第一篇：國有企業公司制改革法律問題研究（本站推薦）

國有企業公司制改革法律問題研究

一、國有企業公司制改革中面臨的問題

我國的國有企業改革，僅從1979年算起，也已經二十年以上了。但除極少數以外，從總體上看，至今仍沒有擺脫活力不強、效益不高的局面。江澤民同志在黨的十五大報告中明確指出：建立現代企業制度是國有企業改革的方向。推進的重要方法：一是要采用多種形式，調整完善所有

制結構；一是對國有大中型企業，要進行規范的公司制改組。這奠定了我國國有企業改革的重要理論基礎。

建立現代企業制度是我國國有企業改革的方向，而公司制是現代企業制度的核心。規范的公司制，能夠有效地實現出資者所有權與法人財產權的分離、明晰產權關系；使組織管理體制科學合理、權責分明、相互制衡，既能夠有力地保障投資者的權益，又能夠賦予經營者充分的自主權，從產權關系和財產組織方式上實現政企分開，解除國家對企業承擔的無限責任，最終促使企業提高經營管理水平，實現國有資產的保值和增值。

然而，同西方國家所不同的是，中國國有企業在建立現代企業制度過程中，并沒有經過業主制、合伙制的發展道路，而是在高度集中的計劃經濟體制下，肩負擺脫國企困境的歷史重責直接跨越公司改造。事實上，盡管不少國有企業已轉為公司制，但由于法人治理結構不健全，致使現代企業制度未能達到其預期目標。“當前，面臨著國有企業效益繼續滑坡的現狀，對國有大中型企業實行規范的公司制改革，使其形成各負其責、協調運轉、有效制衡的公司法人治理結構是企業轉制過程中一個必須解決的核心問題。”[1]

國有企業公司制改革中暴露出的一系列問題，表明在相當一部分國有企業中，現代公司權力機構、決策機構及執行機構之間的制衡關系失控，國有企業并未真正建立起激勵和制約相結合的現代公司法人治理結構，其存在的問題主要表現在以下幾個方面：

1、國有資本投資主體缺位

國有企業的產權結構以國家股和法人股為主體，難以形成多元化投資主體，致使產權不能明晰，股東未能真正到位。國有企業在改組為股份制企業以后，一般是按照兩種方式治理：一是行政干預的公司治理結構，這種企業制度是由政府委任董事長、總經理直接經營，法人的治理結構處于“政府控制”的治理方式；二是國家在實際上并沒有對試點企業行使股東的權力，即使是政府作為主要股東也未能到位行使股東的權力，企業內部的國有股代表僅是形式或干脆由董事長、經理擔任，企業處于“無所有者控制”的治理方式。由于國有資本的所有者難以真正到位，造成所有者與經營者的責任、權限和利益不明確，結果只能是把政府“外部人監控”這種國有企業的原有弊端植入改制后的公司組織中，使得在公司法人治理機構中，股東和董事之間的委托信任制衡關系形同虛設。

2、董事會的決策職能模糊理想的董事會人選是企業和金融機構的高層管理人員，以及法律、財會和教育方面的專家。但《公司法》中對董事的任職資格規定粗糙，而且在我國國有企業改制過程中，公司董事會的董事多是黨政干部或者上級主管部門的人員。《公司法》第68條第2款規定：“公司董事會成員為三人至九人，由國家授權投資的機構或國家授權的部門按照董事會的任期委派或更換。”董事會組成的不規范性造成了董事會的作用不是決策中心，而是管理委員會，董事長由上級主管部門委派，企業的決策機構帶有濃厚的執行色彩。另外，由于國有資產管理體制缺乏規范性，政府對企業自主權的干預仍保持較強大的慣性。改制后的相當一部分國有企業的董事會決議仍然需要報主管部門審批，政府習慣以管理計劃經濟的審批方式干預公司的自主經營。這造成在公司法人治理機構中，“外部人監控”的現象不能被克服，董事會的決策職能被削弱。

3、公司法人治理機構不能充分發揮應有的制衡作用，內部人控制問題嚴重

“內部人控制”是指“國有企業的經理或工人在企業公司化的過程中獲得相當大一部分控制權的現象”[2]“國有股(包括國家股和國有法人股)在公司中所占比例越大，公司的內部控制就越強”。我國國有企業中國有資本投資主體的缺位，更加加劇了內部人控制所帶來的問題的嚴重性。由于缺乏來自外部的有效控制，執行機構的執行效率低下，甚至會損害投資者的利益。在企業轉制過程中，由于國有資本投資主體的不確定性，所有權主體被肢解，分散到各個不同的行政機關手中，使得政府對企業的控制即表現為行政上的超強控制，又表現出產權上的超弱控制。這就造成了一部分國有企業的經理利用政府產權上的超弱控制形成事實上的內部人控制狀況，企業行為的短期化，追求高收入和高消費，同時又利用政府行政上的超強控制推脫責任，轉嫁風險，損害國有投資者的利益。

4、公司人事部門任免傳統扭曲了執行機構的代理職能

《公司法》第50條規定：有限責任公司經理對董事會負責，行使權利。董事會有權聘任或者解聘公司經理，根據經理的提名，聘任或者解聘公司副經理、財務負責人，決定其報酬事項。

然而事實上，我國國有企業公司化并沒有建立層次分明的人事管理制度。長期以來，根據黨管干部的原則，國有企業的廠長由組織部門任免。《全民所有制工業企業法》明確規定，廠長經理由政府主管部門任免或由職工代表大會選舉，主管部門批準，最終決定權在主管部門。改制中的實際情況是，公司的董事、監事、經理仍由上級組織部門任命。“企業的法人代表在國家工商

