第一篇：民法分論之物權(quán)法學(xué)習(xí)體會(huì)

民法分論之物權(quán)法學(xué)習(xí)體會(huì)

——對善意取得制度的簡單了解

經(jīng)濟(jì)法系 金融法班 0945 周又佳

進(jìn)入大二第一學(xué)期，我開始了民法分論的學(xué)習(xí)。在上一學(xué)期的民法總論課程中老師為我們概括的介紹了民法體系。由于主要是理論的學(xué)習(xí)，因此難免感到抽象和難懂。

這學(xué)期在對分論的學(xué)習(xí)過程中，老師為我們加入了許多生活中的例子，使我對民法有了更為具象的認(rèn)識(shí)。其中，令我比較感興趣的是關(guān)于善意取得的一些相關(guān)概念。

善意取得制度發(fā)端于日耳曼法的“以手護(hù)手”規(guī)則。其內(nèi)容為“前手交易有瑕疵，但是在物上權(quán)利移轉(zhuǎn)于后手買受人時(shí)，買受人取得的權(quán)利即為無瑕疵，任何人不得追奪?！边@與現(xiàn)代的“善意取得制度”略有相似，肯定了善意第三人所獲得的所有權(quán)的法律效力，從而在實(shí)際生活中更好的起到了保護(hù)交易安全的目的。這無疑是有利于社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一項(xiàng)制度的創(chuàng)立。即其意義就在于以犧牲原所有人的利益（靜的安全）為代價(jià)而保護(hù)善意第三人的利益（動(dòng)的安全），以期利益平衡。由于其在一定程度上建立在犧牲物的原所有權(quán)人的所有權(quán)因此就需要嚴(yán)格的構(gòu)成要件。

近現(xiàn)代各國民法典，如《法國民法典》、《德國民法典》、《日本民法典》都有關(guān)于善意取得制度的規(guī)定。但是，與我國頒布的《物權(quán)法》中的有關(guān)規(guī)定相比，它們的范圍僅限于動(dòng)產(chǎn)，而我國法律對善意取得制度的規(guī)定還可適用于不動(dòng)產(chǎn)。在對物權(quán)取得的學(xué)習(xí)中，我們已經(jīng)明確了一個(gè)概念，那就是不動(dòng)產(chǎn)登記，動(dòng)產(chǎn)交付。不動(dòng)產(chǎn)既然已有登記作為所有權(quán)實(shí)現(xiàn)的條件，為什么還適用與善意取得制度呢？帶著這個(gè)問題，我搜索了一些相關(guān)的論文，于是在一篇題為《試論善意取得制度在我國<物權(quán)法>中的應(yīng)用》得到了一個(gè)這樣的解釋：“因?yàn)閯?dòng)產(chǎn)物權(quán)以占有為公示方法，動(dòng)產(chǎn)的占有人推定為動(dòng)產(chǎn)的所有人，才會(huì)發(fā)生第三人信賴其占有效力而與之交易，并受讓該動(dòng)產(chǎn)，而不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)以登記為公示方法，權(quán)利歸屬十分明顯，不必以善意取得而對交易安全加以特殊保護(hù)。但在中國現(xiàn)階段，仍處于市場經(jīng)濟(jì)制度轉(zhuǎn)軌時(shí)期，物權(quán)登記公示制度不完善，《物權(quán)法》規(guī)定不動(dòng)產(chǎn)也適應(yīng)善意取得。”由此更印證了我國的善意取得制度的目的更側(cè)重于保護(hù)交易的安全。對此的另一項(xiàng)證明來自于我國肯定了盜贓物同樣采用善意取得制度。在我國《刑法》第312條明確規(guī)定了對于銷售盜贓物的懲處措施，即肯定了盜贓物的商品屬性。因此，出于保護(hù)交易的目的，盜贓物也適用于善意取得制度。

雖然我國對善意取得制度的范圍比法國、德國、日本等英美法系國家的廣，但是仍有嚴(yán)格的限制。在我國有6大類物不屬于善意取得制度的范疇。它們分別是：

1、禁止流通與限制流通之動(dòng)產(chǎn)。

2、不動(dòng)產(chǎn)之出產(chǎn)物。

3、查封之物。

4、貨幣。

5、動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移采登記對抗主義的物。

6、有價(jià)證券。區(qū)分這些物的原因在于它們具有以下特點(diǎn)：1維護(hù)國家安全和社會(huì)公益；2處分權(quán)即受限制；3具有高度的替代性等。

善意取得制度是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物，而善意取得存在的基礎(chǔ)是善意取得制度的確立的法理上的依據(jù)。善意取得的性質(zhì)其實(shí)是對占有效力的確認(rèn)，臺(tái)灣民法學(xué)者王澤鑒先生認(rèn)為，占有是占有人對于物有事實(shí)上的管理之力，指占有人對物得為支配，排除他人干涉。占有人在占有物上所行使的權(quán)利應(yīng)推定其適法有此權(quán)利。因此，在善意取得情況下，占有人以所有者的意思公開持續(xù)地管理其所取得之物，其占有權(quán)應(yīng)受法律保護(hù)。

關(guān)于善意取得制度學(xué)界還有許多深入的研究，在今后的民法學(xué)習(xí)過程中我也將繼續(xù)對其保持關(guān)注。

第二篇：民法學(xué)習(xí)體會(huì)

