可爭議，當然，未取得所有權登記的建筑物無法進行抵押權登記，這僅是抵押權登記的效力問題。

由此而出現的問題，在SPV破產的場合，傳統理論認為，原始權益人即使償還了債務也不能取回客體，因為SPV

至少在對外關系上有完全所有權，因此擔保客體當然屬于破產財產。但從抵押權觀點看，由于SPV只是抵押權人，客體原本不屬于SPV的破產財產，所以原始權益人可以主張此點。

三、ABS與第三方信用支持

由于在ABS中實行有限追索，且讓渡擔保在各國法律規定不一，但投資者因購買債券而成為SPV的債權人，為保證投資者及時收回本息，同時為了資信評級的需要，SPV必須得到第三方的信用支持。

信用支持的主要形式有信用證，公司擔保，母公司對子公司的“支持協議”，履約保證書和不可撤銷循環信貸協議等，這里除了信用證和履約保證書明確規定了信用支持提供者的付款義務，使他們不能推卸之外，其他形式信用支持的提供者都將會有回避付款的傾向，所以分析信用支持的質量時應注意支持機制是否明確了支持提供者的付款義務，比如公司擔保這種形式，將債務人的償債義務視為第一性，而將信用支持提供者的義務視為第二性，這就會造成對投資者還本付息的延誤。所以在ABS中的擔保公司須對投資者作出明確的擔保，且承擔連帶責任，一旦SPV對投資者拒絕償債或因破產無力償債，擔保公司須立刻為其代償，而避免投資者本息償還的延遲。

在ABS中，擔保公司主要是針對投資者為SPV作出擔保，而為了資產評級的需要，確保債券能正常發行，擔保公司的級別就不得不受到一些限制，當前我國隨著BOT項目的開展，多邊投資擔保機構也越來越受到重視，按照《多邊投資擔保機構公約》（MIGA公約，簡稱《漢城公約》）的規定，多邊投資擔保機構可承保四種非商業風險：貨幣轉移風險（又稱外匯險）、征收和類似措施，違約險，戰爭與內亂險。在東道國政府用盡當地救濟辦法也沒能補償項目承辦公司的損失時，項目承辦公司可以通過擔保合同的多邊投資擔保機構申請求償，然后機構代位取得對東道國政府的求償權利。1991年11月，我國政府與機構就外國投資的法律保護，東道國貨幣的使用以及擔保項目的審批程度達成了三個協議，從而使機構具備了正式開展在華業務的條件（注：范文仲：《多邊投資擔保機構現狀及其在華業務發展》載《國際貿易問題》，1997年第7期。）。

由于我國對外擔保的法律、法規還不健全，且有些法規之間尚有矛盾之處，這一定程度上增加了第三方對ABS信用支持的難度。

如中國人民銀行1996年9月25

日發布的《境內機構對外擔保管理辦法》第二條規定：“??對外擔保可對向中國境外機構或者境內的外資金融機構（債權人或者收益人）承諾，當債務人來按照合同約定償付債務時，由擔保人履行償付義務，對外擔保包括：

（一）融資擔保，（2）融資租賃擔保??”第四條規定擔保人員為：“

（一）經批準有權經營對外擔保業務的金融機構；

（二）具有代位清償債務能力的非金融企業法人，包括內資企業和外商投資企業”。但1997年4月16

日國家計劃委員會國家外匯管理局發布的《境外進行項目融資管理暫行辦法》

第一條的第三款又明確地規定了“境內機構不提供任何形式的融資擔保”，且該辦法所指項目融資特指以項目自身預期收入和資產對外承擔債務償還責任的融資方式，這無疑是給ABS在我國的有效開展帶來一定障礙。

從以上對ABS的擔保支持問題的探討來看，ABS是一種利用外資進行項目證券融資的新措施，因而必然要求有完善的法律環境為保證，政府應通過立法協調ABS相關主體的行為，明確各方應承擔的義務和享有的權利。但由于我國現行各項法規不完全適用ABS方式，所以有必要根據我國國情和國際慣例，制定出適合于ABS方式的法律法規，為ABS方式在我國的有效利用創造一個良好的法律環境。

第二篇：PPP融資與ABS融資模式比較與解析

PPP融資與ABS融資模式比較與解析

一、BOT與ABS比較概述

BOT指的是一種貫穿基礎設施項目開發、建設、運營全生命周期的融資和管理模式，而ABS則特指一種融資模式，因此比較BOT模式及ABS模式之前，應明確比較的對象是BOT模式中的融資環節以及ABS融資模式。兩者在項目所有權、投資風險、適用項目、融資成本等存在不同。但筆者認為兩者并非對立關系，ABS模式可以為BOT、PPP項目服務。