行政管理總局注冊前，必須得到黨組織部門的任命和證明，甚至在股份有限公司也必須如此。”以對國有企業領導干部管理模式來管理公司的高級管理人員的做法與公司法人治理機構根本不能相容，它打破了經理人員與董事會之間的委托代理關系，破壞了公司法人的治理機構之間層層產生、層層制衡負責的機制，使得公司執行機構的情況出現了更為復雜的趨勢。一方面，從執行機構的產生方式來看，企業經營人員主要由政府任命，經營者能否獲得政治上的榮譽、能不能升遷，掌握在政府的手中，而不是取決于市場；另一方面，在固定酬金已定的情況下，經理人員會尋找工資以外的其他消費來增加自己的收入，或利用自己權力地位進行權錢交易。執行機構的執行行為不是取決于市場競爭關系，而是以政府主管部門的意志作為價值取向杠桿。

5、未能在法人治理結構中建立起良性的經理層人員成長機制

在公司法人治理結構中，委托人與代理人各自追求的目標往往是不同的。作為委托人的董事會，要求經理人員盡職盡責，以使股東收取更多的投資回報。而作為代理人的經理人員，所追求的是自身人力資本的增值和提供人力資本從事經營管理所取得的最大化報酬。事實上，由于市場發育的不完善、運行的不規范以及過多的行政長官色彩，造成了我國國有企業在轉軌過程中，未能在法人治理結構中建立起良性的經理層人員成長機制。經理層人員的選拔機制、激勵機制、約束機制都存在空缺。[3]

二、完善國有企業公司制改革的設想

筆者認為，現有的法律沒有很好地解決企業運行過程中所出現的問題。因此，要建立產權清晰、權責分明、政企分開、管理科學的現代企業制度，從根本上解決國有企業的困境，就必須要克服企業改制過程中法人治理機構失衡的現象，建立權力分立、相互制衡的現代公司法人治理機構。具體而言，要做到以下幾點：

1、明晰國有企業產權制度

國有企業公司制改革需要做到的第一步即企業產權制度的明晰。根據十五屆四中全會的要求和對國有企業職能的定位，我們可以按照以下四種不同分類來確定，即：

（1）、屬于國家需要繼續獨資的企業。主要涉及國家安全的行業、自然壟斷的行業、提供重要公共產品和服務的行業等三種企業，應仍然由國家獨資經營。

（2）、屬于國家必須堅持控制的企業。支柱產業和高技術產業中的重要骨干企業要繼續由國家控制。因為這類企業一般都是經濟中的基礎設施、基礎產業和先導性的企業，其供應和價格是否穩定，對整個經濟的健康發展有重要的支撐和導向作用。因此，國家一定要能夠控制，但一般不一定要繼續由國家獨資，可以改為國家控股，包括絕對控股或相對控股，既有利于企業的獨立經營，自負盈虧，減少補貼，提高效益，又大大降低了過去用獨資辦法來控制這些企業給國家帶來的高昂成本開支與經濟損失。（3）、屬于國家可以參股的企業。主要指不包括在上述兩大類以外的其他行業中尚有較大發展前景和國家還不愿意很快退出的企業，但也不必繼續由國家獨資或者控股，而可以改為國家參股。

（4）、屬于國家應該退出來的企業。主要指上述三大類以外的其他大量企業，即既不需要國家獨資，也不必由國家控制，而且又不值得國家參股的企業，國家就應該逐步退出來。退出的方法可以有多種，或者破產、倒閉、兼并；或者采用各種方式，有償轉讓為非國有企業，包括集體、外資、私人和個體。退出的時間，宜早不宜晚。退出時，有三個問題必須要妥善處理好：一是不能造成國有資產的損失或流失；二是不能造成職工的生活無保障；三是不能造成對銀行的債務懸置甚至賴帳。

2、建立國有企業現代公司法人治理機制

現代公司法人治理機制的實質是一種相互制衡的制度，它表現為公司權力機構、決策機構、執行機構三者之間的分立制衡關系。股東會、董事會、經理之間的分立制衡就是公司法人治理機制的基本內容。（1）、就股東會而言，有限責任公司的股東會和股份有限公司的股東大會是公司最高決策機關即最高權力機關。因此，要通過股權的多元化理順國有資產管理體制，明確國有股東，形成企業的動力機制和風險約束機制。

（2）、就董事會而言，一方面，要克服股東干預董事行為而使董事職權受到削弱或流于形式的現象。股東出于信任，通過股東會或股東大會，選舉董事，組成董事會；股東會或股東大會委托董事會，由董事會行使公司重大經營決策權。二者之間是權限的分工和協作，而不是領導與被領導的關系；另一方面，從制度上分立董事長依現有立法獲取的過于集中的權力，將董事或董事會置于股東或股東大會的約束之下。要建立和規范可以追究董事責任的董事會議事規則和決策程序，強化董事會集體代表公司責任制，允許公司通過章程授權某一董事對外代表公司，禁止董事長和總經理的兩職兼任，徹底分開決策權和經營管理權，經理通過董事會的授權而擁有對企業的經營管理權，董事會和經理之間是決策和執行的關系，董事長與經理之間不存在領導與被領導的關系，總經理必須對董事會負責并報告工作，而不是對董事長個人負責。（3）、要真正發揮監事會的作用。就當前而言，要理順董事會、監事會和黨委會三者之間的關系。從職能上看，董事會擁有決策指揮權，監事會是監督企業的正常合法的經營，而黨委會則是保證監督國有企業貫徹執行黨的路線、方針、政策，三者的分工有顯著區別。因此，在國有企業公司法人治理機構中，要堅決杜絕多個決策中心的出現。此外，除監事的產生程序要通過公司法嚴格規范外，對監事的任職資格也要進行規范，確保監事會對董事、經理執行公司職務時違反法律、法規或者公司章程的行為進行監督。另外，在國有獨資公司中，除“國家授權投資的機構或者國家授權的部門依照法律、行政法規的規定，對國有獨資公司的國有資產實施監督管理”外，還應增設公司的內部監事會機制，在現有的監事權限的基礎上擴張檢察權的同時，進一步規范對監事成員忠實和善管義務的約束機制。[4]