民法學(xué)習(xí)體會(huì)

民法原理在我們現(xiàn)實(shí)生活中真的是無處不在，衣食住行各方面都有可能會(huì)和民法打上“交道”，毫不夸張的說，我們每個(gè)人從出生到死亡基本上都是生活在民法的框架范圍內(nèi)，因此學(xué)習(xí)好民法，掌握好民法，運(yùn)用好民法就顯得頗具實(shí)際利益和現(xiàn)實(shí)意義。

民法被稱為是“萬法之母”，因此學(xué)習(xí)法律應(yīng)當(dāng)或者必須從研習(xí)民法開始。眾所周知，民法學(xué)源遠(yuǎn)流長博大精深，有著龐大而瑣碎、完整而嚴(yán)密的理論體系。學(xué)習(xí)起來有一定的難度，這就要求我們在民法學(xué)習(xí)過程中應(yīng)當(dāng)掌握一些有效的學(xué)習(xí)方法，更好的對民法知識(shí)融會(huì)貫通，領(lǐng)會(huì)民法學(xué)的真諦。對于民法學(xué)的學(xué)習(xí)方法，曾有諸多的民法學(xué)者撰文論述，我結(jié)合自己學(xué)習(xí)民法的實(shí)際感受和收獲來對學(xué)習(xí)民法的方法進(jìn)行粗淺的介紹。一 愛好第一，留意培養(yǎng)對民法學(xué)習(xí)的愛好

興趣是第一動(dòng)力，熟悉和學(xué)習(xí)任何一種學(xué)科都應(yīng)當(dāng)建立在興趣之上，民法學(xué)習(xí)也是如此，只有對民法學(xué)習(xí)產(chǎn)生濃厚的興趣，才能在學(xué)習(xí)過程中一直保持學(xué)習(xí)激情和熱情，才可能有動(dòng)力去對某個(gè)詳細(xì)知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行深入分析和研究。很多人在論述民法學(xué)習(xí)方法時(shí)留意強(qiáng)調(diào)如何思維等方面，其忽略了興趣這一大前提，沒有興趣是學(xué)不好或者說是學(xué)不“?！泵穹ǖ?。因此我們在開始學(xué)習(xí)民法時(shí)就要努力培養(yǎng)自己對該學(xué)科的興趣。那么通過什么樣的方式來培養(yǎng)學(xué)習(xí)興趣呢？以下幾方面可以參考：如像本文開始的那段笑話一樣，把現(xiàn)實(shí)生活中一些大家熟知的現(xiàn)象想象成民法中的名詞和原理，這樣，一方面有助于我們理解民法中一些名詞的基本含義，更能使我們加深記憶，從而有興趣對這些知識(shí)深入學(xué)習(xí)；還可以通過對一件大家所熟知的事來進(jìn)行小組討論或者辯論賽的形式來培養(yǎng)學(xué)習(xí)的興趣；此外可以介紹一些民法學(xué)界的知名學(xué)者，了解他們的求學(xué)經(jīng)歷、畢業(yè)院校、學(xué)術(shù)成就等方面的情況，或許發(fā)現(xiàn)其中有自己的校友，這樣也會(huì)對民法學(xué)習(xí)興趣的培養(yǎng)產(chǎn)生一定刺激和促進(jìn)作用。

二 點(diǎn)面結(jié)合，宏觀上把握民法的完整體系，微觀上掌握民法的詳細(xì)知識(shí)點(diǎn)

民法是法學(xué)的“老大哥”，其理論體系是經(jīng)過長時(shí)間發(fā)展和完善的，是否能正確的把握民法的理論體系，對于能否把民法“學(xué)會(huì)”、“學(xué)精”、“學(xué)?！逼鹬χ匾淖饔谩Ｃ穹w系雖龐大，瑣碎的知識(shí)也很多，但真正把握起來并沒有那么困難。孟德斯鳩曾說過：“在民法慈母般的眼睛里每一個(gè)人就是整個(gè)國家?！蓖ㄟ^這句名言。我們可以看出民法的權(quán)利本位，即民法主要關(guān)注對于個(gè)人利益的調(diào)整和保護(hù)，我們每個(gè)人都可能也可以成為自己利益的國王。了解了民法的出發(fā)點(diǎn)，接下來對于其性質(zhì)、基本原則等方面的理解就簡樸多了：既然保護(hù)的是個(gè)人利益，那么其私法性就不言而喻；既然“每個(gè)人可以成為自己利益的國王”，那么其必然要遵守平等、公平、誠信等原則。自然人要進(jìn)行交往，那么必然會(huì)產(chǎn)生對某些事情的約定或者會(huì)對別人造成一些侵害，那么民法體系中自然會(huì)有合同、侵權(quán)之類的內(nèi)容，這樣看來對于物權(quán)、婚姻家庭等方面的內(nèi)容就不難理解了。其實(shí)仔細(xì)分析，對于民法的理論體系，都是可以遵循著“保障個(gè)人合法利益為本位”的這條基線來一步步推導(dǎo)出來。把握了民法的基本體系，接下來就要求我們對體系中每部分的具體內(nèi)容或知識(shí)點(diǎn)加以學(xué)習(xí)和掌握，就像蓋房子一樣，大致的框架弄完后，再開始對于房內(nèi)布局進(jìn)行完善和補(bǔ)充。這樣我們的知識(shí)才是系統(tǒng)的，才是具有生命力的。對于每個(gè)知識(shí)點(diǎn)的學(xué)習(xí)，一定要把其“理解透”、“掌握熟”、“運(yùn)用巧”，不懂就問，勤于鞏固。這樣我們所建的“房子”才會(huì)更耐用，更穩(wěn)固，我們的理論基礎(chǔ)才會(huì)更扎實(shí)，更充分，對以后的學(xué)習(xí)和研究也會(huì)起到“事半功倍”的促進(jìn)作用。三 民法學(xué)習(xí)要堅(jiān)持“從生活中來，到生活中去”