BOT（Build-Operate-Transfer），是指政府通過特許權協議，授權外商或私營商進行基礎設施、自然資源開發等項目的融資、設計、建造、運營、維護，在規定的特許期內向該項目的使用者收取費用，由此回收項目的投資、經營和維護等成本，并獲得合理的回報，特許期滿后項目將移交給政府。

（Asset-Backed-Securitization），是指將缺乏流動性但能產生可預見的、穩定現金流量的資產歸集起來，通過一定安排和增信機制，使之成為在金融市場上可以出售和流通的證券的過程。ABS模式通過提高信用等級這一手段，使原本信用等級較低的項目可以進入高級別的證券市場，利用證券市場信用等級高、安全性和流動性強等特點，達到大幅度降低籌集資金的成本的目的。

比較BOT與ABS的概念可見，BOT指的是一種進行基礎設施建設的全過程項目融資建設及經營管理的模式，貫穿基礎設施項目的全生命周期，包括但不限于融資、設計、建造、運營、維護等階段，其中涵蓋了項目融資的環節。根據項目情況的不同，所包含的環節不同，衍生出眾多BOT變種，如TOT、BOOT、BOO等等。而ABS則僅指一種項目融資方式，并不與項目的實際運營掛鉤。

目前存在諸多對于BOT與ABS比較的觀點和文章，盡管兩者都可以被簡單理解為項目融資的方式，但兩者概念的外延實際上存在很大差異。因此，在對于BOT與ABS的進行比較前應當明確，這一比較實際是BOT模式中的融資環節與ABS項目融資模式之間的比較。

二、BOT與ABS的不同 無論是采用BOT融資模式還是采用ABS融資模式，均能有效引入民間資本和外資，減輕財政負擔，提高項目運作效率。對于政府而言，仍然都能對項目本身擁有一定的控制權和所有權。但作為項目融資的兩種手段，兩者還是存在諸多不同，主要體現在以下四個方面。1.項目所有權

對于BOT模式而言，在特許經營期內，項目公司通過與政府簽訂的特許經營協議，而在協議期內擁有對項目運營權，而對于是否取得項目的所有權，則根據不同項目存在不同的模式，例如BOOT模式下，項目公司取得項目的所有權，而一般特許期限屆滿后,項目的所有權移交政府或其指定機構所有，但如BOO模式，期限屆滿后，所有權歸項目公司所有。

對于ABS模式而言，項目公司作為原始權益人將其所擁有的項目資產的所有權轉讓給特殊目的公司（SPV），SPV因此擁有了項目資產的全部所有權，而原始權益人則擁有對項目的運營、決策權。當債券到期還本付息并支付各項服務費后,，項目的所有權重回歸項目公司所有。2.投資風險

BOT模式的投資者主要由權益投資人和債務投資人組成，基本限制在供應商、機構投資者、商業銀行及非銀行金融機構等。其投資者從數量上看比較有限，因此，每個投資者所承擔的風險相對而言較大。ABS模式的投資者是國內外資本市場上的債券購買者，并且，這類債券還可以在二級市場上轉讓，這就使得風險被有效分擔，使單個投資者的風險被分散、轉移，從降低投資風險。此外，ABS模式中，對于打包的項目資產均會進行內部或外部的信用增級，例如進行超額擔保等，使之在資本市場上具有較高的資信等級，也使投資風險大大降低。3.適用項目

BOT模式主要應用于國家或地區的基礎設施領域內，能夠通過收費獲得穩定收入的設施或服務項目。但實踐中，BOT的適用范圍是有限的，我國法規規定港口、碼頭等設施不允許外商獨資, 鐵路、公路、電力等設施須由中方控股。因此對于直接關系到國計民生的重要項目或者存在較大風險的項目，如核電站等，雖然它能產生穩定的收入，但BOT模式并不一定適用。

反觀ABS模式，由于設立了SPV并擁有項目資產的所有權，從而達到資產隔離的目的，但同時SPV并不直接參與項目的經營與決策，因此ABS的適用范圍筆BOT更為廣泛，其適用于電信、電力、供水、排污、環保等領域內，適宜、或不適宜使用BOT模式的基本建設、維護、更新改造以及擴建項目。4.融資成本

BOT模式操作復雜，牽涉的范圍廣，環節多，操作難度較大，因此造成其融資成本相應增高。而ABS模式的運作則相對簡單，只涉及到原始權益人即項目公司、特殊目的公司、投資者以及證券承銷商等幾個主體，因此操作簡單，又最大限度地減少了包括酬金、差價等中間費用，融資成本得到有效控制。

