第一篇：國有企業(yè)改制法律問題分析

一、主體

二、對象

三、方法

1、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓拍賣

2、營業(yè)轉(zhuǎn)讓 分拆

3、不分存量分增量4、5、6、，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，程序性要求

1、清算評估債權(quán)債務(wù)清理，資產(chǎn)清單，會(huì)計(jì)帳簿，股東會(huì)議記錄，董事會(huì)議記錄。

2、拍賣公告

3、公告期限

4、拍賣

5、資產(chǎn)移交

6、企業(yè)注冊登記變更

上市公司，股權(quán)轉(zhuǎn)移

四、路經(jīng)核心，定價(jià)機(jī)制

五、，對員工利益的保護(hù)。

六、對高級管理層利益的保護(hù)。

在完全的市場條件下，高級管理層是不接受勞動(dòng)法的保護(hù)的，高級管理層應(yīng)該受契約法的保護(hù)，績效工資，層級制契約和平權(quán)新契約的劃分。

《產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟(jì)學(xué)---一種關(guān)于比較體制的理論》經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社1999年3月第一版南斯拉夫斯韋托扎爾。平喬維奇 著作

《企業(yè)所有權(quán)論》 亨利 漢斯曼 著作于靜翻譯中國政法法學(xué)出版社 2001年4月第一版。

《中國股份合作經(jīng)濟(jì)--理論與對策》王天義楊歡亮喬傳福著，企業(yè)管理出版社 1997年6月第一版

第二篇：淺析國有企業(yè)改制的幾個(gè)法律問題

國有產(chǎn)權(quán)公開上市掛牌交易若干法律問題探析

廣東智洋律師事務(wù)所 謝俊林

內(nèi)容摘要：本文對國有企業(yè)以產(chǎn)權(quán)上市掛牌交易方式進(jìn)行改制所出現(xiàn)的資產(chǎn)評估、債權(quán)債務(wù)承繼、職工安置等實(shí)體性法律問題進(jìn)行了闡述、分析與研究。

關(guān)鍵詞：國有企業(yè)改制、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、掛牌交易、資產(chǎn)評估、債權(quán)債務(wù)承繼、職工安置

國有企業(yè)通過將產(chǎn)權(quán)上市公開掛牌交易的方式進(jìn)行改造作為目前我國國有企業(yè)改革的一個(gè)重要手段和方向，指的是將企業(yè)產(chǎn)權(quán)進(jìn)入產(chǎn)權(quán)交易市場，以公開掛牌的方式進(jìn)行產(chǎn)權(quán)交易，由企業(yè)之外的其他法人、自然人或其他經(jīng)濟(jì)組織對該企業(yè)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行競買，將原屬于國家所有的企業(yè)改制成由多種經(jīng)濟(jì)成分組成的企業(yè)，以實(shí)現(xiàn)產(chǎn)權(quán)主體多元化，其目的是要建立現(xiàn)代企業(yè)制度，將我國的國有企業(yè)改造成為自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、自我發(fā)展、自我約束的現(xiàn)代型企業(yè)。

2004年，筆者作為廣東省某國有企業(yè)的專項(xiàng)法律顧問，為其下屬子公司（下稱“改制企業(yè)”）以出讓全部產(chǎn)權(quán)的形式進(jìn)行改制提供了全程的法律服務(wù)，包括起草改制方案、就產(chǎn)權(quán)出讓有關(guān)事宜出具法律意見書、設(shè)計(jì)產(chǎn)權(quán)競價(jià)方案、參與產(chǎn)權(quán)競價(jià)拍賣程序等。鑒于該次改制是在國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)、財(cái)政部頒發(fā)的國資委、財(cái)政部3號令《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》（下稱“3號令”）頒布實(shí)施后，廣東省首例省屬國有企業(yè)以進(jìn)入產(chǎn)權(quán)交易市場進(jìn)行公開掛牌交易的方式對其下屬企業(yè)進(jìn)行改制的成功案例，為吸取改制中的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，本文擬對本次產(chǎn)權(quán)公開上市掛牌交易過程中所出現(xiàn)的資產(chǎn)評估、債權(quán)債務(wù)承繼及職工安置等實(shí)體性法律問題進(jìn)行探討，期望能更好地促進(jìn)本省國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)改革的發(fā)展。

一、無形資產(chǎn)評估

1．現(xiàn)行法律制度下的無形資產(chǎn)評估原則

根據(jù)國務(wù)院于1991年11月16日發(fā)布實(shí)施的《國有資產(chǎn)評估管理辦法》和財(cái)政部于2001年7月23日發(fā)布的《資產(chǎn)評估準(zhǔn)則——無形資產(chǎn)》的有關(guān)規(guī)定，國有資產(chǎn)評估范圍包括固定資產(chǎn)、流動(dòng)資產(chǎn)、無形資產(chǎn)和其他資產(chǎn)，其中無形資產(chǎn)是指特定主體所控制的，不具有實(shí)物形態(tài)，對生產(chǎn)經(jīng)營長期發(fā)揮作用且能帶來經(jīng)濟(jì)利益的資源。無形資產(chǎn)分為可辨認(rèn)無形資產(chǎn)和不可辨認(rèn)無形資產(chǎn)。可辨認(rèn)無形資產(chǎn)包括專利權(quán)、專有技術(shù)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、土地使用權(quán)、特許權(quán)等；不可辨認(rèn)無形資產(chǎn)是指商譽(yù)。”

根據(jù)《國有資產(chǎn)評估管理辦法》的規(guī)定，國有資產(chǎn)重估價(jià)值，根據(jù)資產(chǎn)原值、凈值、新舊程度、重置成本、獲利能力等因素，采用收益現(xiàn)值法、重置成本法、現(xiàn)行市價(jià)法、清算價(jià)格法、或國務(wù)院國有資產(chǎn)管理行政主管部門規(guī)定的其他評估方法予以確定，對于無形資產(chǎn)，區(qū)別下列情況評定重估價(jià)值：

（一）外購的無形資產(chǎn)，根據(jù)購入成本及該項(xiàng)資產(chǎn)具有的獲利能力；

（二）自創(chuàng)或者自身擁有的無形資產(chǎn)，根據(jù)其形成時(shí)所需實(shí)際成本及該項(xiàng)資產(chǎn)具有的獲利能力；

（三）自創(chuàng)或者自身擁有的未單獨(dú)計(jì)算成本的無形資產(chǎn)，根據(jù)該項(xiàng)資產(chǎn)具有的獲利能力。此外，根據(jù)《資產(chǎn)評估準(zhǔn)則——無形資產(chǎn)》的規(guī)定，無形資產(chǎn)的評估方法主要包括成本法、收益法和市場法。

2．產(chǎn)生的問題——老牌國有企業(yè)所擁有的多項(xiàng)資質(zhì)無法準(zhǔn)確評估 鑒于目前我國對無形資產(chǎn)的評估尚未形成完備的法律體系，從而導(dǎo)致實(shí)踐中無形資產(chǎn)的認(rèn)定、評估過程存在亟待完善的地方，以本案為例：