“人生處處皆民法”，民法與我們的生活息息相關(guān)：早上買菜做飯會(huì)形成買賣關(guān)系，吃完飯坐車上班會(huì)產(chǎn)生運(yùn)輸合同，下車不小心被狗咬會(huì)產(chǎn)生動(dòng)物侵權(quán)問題，去醫(yī)院路上交話費(fèi)不小心

交到其他的號(hào)碼上產(chǎn)生不當(dāng)?shù)美麊栴}．．．．．．其實(shí)也正是因?yàn)橛忻穹ǖ拇嬖?，我們的生活才?huì)變得和諧，變得穩(wěn)定。我們學(xué)習(xí)民法不能單單只從書本上的文字知識(shí)出發(fā)，還要結(jié)合現(xiàn)實(shí)生活來學(xué)習(xí)。我們要善于發(fā)現(xiàn)生活中的民法原理，在實(shí)際生活中感受民法的價(jià)值，此外我們還要運(yùn)用自己所學(xué)的知識(shí)來解決生活中的問題。即所謂民法學(xué)習(xí)要“從生活中來，到生活中去”。民法知識(shí)只有能夠被運(yùn)用，能夠解決實(shí)際問題，才會(huì)被我們所熱衷；同時(shí)實(shí)踐活動(dòng)也對我們的理論知識(shí)的鞏固和創(chuàng)新起著積極的推動(dòng)作用。因此，在民法學(xué)習(xí)過程中，要注重聯(lián)系實(shí)踐，并在實(shí)際生活中豐富理論知識(shí)。這樣，也會(huì)更好的激起我們學(xué)習(xí)民法的興趣，更好的“以我所學(xué)，服務(wù)社會(huì)”。這樣的學(xué)習(xí)才是有成效的，才是有意義的。小結(jié)

民法學(xué)習(xí)是一個(gè)循序漸進(jìn)的過程，不可能一蹴而就，民法理論的高深也是建立在對一個(gè)個(gè)知識(shí)點(diǎn)的記憶和積累的基礎(chǔ)之上的，因此我們在學(xué)習(xí)過程中要克服暴躁和虛浮的學(xué)習(xí)心態(tài)，不要被一個(gè)較為復(fù)雜的知識(shí)點(diǎn)挫傷學(xué)習(xí)熱情。民法學(xué)習(xí)是一個(gè)漫長的過程，可謂是“痛并快樂著”，而且我們時(shí)常會(huì)有“山重水復(fù)疑無路柳暗花明又一村”的感覺。為此我們要深入淺出的進(jìn)行理論分析，廣泛大量的進(jìn)行書籍閱讀，合理變通的解決現(xiàn)實(shí)問題。民法學(xué)習(xí)不僅僅讓我們學(xué)到專業(yè)知識(shí)，同時(shí)也會(huì)對我們?nèi)诵缘呐囵B(yǎng)，人格魅力的提高產(chǎn)生一定的影響。我們有理由相信“民法是最具魅力的學(xué)科”，民法學(xué)習(xí)也會(huì)讓我們的人生路走的更寬廣，更美好

第三篇：論民法基本原則之立法表達(dá)（推薦）

論民法基本原則之立法表達(dá) 尹田北京大學(xué)法學(xué)院教授

關(guān)鍵詞: 民法/基本原則/立法選擇

內(nèi)容提要: 民法基本原則是以實(shí)現(xiàn)民法既定任務(wù)和特定功能為目的的基本法律思想,非為裁判規(guī)范,但《德國民法典》之后的大陸法各國民法典均對之有明確表述,并超越了學(xué)說就《法國民法典》總結(jié)出來的三大原則,使之到達(dá)抽象程度更強(qiáng)、概括范圍更大的高度。在我國《民法通則》規(guī)定的民法基本原則的基礎(chǔ)之上,民法典官方草案及主要學(xué)者建議稿對于民法基本原則采用了有所差異的不同表達(dá),但將“平等”、“意思自治”、“誠實(shí)信用”、“公序良俗”和“權(quán)利不得濫用”確定為我國民法基本原則,較為妥當(dāng)。