3、國有企業經營管理中的個人責任制

首先，我們要盡快建立形成一個比較完善的經營者市場。

經營者特別是優秀的經營者，即一般所說的企業家，在我國是一種很稀缺的資源。在市場經濟條件下，資源配置包括經營者資源的配置，都有必須堅持以市場為基礎。因此，要搞好國有企業經營者制度的創新，首先必須培育和建立起一個有利于經營者優化配置的市場。綜觀一些發達國家和經濟發展比較好的發展中國家，他們對企業經營者的激勵標準，無論是年薪也好、獎勵也好，還是期股、期權等，一般都有不是在上崗以后才定的，而是在市場選聘時通過談判確定的。對經營者的約束最主要的也不是在上崗或者經營不好以后的事后約束，而是在選聘過程中的市場約束。因為，一個經營者只要過去的經營業績好，其市場信譽就高，在市場上就有人或單位愿意以更好的職位和更優厚的待遇去聘請他，反之就可能做個一般成員也沒有人要。這正如國外包括我們在香港的國企中一些非內地調去的優秀經營者所說的：我為什么要兢兢業業、一絲不茍地力爭把工作做得更好，既不是為了政治抱負，也不是為了忘我奉獻，而是一種經營者的自我價值觀，也就是在市場競爭中如何得到更高的報酬在迫使我這樣干。這就足以說明，盡快培育建立一個經營者市場，是必不可少的基礎和前提。沒有這個基礎和前提，要實現國有企業經營者的制度創新和建立起一套對經營者的有效激勵與約束機制，是很困難的。

其次，我們要建立起對經理層人員激勵與約束相結合的機制。

我們必須根據經理層人員的經營管理績效，建立一套行之有效的激勵機制，包括實行基本工資、年度獎金、長期激勵(如股票期權)相結合的薪金報酬制度。徹底改變舊的用人機制，從根本上打破舊的“干部任免”式的傳統。實踐表明，國家通過控制公司人事權，并沒有有效地防止董事經理的腐化失職行為和國有資產的流失。同時還要建立良性的總經理為首的一元領導體制。在公司法人治理機構中，作為代理人的經理層人員和個人負責制與作為公司決策機構的董事會集體負責制有著重要區別。在公司執行機構中，為了增強公司內部凝聚力和外部競爭力，必須建立以總經理為首的一元化領導體系，這是防止改制后的公司陷入無人負責與內耗之中的有效手段。基于經理層人員擁有的巨大權力，在現有國有資產管理體制尚不健全的現狀下，必須通過公司法和其他相關法律，將經理層人員行為置于規范的法人治理機構中，通過股東的訴權、董事會的決策權及監理會的監察權，約束經理層人員在執行過程的行為無序狀態。

最后，我們要建立和加強對代理人的監督機制。

我們應建立經營業績評價體系及考核制度，即規定國有資本經營管理人員的任期制度、定期考核制度，以其任職期間的業績作為其是否繼續任職的標準，業績不佳者必須撤換或解聘，觸犯法律的應予嚴懲。此外，還應實行瀆職追究制度。董事、經理盡管正常履行職務，但在經營管理中因重大失誤給國有資產造成損失，還應追究其經營管理中的個人責任，包括行政處罰、經濟賠償及刑事責任。

第二篇：論國有企業公司制改革

論國有企業公司制改革

隨著市場經濟體系在我國的逐步建立，做為我國經濟體制中主力軍的國有企業面臨著前所未有的機遇和挑戰，同時國有企業在市場經濟發展過程中暴露出明顯的弊端：發展后勁不足，虧損嚴重，沒有活力等等，使人們開始懷疑國有企業到底還有沒有存在的必要？現在它是不是已經成為市場經濟發展的阻力？改善國有公司制企業的產權所有制度；完善公司制國企的人事機構設置制度；保障改制國有企業職工的主人翁地位的制度；加強公司制企業的資產監督制度等等。

關鍵詞：公司制 產權 現代企業制度

一、國有公司內部建設探討

1、公司制企業的權力構成我國公司法規定的股份有限公司和有限責任公司的機構都有三個即：股東會，董 事會及總經理，監事會。它們分別代表公司行使公司的決策權，執行權和監督權。公司內部各機構間關系：

1、股東作為所有者掌握著最終的控制權，他們可以決定董事會人選，并有推選或不推選直到起訴某位董事的權利；但是，一旦授權董事會負責公司后，股東就不能隨便干預董事會的工作。

2、董事會作為公司法人代表全權負責公司，具體委托經理人員負責日常經營管理事務，并有對經理人員進行監督的責任和確定對經理人員的激勵的權利；但是，董事會最終要對股東負責。