改制企業(yè)是一家以工程監(jiān)理作為主營業(yè)務(wù)的老牌國有企業(yè)，擁有國家計(jì)委認(rèn)定的工程咨詢甲級資質(zhì)、建設(shè)部認(rèn)定的招標(biāo)代理甲級資質(zhì)、交通部認(rèn)定的水運(yùn)工程監(jiān)理甲級資質(zhì)等多項(xiàng)資質(zhì)。根據(jù)各有關(guān)資質(zhì)的申報(bào)、年檢規(guī)定，上述資質(zhì)的申報(bào)、年檢均要求企業(yè)必須擁有大量具備特定執(zhí)業(yè)資格并具備豐富行業(yè)經(jīng)驗(yàn)的專業(yè)技術(shù)人員。正因?yàn)槿绱耍趶V東省內(nèi)極少企業(yè)能夠同時(shí)擁有上述各項(xiàng)專業(yè)資質(zhì)。而擁有上述多項(xiàng)資質(zhì)的改制企業(yè)，其經(jīng)營范圍十分廣泛，經(jīng)營效益也相當(dāng)顯著，已成功取得了包括世界銀行貸款項(xiàng)目在內(nèi)的多項(xiàng)大型工程的監(jiān)理、咨詢及招投標(biāo)代理業(yè)務(wù)。由此可見，改制企業(yè)所擁有的資質(zhì)是企業(yè)得以經(jīng)營、發(fā)展的重要根基，是改制企業(yè)一項(xiàng)十分重要的無形資產(chǎn)。

眾所周知，法律明確規(guī)定國有企業(yè)以產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式進(jìn)行改制，必須進(jìn)行資產(chǎn)評估，無形資產(chǎn)必須納入評估范圍，相關(guān)的評估報(bào)告將作為確定國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的重要參考依據(jù)。然而，由于目前法律、法規(guī)對企業(yè)擁有的資質(zhì)應(yīng)如何進(jìn)行 2 評估沒有作出明確規(guī)定，因而有關(guān)資質(zhì)的獲利能力、現(xiàn)行市價(jià)等因素十分難以確定。但是，若不對改制企業(yè)的資質(zhì)進(jìn)行評估，則無法合理確定其轉(zhuǎn)讓價(jià)格。為此，作為嘗試，評估機(jī)構(gòu)在對改制企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)評估時(shí)，對于改制企業(yè)所擁有的多項(xiàng)資質(zhì)，選擇了重置成本法評定資質(zhì)的重估價(jià)值，即按合理的申請?jiān)u定費(fèi)用（主要包括申報(bào)資料費(fèi)用、差旅費(fèi)用、評審認(rèn)證費(fèi)用、資質(zhì)證書費(fèi)用等）和維持費(fèi)用（主要包括年檢費(fèi)用、行業(yè)或協(xié)會(huì)費(fèi)用）對資質(zhì)進(jìn)行評估。由于該評估方法沒有將企業(yè)資質(zhì)為企業(yè)帶來的巨大經(jīng)濟(jì)效益考慮在內(nèi)，因此，該評估方法根本無法體現(xiàn)改制企業(yè)所擁有資質(zhì)的準(zhǔn)確價(jià)值，從而無法合理確定企業(yè)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓價(jià)格。

3．解決方案（1）探索與思考

經(jīng)過大量的調(diào)查工作和反復(fù)思考，筆者向改制企業(yè)產(chǎn)權(quán)出讓方提出，以評估報(bào)告所評定的改制企業(yè)資產(chǎn)評估值為基礎(chǔ)，對改制企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)進(jìn)行溢價(jià)定價(jià)，并將改制企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)放入產(chǎn)權(quán)交易市場進(jìn)行公開上市掛牌交易，通過市場競爭體現(xiàn)其真實(shí)價(jià)值，以最大限度避免因改制企業(yè)資質(zhì)的評估值偏低而導(dǎo)致國有資產(chǎn)的流失。

（2）實(shí)踐結(jié)果

根據(jù)評估報(bào)告，改制企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的資產(chǎn)評估值約為240萬元，轉(zhuǎn)讓底價(jià)溢價(jià)確定為300萬元，經(jīng)過公開上市掛牌交易，最終受讓方以900多萬元的價(jià)格購得改制企業(yè)全部國有產(chǎn)權(quán)。

（3）方案評價(jià)

在我國現(xiàn)行國有資產(chǎn)評估原則沒有對國有企業(yè)擁有的資質(zhì)的評估程序、方法、應(yīng)考慮因素等做出明確的操作細(xì)則的前提下，為避免資質(zhì)價(jià)值的評估被完全忽略，或者僅以簡略方法評估等情形，筆者認(rèn)為，上述方案不失為可行之選，并已在實(shí)踐中收到了良好的效果。

當(dāng)然，解決資產(chǎn)評估問題的根本途徑仍在于相關(guān)國有資產(chǎn)評估法律制度及具體操作指引的完善。此外，需要指出的是，由于企業(yè)資質(zhì)的專業(yè)性、行業(yè)性非常強(qiáng)，若企業(yè)在改制過程中向評估機(jī)構(gòu)提供可反映企業(yè)資質(zhì)市場價(jià)值、獲利能力等方面的數(shù)據(jù)，并提供因企業(yè)擁有資質(zhì)而在投標(biāo)工程中中標(biāo)、盈利等具體情況，評估機(jī)構(gòu)將可以更加科學(xué)、準(zhǔn)確地確定資質(zhì)的評估價(jià)值，從而為產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方確定產(chǎn) 3 權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格提供更準(zhǔn)確的參考依據(jù)，有效防止國有資產(chǎn)的流失。

二、債權(quán)債務(wù)承繼

1．產(chǎn)生的問題——改制過程的時(shí)點(diǎn)對債權(quán)債務(wù)承繼的影響

以國有產(chǎn)權(quán)公開上市掛牌交易的方式對國有企業(yè)進(jìn)行改制，在改制過程中存在兩個(gè)具體的時(shí)點(diǎn)，以本案為例：

時(shí)點(diǎn)一：為便于評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行資產(chǎn)評估，改制企業(yè)所制定的改制方案確定了該企業(yè)的改制基準(zhǔn)日，該基準(zhǔn)日同時(shí)也是評估基準(zhǔn)日。

時(shí)點(diǎn)二：產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書生效日。

資產(chǎn)評估報(bào)告對評估基準(zhǔn)日改制企業(yè)的整體資產(chǎn)進(jìn)行了評估，改制企業(yè)在基準(zhǔn)日的債權(quán)債務(wù)情況在評估報(bào)告、資產(chǎn)評估結(jié)果分類匯總表及各項(xiàng)資產(chǎn)負(fù)債評估明細(xì)表中得到了披露。但是鑒于產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書生效日與改制基準(zhǔn)日之間有一段時(shí)間，在該段時(shí)間內(nèi)改制企業(yè)仍然在正常生產(chǎn)經(jīng)營，對于在此期間企業(yè)發(fā)生的債權(quán)債務(wù)的承繼問題，法律并沒有做出明確規(guī)定。此外，對于因資產(chǎn)評估報(bào)告少列、漏列的債權(quán)債務(wù)的承繼問題，法律也缺乏明確規(guī)定。

企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓必然涉及其債務(wù)人及債權(quán)人的利益，其中，企業(yè)債務(wù)承繼更加對企業(yè)改制具有舉足輕重的影響。因此，必須審慎、合法、合理地處理企業(yè)改制中的債權(quán)債務(wù)承繼問題，做到既能保障改制工作的順利開展，又能保障各方的合法權(quán)益。

2．解決方案

為規(guī)范改制企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，合理降低改制的法律風(fēng)險(xiǎn)，筆者在為改制企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方起草的《產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》中，根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)，結(jié)合改制企業(yè)的實(shí)際情況，設(shè)計(jì)了如下債權(quán)債務(wù)承繼方案：

（1）改制基準(zhǔn)日以前改制企業(yè)的債權(quán)債務(wù)由產(chǎn)權(quán)受讓方承繼；

（2）資產(chǎn)評估報(bào)告未列或漏列的基準(zhǔn)日以前的債權(quán)債務(wù)由產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方承繼；（3）改制基準(zhǔn)日至《產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》期間的經(jīng)營損益由產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方和受讓方共同委托原審計(jì)機(jī)構(gòu)進(jìn)行審計(jì)，該期間改制企業(yè)所產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)均由產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方承繼。