一、民法基本原則之既有立法表達(dá)形式

(一)民法基本原則的意義

民法的基本原則是民法價(jià)值觀念和價(jià)值取向之高度抽象的表達(dá)。

拉倫茲指出:“整個(gè)法秩序(或其大部分)都受特定指導(dǎo)性法律思想、原則或一般價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的支配?！?[1]事實(shí)上,法律判斷是一種價(jià)值判斷,故每一條法律規(guī)范都蘊(yùn)含著一定的價(jià)值觀念。而這些存在于具體規(guī)范之背后的價(jià)值觀念之上,又存在著其必須服從和貫徹的某種更為抽象、位階更高的價(jià)值觀念,直至法律的終極價(jià)值目標(biāo),即法律所追求的社會(huì)公平正義。正是在一些總體的、根本的價(jià)值目標(biāo)的指導(dǎo)和制約之下,整個(gè)法律體系才能實(shí)現(xiàn)其和諧,法律的功能方可真正實(shí)現(xiàn)。而在憲法或者基本法設(shè)定的總體價(jià)值觀念的指導(dǎo)之下,以實(shí)現(xiàn)民法既定任務(wù)和特定功能為目的的基本法律思想,即為民法的基本原則。

民法的基本原則是指導(dǎo)民法各項(xiàng)具體制度的法律價(jià)值坐標(biāo),具體制度的任務(wù)是將這些抽象的思想觀念通過具體的法律規(guī)則予以表現(xiàn),進(jìn)而通過具體規(guī)則的適用,完成和實(shí)現(xiàn)民法的整體目的。因此,民法的各項(xiàng)具體規(guī)則必須服從和貫徹基本原則。與此同時(shí),民法各項(xiàng)具體制度,常常又會(huì)形成其相對更為具體基本原則,例如,合同法之“契約自由”原則,正是民法之“意思自治原則”在合同制度中的具體表現(xiàn)。

(二)民法基本原則表達(dá)形式之外國立法例

近代民法的基本觀念與憲政思想相互融合,且作為一種高度抽象的觀念表達(dá),民法基本原則非為裁判規(guī)范,故《法國民法典》和《德國民法典》,在立法上均未對之進(jìn)行集中或者系統(tǒng)的直接表達(dá)。有關(guān)的思想,主要是通過某些具體規(guī)則而加以體現(xiàn)。因此,在該兩部法典上,民法的基本原則沒有完全采用“一般條款”的立法表達(dá)形式,其一部或者大部被隱含于具體規(guī)則之中。

《法國民法典》第8條關(guān)于“一切法國人均享有民事權(quán)利”的宣稱,以及該法典第6條有關(guān)“不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序和善良風(fēng)俗”的規(guī)定,系對民法之“人格平等”、“公序良俗”原則的直接表達(dá)。但“所有權(quán)絕對”原則與“過錯(cuò)責(zé)任”原則,則是通過第544條有關(guān)“所有權(quán)是對于物完全按個(gè)人意愿使用、收益及處分的權(quán)利,但法律及法規(guī)所禁止使用不在此限”以及第1384條有關(guān)“任何行為使他人受損害時(shí),因自己的過失而致行為發(fā)生之人,對該他人負(fù)賠償?shù)呢?zé)任”的規(guī)定來加以表現(xiàn)。至于“契約自由”原則,則完全分散“埋藏”于有關(guān)契約之債的各種具體規(guī)則之中。而在法典中沒有設(shè)之“序編”的《德國民法典》,則通篇不存在可以被稱之為“一般條款”的關(guān)于民法基本原則的直接表達(dá)。至于我國臺(tái)灣地區(qū)“民法典”,則仿德國法,雖在其總則編中設(shè)置“法例”一章,但未對基本原則作出任何一般規(guī)定 [2]。

但是,《瑞士民法典》及以后的各國民法典,則逐漸重視在法典的“一般規(guī)定”中對于民法基本原則的明確宣示。

《瑞士民法典》在其第11條規(guī)定:“(一)人都有權(quán)利能力;(二)在法律范圍內(nèi),人都有平等的權(quán)利能力及義務(wù)能力”,同時(shí),在其第2條規(guī)定“任何人都必須誠實(shí)、信用地行使權(quán)利并履行其義務(wù)”(第1項(xiàng)),“明顯地濫用權(quán)利,不受法律保護(hù)”(第2項(xiàng))。上述一般條款,對于人格平等、誠實(shí)信用以及禁止濫用權(quán)利諸基本原則,予以明確表達(dá)。

《日本民法典》更為典型,其總則編之第一章“通則”的全部內(nèi)容,即為對民法基本原則的列舉。其第一條(基本原則)規(guī)定:“(1)私權(quán)必須適合公共福祉。(2)權(quán)利行使及義務(wù)履行必須遵守信義,以誠實(shí)為之。”(系對“公序良俗”原則以及“誠實(shí)信用”原則的表達(dá))其第2條(解釋的標(biāo)準(zhǔn))規(guī)定:“本法須以個(gè)人的尊嚴(yán)及男女兩性本質(zhì)性平等為宗旨解釋?！?系對“人格平等”原則的表達(dá))而在《俄羅斯聯(lián)邦民法典》則在其總則編之第一分編中,以專條(第1條)明確規(guī)定了“民法的基本原則”。但該法典對于基本原則的表述十分混亂而殘缺不全。