3、經理人員實際上是董事會的下屬機構，是公司的高級行政管理人員，負責執行董事會的決策，負責公司日常經營管理工作。但經理人員只有在董事會授權的范圍行使職權。經理人員直接對董事會負責。

4、監事會主要職責是監督董事會及經理人員的業務，以加強對股東權利的保護

三者形成公司分工負責、互相配合和制約、共同協調工作的公司組織機構體系。

3、公司黨委制度的改革

管理人員無論是否黨員只要有能力就可以擔任從高級管理人員到一般管理人員的任何職務。公司黨

委可設可不設，如果設立則應明確黨委的活動范圍。它只能像企業工會那樣有一定的建議權，嚴禁

黨委及負責人干涉正常的經營活動。

4、國有公司管理層的選聘

在國家主管機構直接控股的大型國有公司實行管理人員國家化是必然的，這也有利于實現國家

對企業的控制，但在大部分下級國有公司中建議在經理人員一級中廢除公務員制度，保留董事監事

人員部分由國家派出的方式，以實現國家對企業信息掌握。經理人員與民營企業一樣完全向社會公

開招聘，能上能下。并建立一整套對招聘人員的考核方法，保證招聘的公開透明度。同時也能選擇

到有利于企業發展的管理人才。

二、國有企業公司改制應當注意的問題

1、國有資產流失。國有資產大部分是指國有企業資產。改革開放后，經過數次企業政策調整，以及國企自身發展變化，國有資產流失顯得尤其突出。

2、國企領導待遇標準不完善。領導特權現象普遍。國企公司制改革后，許多國企實行國企老總年薪制，少的幾萬多的上百萬。在辦公用具配置方面，有的國企領導用奢華來形容一點不為過。還有各種出差費、接待費等由于沒有一個限制企業承擔的此類費用非常沉重。

3、國企在公司改革中，監督機制失靈。企業的監事往往由任命董事的機關派出，同樣受一個上級領導監督難以發揮應有的作用。公司法規定的職工監事由于非專職且其監督對象又是自己的上級也不太合理。導致公司法規定的監事制度失靈，企業領導為所欲為。

國有企業公司制改造是一個需要大量細致繁瑣工作的過程，我們是在一個社會主義國家進行公司制度的改革，必然會經歷一個“摸著石頭過河”的過程，但只要我們堅定地走社會主義道路，堅持共產黨的領導，國有公司制改造必將迎來一個美好的明天！

參考文獻

1、趙濤 《股份制-----現代企業的重要形式》 經濟科學出版社 1997年年出版

2、作者： 于潛 姜曉薇《國有企業公司制改造》出版日期：1995年1月第1版

3、作者： 張東新 連艷萍《國有企業股份制改造與公司制建立操作指南》出版日期：1998年8月第1版

第三篇：加快區屬國有企業公司制改革工作實施方案

加快區屬國有企業公司制改革工作實施方案

為深入貫徹落實《中共遼寧省委、遼寧省人民政府印發〈關于貫徹總書記參加十二屆全國人大五次會議遼寧代表團審議時重要講話精神推進國有企業改革發展的實施意見〉的通知》（遼委辦發〔2017〕29號）、《遼寧省人民政府辦公廳關于印發〈遼寧省國有企業公司制改制工作實施方案〉的通知》（遼政辦發〔2017〕115號）精神和《大連市體制創新改革領導小組關于加快推進市屬國有企業公司制改革工作的通知》（大體創字〔2017〕1號）、《大連市體制創新改革領導小組辦公室關于全面完成公司制改革工作的通知》（大體創辦字〔2018〕10號）要求，結合新區實際，制定本實施方案。

一、目標任務

堅持市場化改革方向，遵循市場經濟規律和企業發展規律，全面深化產權制度改革，通過公司制改革，建立健全現代企業制度，加快形成有效制衡的公司法人治理結構和靈活高效的市場化經營機制。區屬國有企業按照時間節點要求全部改制為有限責任公司或股份有限公司。

二、工作內容

1．按照省市有關要求，新區已于2017年底對區屬一級企業

— 1 — 進行了清查梳理。企業主管部門牽頭負責對自轄的區屬全民所有制企業按照國家、省市相關政策要求實施改革，于2018年6月30日前全面完成一級企業公司制改革工作，將全民所有制企業改建為有限責任公司或股份有限公司（不含金融、文化企業以及“殼企業”和正在事轉企的企業）。

2．按照“一企一策”原則，部分區屬全民所有制企業擬進行混合所有制或其他形式改制的，可以按照國家、省市企業改制政策及新區企業改制工作流程操作，爭取在2018年底前完成混合所有制改革工作。

3．對新區其它二級及二級以下區屬國有企業采取分類推進的方式進行改革。各企業主管部門要根據下屬企業具體情況，可以參加本次企業公司制改建，也可采取重組、出售、改造和兼并等多種改制形式，按照國家、省市企業改制政策及新區企業改制工作流程，爭取一至兩年內全面完成改制工作。

三、規范操作

1．制定改制方案。各企業主管部門要依據《中華人民共和國公司法》等法律法規，按照現代企業制度要求，結合實際制定切實可行的改制方案，明確改制方式、產權關系、股權結構、債權債務處理、公司法人治理結構安排、職工安置、勞動人事分配制度改革等事項，并按照有關規定起草或制（修）訂公司章程。