3．方案評價(jià)

上述方案較好地解決了產(chǎn)權(quán)交易中債權(quán)債務(wù)的承繼問題，對各種期間、各種情況下的債權(quán)債務(wù)承繼主體均作出明確約定，既保障了債權(quán)人的合法權(quán)益，也保證了改制工作能夠順利推進(jìn)。

但是，關(guān)于改制基準(zhǔn)日至《產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同書》生效之日間及資產(chǎn)評估報(bào)告少列、漏列債權(quán)債務(wù)的承繼問題，筆者認(rèn)為仍然存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利應(yīng)通知債務(wù)人，否則債權(quán)轉(zhuǎn)讓不發(fā)生效力；債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)應(yīng)取得債權(quán)人同意，但改制企業(yè)并沒有履行相應(yīng)的通知義務(wù)，債務(wù)承擔(dān)也沒有取得債權(quán)人的一致同意。改制企業(yè)與債權(quán)人或債務(wù)人間仍存在產(chǎn)生糾紛或爭議的可能性。為此，筆者認(rèn)為，企業(yè)在設(shè)定債權(quán)債務(wù)的承繼方案后，應(yīng)及時(shí)向債務(wù)人履行通知義務(wù)，告知其債權(quán)轉(zhuǎn)讓的有關(guān)事實(shí)，同時(shí)，企業(yè)應(yīng)與債權(quán)人就債務(wù)承擔(dān)的問題協(xié)商一致，取得債權(quán)人的同意，以最大限度的避免糾紛。

三、職工安置

1、產(chǎn)生的問題——優(yōu)質(zhì)企業(yè)職工如何安置

本案例中的改制企業(yè)是一家優(yōu)質(zhì)國有企業(yè)，職工不但收入穩(wěn)定，而且工資收入及福利待遇都較高，2003年12月至2004年11月間該企業(yè)職工的月平均工資超過3000元。然而，在企業(yè)改制的情況下，該企業(yè)的職工均不得不與企業(yè)解除勞動(dòng)合同，部分沒有被留用的職工更是一夜加入失業(yè)大軍。但是，根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，企業(yè)因改制與職工解除勞動(dòng)合同而發(fā)放的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金與因企業(yè)破產(chǎn)、關(guān)閉等經(jīng)濟(jì)性原因而發(fā)放的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金在計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)上基本一致，即根據(jù)企業(yè)正常生產(chǎn)情況下勞動(dòng)者解除合同前十二個(gè)月的月平均工資，由用人單位按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，工作時(shí)間每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。若據(jù)此安置，盡管合法，卻有失公平，實(shí)在難以安撫職工。

2、職工安置方案

鑒于上述，筆者首先根據(jù)勞動(dòng)部于1994年12月3日發(fā)布實(shí)施的《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》等有關(guān)規(guī)定為改制企業(yè)職工起草了職工安置方案，方案規(guī)定職工安置費(fèi)用在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓金中優(yōu)先撥付。同時(shí)，考慮到改制企業(yè)的特殊情況，筆者另外在產(chǎn)權(quán)競價(jià)方案中設(shè)計(jì)了如下內(nèi)容，以進(jìn)一步維護(hù)職工的合法權(quán) 5 益，保障改制工作的順利開展：

（1）鑒于改制企業(yè)職工有意以職工持股的方式參加對改制企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的競投，為此，競價(jià)方案約定企業(yè)法人、自然人或自然人聯(lián)合體均可以報(bào)名參加產(chǎn)權(quán)競投，從而為職工建立參與競投的主體資格條件。

（2）在競價(jià)方案中約定，意向受讓方必須在競價(jià)前提交安置改制企業(yè)職工的承諾書，承諾條款包括與大部分職工簽訂固定期限勞動(dòng)合同，保證所留用職工的工資福利待遇不得低于前一年的水平。

（3）在競價(jià)方案中約定，如受讓方成功購得改制企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)，必須繳納100萬元履約保證金，以確保受讓方依約履行前述安置條款。

3．方案評價(jià)

鑒于改制企業(yè)具備優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，職工收入水平較高，因此僅以支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的方式對其進(jìn)行安置，難以確保職工的情緒保持穩(wěn)定。本方案不但依法確保了職工的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及資金來源，還在一定期限內(nèi)保證職工收入不會(huì)發(fā)生太大變化，穩(wěn)定了職工因勞動(dòng)關(guān)系變動(dòng)所導(dǎo)致的不安情緒，同時(shí)為職工以職工持股方式參與改制企業(yè)產(chǎn)權(quán)競投提供了法律渠道，較為妥善地解決了改制過程中可能出現(xiàn)的職工安置問題。

結(jié)語

自3號令頒布實(shí)施以來，本文所引用案例是廣東省國有企業(yè)按照3號令的有關(guān)規(guī)定成功地以國有產(chǎn)權(quán)公開上市掛牌交易的方式進(jìn)行改制的第一例。通過本次產(chǎn)權(quán)交易過程可以看出，企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)進(jìn)入依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)公開轉(zhuǎn)讓，不但可以有效規(guī)范企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，更可以促使國有資產(chǎn)保值增值。顯然，采用對國有產(chǎn)權(quán)實(shí)施公開上市掛牌交易的方式可以在防止國有資產(chǎn)流失的同時(shí)，有效推進(jìn)國有企業(yè)戰(zhàn)略性改組，建立和完善現(xiàn)代企業(yè)制度。

但是，鑒于國家法律制度對于國有企業(yè)改制的規(guī)定尚不完善，特別是對于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)出讓的實(shí)際操作過程中仍有許多問題需要加以明確，亟待國家出臺(tái)有關(guān)規(guī)定，以更好地規(guī)范國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，增強(qiáng)國有資產(chǎn)流通的公正、公平、公開性，并達(dá)到國企改革最終實(shí)現(xiàn)國退民進(jìn)、建立現(xiàn)代企業(yè)制度的目的。

參考文獻(xiàn)：

1.郭克莎著，《國有產(chǎn)權(quán)制度改革的模式和途徑》，載《經(jīng)濟(jì)研究》，1995年 01期； 2.廖明輝、李智慧著，《國企改制的專業(yè)流程》，載《企業(yè)管理》，2004年08期； 3．李志強(qiáng)著，《國有企業(yè)改制難題及對策》，載《上海律師》，2005年07期； 4．錢衛(wèi)清著，《國有企業(yè)改制法律方法》，法律出版社，2001年版；

5．王誠軍著，《國企改制過程中與評估有關(guān)的問題探討》，載http://rich.96.cn/2005-5-16/cc11240***.html；

6．徐曉松著，《論國有企業(yè)公司制改革中的產(chǎn)權(quán)問題》，載《政法論壇》，2000年第2期。

第三篇：國有企業(yè)改制中的基本法律問題及解決的方法

國有企業(yè)改制中的基本法律問題及解決的方法

一、國有企業(yè)改制的法律性質(zhì)分析

企業(yè)改制的法律性質(zhì)尤其是在法治化模式下的企業(yè)改制可以從多角度加以描述。

1、從企業(yè)在改制過程所涉及的民事法律關(guān)系中的地位的角度看，可以簡要地把國有企業(yè)改制的法律性質(zhì)概括為：改制企業(yè)主體的客體化。