三、BOT與ABS的實踐運用

目前論述BOT與ABS比較的觀點，最終得出的結論普遍為，ABS從各個方面均相較BOT具有運作優勢，如王守清教授在其《特許經營項目融資（BOT、PFI和PPP）》一書中，列舉了ABS模式具有降低項目融資成本、減輕投資風險、改進資產負債管理等優勢。實踐中，ABS項目融資模式的發展和大規模運用，還需我國資本市場，尤其是證券市場的發展和完善，還需要加強相關政策法規的支持力度。

事實上，筆者認為，ABS作為一種較低成本、較低風險的高效率融資方式，其與BOT這一基礎設施融資建設運營模式之間并非對立關系。ABS模式完全可以作為一種新的融資途徑，運用到PPP項目中來，作為BOT模式的補充，甚至可以作為BOT模式項下的一種融資手段，服務于BOT項目，達到進一步優化BOT模式的目的。

根據最新通過的《基礎設施和公用事業特許經營管理辦法》，PPP項目融資渠道將被大大拓寬，而不再局限于現有的傳統項目融資模式。對于新興的融資模式如何在PPP模式中具體運用，而如本文闡述的ABS模式，又如其他如預期收益質押貸款、發行項目收益票據、企業債、公司債等諸多融資模式如何更好的與PPP模式相結合，將是決定PPP模式具體實施的重要問題，值得進一步分析和研究。

第三篇：融資方案設計之應收賬款ABS

融資方案設計之應收賬款ABS

應收賬款資產證券化，有助于為企業開辟新的融資渠道，降低對傳統銀行的信貸依賴，并加快資金回籠，對中小企業盤活應收賬款資產、解決中小企業融資難具有重要意義。

2017年12月15日，上交所、深交所、機構間報價系統同時發布了企業應收賬款ABS“掛牌條件確認指南”及“信息披露指南”，進一步明確了應收賬款資產證券化的掛牌要求。

此處的應收賬款是指企業因履行合同項下銷售商品、提供勞務等經營活動的義務后獲得的付款請求權，但不包括因持有票據或其他有價證券而產生的付款請求權，且權屬明確，可以產生獨立、可預測的現金流且可特定化的財產權利的應收賬款，是發行資產證券化的優良資產。

一、應收賬款資產證券化發行方案

（一）參與主體 由原始權益人、計劃管理人、擔保人、托管人、差額補足承諾人等，以及其他為應收賬款資產證券化提供服務的機構組成。

1.原始權益人，通常為企業，指資產證券化交易中把證券化資產即應收賬款轉讓出去并獲得融資的主體，主要負責確定將來證券化的應收賬款，組建資產池，并按約定將其完全轉讓。原始權益人應當符合下列條件：

（1）生產經營符合法律、行政法規和公司章程的規定，符合國家經濟政策；

（2）內部控制制度健全；

（3）具有持續經營能力，無重大經營風險、財務風險和法律風險；（4）最近三年未發生重大違約、虛假信息披露或者其他重大違法違規行為；

（5）最近兩年不存在因嚴重違法失信行為，被有權部門認定為失信被執行人、失信生產經營單位或者其他失信單位，并被暫停或限制進行融資的情形。重要債務人（如有）最近兩年內不存在因嚴重違法失信行為，被有權部門認定為失信被執行人、重大稅收違法案件當事人或涉金融嚴重失信人的情形。

（6）法律、行政法規和中國證監會規定的其他條件。

2.計劃管理人，將專項計劃的認購資金用于購買基礎資產，并管理專項計劃資產、分配專項計劃利益。

計劃管理人須具備客戶資產管理業務資格，基金管理公司子公司須由證券投資基金管理公司設立且具備特定客戶資產管理業務資格，并符合以下條件：

（1）具有完善的合規、風控制度以及風險處置應對措施，能有效控制業務風險；

（2）最近1年未因重大違法違規行為受到行政處罰 有下列情形之一的，證券公司不得擔任計劃管理人：（1）證券公司持有原始權益人10％以上的股份；（2）原始權益人持有證券公司10％以上的股份；（3）根據協議安排，在未來12月內存在上述情形之一的；（4）證券公司與原始權益人之間存在其他重大關聯關系，可能損害受益憑證持有人合法權益的。

3.擔保人指專業的擔保公司，一般信用評級需在AA+以上。4.托管人一般是銀行，托管人是依據約定保管專項計劃賬戶中的資金，管理專項計劃賬戶，執行管理人的劃款指令，負責辦理專項計劃名下的相關資金往來，確保專項計劃賬戶中資金的獨立和安全，依法保護資產支持證券投資者的財產權益。