至于《越南民法典》,則進(jìn)一步將民法的基本原則以“一攬子”方式予以全面、系統(tǒng)、規(guī)范的表達(dá)。在其第一編“總則”的第一編“基本原則”中,一共列舉規(guī)定了12項(xiàng)基本原則,包括:“尊重國家利益、公共利益、公民合法權(quán)益原則”(第2條)、“遵守法律原則”(第3條)、“尊重公德、優(yōu)良傳統(tǒng)的原則”(第4條)、“尊重、保護(hù)人身權(quán)原則”(第5條)、“尊重、保護(hù)所有權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)原則”(第6條)、“自由、自愿訂立合同原則”(第7 條)、“平等原則”(第8條)、“善意、誠實(shí)原則”(第9條)、“承擔(dān)民事責(zé)任原則”(第10條)、“和解原則”(第11條)、“保護(hù)民事權(quán)利的原則”(第12條)以及“適用習(xí)慣、適用法律類推原則”(第13條)。

(三)《民法通則》及民法草案立法例

受蘇聯(lián)民法理論和立法的影響,民法基本原則的系統(tǒng)表達(dá),是我國民法教科書的一貫做法。經(jīng)過長期以來的發(fā)展變化,近代民法的基本理念以及現(xiàn)代民法的思想,逐漸為我國民法理論所接受,并形成“平等”、“公平”、“等價(jià)有償”、“意思自治”、“誠實(shí)信用”、“公序良俗”以及“民事權(quán)利保護(hù)”、“禁止權(quán)利濫用”等基本原則的理論歸納和立法表達(dá)。

1986年頒布的《民法通則》在其第一章“基本原則”中規(guī)定了“平等”(第3 條)、“自愿”、“公平”、“等價(jià)有償”、“誠實(shí)信用”(第4條)、“民事權(quán)利保護(hù)”(第5條)以及“遵守法律及不得破壞公共秩序”(第6條至第7條)等基本原則。

全國人大法工委草案基本沿襲《民法通則》的方法,在總則編第一章“一般規(guī)定”中,規(guī)定了“平等”、“自愿”、“公平”、“誠實(shí)信用”、“民事權(quán)利保護(hù)”以及“公序良俗”等原則。與《民法通則》相比,此草案取消了“等價(jià)有償”原則。

梁慧星先生的建議稿在總則編第一章“一般規(guī)定”中,規(guī)定了“平等”、“意思自治”、“誠實(shí)信用”、“公序良俗”、“禁止權(quán)利濫用”等基本原則,雖同時(shí)規(guī)定“民事權(quán)利受法律保護(hù)”,但未將之列入基本原則范圍。

王利明先生的建議稿在總則編第一章“一般規(guī)定”中,規(guī)定了“平等”、“自愿”、“公平”、“誠實(shí)信用”以及“公序良俗”等基本原則。

徐國棟先生的建議稿則在其序編第二章“基本原則”中,規(guī)定了“平等”、“意思自治”、“綠色”、“誠實(shí)信用”、“公序良俗”以及“法律補(bǔ)充”等基本原則。上述草案及學(xué)者建議稿的共同之處,在于均規(guī)定了“平等”、“意思自治”、“誠實(shí)信用”以及“公序良俗”的基本原則,但全國人大法工委草案及王利明先生的建議稿將“民事權(quán)利保護(hù)”及“公平”作為基本原則予以規(guī)定,但此不為梁慧星先生的建議稿所采。而梁慧星先生的建議稿中所規(guī)定的“禁止權(quán)利濫用”原則,則不為前者所采。至于徐國棟先生的建議稿,則另外增加規(guī)定了“綠色原則”(“當(dāng)事人進(jìn)行民事活動(dòng),應(yīng)遵循節(jié)約資源、保護(hù)環(huán)境、尊重其他動(dòng)物之權(quán)利的原則?！?以及有關(guān)無法律規(guī)定時(shí)法官應(yīng)依次適用“習(xí)慣、事理之性質(zhì);法理、同法族的外國法”的所謂“法律補(bǔ)充原則”。

二、中國民法典的立法選擇

(一)確定基本原則的依據(jù)

民法基本原則是民法蘊(yùn)含之基本價(jià)值之最高程度的抽象歸納,其既有別于民法具體制度中作為基本理念的原則(如合同法上的契約自由),亦區(qū)別于具體制度中作為法技術(shù)的指導(dǎo)原則(如物權(quán)法上的物權(quán)法定原則,合同法上的合同相對效力原則)。

依此標(biāo)準(zhǔn),被傳統(tǒng)民法理論通過對《法國民法典》的分析而總結(jié)歸納的“所有權(quán)絕對”、“契約自由”以及“過錯(cuò)責(zé)任”三項(xiàng)原則,其實(shí)均非民法的基本原則:“所有權(quán)絕對”僅為財(cái)產(chǎn)法的指導(dǎo)思想,“契約自由”僅為契約法的指導(dǎo)思想,“過錯(cuò)責(zé)任”僅為損害賠償規(guī)則的指導(dǎo)思想。除非將“所有權(quán)絕對”上升為“私權(quán)神圣”、將“契約自由”上升為“意思自治”或者“私法自治”,否則,其不能成為指導(dǎo)整個(gè)民法典的價(jià)值理念。但是,在該法典基本不存在有關(guān)基本原則一般條款的情況下,學(xué)說對于其基本原則的具體揭示,仍然具有深刻的理論價(jià)值。