企業(yè)改制的法律性質(zhì)，從民商事法律關(guān)系角度看，實(shí)際上是將企業(yè)作為商法中可以流轉(zhuǎn)的一種特殊客體，即企業(yè)作為所有權(quán)的交易對象，企業(yè)改制不僅賦予企業(yè)對自身行為及其所擁有的權(quán)利和義務(wù)，企業(yè)是法律關(guān)系的主體，而且相對于企業(yè)的投資者或企業(yè)的所有者而言，企業(yè)又是所有權(quán)的客體。后者的法律屬性是當(dāng)前改制的重要特征。企業(yè)具有法律上的雙重屬性，一方面，作為一種社會(huì)組織，它是民事權(quán)利和民事義務(wù)的享有者和承擔(dān)者，是企業(yè)法和商法上的主體，是法律人格的載體。另一方面，作為物的要素和人的要素所構(gòu)成的經(jīng)濟(jì)單位，它又是人們賴以進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的手段，是具有價(jià)值和使用價(jià)值的特殊商品，是可以轉(zhuǎn)讓、交換的綜合性財(cái)產(chǎn)，因而也就成為民事行為和商事行為的客體。企業(yè)作為主體或客體的地位取決于其所依存的法律關(guān)系，相對于企業(yè)自身的行為及其所擁有的權(quán)利和義務(wù)，企業(yè)是法律的關(guān)系的主體；而相對于企業(yè)的投資者和所有者而言，企業(yè)是所有權(quán)的客體和交易對象，并且企業(yè)的投資者或企業(yè)的所有者也不限于自然人，而更多的情況下可能是其他企業(yè)或者社會(huì)組織，如母公司對子公司的擁有，正是企業(yè)擁有企業(yè)的典型代表。

2、從企業(yè)改制所涉及的民事法律關(guān)系的內(nèi)容來看，企業(yè)改制實(shí)際上是改制企業(yè)與其他參與改制的主體之間的法律上的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的重新調(diào)整。

企業(yè)改制是在原國有企業(yè)現(xiàn)有的利益格局（這種利益格局由企業(yè)、國家出資人、企業(yè)職工、企業(yè)的債權(quán)債務(wù)人等民事主體之間的相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系與利益關(guān)系交織構(gòu)成）的基礎(chǔ)上對企業(yè)的出資結(jié)構(gòu)、債權(quán)、債務(wù)、經(jīng)營業(yè)務(wù)、治理機(jī)構(gòu)、人員、收益分配等所作的全面調(diào)整和重組，這種利益格局的調(diào)整變化在法治化的改制模式下就表現(xiàn)為國家、其他出資人、企業(yè)、企業(yè)債權(quán)債務(wù)人、企業(yè)員工等主體之間的民事權(quán)利、義務(wù)的變化與調(diào)整。

二、國有企業(yè)改制中的基本法律關(guān)系

國有企業(yè)的改制，從其形式上來說，可以分為公司化改制、股份合作制改造、公司（企業(yè)）的兼并或分立、企業(yè)出售、企業(yè)托管、企業(yè)債權(quán)（債務(wù)）轉(zhuǎn)股權(quán)以及企業(yè)承包租賃等。從法律主體的角度看，企業(yè)的改制分為原有法律主體的消滅、原有法律主體的變更以及原有主體保持不變而僅僅改變資本結(jié)構(gòu)等形式；從改制行為的性質(zhì)來說，有的改制行為是法律行為，有的屬于事實(shí)行為；從改制行為的結(jié)果來說，有的行為是債權(quán)行為，不發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的效力，有的行為屬于引起物權(quán)發(fā)生變動(dòng)的行為。總起來看，一個(gè)典型的國有企業(yè)改制過程的完成主要涉及兩方面的法律關(guān)系和幾個(gè)主要的法律問題：

1、行政法律關(guān)系

國有企業(yè)改制涉及的問題有很多，但是最為關(guān)鍵的問題仍然是正確處理政企關(guān)系。這是一個(gè)困擾國有企業(yè)改制始終的問題，也是最為核心的問題之一。從法律的視角來看，政企關(guān)系是作為行政機(jī)關(guān)的政府和作為行政相對人的企業(yè)之間的一種行政法律關(guān)系。政企關(guān)系的正確處理最終還是要通過行政法律規(guī)范理順行政法律關(guān)系的方式來解決。國有企業(yè)改制過程中的政企分開問題從行政法律關(guān)系的角度可以分為：政企關(guān)系和政資關(guān)系兩大類。

（1）政府和企業(yè)之間的行政法律關(guān)系的理順

政府和企業(yè)之間的關(guān)系是伴隨國有企業(yè)改制過程始終的一個(gè)基本法律問題。毫無疑問，我們需要讓國有企業(yè)擺脫政府的控制和直接干預(yù)，實(shí)現(xiàn)政企分離，讓國有企業(yè)成為市場經(jīng)濟(jì)的主體，但是事實(shí)證明這一過程的完成不能通過政策化、行政化的方式實(shí)現(xiàn)，我們應(yīng)當(dāng)把政企分開放置到一個(gè)法律的環(huán)境下進(jìn)行分析，把政企關(guān)系還原成一個(gè)行政法律問題，政企分開最終實(shí)現(xiàn)仍然需要依靠法律的介入來完成。但政企分開的實(shí)現(xiàn)并不是國企改制中政府和企業(yè)關(guān)系的最終理順，因?yàn)閺姆傻慕嵌瓤矗蠓珠_尚是問題的一半，我們說，政企不僅要實(shí)現(xiàn)一定法律上的分立，而且要實(shí)現(xiàn)政企法治化的合理結(jié)合。因?yàn)閲衅髽I(yè)改制和改制后的國有企業(yè)的有效運(yùn)作都離不開政府這一行政性力量的合理干預(yù)和推進(jìn)，但是我們所需要的干預(yù)并不是無原則地干涉，相反，政府和企業(yè)的結(jié)合是一種行政法律規(guī)范下的、合理、有度、有效地相互作用關(guān)系。

（2）政府和國有資產(chǎn)所有者代理人角色的法律定位

作為行政機(jī)關(guān)的政府同時(shí)充當(dāng)著國家資產(chǎn)代理人也是國有企業(yè)中存在的一個(gè)核心問題。從某種意義上講，國有企業(yè)改制過程就是實(shí)現(xiàn)作為行政機(jī)關(guān)的政府和作為資產(chǎn)所有者代表的政府角色分立的過程。中共中央十六大報(bào)告對于此問題的解決實(shí)現(xiàn)了一個(gè)重大的突破，提出了國有資產(chǎn)分級所有的全新的國有資產(chǎn)管理模式，為這一問題的解決指明了政策上的方向。但是分立過程的最終完成仍然需要回到法治化的軌道上來，通過創(chuàng)設(shè)、理順國家行政機(jī)關(guān)和國有資產(chǎn)代表機(jī)關(guān)的行政性甚至是憲法性關(guān)系的方式最終實(shí)現(xiàn)。

2、民事法律關(guān)系

國有企業(yè)改制的具體實(shí)現(xiàn)主要是通過創(chuàng)設(shè)、變更、解除各種民事法律關(guān)系的形式來完成的，從總體上看是一個(gè)民事化的法律過程。當(dāng)然，國有企業(yè)改制涉及到方方面面的民事法律關(guān)系，范圍是及其廣泛的。概括起來，主要有以下幾大類別：