2．確定注冊資本。對于2018年6月30日前改制為國有獨資公司或國有及國有控股企業全資子公司，可以上一經審計的— 2 — 凈資產值作為工商變更登記時確定注冊資本的依據，待公司章程規定的出資認繳期限屆滿前進行資產評估；如企業沒有上審計報告的，由企業主管部門負責抽取有資質中介機構實施清產核資與財務審計，出具審計報告；如企業凈資產值小于原注冊資本金時，應以原注冊資本金為基礎確定，不足的部分由企業主管部門出資，企業認繳出資。工作程序：進入改制程序、制定改制方案、職工代表大會（職工大會）意見、報批、工商變更登記。

3．改制為股權多元化的企業，要按照有關規定履行進入改制程序、清產核資、財務審計、資產評估、制定改制方案、職工安置方案、職工代表大會（職工大會）意見、報批、進場交易等各項程序，并以資產評估值作為認繳出資或作價的依據。

四、政策支持

對于2018年6月30日前改制為國有獨資公司或國有及國有控股企業全資子公司的，按照下列政策執行：

（一）劃撥土地、房產的處置。經省級以上人民政府批準實行授權經營或具有國家授權投資機構資格的企業，其原有劃撥土地可采取國家作價出資（入股）或授權經營方式處置。全民所有制企業改制為國有獨資公司或國有及國有控股企業全資子公司，其原有劃撥土地可按照有關規定保留劃撥土地性質。改制企業符合土地收購儲備和招標拍賣掛牌出讓條件的土地，按規定優先納入土地收購儲備計劃，優先安排出讓，簡化審批手續。同時，對改制企業歷史遺留問題的土地、房產，本著實事求是、尊重歷史

— 3 — 的原則，按現狀審驗后，補辦相關手續，并由集團公司提出登記申請，不動產登記機構按規定予以發放（更換）不動產權證。

（二）稅收優惠支持。公司制改制企業按國家稅法和相關政策規定享受改制涉及的資產評估增值、兼并重組、土地變更登記和國有資產無償劃轉等方面稅收優惠政策。

（三）工商登記變更。全民所有制企業改制為國有獨資公司或國有及國有控股企業全資子公司，母公司可先行改制并辦理工商變更登記，其所屬子企業或事業單位要限期完成改制或轉企。全民所有制企業改制為股權多元化企業，應先將其所屬子企業或事業單位改制或轉企，再完成母公司改制并辦理工商變更登記。

（四）資質資格承繼。全民所有制企業改制為國有獨資公司、國有及國有控股企業全資子公司或國有控股公司，其經營過程中獲得的各種專業或特殊資質證照由改制后企業承繼。改制企業應在工商變更登記后1個月內到有關部門辦理變更企業名稱等資質證照記載事項。

公司制改建企業不改變職工身份，不涉及職工安置。改制后企業，如需重新確定出資人的，由新區管委會授權相應部門履行出資人職責。

五、工作要求

1．加強領導，做好組織推進工作。國有企業改革是深化國資國企改革的重要舉措。此次公司制改革工作涉及企業數量較多，情況較為復雜，各有關部門要從全局的高度充分認識企業改革工— 4 — 作的重要意義，統一思想，積極推進。

2．強化監督，嚴格依法依規操作，防止國有資產流失。改制工作要嚴格按照本方案及相關改制工作要求實施，新區企業改制工作領導小組各成員單位按照分工負責組織指導推進。各企業主管部門作為責任主體牽頭組織實施下屬企業的改革工作，確保精心組織，按時完成。

3．區屬集體企業參照執行。街辦、村辦企業不執行本方案，按原有改制工作流程實施。

第四篇：我國國有企業激勵機制改革研究

一、我國國有 企業 激勵機制中存在的 問題

1.激勵不足

激勵不足是 目前 國有企業中存在的最大問題，也是建立 現代 企業制度所要解決的首要問題。在物質貨幣性激勵方面即工資、薪金等，在事實上仍然是“一刀切”。一刀切說明收入分配上的大鍋飯仍然存在，使得個人收益沒有和工作績效掛鉤相結合，大大降低了員工的工作熱情和積極性，也使得“搭便車”現象在國有企業中有了存活的“沃土”。

除了物質激勵外，精神激勵作為輔助手段，也是不可或缺，它即是對業績的評價，也是對管理者本人的肯定。特別是在我國這樣一個東方文化底蘊深厚的國家，人們對榮譽都給予高度的重視，許多人把榮譽等看得比實際的物質獎勵更重，因此，精神激勵往往會帶來意想不到的效果。但在現實中，各種榮譽的授予面較窄，存在嚴重的論資排輩和“輪流做莊”現象，而且在某些情況下還存在“黑箱操作”，使激勵效果受到 影響。

2.激勵形式單一

激勵的形式包括有物質激勵、精神激勵、成就激勵、成長激勵和文化激勵等等。但是在我國大部分的國有企業中，激勵的形式往往只有兩種即物質激勵和精神激勵。其中，物質激勵還是以幾十年前分配 經濟 條件下的獎金或者獎品為主，沒有能和現代市場經濟相結合，發展 例如股權分配等新的物質激勵形式；精神激勵也只是形式上的，在有的企業中所謂的精神激勵干脆只是一紙獎狀，對員工根本沒有任何激勵作用。

3.反饋機制滯后，評價機制不公

只有當員工的某一行為之后立刻得到應有的獎勵，那么對他所起到的激勵作用才是最大的，最有效的。但是我國國有企業大部分還是采用獎勵，季度獎勵的辦法，由于對行為的反饋滯后而喪失了最佳的激勵時間。