可以發(fā)現(xiàn),以后一些大陸法國家的民法典對于基本原則的表達(dá),超越了學(xué)說就《法國民法典》總結(jié)出來的三大原則,使之到達(dá)抽象程度更強(qiáng)、概括范圍更大的高度。其中,“契約自由”原則被“意思自治”原則所覆蓋,且成為近代民法之至高無上的核心原則。而現(xiàn)代民法思想的引入,則使“所有權(quán)絕對”原則不再被強(qiáng)調(diào)。至于“過錯(cuò)責(zé)任”原則,亦被更為恰當(dāng)?shù)刈鳛閾p害賠償?shù)囊话銡w責(zé)原則被安排于侵權(quán)法中。與此同時(shí),“誠實(shí)信用”以及“禁止權(quán)利濫用”等原則,則作為現(xiàn)代民法予以重視的價(jià)值目標(biāo),進(jìn)入基本原則的序列,表現(xiàn)出現(xiàn)代民法對于“意思自治”原則的進(jìn)一步限制和修正。

中國民法典應(yīng)當(dāng)在堅(jiān)持近代民法所確立的基本觀念的基礎(chǔ)之上,充分反映中國現(xiàn)代社會(huì)的實(shí)際需求。因此,《民法通則》所規(guī)定的“等價(jià)有償”、民事活動(dòng)“不得破壞國家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃”以及“遵守國家政策”等原則,被1999年3月頒布的《合同法》淘汰出局,當(dāng)然是正確的。對于中國民法典總則應(yīng)當(dāng)作為基本原則來加以規(guī)定的事項(xiàng)范圍,比較各個(gè)現(xiàn)有草案,筆者贊同梁慧星先生的建議稿的方案,應(yīng)將之確定為五項(xiàng),即“平等原則”、“意思自治原則”、“誠實(shí)信用原則”、“公序良俗原則”和“權(quán)利不得濫用原則”。

(二)“平等”以及“公平”原則之存廢

筆者認(rèn)為,民法的基本原則應(yīng)當(dāng)表現(xiàn)民法之特有的基本價(jià)值?！捌降取彪m為法律的一般價(jià)值,但在民法中,“平等”一詞作為“人格平等”以及民事主體在民事關(guān)系中“意志獨(dú)立”的內(nèi)容表達(dá),有其特定的內(nèi)涵,民法的全部基本思想和觀念,都是建立在這一原則的基礎(chǔ)之上,亦即“平等原則”是民法其他多數(shù)基本原則成立的基礎(chǔ)而為其所派生(“意思自治”所表達(dá)的“意志自由”,實(shí)為“意志獨(dú)立”的必然結(jié)果;“誠實(shí)信用”與“權(quán)利不得濫用”兩原則,實(shí)為實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人之間的真正平等的工具)。因此,“平等原則”應(yīng)為民法之最上位、最基本的首要原則并在立法上予以明確表達(dá)。

而“公平(正義)”為法的最終目標(biāo),具有最高程度的抽象性及模糊性的特征?？梢哉f,基本法和一切部門法,均以“公平”為指導(dǎo)思想。而民法之對于公平觀念,必須通過民法“自己的”基本原則加以具體表達(dá),并進(jìn)一步通過具體規(guī)范對于民法基本原則的貫徹,使之得以實(shí)現(xiàn)。換言之,民法上的公平,正是通過“平等”、“意思自治”等基本原則加以表現(xiàn)的。由此,沒有必要在民法上通過“公平”原則的表達(dá)來重復(fù)宣示法的一般價(jià)值。

(三)“禁止濫用權(quán)利”原則與“民事權(quán)利保護(hù)”原則之存廢

關(guān)于“禁止濫用權(quán)利”原則的存廢,理論上存在兩種不同意見:一種認(rèn)為,民法對于權(quán)利行使的限制是通過誠實(shí)信用原則的適用來進(jìn)行的,即權(quán)利濫用為權(quán)利行使違背誠實(shí)信用原則的后果,故在規(guī)定誠實(shí)信用原則的情況下,不必重復(fù)規(guī)定;另一種認(rèn)為,誠實(shí)信用原則與禁止權(quán)利濫用原則各有其適用范圍,有人認(rèn)為前者適用于債權(quán)法領(lǐng)域,后者適用于物權(quán)法領(lǐng)域;有人認(rèn)為前者適用于契約當(dāng)事人之間、夫妻之間及父母子女之間等特別權(quán)利義務(wù)關(guān)系,后者適用于上述特別關(guān)系以外的當(dāng)事人之間的關(guān)系;還有人主張將誠實(shí)信用原則的適用范圍的特別關(guān)系擴(kuò)張至社會(huì)接觸關(guān)系。就學(xué)說發(fā)展趨勢而言,最初是前者占據(jù)支配地位, 但后來后者卻逐漸占據(jù)上風(fēng) [3]。