（1）原國有企業(yè)和職工之間的勞動(dòng)法律關(guān)系

國有企業(yè)改制勢必會(huì)引起原國有企業(yè)和其職工之間的勞動(dòng)法律關(guān)系的調(diào)整。這首先涉及原來簽訂的勞動(dòng)合同的效力問題；其次涉及到國有企業(yè)職工身份轉(zhuǎn)換中新的勞動(dòng)法律關(guān)系的創(chuàng)設(shè)問題；再次涉及到職工勞動(dòng)保險(xiǎn)和工資拖欠等的負(fù)擔(dān)問題；最后，國有企業(yè)改制過程引發(fā)的勞動(dòng)糾紛的解決。

（2）原國有企業(yè)和債權(quán)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系問題

國有企業(yè)改制往往涉及法律主體的變更和消滅，因此原國有企業(yè)的債務(wù)在國有企業(yè)改制后如何承擔(dān)就成了一個(gè)關(guān)乎債權(quán)人利益的關(guān)鍵問題。實(shí)踐中國有企業(yè)改制過程中出現(xiàn)的很多不規(guī)范現(xiàn)象也多與債務(wù)承擔(dān)有關(guān)。這又具體可以分為企業(yè)公司制改造過程中的債權(quán)保護(hù)、原國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)出售中的債權(quán)保護(hù)、企業(yè)兼并分立中的債權(quán)保護(hù)、企業(yè)破產(chǎn)重組中的破產(chǎn)保護(hù)以及企業(yè)股份合作制改造過程中的債權(quán)保護(hù)等幾個(gè)環(huán)節(jié)和幾大類民事法律關(guān)系。

（3）國有企業(yè)改制過程中的代理和服務(wù)合同法律關(guān)系

國有企業(yè)改制的順利進(jìn)行離不開包括律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、資本運(yùn)作機(jī)構(gòu)、公證處等中介機(jī)構(gòu)和服務(wù)機(jī)構(gòu)的參與（比如進(jìn)行資產(chǎn)評估、出具法律意見書、擬定改制方案、進(jìn)行財(cái)產(chǎn)和產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同公證等）由此也產(chǎn)生了原國有企業(yè)或改制后的公司企業(yè)與中介服務(wù)機(jī)構(gòu)之間的代理或服務(wù)合同的民事法律關(guān)系的產(chǎn)生，這一類法律關(guān)系也是國有企業(yè)改制必不可少的類型。從性質(zhì)上看，它主要是以合同關(guān)系的形式存在的。但是可能出現(xiàn)的問題是合同主體一方在國有企業(yè)改制過程中發(fā)生變更以及可能產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)糾紛等問題。

三、國有企業(yè)改制的基本法律后果分析

企業(yè)進(jìn)行規(guī)范的改制尤其是規(guī)范的股份制、公司制改造后，一般會(huì)產(chǎn)生如下幾個(gè)方面的法律效力：

1、企業(yè)出資結(jié)構(gòu)的多元化變化：由單一出資主體到出資主體多元化（國有獨(dú)資公司除外）即由國家單一出資轉(zhuǎn)向國家和公民、法人等民間資本共同出資，對于一般性、競爭性、營利性的企業(yè)和行業(yè)，國有資產(chǎn)應(yīng)通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式逐步退出，不再與民爭利。

2、公司（企業(yè)）法人治理機(jī)構(gòu)的轉(zhuǎn)變：由政府控制下的廠長（經(jīng)理）負(fù)責(zé)制轉(zhuǎn)變成股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理層分權(quán)制衡的現(xiàn)代法人治理結(jié)構(gòu)，實(shí)現(xiàn)管理科學(xué)化，同時(shí)企業(yè)黨組織、職工代表大會(huì)、工會(huì)發(fā)揮其應(yīng)有作用。

3、企業(yè)收益分配結(jié)構(gòu)的變化：國家由以企業(yè)唯一所有者身份從企業(yè)計(jì)提稅后利潤轉(zhuǎn)向以企業(yè)股東身份從企業(yè)分得相應(yīng)股息和紅利，在企業(yè)內(nèi)部則是由按勞分配轉(zhuǎn)向按勞分配與按資分配相結(jié)合，兼顧效率與公平，允許合理的收入差距。

4、企業(yè)法人變更或注銷的后果。若企業(yè)仍以企業(yè)法人存在的，發(fā)生法人（出資人）變更的效力；若企業(yè)改制后喪失其法人資格的，則發(fā)生法人注銷的效力。最高院頒布司法解釋對于實(shí)踐中出現(xiàn)的改制后應(yīng)該變更或注銷企業(yè)法人資格而不進(jìn)行變更或注銷登記，留下“空殼企業(yè)”以逃債或“借雞下蛋”（指仍繼續(xù)以原企業(yè)的招牌對外活動(dòng)）的行為明確予以否定，對于因此而引起的糾紛，司法解釋明確規(guī)定人民法院應(yīng)追加真正的責(zé)任承擔(dān)主體。

5、企業(yè)國有資產(chǎn)發(fā)生產(chǎn)權(quán)變更或注銷的后果。若企業(yè)改制后其國有資產(chǎn)性質(zhì)未改變的，則發(fā)生產(chǎn)權(quán)主體變更的效力；若改制后國有資產(chǎn)性質(zhì)發(fā)生變化的，則發(fā)生國有資產(chǎn)注銷的后果。

6、企業(yè)的職工和管理層身份發(fā)生變化。企業(yè)原有的職工和管理人員由國有企業(yè)的職工和干部（一些企業(yè)也有相應(yīng)級別）變?yōu)樾缕髽I(yè)的員工或股東（在進(jìn)行股份合作制、職工持股的情況下），行政色彩徹底消除，部分職工甚至脫離原企業(yè)另謀出路（對于下崗分流或安置人員而言）

7、債權(quán)、債務(wù)的承繼。企業(yè)改制后，依改制中的不同情況和當(dāng)事人的約定，企業(yè)的原有債務(wù)一般由改制后的企業(yè)承擔(dān)，例外的情況下，由企業(yè)的原出資人（或資產(chǎn)管理人）或改制后企業(yè)資產(chǎn)的實(shí)際持有人承擔(dān)。

四、企業(yè)改制的法律方法簡介

1、改制法律方法簡介

這里的法律方法是與行政（指令性）方法、政策性方法等方法相對應(yīng)和區(qū)別的改制方法。這幾種改制方法在不同歷史時(shí)期發(fā)揮過不同的作用，相比較而言，在行政指令性的改制方法之下，企業(yè)完全是被動(dòng)地按照政府的指導(dǎo)和安排進(jìn)行改制，基本無自主性可言，更不觸及企業(yè)的產(chǎn)權(quán)；而政策性方法和法律方法則賦予企業(yè)較大的自主權(quán)，由企業(yè)和其他改制主體自覺地接受政策和法律的指引，在政策和法律的框架之下設(shè)計(jì)并執(zhí)行改制方案，完成企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度的變革。法律方法是一個(gè)比較寬泛的概念，可以從不同的層面來解讀法律方法的概念與內(nèi)涵。首先，從方法論意義上法律方法是主體自覺按照法學(xué)的思維方式來認(rèn)識(shí)事物、思考和處理與客體的關(guān)系；其次，法律方法是指主體根據(jù)公司法、企業(yè)法等民商法和經(jīng)濟(jì)法學(xué)原理的指導(dǎo)并自覺將這些法學(xué)原理貫穿于改制全過程的方法；再次，從操作依據(jù)上法律方法是主體嚴(yán)格依照國家頒布的有關(guān)企業(yè)該的法律、法規(guī)和政策以及國家有關(guān)部委和地方人民政府頒布的相關(guān)規(guī)章的指引，設(shè)計(jì)改制方案并付諸實(shí)施的方法。當(dāng)然對這些改制操作依據(jù)，根據(jù)其制定頒布的主體和效力范圍的不同，可以將這些依據(jù)分為法律類依據(jù)和政策類依據(jù)，法律類依據(jù)中又可以分為法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)、部委規(guī)章和地方政府規(guī)章。