5.差額補足承諾人，一般為原始權益人的實際控制人，或其他。

（二）基礎資產

基礎資產，應符合法律、行政法規的規定，權屬明確，能夠產生獨立、穩定、可評估預測的現金流的財產或財產權利。

應收賬款作為基礎資產的入池標準，除滿足基礎資產合格標準的一般要求外，還需要符合以下要求：

1.原始權益人應當合法擁有基礎資產，權屬清晰，應收賬款系從第三方受讓所得的，原始權益人應當已經支付轉讓對價，且轉讓對價應當公允。

應收賬款應當基于真實、合法的交易活動（包括銷售商品、提供勞務等）產生，交易對價公允，且不涉及《資產證券化業務基礎資產負面清單指引》。不得附帶抵押、質押等擔保負擔或者其他權利限制。已經存在抵押、質押等擔保負擔或者其他權利限制的，應當能夠通過專項計劃相關安排在原始權益人向專項計劃轉移基礎資產時予以解除。2.交易合同應當合法有效，債權人已經履行了合同項下的義務，合同約定的付款條件已滿足，不存在屬于預付款的情形，且債務人履行其付款義務不存在抗辯事由和抵銷情形。

3.基礎資產涉及的應收賬款應當可特定化，且應收賬款金額、付款時間應當明確。

4.基礎資產應當具有可轉讓性。基礎資產的轉讓應當合法、有效，轉讓對價應當公允，存在附屬擔保權益的，應當一并轉讓。

應收賬款轉讓應當通知債務人及附屬擔保權益義務人（如有），并在相關登記機構辦理應收賬款轉讓登記。

另外，基礎資產池應當具有一定的分散度，至少包括 10 個相互之間不存在關聯關系的債務人且單個債務人入池資產金額占比不超過 50%。

債務人分散度的要求豁免情形：

1.基礎資產涉及核心企業供應鏈應付款等情況的，資產池包括至少 10 個相互之間不存在關聯關系的債權人且債務人資信狀況良好； 2.原始權益人資信狀況良好，且專項計劃設置擔保、差額支付等有效增信措施。

（三）募集資金規模

根據基礎資產池中，合格資產的規模和原始權益人的融資需求而設定。

（四）擬定期限結構

專項計劃存續期限系指自專項計劃設立日（含該日）起至專項計劃終止日（含該日）止的期間。通常為1年，可以視具體情況而定。

（五）增信方式專項計劃可設計如下信用增級方式： 1.超額現金流覆蓋

專項計劃的基礎資產轉讓給計劃管理人后，基礎資產所對應回收款均歸屬于專項計劃；專項計劃初始資產池對應應收賬款余額須覆蓋優先級預期支付額（本金+利息）的1.2倍（具體以評級機構評定結果為準）。

2．優先/次級安排

專項計劃擬對資產支持證券進行優先/次級分層，專項計劃資產向優先級持有人分配本息后，余額全部分配給次級持有人；原始權益人持有不低于5%的次級。3．差額補足承諾

原始權益人實際控制人作為差額補足承諾人，與計劃管理人按照《資產買賣協議》的約定支付基礎資產購買價款前，簽署《差額補足承諾函》，不可撤銷及無條件地承諾：就資產支持證券的每一個兌付日而言，根據計劃管理人于當期回收款轉付日查詢專項計劃賬戶內資金金額，若專項計劃賬戶內可供分配資金金額不足以支付當期兌付日應付未付的稅費、優先級資產支持證券預期支付額所需資金的，由計劃管理人于差額補足通知日通知差額補足承諾人履行《差額補足承諾函》項下差額補足義務。差額補足承諾人接到計劃管理人要求其履行當期差額補足義務的通知后，應在差額補足支付日將差額補足款項支付至專項計劃賬戶。差額補足承諾人對前述差額補足義務承擔連帶責任，計劃管理人有權要求任一方支付全部差額補足款項。4．不可撤銷連帶責任保證

在差額補足承諾人履行差額補足義務后，若專項計劃賬戶內資金仍不足以支付當期兌付日應付未付的稅費、優先級預期支付額所需資金的，擔保公司承擔連帶保證責任。通過外部擔保為專項計劃提供增信，有助于提高投資者和市場的認可度，降低融資成本。

（六）募集資金用途通常是置換原有高成本債務及補充營運資金等，視具體情況而定

二、交易結構

根據上述方案設計，應收賬款資產支持專項計劃交易結構圖如下：

（一）認購人通過與計劃管理人簽訂《認購協議》與《風險揭示書》，將認購資金以專項資產管理方式委托計劃管理人管理，計劃管理人設立并管理專項計劃，認購人取得資產支持證券，成為資產支持證券持有人。