評價機制的不公平也在很多程度上阻礙了激勵機制發揮其作用。我國國有企業因為國家體制以及“大鍋飯”的影響，其評價體制大部分都可以說是形同虛設的。縱向上和外資企業、三資企業比缺乏競爭性，橫向上國有企業職工工資基本相同，員工通過比較認為自己的付出和收益不成比例，就會感到強烈的不公平，從而挫傷工作積極性。

4.國有企業用人制度僵化

長期以來，我國國有企業一直沿用分配經濟模式下的用人模式，即國企領導人論資排輩而不是以才用人，領導人能上不能下，用人采用指定方式而不是應聘制度，從而導致管理者在其位不謀其職，缺乏緊迫感、壓力和上進心，混日子的現象在部分管理者中不同程度的存在，嚴重影響了整個干部隊伍的工作積極性。

二、對于我國國有企業現存激勵機制的改革

1.改革國有企業的用人制度

(1)實行輪崗制

對人員實行輪崗制，就是指員工每隔一段時間就進行職務的調換，以此來保持員工對工作的敏感和創造性。首先輪崗制能幫助員工找到適合自己的工作。對于個人能否勝任某個崗位光看個人履歷和各類證書是不夠的，關鍵看的是實踐能力，輪崗制恰恰能提供這樣的機會，使員工找到最感興趣和最合適的崗位。其次，輪崗制能使各個管理者和管理部門增強理解和溝通。我國國企管理者長期從事某種單一部門的工作，各部門間職責不明確，也缺乏良好的溝通理解，造成搭便車、扯皮現象屢見不鮮，輪崗制能使干部在不同部門間橫向移動，開闊眼見，擴大知識面，并與各部門的同事廣泛交往接觸，對企業業務有全面了解和全局性認識，還能使各個部門明確各自的職責，杜絕此類情況的發生。最后，輪崗制有利于破除“能上不能下，能升不能降”的錯誤觀點。在輪崗制中，所有的下級干部都是上級職務的潛在接班人，能否晉升完全取決于個人的工作成績和能力水平，因此企業的職工都能埋頭努力工作，竭力爭取好成績，以便在常時間的晉升競爭中取勝，也使企業“內定接班人” 現象消失。

第五篇：國有企業對外投資法律問題

國有企業對外投資法律問題

河南文豐律師事務所王登巍

一、國有企業的范圍

語境不同范圍不同，但在國資監管層面尤其資產處置和產權轉讓層面包括了：國有獨資（法定性），國有全資（包括全民所有制），國有控股。法律管制不同。

二、國有企業對外投資行為管制的123

1、保值增值是底限：任期責任審計，國有資本保值增值結果確認。

2、程序和實體雙重審查：

3、合法合規合理三個評價標準：公有性（國有和集體）與公共性（資本市場）。

（1）違背法律文件是違法甚至涉嫌犯罪，違背規范性文件、政策性文件是違規（2）業務主管部門（與國資監管的并行）報批報備的違反；目標公司的增資或股權收購價格確定（凈資產而非PE法）（3）單方股東提供借款（某城中村改造項目）；非對稱增資的凈資產確定（審計還是評估，某醫藥項目）。對合理性的違反可能也是涉嫌犯罪的線索（某光電公司增資項目），或者構成資本市場的實質性障礙（如黨的紀律文件）。

三、國有企業對外投資的路徑和形式

1、股權投資

并購：收購股權，吸收合并，換股；評估，交易行為；盡調，涉稅（先分紅 后交易）。

增資：溢價功能、利益封閉功能；評估，非交易；不涉稅但盡調；等比例、非等比例。【某合資項目的增資、收購、關聯交易路徑的簡化】

新設：非交易，無實物不評估。債權債務的屏蔽。【某倉儲項目，合作開發變實物出資】【某兩路一橋項目，新設項目公司實現輕資產】

股權出資的價值：

資本的再資本化（用股權出資是報表直接放大，不同于對股權增資的收益間接放大）；節約現金流實現重組和架構搭建【兄弟公司變母子公司，母子、兄弟公司之間再重組，以及非關聯企業的任意關聯化，某保稅項目】；產權交易變非貨幣投資【從交易中心到工商局，平頂山某國有企業的資產保全】；可用于投資前的內部重組【某石化項目】；稅收利益（一般是5年分攤，國有企業為了上市重組免稅）。

2、債權投資：借款，委貸，名股實債【回購的問題：單方減資】。

3、其他投資：基金份額【LP】，金融產品。

四、國有企業對外投資的程序管控

1、內部程序

公司法下一般程序：董事會，股東會。公司控制權的問題。

三重一大特殊程序：2010年，中共中央辦公廳、國務院辦公廳頒布《關于進一步推進國有企業貫徹落實“三重一大”決策制度的意見》，“重大事項決策、重要干部任免、重要項目安排、大額資金的使用，必須經集體討論做出決定”。

2、外部程序

國資監管程序：報批、報備（事前、事后）、核準。批準主體包括國資監管機構和人民政府。行業監管程序：按權限。

其他一般性企業監管程序：發改委、商務、外匯??