結(jié)合有關(guān)司法解釋的規(guī)定和國企改制實(shí)踐，常用的改制方法有：企業(yè)公司制改造（既可以是整體改造，也可以是部分改造；既可以改造為有限責(zé)任公司，也可以改造為股份有限公司）企業(yè)股份合作制改造（企業(yè)將其全部或部分資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給企業(yè)職工實(shí)現(xiàn)資本合作與勞動(dòng)合作的有效結(jié)合，是一種特殊形式的職工持股）企業(yè)兼并（包括吸收合并、新設(shè)合并和控股子公司等形式）企業(yè)分立（包括派生分立和新設(shè)分立）企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)、小型國有企業(yè)出售、主輔分離改制企業(yè)改制分流安置富余人員等形式。企業(yè)租賃、托管、承包經(jīng)營這三種形式由于不在根本上觸及企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，已逐漸退出歷史舞臺(tái)。這些改制形式中，依據(jù)《公司法》所進(jìn)行的規(guī)范的公司制改造是其中最基本的改制方法，由于其最符合建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要因而也是我國國有企業(yè)改制的基本方向。

至于其中的一些具體操作性問題，比如，企業(yè)的產(chǎn)權(quán)界定、清產(chǎn)核資、資產(chǎn)評估問題；員工身份置換與安置補(bǔ)償問題；企業(yè)職工持股、經(jīng)營者持股與股票認(rèn)股權(quán)（ESOP）問題；企業(yè)出售協(xié)議或企業(yè)兼并協(xié)議的簽訂問題；企業(yè)的資產(chǎn)、債務(wù)、股權(quán)、法人治理結(jié)構(gòu)等方面的重組等問題，由于篇幅關(guān)系，不便一一詳細(xì)介紹，有興趣的同志可關(guān)注我本人和其他一些學(xué)者、專家、律師近期出版的關(guān)于企業(yè)改制法律方法方面的論著。

2、法律方法與財(cái)務(wù)處理

公司化改制、企業(yè)分立、企業(yè)兼并、股份合作制改造等企業(yè)改制的法律方法是基于對企業(yè)改制的法律后果和改制后的企業(yè)形態(tài)而作出的分類，但不管是哪一種改制方法，一般都應(yīng)該按照國家頒布的法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定在改制方案中進(jìn)行財(cái)務(wù)方面的處理。可以說，法律方法是從宏觀上對改制結(jié)果的一種描述，而財(cái)務(wù)處理則是在改制過程中按照國家有關(guān)政策和企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則對改制方案中的有關(guān)具體操作性的問題進(jìn)行微觀的處理。需要運(yùn)用財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)處理的場合主要有：企業(yè)改制前的資產(chǎn)清查和不良資產(chǎn)的核銷；資產(chǎn)評估（由資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)作出）；對職工身份置換補(bǔ)償金、社保費(fèi)用和特殊津貼的計(jì)提和發(fā)放；股權(quán)結(jié)構(gòu)的設(shè)置；資產(chǎn)與債務(wù)的重組；對企業(yè)資產(chǎn)負(fù)債表的調(diào)整等等。這就要求參與改制的服務(wù)團(tuán)隊(duì)熟悉必備的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)知識(shí)或包含專業(yè)財(cái)會(huì)人員。

第四篇：國有企業(yè)改制方案

國有企業(yè)改制職工安置方案

參考樣本

一、制定職工安置方案的指導(dǎo)思想、原則和主要政策依據(jù)

改制前企業(yè)名稱、所有制性質(zhì)，××年××月××日經(jīng)×× 國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì) / 授權(quán)部門以××號文件（附后）批準(zhǔn) 改制為國有控股企業(yè) / 非國有控股企業(yè)（國有持股比例，職工持 股比例），改制后擬定企業(yè)名稱、所有制性質(zhì)。

（一）制定職工安置方案的指導(dǎo)思想和原則。其中原則部分

應(yīng)明確計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等職工安置費(fèi)用勞動(dòng)關(guān)系的基準(zhǔn) 日

（經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等職工安置費(fèi)用的計(jì)算，以有關(guān)部門批準(zhǔn)企業(yè)改

制方案之日為基準(zhǔn)日；國家或省另有規(guī)定的，從其規(guī)定）。

（二）政策依據(jù)。

根據(jù)改制的具體情況，依據(jù)相關(guān)的法律法規(guī)和政策，主要有：

?中華人民共和國勞動(dòng)法?、國務(wù)院?工傷保險(xiǎn)條例?、?中共中

央國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步做好下崗失業(yè)人員再就業(yè)工作的通知?（中 發(fā)〔 2002 〕12號）、?國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)就業(yè)再就業(yè)工作的

和理順 通知?（國發(fā)〔2005〕36號）、?中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳

關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)勞動(dòng)和社會(huì)保障部等部門關(guān)于積極推進(jìn)企業(yè)退休人員

社會(huì)化管理服務(wù)工作的意見的通知?（中辦發(fā) 〔 2003 〕 16 號）、?國

務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國務(wù)院國有資會(huì)關(guān)于規(guī)范國有 企業(yè)改制工作意見的通知?（國辦發(fā)〔 2003 〕 96 號）、?國務(wù)院辦

公廳轉(zhuǎn)發(fā)國資委關(guān)于進(jìn)一步規(guī)工作實(shí)施意見的 通知?（國辦發(fā)〔 2005 〕 60 號）、?廣東省養(yǎng)老保險(xiǎn)條例?、?廣東

省工傷保險(xiǎn)條例?、?廣東省失業(yè)保險(xiǎn)條例?、?中共廣東省委

廣

東省人民政府關(guān)于深化國有企業(yè)改革的決定?（粵發(fā)〔 2005

產(chǎn)監(jiān)督范國有管理委企業(yè)改員制 〕 15 號）、?廣東省勞動(dòng)合同管理規(guī)定?（粵府〔 1995 〕 22 號）、?中共

廣東省委辦公廳

廣東省人民政府辦公廳關(guān)于做好我省國有企業(yè) 改制或退出市場后離干部安置管理工作的知?（粵委辦 〔 2003 〕 36 號）、?廣東省人民政府辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)省勞動(dòng)保障廳關(guān)

于進(jìn)一步做好國有企業(yè)改制職工分流安置工作意見的通知?（粵 府辦〔 2006 〕 25 號）、省勞動(dòng)保障廳?關(guān)于印發(fā)〖參加省直社會(huì)

保險(xiǎn)統(tǒng)籌企業(yè)退休人員實(shí)行社會(huì)化管理有關(guān)業(yè)務(wù)管理暫 行辦法〗的通知?（粵勞社函〔 2003 〕 396 號）、?關(guān)于做好企業(yè)

休通服務(wù)后 退休人員社會(huì)化管理服務(wù)移交工作的通知?（粵勞社函〔 2006 〕 560 號）、××市政府?××城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)制度實(shí)施方 案?（××〔××〕××號），以及當(dāng)?shù)攸h委、政府和有關(guān)部門制 定的相關(guān)文件等。

二、企業(yè)人員狀況

（一）改制前企業(yè)現(xiàn)有人員基本情況。．在冊職工××名，其中離崗?fù)损B(yǎng)人員××名。．離休人員××名、退休人員××名。．工傷（職業(yè)病）職工××名。．其他人員情況及人數(shù)等。