（二）計劃管理人根據與原始權益人簽訂的《資產買賣協議》的約定，將專項計劃資金用于向原始權益人購買基礎資產，即原始權益人據《資產買賣協議》在專項計劃設立日、循環購買日轉讓給計劃管理人的，原始權益人依據銷售合同等基礎貿易合同對債務人享有的應收賬款，基礎資產包括初始基礎資產及新增基礎資產。

（三）資產服務機構根據《服務協議》的約定，提供與基礎資產及其回收有關的管理服務及其他服務。

（四）原始權益人應當在每個回收款歸集日將相應回收款歸集期間收到的回收款轉付至監管賬戶，資產服務機構在每一個回收款轉付日，根據《服務合同》的相關約定將扣除執行費用后的前一個回收款轉付期間的所有回收款統一轉入專項計劃賬戶，并由托管銀行根據《托管協議》對專項計劃資產進行托管。

（五）在本專項計劃的循環期內，原始權益人向計劃管理人持續提供符合合格標準的可供循環購買資產，由計劃管理人以專項計劃賬戶項下可支配資金作為對價于循環購買日持續買入符合合格標準的新增基礎資產。

（六）若專項計劃賬戶內可供分配資金金額不足以支付當期兌付日應付未付的稅費、優先級預期支付額所需資金的，差額補足承諾人根據《差額補足承諾函》承擔差額補足義務，在差額補足支付日將差額資金劃入專項計劃賬戶。

（七）在差額補足承諾人履行差額補足義務后，若專項計劃賬戶內資金仍不足以支付當期兌付日應付未付的稅費、優先級預期支付額所需資金的，擔保公司承擔連帶保證責任。

（八）分配期內：計劃管理人根據《計劃說明書》及相關文件的約定，向托管銀行發出分配指令，托管銀行根據分配指令，將相應資金劃撥至指定賬戶用于支付資產支持證券預期收益和本金。

三、原始權益人和各中介機構的職責 各中介機構的具體職責如下：

（一）原始權益人

1.配合中介機構進行盡職調查和資料搜集工作； 2.和計劃管理人協商確定資產支持證券具體發行方案； 3.董事會及股東會的相關流程；

4.與推廣機構共同負責與審核、監管部門的溝通。

（二）計劃管理人

1.制作項目啟動手冊、項目時間表、職責分工； 2.協助發行人安排各項目參與方的工作分工； 3.組織各中介機構進行盡職調查和現場訪談； 4.負責確定本項目目標資產；

5.建立現金流分析模型以及交易結構設計； 6.協調會計師、評級及律師等中介機構； 7.協助撰寫計劃說明書； 8.與交易所溝通及協調； 9.制作全套申報文件；

10.負責招標準備、實施及繳款工作； 11.完成本期證券化產品銷售工作；

12.完成本期證券化產品的備案及相關披露等工作； 13.其他有關工作事項。

（三）律師事務所

1.進行盡職調查，出具法律意見書； 2.相關合同、協議條款起草；

3.協助審閱各類發行申請及信息披露文件； 4.參與反饋意見的回復。

（四）評級機構

1.出具債項評級報告，包括后續的追蹤評級，以及時發現任何潛在的新風險因素；

2.對現金流進行壓力測試等分析。

（五）會計機構 1.細化現金流預測； 2.出具商定程序報告。

第四篇：融資擔保要注意哪些問題

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融資擔保要注意哪些問題

融資擔保是擔保人為被擔保人向受益人融資提供的本息償還進行擔保，因此，擔保是有一定風險的，所以擔保人在進行擔保時需要十分留意細節。那么，融資擔保要注意哪些問題?下面，贏了網小編搜集整理了一些資料，希望有所幫助!

【網友咨詢】

融資擔保要注意哪些問題?

【律師解答】

融資擔保需要注意的問題如下：

一、盡早同擔保公司打交道

有的企業家至今仍以“既無內債，也無外債”為榮，只有在資金非常緊張，萬不得已時才去找擔保公司，并希望擔保公司三五天內就作出

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擔保決定。擔保公司不是消防隊，擔保公司有自己的工作程序，需要一定的工作時間。它們只有對企業進行充分了解后，才能決定能否擔保。因此，建議企業家們未雨綢繆，盡早同擔保公司建立聯系，加強溝通，增進了解，使自己的企業在擔保公司有了初步信用資料，一旦有擔保需求時，就可以大大縮短擔保公司的工作時間，不至于耽擱企業的商機。