“禁止權(quán)利濫用”的思想,肇始于羅馬法,系法律對于民事權(quán)利之行時(shí)超出正當(dāng)范圍的一種限制。在此自由和權(quán)利與彼自由與權(quán)利之間,往往存在沖突,某人對其所有權(quán)的行使,可能會(huì)妨害他人所有權(quán)的行使(如相鄰關(guān)系中的利益沖突),由此,法律必須界定權(quán)利與權(quán)力在范圍上的臨界點(diǎn)。而近代民法之“所有權(quán)絕對”的觀念,則與現(xiàn)代社會(huì)之整體利益的維護(hù)(尤其是在環(huán)境保護(hù)、生態(tài)平衡等領(lǐng)域),常有可能發(fā)生矛盾。為此,禁止權(quán)利濫用的規(guī)則,就不是對個(gè)別權(quán)利的限制性規(guī)則,而是對一切民事權(quán)利行使之限制的一般條款,反映了人類生存及人類社會(huì)可持續(xù)性發(fā)展之根本利益高于個(gè)人自由的現(xiàn)代民法思想,在民法的基本價(jià)值體系中,具有越來越重要的地位。繼《德國民法典》規(guī)定“權(quán)利人不能僅僅以損害他人為目的行使權(quán)利”(第226條)之后,包括瑞士、日本、韓國等國家以及我國臺(tái)灣地區(qū)“民法典”,均對禁止濫用權(quán)利作出了一般性規(guī)定(《瑞士民法典》第2條第2款:“顯系濫用權(quán)利時(shí),不受法律保護(hù)。”《日本民法典》第1條第3項(xiàng):“權(quán)利不許濫用?！薄俄n國民法典》第2條第2款:“權(quán)利不得濫用”。)誠然,在適用范圍上,誠實(shí)信用原則與禁止權(quán)利濫用原則存在某些交叉重疊,甚至不妨將禁止權(quán)利濫用視為誠實(shí)信用原則在民事權(quán)利行使領(lǐng)域的具體表現(xiàn),但鑒于二者規(guī)制的側(cè)重點(diǎn)不同,誠實(shí)信用原則具有更大的模糊性,禁止權(quán)利濫用則具有極強(qiáng)的針對性,且將禁止濫用權(quán)利作為民法之一般條款予以宣示,更為符合現(xiàn)代法的精神。為此,將禁止濫用權(quán)利作為民法的基本原則并予以立法表達(dá),利大于弊。

至于“民事權(quán)利保護(hù)”之一般條款,應(yīng)當(dāng)在民法典總則中予以規(guī)定,但因其非為民法本身之特有價(jià)值觀念的體現(xiàn),所以,不將之視為基本原則為妥。

Abstract:Basic p rincip les in civil law used to be deemed as a basic legal thinking to fulfill the certain duty andfunction of civil law, not rules for judgments.However, in the civil law codes of the continental law countries afterGerman Civil Law, it has been clearly legislated and even been more abstract and comp rehensive compared to thethree p rincip les summarized by scholars in French CivilLaw.The draft of CivilLaw by legislators and the advice toCivil Law by scholars, based on the basic p rincip les in Chinese General Rules of Civil Law, have exp ressed differently in terms of the basic p rincip les.But it is app rop riate to establish the p rincip les of equality, voluntaries, honestand credibility, public order and good habits, p rohibition of civil right abuse as the basic p rincip les of China's CivilLaw.Key words: civil law;basic p rincip les;legislation choice

注釋:

[1] [德]拉倫茲.法學(xué)方法論[M ].陳愛娥譯.臺(tái)灣:臺(tái)灣五南圖書出版有限公司, 1999.255.[2]該章中有關(guān)“民事所適用之習(xí)慣,以不背于公共秩序或善良風(fēng)俗者為限”(第2條)的規(guī)定,僅僅針對作為法源之一的習(xí)慣的判斷標(biāo)準(zhǔn),并非關(guān)于公序良俗的一般條款。

[3]梁慧星.中國民法典草案建議稿附理由(總則編)[M ].北京:法律出版社, 2004.16.出處:《河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》2008年第1期(總第106期)文章來源：中顧法律網(wǎng)

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第四篇：民法學(xué)習(xí)體會(huì)

民法學(xué)習(xí)體會(huì)

民法原理在我們現(xiàn)實(shí)生活中真的是無處不在，衣食住行各方面都有可能會(huì)和民法打上“交道”，毫不夸張的說，我們每個(gè)人從出生到死亡基本上都是生活在民法的框架范圍內(nèi)，因此學(xué)習(xí)好民法，掌握好民法，運(yùn)用好民法就顯得頗具實(shí)際利益和現(xiàn)實(shí)意義。我結(jié)合自己學(xué)習(xí)的實(shí)際感受和收獲來談?wù)剬γ穹ǘW(xué)習(xí)的幾點(diǎn)認(rèn)識(shí)。

