第一篇：《民法課堂筆記》精選之名譽權

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《民法課堂筆記》精選之名譽權

1.名譽權的含義。

名譽權，是指自然人或法人對自己在社會生活中獲得的良好評價及基于人格尊嚴而享有的權利。名譽，是社會的評價，不是自我認識，對名譽的自我認識是名譽感。名譽感是否受法律保護，理論界存在爭議，考生不必深究。一般認為，是否構成對名譽權的侵犯，要以社會的一般評價是否降低為準。對考生而言，要參照一般觀點。筆者認為，名譽感受到侵害（痛苦感），是精神受到損害的表現。名譽權人人皆有，不能認為德高望重、出類拔萃的人才有名譽權。毫無疑問，無民事行為能力人和限制行為能力人也享有名譽權。某某人毫無名譽，只是生活中的說法。

《民通》第101條規定：“公民、法人享有名譽權，公民的人格尊嚴受法律保護，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽。”條文中規定的損害行為都是故意行為，但是侵害名譽權，不以故意為必要條件，過失行為也可以構成對他人名譽權的侵犯。

2.侵害名譽權責任的認定。

根據最高人民法院《名譽權解答》，侵害名譽權責任的認定，應當注意以下幾點：

(1)以書面或口頭形式侮辱或者誹謗他人，損害他人名譽的，應認定為侵害他人名譽權(之七第2項)。

(2)對未經他人同意，擅自公布他人的隱私材料或以書面、口頭形式宣揚他人隱私，致他人名譽受到損害的，按照侵害他人名譽權處理(之七第3項)。應當指出，此種情況，同時侵犯了隱私權。

(3)因新聞報道嚴重失實，致使他人名譽受到損害的，應按照侵害他人名譽權處理(之七第4項)。

(4)文章反映的問題雖基本屬實，但有侮辱他人人格的內容，使他人名譽受到損害的，應認定為侵害他人名譽權(之八第2項)。

(5)文章的內容基本失實，使他人名譽受到損害的，應認定為侵害他人名譽權(之八第3項)。

(6)撰寫、發表文學作品，不是以生活中特定人物為描寫對象，僅是作品的情節與生活中某人的情況相似，不應認定為侵害他人名譽權(之九第1項)。

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(7)描寫真人真事的文學作品，對特定人進行侮辱、誹謗或披露隱私損害其名譽的。或者雖未寫明真實姓名和住址，但事實是以特定人為描寫對象，文中有侮辱、誹謗或揭露隱私的內容，致使其名譽受到損害的，應認定為侵害他人名譽權(之九第2項)。雖然沒有指名道姓，但以影射方法(間接方法)貶損他人名譽，仍然可以構成對名譽權的侵害。

3.侵害名譽權的責任承擔形式。停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉、精神損害賠償等。

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第二篇：《民法課堂筆記》精選之名譽權

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《民法課堂筆記》精選之名譽權

1.名譽權的含義。

名譽權，是指自然人或法人對自己在社會生活中獲得的良好評價及基于人格尊嚴而享有的權利。名譽，是社會的評價，不是自我認識，對名譽的自我認識是名譽感。名譽感是否受法律保護，理論界存在爭議，考生不必深究。一般認為，是否構成對名譽權的侵犯，要以社會的一般評價是否降低為準。對考生而言，要參照一般觀點。筆者認為，名譽感受到侵害（痛苦感），是精神受到損害的表現。名譽權人人皆有，不能認為德高望重、出類拔萃的人才有名譽權。毫無疑問，無民事行為能力人和限制行為能力人也享有名譽權。某某人毫無名譽，只是生活中的說法。

《民通》第101條規定：“公民、法人享有名譽權，公民的人格尊嚴受法律保護，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽。”條文中規定的損害行為都是故意行為，但是侵害名譽權，不以故意為必要條件，過失行為也可以構成對他人名譽權的侵犯。

2.侵害名譽權責任的認定。

根據最高人民法院《名譽權解答》，侵害名譽權責任的認定，應當注意以下幾點：

(1)以書面或口頭形式侮辱或者誹謗他人，損害他人名譽的，應認定為侵害他人名譽權(之七第2項)。

(2)對未經他人同意，擅自公布他人的隱私材料或以書面、口頭形式宣揚他人隱私，致他人名譽受到損害的，按照侵害他人名譽權處理(之七第3項)。應當指出，此種情況，同時侵犯了隱私權。

(3)因新聞報道嚴重失實，致使他人名譽受到損害的，應按照侵害他人名譽權處理(之七第4項)。

(4)文章反映的問題雖基本屬實，但有侮辱他人人格的內容，使他人名譽受到損害的，應認定為侵害他人名譽權(之八第2項)。

(5)文章的內容基本失實，使他人名譽受到損害的，應認定為侵害他人名譽權(之八第3項)。

(6)撰寫、發表文學作品，不是以生活中特定人物為描寫對象，僅是作品的情節與生活中某人的情況相似，不應認定為侵害他人名譽權(之九第1項)。

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(7)描寫真人真事的文學作品，對特定人進行侮辱、誹謗或披露隱私損害其名譽的。或者雖未寫明真實姓名和住址，但事實是以特定人為描寫對象，文中有侮辱、誹謗或揭露隱私的內容，致使其名譽受到損害的，應認定為侵害他人名譽權(之九第2項)。雖然沒有指名道姓，但以影射方法(間接方法)貶損他人名譽，仍然可以構成對名譽權的侵害。