二、充分認識企業自身的價值

有的企業認為自己規模小，既沒有知名度，也沒有高科技概念，擔心擔保公司不會給予擔保。其實，擔保公司的客戶定位是中小企業，同時擔保公司也不是風險投資機構，不一定要求申請企業有高科技概念。擔保公司對客戶的一般要求是：

1、在行業內具有比較優勢

申請企業應該在某些方面超過它的競爭對手，擔保公司不要求申請企業是國際領先或國內領先，只要能領先別人一步就行。

2、健康、穩健，有持續經營能力擔保公司是根據企業的歷史情況來判斷企業今后的還款能力，因此要求企業有持續經營能力。

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3、有還本付息能力

擔保公司對企業的行業沒有特別的要求，也不要求企業有很高的利潤水平，只要企業的盈利水平超過資金成本就可以了。

由此可見，擔保公司其實沒那么多的限制條件，對于民營擔保公司，不管任何企業、任何業務品種，只要風險可以控制，就可以受理。

對于那些申請金額太小的企業，如十萬、二十萬元的貸款，即使擔保公司同意擔保，有些銀行考慮到其業務成本與收益不相稱，可能不會受理這種業務。因此申請金額在五十萬元以下的企業，建議向城市商業銀行、信用社申請，或者以個人貸款的方式向銀行申請。

三、不要被反擔保嚇退

擔保公司能接受的反擔保方式很多，遠遠不止銀行通常采用的房產抵押、相互擔保這兩種，這里列舉本公司接受的幾種主要的反擔保方式：

a)不動產抵押，包括產權有一定缺陷的房產、價值較高的機器設備;

b)二級市場流通證券反擔保;

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c)公司股東的股權反擔保;

d)公司股東、法定代表人的個人財產反擔保;

e)公司股東、法定代表人的個人反擔保;

f)有價值的經營權反擔保;

g)應收賬款反擔保。

任何一個公司都可以提供一定方式的反擔保，即股權、股東個人反擔保。擔保公司一般根據企業的實際情況，要求提供不同的反擔保。通常情況下，企業提供的反擔保是一個組合，既有財產反擔保，可能也有個人反擔保、股權反擔保。大多數情況下，擔保公司都會要求大股東提供個人反擔保。擬申請擔保的企業最好先把自己的情況向擔保公司做詳細介紹，擔保公司根據企業的不同情況提出一個反擔保組合。

四、企業的現金流最重要

如果企業能提供較好的反擔保，擔保公司是不是就一定可以給予擔保呢?不然。擔保公司考察一個企業，首先考察申請企業的情況，判斷企業能不能產生穩定可靠的現金流用以還貸，其次才考察反擔保。反

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擔保很好，企業基本面不好，擔保公司不會提供擔保;反之，企業基本面很好，反擔保不太理想，擔保公司一般會提供擔保。

有一個公司，主營業務已經明顯萎縮，不具備還款能力，但公司擁有15000平方米的房產，要求擔保公司擔保，擔保公司拒絕了企業的要求。這樣有房產抵押卻得不到擔保的企業，數量不在少數。

五、按正常程序申請，憑企業的實力辦事

由于擔保公司數量還不多，而擔保需求非常大，有些民營企業擔心自己得不到擔保，因此總希望通過熟人介紹，或者托人向擔保公司的領導打招呼，有的甚至從“國情”出發，認為是不是也要請客送禮。

擔保是高風險的行業，所有擔保公司的內部管理非常嚴格，有自己的調查和審批程 序，有自己的風險管理和控制措施，絕不會因為有誰打招呼，或者同某個人關系好而放寬審查條件，降低風險控制標準。

因此奉勸申請企業按照正常程序申請，至于能不能得到擔保，就在于企業本身的條件了。當然，如果擔保公司的業務人員有意拖延調查時間，或者對企業有不正當要求，企業應該及時投訴，幫助擔保公司加強管理。

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六、平時注重各種信用

擔保公司是經營信用的企業，擔保公司所面臨的風險中，最突出、最不可控制的是企業的信用風險，因此擔保公司非常看重企業及其老板以往的信用記錄。民營企業的企業行為，在很大程度上體現出企業老板的個人行為特征。講信用是銀行和擔保公司挑選客戶的基本條件，有很多銀行貸款之所以逾期，不是企業還不起，而是企業漠視還貸。所以，如果申請企業或其老板以往有不良信用記錄，擔保公司和銀行都會把這家企業拒之門外。除了銀行信用，企業還應該保持良好的納稅記錄，嚴格履行經濟合同，注重產品(服務)質量。企業老板在日常生活中，也應該注重自己的個人信用，不要因為個人的不良信用影響企業的發展。