（二）改制后企業(yè)接收安置職工情況。．接收安置的職工××名。．其中辦理離崗?fù)损B(yǎng)職工××名、工傷（職業(yè)病）職工× ×名等。

三、職工安置辦法

（一）職工安置。．改制企業(yè)（以改制為非國有法人控股企業(yè)，即在企業(yè)的 全部資本中國家資本、股本所占比例等于或小于 50% 的企業(yè)為

例）依據(jù)?勞動(dòng)法?、省府辦公廳?轉(zhuǎn)發(fā)省勞動(dòng)保障廳關(guān)于進(jìn)一

步做好國有企業(yè)改制職工分流作意見的通知?（粵府辦 〔 2006 〕 25 號）等文件的規(guī)定，對符合條件的職工解除勞動(dòng)關(guān) 系，給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

解除職工人數(shù)為××名，其中安置到改制后企業(yè)的××名，分流到社會(huì)的××名。．經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)和支付辦法。

（1）企業(yè)按照?違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法?（勞 部發(fā)〔 1994 〕 481 號）、省府辦公廳?轉(zhuǎn)發(fā)省勞動(dòng)保障廳關(guān)于進(jìn)

一步做好國有企業(yè)改制職工分流安置工作意見的通知?（粵府辦 〔 2006 〕 25 號）等文件的規(guī)定，對解除勞動(dòng)關(guān)系的職工支付經(jīng) 濟(jì)補(bǔ)償金。

經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金按職工在本單位工作年限，每滿一年發(fā)給

相當(dāng)于一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，不滿一年的按一年計(jì)算。經(jīng)濟(jì) 補(bǔ)償金的工資計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，按單位正常生產(chǎn)（工作）情況下職工解

安置工除勞動(dòng)合同前 12 個(gè)月的月平均工資計(jì)算。其中，職工月平均工 資低于本企業(yè)月平均工資的，按本企業(yè)月平均工資計(jì)發(fā)，且不得

低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)；

職工月平均工資或企業(yè)月平均工資高于 單位所在地上城鎮(zhèn)職工月平均工資 3 倍的，按單位所在地上

城鎮(zhèn)職工月平均工資 3 倍的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)發(fā)。

如勞動(dòng)者患病或者非 因工負(fù)傷，經(jīng)勞動(dòng)鑒定委員會(huì)確認(rèn)不能從事原工作、也不能從事

用人單位另行安排的工作而解除勞動(dòng)合同的，除經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金外還

應(yīng)發(fā)給不低于六個(gè)月工資的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)，患重病和絕癥的還應(yīng)增 加醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)，患重病的增加部分不低于醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)的百分之五

十，患絕癥的增加部分不低于醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)的百分之百。

本企業(yè)的平均工資為×××元，實(shí)行此辦法解除勞動(dòng)關(guān)系并 分流到社會(huì)的職工××人，總工齡為××年，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金平均月 工資為××元，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金總額為×××萬元，醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)為× ×萬元；

解除勞動(dòng)關(guān)系并安置到改制后非國有法人控股企業(yè)的職

工××人，總工齡為××年，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金平均月工資為××元，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金總額為×××萬元，醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)為××萬元。

（2）對距法定退休年齡不足 5 年的職工，經(jīng)原企業(yè)與職工 雙方協(xié)商一致，解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可將經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金轉(zhuǎn)為一次性繳納 養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)、醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)以及一次性計(jì)發(fā)生活費(fèi)，不足部分由原

企業(yè)與職工協(xié)商解決。一次性繳納的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，以所在地級以

上市上職工月平均工資的 60% 及年遞增 5% 的幅度為繳費(fèi)基 數(shù)，按距法定退休年齡前的年限和繳費(fèi)時(shí)的費(fèi)率計(jì)算。一次性繳

納的醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)，按所在地級以上市的規(guī)定執(zhí)行。一次性計(jì)發(fā)的 生活費(fèi)，按不低于所在地失業(yè)保險(xiǎn)金月標(biāo)準(zhǔn)和距法定退休年齡前 的月數(shù)計(jì)算。

實(shí)行此辦法安置的職工××名，總工齡為××年，費(fèi)用×× 萬元。．（如改制為國有法人控股企業(yè)，即國家資本、股本所占比 例大于 50% 的）變更勞動(dòng)合同的職工 × ×

名，職工在改制前企業(yè) 的工作年限合并計(jì)算為改制后企業(yè)的工作年限。．改制后的企業(yè)原則上接收安置原企業(yè)的××名職工，改制后企業(yè)職工人數(shù)的×× %

占。

（二）離崗?fù)损B(yǎng)人員安置。．改制前原已辦理離崗?fù)损B(yǎng)人員××名。．對距法定退休年齡不足 5 年的職工，經(jīng)企業(yè)與職工協(xié)商 一致，辦理離崗?fù)损B(yǎng)的職工××名。離崗?fù)损B(yǎng)期間，企業(yè)依法發(fā) 放生活費(fèi)，企業(yè)和離崗?fù)损B(yǎng)人員依法繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)和住房 公積金，達(dá)到退休年齡后企業(yè)為離崗?fù)损B(yǎng)人員向社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申

請養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇（其中省屬國有大中型分離輔業(yè)改制 的，其內(nèi)退人員符合國家規(guī)定的生活費(fèi)××萬元，社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)×

×萬元，共××萬元，可從國有凈資產(chǎn)中支付）。

（三）退休人員安置。．本企業(yè)××名退休人員的安置辦法將按?關(guān)于做好企業(yè) 退休人員社會(huì)化管理服務(wù)移交工作的通知?（粵勞社函〔 2006 〕 560 號）要求辦理移交屬地管理手續(xù)，附?中央省屬駐穗企業(yè)退

企業(yè)主輔

1986年我國頒布了《國營企業(yè)實(shí)行勞動(dòng)合同制暫行規(guī)定》，國有企業(yè)的用工制度由固定工制改變?yōu)閯趧?dòng)合同制。

第五篇：國有企業(yè)改制方案模版

國有企業(yè)改制方案模版

[]局/院/廠/公司

改 制 方 案

二○○七年【】月【】日

目 錄

一、A公司基本情況...1

二、改制必要性、目標(biāo)及原則...2

三、改制實(shí)施方案...2

四、新公司發(fā)展規(guī)劃...6

五、改制操作程序...6

[]公司/局/院/公司改制方案

[ ]局/院/廠/公司(以下簡稱“A公司”)是中國******公司(以下簡稱“****集團(tuán)”)全資下屬[二級/三級/四級]企業(yè)，為適應(yīng)****集團(tuán)整體重組改制的需要，根據(jù)《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)等有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，結(jié)合A公司的實(shí)際情況，特制定本方案。

一、A公司基本情況

(一)企業(yè)簡況

1、企業(yè)名稱：

2、企業(yè)住所：

3、法定代表人：

4、經(jīng)營范圍：

5、注冊資本：

6、出資人：

(二)企業(yè)資產(chǎn)、財(cái)務(wù)狀況

截至【】年【】月【】日止，A公司總資產(chǎn)為[]萬元，負(fù)債總計(jì)為[]萬元，凈資產(chǎn)為[]萬元。2007A公司主營業(yè)務(wù)收入總額為[]萬元，凈利潤總額為[]萬元。

(三)人員構(gòu)成

截至【】年【】月【】日止，A公司本部在冊正式員工總?cè)藬?shù)為[]人，其中包括在崗員工[]人，內(nèi)退/下崗人員[]人，離退休人員[]人。2006年A公司本部職工平均年收入為[]元。

(四)生產(chǎn)經(jīng)營情況

[]。

二、改制必要性、目標(biāo)及原則

(一)改制必要性

為實(shí)施****集團(tuán)整體重組改制方案，建立現(xiàn)代企業(yè)制度，完善公司治理結(jié)構(gòu)，提升企業(yè)市場競爭能力，擬將A公司改制為一人有限責(zé)任公司。