一 愛好第一，留意培養(yǎng)對民法學(xué)習(xí)的愛好

興趣是第一動(dòng)力，熟悉和學(xué)習(xí)任何一種學(xué)科都應(yīng)當(dāng)建立在興趣之上，民法學(xué)習(xí)也是如此，只有對民法學(xué)習(xí)產(chǎn)生濃厚的興趣，才能在學(xué)習(xí)過程中一直保持學(xué)習(xí)激情和熱情，才能有動(dòng)力去對某個(gè)詳細(xì)知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行深入分析和研究。很多人在論述民法學(xué)習(xí)方法時(shí)留意強(qiáng)調(diào)如何思維等方面，其忽略了興趣這一大前提，沒有興趣是學(xué)不好或者說是學(xué)不“專”民法的。因此我們在開始學(xué)習(xí)民法時(shí)就要努力培養(yǎng)自己對該學(xué)科的興趣。那么通過什么樣的方式來培養(yǎng)學(xué)習(xí)興趣呢？以下幾方面可以參考：如像本文開始的那段笑話一樣，把現(xiàn)實(shí)生活中一些大家熟知的現(xiàn)象想象成民法中的名詞和原理，這樣，一方面有助于我們理解民法中一些名詞的基本含義，更能使我們加深記憶，從而有興趣對這些知識(shí)深入學(xué)習(xí)；還可以通過對一件大家所熟知的事來進(jìn)行小組討論或者辯論賽的形式來培養(yǎng)學(xué)習(xí)的興趣；此外可以介紹一些民法學(xué)界的知名學(xué)者，了解他們的求學(xué)經(jīng)歷、畢業(yè)院校、學(xué)術(shù)成就等方面的情況，或許發(fā)現(xiàn)其中有自己的校友，這樣也對民法學(xué)習(xí)興趣的培養(yǎng)產(chǎn)生一定刺激和促進(jìn)作用。

二 民法學(xué)習(xí)要堅(jiān)持“從生活中來，到生活中去”

“人生處處皆民法”，民法與我們的生活息息相關(guān)：早上買菜做飯會(huì)形成買賣關(guān)系，吃完飯坐車上班會(huì)產(chǎn)生運(yùn)輸合同，下車不小心被狗咬會(huì)產(chǎn)生動(dòng)物侵權(quán)問題，去醫(yī)院路上交話費(fèi)不小心交到其他的號(hào)碼上產(chǎn)生不當(dāng)?shù)美麊栴}．．．．．．其實(shí)也正是因?yàn)橛忻穹ǖ拇嬖冢覀兊纳畈艜?huì)變得和諧，變得穩(wěn)定。我們學(xué)習(xí)民法不能單單只從書本上的文字知識(shí)出發(fā)，還要結(jié)合現(xiàn)實(shí)生活來學(xué)習(xí)。我們要善于發(fā)現(xiàn)生活中的民法原理，在實(shí)際生活中感受民法的價(jià)值，此外我們還要運(yùn)用自己所學(xué)的知識(shí)來解決生活中的問題。即所謂民法學(xué)習(xí)要“從生活中來，到生活中去”。民法知識(shí)只有能夠被運(yùn)用，能夠解決實(shí)際問題，才會(huì)被我們所熱衷；同時(shí)實(shí)踐活動(dòng)也對我們的理論知識(shí)的鞏固和創(chuàng)新起著積極的推動(dòng)作用。因此，在民法學(xué)習(xí)過程中，要注重聯(lián)系實(shí)踐，并在實(shí)際生活中豐富理論知識(shí)。

第五篇：論物權(quán)法的基本原則

論物權(quán)法的基本原則

摘要物權(quán)法的基本原則是指物權(quán)法的制定、解釋、適用的最基本原則，它貫穿于物權(quán)法的始終，起著極其重要的作用，本文通過對物權(quán)法中的平等保護(hù)原則、物權(quán)法定原則、物權(quán)公示原則的分析，從而進(jìn)一步了解這幾項(xiàng)基本原則的含義及立法精神。

關(guān)鍵字物權(quán)法基本原則平等保護(hù)原則物權(quán)法定原則物權(quán)公示原則

基本原則是指其效力貫穿于各種法律制度中的根本規(guī)則，是法律立法的指導(dǎo)方針和解釋法律規(guī)范的基本準(zhǔn)則?；驹瓌t在司法實(shí)務(wù)中也具有著重要的意義，具有評(píng)價(jià)功能和補(bǔ)充功能。評(píng)價(jià)功能體現(xiàn)在幫助人們正確的認(rèn)證法律的精神實(shí)質(zhì)，正確的評(píng)價(jià)當(dāng)事人的行為。補(bǔ)充功能表現(xiàn)在法律的基本原則可以補(bǔ)充法律的漏洞。

物權(quán)法的基本原則是指物權(quán)法的制定、解釋、適用的最基本規(guī)則。它體現(xiàn)在物權(quán)法條文之中，指導(dǎo)著人們從事有關(guān)物權(quán)的民事行為。本文著重分析物權(quán)法的平等保護(hù)原則、物權(quán)法定原則、物權(quán)公示原則。

一、物權(quán)法的平等保護(hù)原則

《物權(quán)法》第四條規(guī)定：國家、集體、私人的物權(quán)和其他權(quán)利人的物權(quán)受法律保護(hù)，任何單位和個(gè)人不得侵犯。該條明確規(guī)定了平等保護(hù)原則。民法是調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律，作為民法重要組成部分的物權(quán)法，是調(diào)整平等主體之間因物的歸屬和利用而產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律。因此，物權(quán)法平等保護(hù)各個(gè)民事主體的物權(quán)是民法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的性質(zhì)決定的。平等保護(hù)原則是民法平等原則在物權(quán)法中的具體化。

物權(quán)法的平等保護(hù)原則可以從以下幾個(gè)方面來理解：1.物權(quán)主體的平等。民法貫穿民事主體平等原則，對民事主體平等對待。物權(quán)主體屬于民事主體的范疇，所以物權(quán)主體也應(yīng)體現(xiàn)此種平等性。2.在物權(quán)發(fā)生沖突時(shí)，對各個(gè)主體都應(yīng)當(dāng)適用平等的規(guī)則解決其糾紛。