七、擔保完成后應與擔保公司保持密切聯系

企業在向擔保公司申請擔保時，由于溝通的需要，必須同擔保公司保持密切聯系，取得融資后，與擔保公司的聯系相對沒那么頻繁，但還是應該繼續保持與擔保公司的密切聯系。有的企業取得融資后，同擔保公司半年也難得有一次聯系，對擔保公司的保后管理也不配合，有的企業甚至暴露出“欠錢的是大爺”的心態。這些表現會在擔保公司留下負面印象，對雙方的下一次合作很不利。如遇到對企業的經營管理影響較大的事項，應該主動向擔保公司和銀行通報。如是負面事件，法律咨詢s.yingle.com

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還應通報該事件對企業的影響，企業擬采取的補救措施。

八、盡量使用票據結算

應收賬款是困擾中小企業的一大問題，如果申請企業應收賬款過大，擔保公司可能心存疑慮。如果申請企業能在銷售時采取票據結算方式，在難以辦理銀行承兌匯票的情況下，采用商業承兌匯票，可以大大加強對欠款方的約束(可參閱《票據法》)，也能增強擔保公司的信心。

九、加強管理，規范運作

融資擔保并不是融資的一種方式，而是由第三方為被擔保人向受益人融資提供的本息償還擔保。因此，此時的第三方也就是擔保人承擔的責任是比較重要的，要是被擔保人無法清償本息的話，就只能由擔保人承擔清償責任了。所以在擔保過程中需要擔保人能夠多多注意，這樣才能避免自己的利益受到較大的損害。

來源：（融資擔保要注意哪些問題http://s.yingle.com/zw/196046.html）債權債務.相關法律知識

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第五篇：融資租賃中的四大擔保問題

融資租賃中的四大擔保問題

通常人們以為融資租賃交易中，出租人已經擁有租賃資產的債權和物權，因此不需要擔保。其實融資租賃從生到完結始終離不開擔保。為了讓人們了解擔保在融資租賃中的重要性，本文專門討論與融資租賃有關的擔保問題。

融資租賃涉及的擔保一共有四大類：采購擔保、租賃擔保、融資擔保、司法擔保。他們和融資租賃的風險控制有著緊密的聯系，是風險控制體系不可或缺的組成部分。下面就逐步分析其內在作用。

一、采購擔保

對于大型設備，租賃公司往往不是一次性付款給供貨廠商，通常采用三個以上的支付階段，既：預付貨款、階段付款（可分多階段）和尾款。預付貨款通常有兩個作用。一是確定這筆供貨交易，購買人不得反悔，一旦反悔，損失自負；二是廠商購買原材料開始生產。如果廠商信用良好，不需要這樣的擔保。如果廠商與潛在的承租人惡意欺騙租賃公司，那么問題就大了。為此，在風險預測中首先要對廠商的信用進行預測評估。其次就是在風險預防上采取有效措施，既：讓廠商提供銀行出具的120%違約擔保，一旦廠商違約，銀行按預付金的120%退還給融資租賃公司。

超出部分實際上是對違約的一種補償，一是利率損失，二是匯率損失。對于用人民幣結算的采購，因為沒有匯率問題，補償比例可以相對降低。從風險管理的角度，租賃公司在沒有拿到銀行擔保時，不應該將預付款付給信用不夠的供貨商。

二、租賃擔保

融資租賃是金融與貿易結合的交易方式，因此在業務操作中既有融資擔保問題，也有銷售擔保問題。

1、融資性擔保

有人說租賃物件都屬于租賃公司，相當于抵押貸款，從法律地位，比抵押貸款更安全，為什么還要承租人提供租金償還信用擔保？主要原因是：融資租賃在中國（包括亞洲地區）因法律不健全，市場環境不發達，加上融資租賃公司把租賃當貸款做，不考慮物權退出問題。因此在做租賃時讓承租人提供第三方不可撤消連帶責任的租金償還信用擔保。租賃公司實質上變相在做設備貸款。

從風險控制的方式來說，這種做法叫轉移風險。從風險的管理來說，在承租人沒有提供租賃擔保時，所有與租賃相關的合同都不能正式生效。

這種擔保通常出現在簡單融資租賃中，出租人大都是沒有處理租賃物件能力的金融機構，他們有自己信任的擔保機構，操作起來比較簡單。因有擔保，租賃公司的審查就簡單的多，因此也簡化了操作程序。其他類別融資租賃公司更愿意用不要擔保獲取更多的服務利潤。

2、銷售性擔保

融資租賃公司在幫助廠商的信用銷售提供融資租賃服務時，為了解決物權退出的問題，需要廠商對承租人的違約行為提供不可撤消連帶責任擔保。這種擔保不是租金償還過程中的擔保，而是承租人無力償還租金，租賃公司收回租賃資產時需要保證租賃資產能及時處置的擔保。