3、準外部程序

集團管控程序。委派董監高的履職管控【事先報告，事后報備】。

4、法律程序與國資監管程序的關系：【某一級開發項目的控制權之爭】國有及國有控股均應屬于國資監管的范疇，特別法與普通法的關系，如國有資產處置程序、三重一大程序、經濟責任審計、對外再投資的管控等。如國有獨資和控股的未經批準董事長不得擔任總經理，重要的國有控股重大事項報經人民政府批準，國有控股企業改為非國有控股公司的屬于改制等。

國有控股企業中提出（委派人員）、推薦（董事長、副董事長、監事會主席）、建議（總經理、副總經理、總會計師人選）的區別，董監高的五年（造成國資重大損失被免職的）及終身禁入（特別重大損失或貪腐犯罪、破壞社會主義市場經濟秩序被判刑的）制度。

5、投資效力與違規投資的關系：法律和行政法規中的強行性效力性規范才導致無效，否則民商事行為有效，但不影響追究國資監管責任甚至是刑事犯罪的責任，但投資行為本身是犯罪的除外。【某集團的房地產合作項目，代持股權、連環交易】

五、國有企業對外投資流程及風險管控

除了國家的一般性規定外，更多的是要遵循河南省的特別性規定：

作廢：《河南省省屬企業重大投資事項備案程序（試行）》豫國資文【2005】162號；2011年1月，省國資委《關于進一步加強省管企業投資管理工作的通知》。

1、《河南省省管企業投資監督管理暫行辦法》 2、2015年3月5日，省國資委《關于加強企業國有產權管理有關事項的通知》； 3、2015年3月10日，省國資委《關于完善省管企業股權類投資項目備案程序及有關問題的通知》。

（一）投資原則

嚴格執行企業投資管理制度和決策程序（報國資委備案）；三級及以下子企業不得進行產權收購和股權投資，確需投資的須報省國資委同意。

禁止投資范圍：與信譽不佳、資產質量差或明顯缺乏投資能力的企業合資合作，向產權不清、存在重大或有負債風險的企業投資，向本企業及子企業董監高及其近親屬所有或實際控制的企業投資或合資，向資不抵債、扭虧無望的子企業增資或注資、注股（經國資委批準除外）。

限制或控制投資范圍：非金融類企業審慎對證券、信托、保險、期貨、基金等金融產品及衍生品；控制非主業、非生產經營性和計劃外投資。

（二）立項

1、可研：3000萬元以上固定資產項目，委托資質工程設計咨詢單位編制。重大和境外項目應招標選定可研編制單位。

2、投資分析：產權收購和股權投資項目編制投資分析報告，產權收購還應有盡職調查報告（內外均可）。

2、論證：3000萬元以上投資項目應進行專家論證。

3、法律意見書：產權收購、合資合作、境外投資項目，必須有法律意見書（內外均可）。

4、決策：董事會決議，監事會列席。（三重一大）

（三）評估：

范圍：涉及企業產權變動，涉及非國有的交易，涉及非貨幣資產。

《企業國有資產法》：國有全資及國有控股企業合并、分立、改制、轉讓重大財產、以非貨幣財產對外投資，清算或者有法律、行政法規以及企業章程規定應當評估的。《國有資產評估管理辦法》（國務院令）：

第三條 國有資產占有單位（以下簡稱占有單位）有下列情形之一的，應當進行資產評估：

（一）資產拍賣、轉讓；

（二）企業兼并、出售、聯營、股份經營；

（三）與外國公司、企業和其他經濟組織或者個人開辦中外合資經營企業或者中外合作經營企業；

（四）企業清算；

（五）依照國家有關規定需要進行資產評估的其他情形。國務院國資委《企業國有資產評估管理暫行辦法》（2005）12號令： 第六條 企業有下列行為之一的，應當對相關資產進行評估：

（一）整體或者部分改建為有限責任公司或者股份有限公司；

（二）以非貨幣資產對外投資；

（三）合并、分立、破產、解散；

（四）非上市公司國有股東股權比例變動；

（五）產權轉讓；

（六）資產轉讓、置換；

（七）整體資產或者部分資產租賃給非國有單位；

（八）以非貨幣資產償還債務；

（九）資產涉訟；

（十）收購非國有單位的資產；

（十一）接受非國有單位以非貨幣資產出資；

（十二）接受非國有單位以非貨幣資產抵債；

（十三）法律、行政法規規定的其他需要進行資產評估的事項。

第七條 企業有下列行為之一的，可以不對相關國有資產進行評估：

（一）經各級人民政府或其國有資產監督管理機構批準，對企業整體或者部分資產實施無償劃轉；

（二）國有獨資企業與其下屬獨資企業（事業單位）之間或其下屬獨資企業（事業單位）之間的合并、資產（產權）置換和無償劃轉。第八條 企業發生第六條所列行為的，應當由其產權持有單位委托具有相應資質的資產評估機構進行評估。

（四）評估的核準和備案

1、政府批的是核準，其他屬于備案。

第四條 企業國有資產評估項目實行核準制和備案制。

經各級人民政府批準經濟行為的事項涉及的資產評估項目，分別由其國有資產監督管理機構負責核準。

經國務院國有資產監督管理機構批準經濟行為的事項涉及的資產評估項目，由國務院國有資產監督管理機構負責備案；經國務院國有資產監督管理機構所出資企業（以下簡稱中央企業）及其各級子企業批準經濟行為的事項涉及的資產評估項目，由中央企業負責備案。地方國有資產監督管理機構及其所出資企業的資產評估項目備案管理工作的職責分工，由地方國有資產監督管理機構根據各地實際情況自行規定。