(二)改制目標(biāo)

1、建立產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確、管理科學(xué)的現(xiàn)代企業(yè)制度;

2、提升主營業(yè)務(wù)，優(yōu)化資本結(jié)構(gòu);

3、對生產(chǎn)要素進(jìn)行優(yōu)化配置，提高國有資產(chǎn)運(yùn)營效率。

(三)改制原則

1、嚴(yán)格遵守《公司法》及其他有關(guān)法律、法規(guī)和政策，規(guī)范操作;

2、符合*****集團(tuán)發(fā)展戰(zhàn)略，不斷提升核心競爭能力;

3、整體改制，資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員整體進(jìn)入新公司;

4、符合企業(yè)實(shí)際，在改制過程中確保穩(wěn)定、業(yè)務(wù)連續(xù)性和最簡操作。

三、改制實(shí)施方案

(一)改制形式

本次改制為公司制改制，A公司通過本次改制變更為一人有限責(zé)任公司(以下簡稱“新公司”)。

(二)改制后新公司的基本情況：

1、名稱：[](以工商登記機(jī)關(guān)核定的為準(zhǔn))

2、地址：[]

3、經(jīng)營范圍：[](以工商登記機(jī)關(guān)核定的為準(zhǔn))

4、注冊資本：將根據(jù)資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估確定的A公司凈資產(chǎn)值確定。

5、股權(quán)結(jié)構(gòu)：股東為[]，持股比例100%。

(三)業(yè)務(wù)重組

改制后的新公司及其下屬企業(yè)將延續(xù)原A公司及下屬企業(yè)所持有的相關(guān)業(yè)務(wù)資質(zhì)。

A公司改制后，[被剝離出A公司的企業(yè)(如有)將會(huì)與相關(guān)第三方改簽業(yè)務(wù)合同]。A公司及[其他未剝離的]下屬企業(yè)的業(yè)務(wù)合同不變。

對于改制后的新公司及其下屬企業(yè)原簽署的重大業(yè)務(wù)合同，履行通知合同對方的程序，除非有特殊約定。

(四)資產(chǎn)重組

截至【】年【】月【】日止，A公司賬面資產(chǎn)總額[]萬元，其中流動(dòng)資產(chǎn)[]萬元，固定資產(chǎn)[]萬元，長期投資[]萬元(A公司實(shí)際資產(chǎn)額以評估機(jī)構(gòu)的評估值為準(zhǔn))。

基于整體重組的原則，A公司的資產(chǎn)(含股權(quán)/權(quán)益，下同)均全部進(jìn)入新公司。

[部分資產(chǎn)由于特殊原因需剝離出A公司，該等資產(chǎn)詳情如下：](如存在需剝離的資產(chǎn))

1、[]。

2、[]。

(五)債務(wù)重組

截至【】年【】月【】日止，A公司賬面負(fù)債總額[]萬元，其中流動(dòng)負(fù)債[]萬元，長期負(fù)債[]萬元(以審計(jì)機(jī)構(gòu)的審定數(shù)為準(zhǔn))。

1、剝離的貸款和擔(dān)保(如有)

根據(jù)“債務(wù)隨資產(chǎn)走”原則，剝離出A公司的資產(chǎn)所相關(guān)的負(fù)債在征得相關(guān)債權(quán)人同意的前提下，一并隨資產(chǎn)剝離出A公司。

2、留在A公司的貸款和擔(dān)保

就A公司改制應(yīng)征得其尚在履行的貸款和擔(dān)保合同的銀行債權(quán)人的同意;對于其他債權(quán)人，應(yīng)視合同約定，就改制事宜通知或者征得債權(quán)人同意。

(六)人員重組

改制后，A公司全部員工共計(jì)[]名(指本部員工，包括內(nèi)退、下崗、離退休人員)均進(jìn)入新公司，新公司繼續(xù)履行改制前A公司與留用職工簽訂的勞動(dòng)合同，并繼續(xù)負(fù)擔(dān)該部分人員的工資和福利待遇。新公司不需因本次改制向留用職工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

相關(guān)的養(yǎng)老保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)以及住房公積金等社會(huì)保險(xiǎn)將變更至新公司。

(七)新公司法人治理結(jié)構(gòu)

1、股東

改制后，新公司為[]獨(dú)家持股的一人有限責(zé)任公司，根據(jù)《公司法》，新公司不設(shè)股東會(huì)，股東行使職權(quán)時(shí)，應(yīng)采取書面形式并將簽章后的書面決定置備于公司。

2、法定代表人

新公司法定代表人依公司章程規(guī)定由董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任。

3、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)/執(zhí)行董事、監(jiān)事(各企業(yè)根據(jù)實(shí)際情況選其一)

如為設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的公司，按如下表述：

新公司董事會(huì)由[]人組成，董事會(huì)中設(shè)董事長一名，設(shè)副董事長[]名;監(jiān)事會(huì)由[]人組成，其中股東代表監(jiān)事[]人，職工代表監(jiān)事[]人，監(jiān)事會(huì)設(shè)主席一人。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

董事、股東代表監(jiān)事由股東指派，職工代表監(jiān)事由職工由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事長、副董事長由股東指定，監(jiān)事會(huì)主席由全體監(jiān)事選舉產(chǎn)生。

如為不設(shè)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的公司，按如下表述：

新公司設(shè)執(zhí)行董事1名和監(jiān)事1-2名，執(zhí)行董事和監(jiān)事由股東指派，董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

4、高級管理人員

新公司設(shè)總經(jīng)理一名，副總經(jīng)理若干名，財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人一名，高級管理人員由董事會(huì)或執(zhí)行董事決定聘任或者解聘。

四、新公司發(fā)展規(guī)劃

[]。

五、改制操作程序

A公司改制為一人有限責(zé)任公司遵循如下改制程序：

(一)制定改制方案并征求職工意見后，2007年【】月【】日前將改制方案報(bào)送至集團(tuán)。

(二)集團(tuán)批準(zhǔn)改制方案。

(三)2007年【】月【】日前，向銀行債權(quán)人發(fā)出改制通知并獲得相應(yīng)的同意函。

(四)2007年【】月【】日前，確定改制后企業(yè)名稱并辦理名稱預(yù)核準(zhǔn)。

(五)聘請具備相應(yīng)資質(zhì)的中介機(jī)構(gòu)對改制企業(yè)的資產(chǎn)進(jìn)行評估并出具資產(chǎn)評估報(bào)告，評估結(jié)果報(bào)集團(tuán)備案。

(六)聘請合資格的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具《驗(yàn)資報(bào)告》。

(七)任命公司董事會(huì)成員(包括董事長、副董事長)和監(jiān)事會(huì)成員。

(八)2007年【】月【】日前，到工商行政管理機(jī)關(guān)辦理工商登記并換領(lǐng)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。

(九)取得一人有限責(zé)任公司公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，辦理稅務(wù)登記變更、業(yè)務(wù)資質(zhì)變更、國有產(chǎn)權(quán)登記變更、社會(huì)保險(xiǎn)登記變更等有關(guān)手續(xù)，并辦理房產(chǎn)、土地使用權(quán)、專利、商標(biāo)等資產(chǎn)的權(quán)屬證書權(quán)利人由A公司變更為新公司的手續(xù)，該等手續(xù)于2007年【】月【】日前辦理完畢。

(十)就改制事項(xiàng)通知正在履行中的業(yè)務(wù)經(jīng)營合同的合同對方主體。

[]局/院/廠/公司

2007年【】月【】日