從風險控制的角度看因為部分風險轉移給供貨廠商，因此實現了風險分散和風險轉移的作用。廠商提供的擔保有兩種：一是物件處置保證，既租賃公司收回租賃物件后，廠商保證收購。這種做法司法風險還在租賃公司身 上。只有債權回購擔保，廠商才真正的承擔了項目的風險。

從管理的角度上，廠商承諾的擔保不僅有書面文件，還要和采購時支付的尾款捆綁在一起，真正地將風險轉移給廠商。這種做法租賃公司實際上在用廠商信用為租賃項目融資。廠商借助融資租賃提供這樣的服務只要是為了割斷法律和財會方面的風險。

三、融資擔保

至今還有許多人認為融資租賃是出租人給承租人提供融資便利。實質上需要融資的是融資租賃公司，承租人多是以融物的方式達到融資的目的，操作中不但得不到錢，反而要向租賃公司不斷的付款。

既然是租賃公司融資，需要擔保的事情就不可避免：

1、股東信用融資

目前融資租賃公司籌措資金最有效的保障是股東提供貸款。由于有些股東不是金融機構，雖然從信用和能力上都具備給投資企業貸款，但不具備放款資格（只有銀行才可以給企業貸款），因此都是以股東給融資租賃公司的借款提供擔保，租賃公司到銀行貸款的方式做租賃項目。

這種方式風險全部壓在股東身上，主要靠股東對項目的風險控制能力來判定是否給租賃公司提供信用擔保，租賃公司只是簡單執行和日常管理機構。融資租賃公司進入中國初期就采用這種方式，到目前為止，依然是憑股東信用做租賃的企業經營能力在行業中表現比較優秀，尤其是股東具有控股金融機構背景的廠商租賃公司。

2、保理融資

融資租賃公司在完成租賃交易后，為了盤活租賃資產，解決資金來源問題，通常以保理（應收債權銷售）的方式將租賃資產售出。這是銀行給租賃公司提供資金的另一種安全模式。

銀行安全了，風險一定是在租賃公司身上。因此保理業務只是解決一個資金問題，風險并沒有因此轉移，除非這種保理是非追索權的保理，否則租賃公司要向保理單位提供債權回購擔保。

只有銀行提供無追索保理服務時，租賃公司才真正地將風險全部轉移給銀行。這種項目通常體現在銀行的優質客戶身上。

3、信托融資

這是解決融資租賃公司資金來源一種直接融資方式。其做法是：租賃公司以信托的方 式通過信托公司發行信托計劃籌措資金，然后定向做融資租賃業務。這種租賃必須要有第三方不可撤消連帶責任擔保才可以發行信托。而且提供擔保的人很重要。如果是銀行提供擔保，信托成本相對較底，反之成本較高，甚至有可能發行失敗。

銀行只有對自己的優質客戶才會提供這樣的擔保。從風險控制角度看信托融資分散了出資人的風險，轉移了租賃公司的風險。

4、資產證券化

目前中國還沒有真正意義上的租賃資產證券化。還是由股東提供信用擔保，沒有獨立第三方提供信用擔保。實質上和信托融資是一樣的屬于變相擔保貸款。這種做法畢竟降低融資成本，實現直接融資，應該是融資租賃今后的發展方向。同時培養出資人認可的第三方擔保機構更重要。

5、為股東融資

嚴格地說，這是一種違規行為，股東用融資租賃公司的信用為借款做擔保。從交易上看沒有違規行為，從實質上看，被買通的銀行提供超擔保規模的貸款是違規行為。是銀行違規，不是租賃公司違規。銀行內部應該加強風險控制管理。

四、司法擔保

為了制止承租人的違約行為，當承租人嚴重拖欠租金時，租賃公司采取財產保全司法行動，中止承租人對租賃物件權益的繼續損害。但在辦理保全過程中，司法部門要求租賃公司提供保全擔保。意思是說如果保全的不是租賃公司資產，由此產生的損失由擔保人承擔。從風險控制來說，應該預測到承租人有這樣的風險。從風險預防來說，應該讓承租人提供這樣的擔保。從風險管理上來說承租人沒有提供這樣的擔保前，租賃相關的合同都不應該生效。

擔保不僅是一種安全保障，也是風險管理的一部分，同時交易結構設計的關鍵環節。當租賃的交易結構設計的越安全，租賃資金退出越容易。因此擔保在融資租賃交易中不是可有可無的事情，而是如何科學加以利用的問題。