2、核準兩環節：評估前報告，評估后核準。

第十二條 凡需經核準的資產評估項目，企業在資產評估前應當向國有資產監督管理機構報告下列有關事項：

（一）相關經濟行為批準情況；

（二）評估基準日的選擇情況；

（三）資產評估范圍的確定情況；

（四）選擇資產評估機構的條件、范圍、程序及擬選定機構的資質、專業特長情況；

（五）資產評估的時間進度安排情況。

第十四條 資產評估項目的核準按照下列程序進行：

（一）企業收到資產評估機構出具的評估報告后應當逐級上報初審，經初審同意后，自評估基準日起8個月內向國有資產監督管理機構提出核準申請；

（二）國有資產監督管理機構收到核準申請后，對符合核準要求的，及時組織有關專家審核，在20個工作日內完成對評估報告的核準；對不符合核準要求的，予以退回。

3、備案只是事后：

第十七條 資產評估項目的備案按照下列程序進行：

（一）企業收到資產評估機構出具的評估報告后，將備案材料逐級報送給國有資產監督管理機構或其所出資企業，自評估基準日起9個月內提出備案申請；

（二）國有資產監督管理機構或者所出資企業收到備案材料后，對材料齊全的，在20個工作日內辦理備案手續，必要時可組織有關專家參與備案評審。

河南的規定（2015-19號文）：國資委批準的事項，國資委備案；一級企業及其子企業批準的事項，由一級企業備案。

4、核準和備案的效力：第二十條

國有資產監督管理機構下達的資產評估項目核準文件和經國有資產監督管理機構或所出資企業備案的資產評估項目備案表是企業辦理產權登記、股權設置和產權轉讓等相關手續的必備文件。第二十一條 經核準或備案的資產評估結果使用有效期為自評估基準日起1年【交易環節設計和期限的把握】。第二十二條 企業進行與資產評估相應的經濟行為時，應當以經核準或備案的資產評估結果為作價參考依據；當交易價格低于評估結果的90%時，應當暫停交易，在獲得原經濟行為批準機構同意后方可繼續交易。【立法本意的交易公允，作為相對方時超出評估結果時也應當經過批準】

5、河南省的公示要求

《河南省省屬企業國有資產評估行為規范》，將評估結果主要內容包括評估前后的資產、負債、凈資產價值等公示不少于10天。

6、特殊估價方法的操作障礙：PE法，流量法等。

（五）項目的備案

范圍（2015-21號文）：對外產權收購，參與其他企業的增資擴股；與其他企業合資合作。一次備案改為兩次備案：資產評估備案和項目備案。流程：

1、投資項目請示；

2、批準后出具啟動前期工作的意見；

3、前期工作：投資分析報告，盡職調查及報告；審計和資產評估（結果備案）；擬訂協議文本草案；擬定交易價格；法律意見（內部法務外部律所均可）；專家論證意見（外部專家三分之二以上，不含關聯方）；董事會決策（重大項目不得傳簽代替現場董事會，否則應決議中說明理由）；

4、項目備案，出具備案意見后方可進行實質性投資或簽署有約束力文件。備案除外：省管企業為優化資源配置進行的內部收購，決策后實施。

事前備案：不涉及資產評估的股權類投資項目；省管企業1億元以上或超過上年凈資產10%以上的固定資產類投資；事前報國資委備案。

備案后還需批準：境外投資項目備案后報省政府同意后實施。

（六）投資計劃備案

未列入計劃的投資項目投資項目，無論何種項目均需要備案。

（七）中間報告及后評價備案、報告

六、關于私募基金

1、什么是基金

私募基金，私募股權投資基金

“在中華人民共和國和境內，以非公開方式向投資者募集資金設立的投資基金”，投資于非上市公司的股權（或上市公司定向增發的）則為私募股權投資基金。

2、為什么設立基金

各方資源的對接需要、利益分配特殊性需要（如公司制的局限、外商投資合伙的便利）；投資規劃的需要：投資主體規劃（誰可以做主體、哪一級管控）、投資分類（產業分類、控股與參股分類）規劃；投資平臺規劃。

國有屬性的改變：募資通道；國有退出的簡易性：退伙不是產權轉讓。

3、設立什么基金：種類及分類價值

（1）法定分類：私募證券基金（公開交易市場），私募股權基金（非公開交易市場），特定商品的私募基金（紅酒、藝術品等），創業投資基金。監管定位和監管程度不同。（2）業務分類：

業務方向：產業基金，并購基金，引導基金，創投基金，雙創基金等，【光大新產業基金、鄭州市產業引導基金】

業務階段：天使，種子，初創，發展，PRE-IPO。

（3）組織形態分類：公司制（局限性），有限合伙制（不是法人），契約制（信托、資管計劃等，不是企業）。

身份不同，權利屬性（政治權利、經濟權利）不同，控制力不同，杠桿程度不同。

3、有限合伙PE的1：99意味著什么

（1）有才人找有財人：能找到錢（區別于一般經營主體），不僅僅有錢（募、投、管、退，區別于金融機構）。

（2）杠桿功能：募是起點，沒有募資的基金不是真基金。（3）資本放大功能：管是核心，管不好錢的基金不是好基金

4、國有單位做不做GP（1）誰不能做GP：

《合伙企業法》第三條規定：“國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性的事業單位、社會團體不得成為普通合伙人。”

（2）GP無限責任的“偽”命題

（3）做GP的股東：2+20%的分享，短期利益和長期利益的共享，現金流與浮盈的共榮。【某市的某基金，某投資平臺的雙創基金，個人建議的架構】

5、私募的合法合規性：對象特定化是根本是第一圈，對象的合格 化是限制是第二圈，手段的封閉性是表現。