3.侵害名譽權的責任承擔形式。停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉、精神損害賠償等。

第三篇：民法筆記

第一篇：民法總論 第一章：民法概述 第一節：民法的含義 一，民法的概念：

民法是調整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財產關系和人身關系的法律規范的總和。

1、實質意義的民法：指作為部門法的民法。有廣義和狹義之分，廣義指調整平等主體之間財產關系與人身關系的法律規范總稱，也就是私法的全部，狹義指在民商分立的國家商法以外的私法。

2、形式意義上的民法：指以一定體例編篡的并以民法命名的成文法典。

我國民商合一，是廣義民法，我國還沒有形式意義的民法。

二、民法的歷史沿革：

分為古代民法、近代

民法和現代民法三個階段。

1、古代民法的典型代表是羅馬法。

2、近代民法是在繼受羅馬法的基礎上形成的，形成了大陸法和英美法兩大法系。大陸法系推行法典化，又稱民法法系，英美法以判例為法律的主要淵源，又稱判例法系。近代法以1804年的《法國民法典》為代表。

3、資本主義現代民法始于1897年公布、1900年生效的《德國民法典》。1922年列寧親自主持制定的《蘇俄民法典》始第一部社會主義性質的民法典。我國近代民法始于清末，1907年清政府開始制定的《大清民律草案》，1911年完成。我國歷史上第一部民法典是1930年南京國民政府制定的民法典，該法典隨著1949年中國成立在大陸已經廢除，僅在臺灣有效。1986年頒布的《民法通則》是我國民事立法進入的一個新階段。第二節：民法的調整對象

是調整平等主體公民之間、法人之間、公民與法人之間的財產關系和人身關系。

一、平等主體間的財產關系：

指人們在社會財富的生產、分配、交換和消費過程中形成的以經濟利益為內容的社會關系。調整財產關系主要有以下特點：

1、主體的地位是平等的。

2、一般是當事人自愿發生的。

3、受價值規律支配。

二、平等主體之間的人身關系

是人們在社會生活中形成的具有人身屬性，與主體的人身不可分離的，不是以經濟利益而是以特定精神利益為內容的社會關系。人身關系有以下特點：

1、主體的地位平等。

2、與民事權利的享受和行使有關。

3、與主體的人身不可分離并不具有經濟內容。第三節：民法的性質和任務

一、民法的性質：（預測題目：論民法的性質或者為什么說民法是社會主義市場經濟基本法？）

1、民法是調整社會主義市場經濟關系的基本法。

2、民法為文明法。

3、民法為行為規范兼裁判規范。

4、民法為實體法。

5、民法為私法。

二、民法的任務

1、保護民事主體的合法權益。

2、促進社會主義市場經濟的發展。

3、維護正常的經濟秩序和社會秩序。第四節：民法的基本原則：

是其效力貫穿于各項民事法律制度之中的民法的根本規則，是民法立法的指導方針和解釋民法規范、適用民法規范以及進行民事活動的基本準則。（具有評價功能和補充功能）

一、平等原則（首要原則）

1、民事主體的法律地位平等

2、民事主體平等地依法享受權利和負擔義務。

3、民事主體的合法權益受法律平等保護。

4、民事主體的民事責任平等

二、自愿原則——是指民事主體在民事活動中以自己的意志充分表達自己的意愿，按照自己的意思和利益確立、變更、終止民事法律關系。

1、當事人自主決定民事事項。

2、當事人對自己的真實意思負責。

三、公平原則——要求當事人在民事活動中應以社會正義、公平的觀念指導自己的行為，平衡各方面的利益，要求以社會正義、公平的觀念來處理當事人之間的糾紛。

1、民事主體參與民事法律關系的機會平等。

2、在當事人的關系上利益均衡。

3、當事人合理的承擔民事責任。

四、誠實信用原則—— 是指民事主體在民事活動中應誠實，守信用，善意地行使權利和履行義務。

五、公序良俗原則—— 是指民事主體在民事活動中不得違反公共秩序和善良風俗，不得違反社會公德，不得損害社會利益和國家利益。

1、民事活動應當尊重社會公共利益和社會公德。

2、民事主體不得濫用權利。

第五節：民法的淵源和效力

一、民法的淵源

民法的淵源，又稱民法的法源，是指民事法律規范的來源或者表現形式。我國民法淵源主要是指國家有關機關在其職權范圍內制定的有關民法的規范性文件，主要包括以下幾類：

1、法律（憲法、民事基本法、民事單行法和其他法律中的民法規范）

2、法規

3、規章

4、最高人民法院的司法解釋

5、國家政策和習慣

二、民法的效力：

又稱民法的適用范圍，指在何時、何地、何人之間的關系應適用有關的民事法律規范。

1、民法在時間上的效力：

（1）法律不溯及既往

（2）新法改廢舊法。

2、民法在空間上的效力：

我國民法適用于中華人民共和國領土、領海、領空以及依據國際法和國際慣例視為我國領域內發生的民事關系。有三點要注意：

（1）全國性的規范文件適用于全國，但僅為某一地區制定的，則該規定僅適合于該地區。（2）地方性的規范性文件，僅適用于該地區，而不能適用于其他地區。（3）我國實行“一國兩制”。香港、澳門、臺灣地區的法律僅適合用于該地區，我國民法不適用于這些地區。

3、民法對人的效力（我國民法對人的效力同時采取“屬人主義”與“屬地主義”）。

第六節：民法的適用與解釋

一、民法的適用：民法的適用指對民事法律規范的運用。應遵循以下原則：

1、特別法優于一般法。

2、強行法優于任意法。

3、例外規定排除一般規定。

4、具體規定優先于一般性條款。

二、民法的解釋：分為文理解釋和論理解釋兩種

1、文理解釋：又稱文義解釋，指依據法律條文文句的字義或文義所進行的解釋。

2、論理解釋：指斟酌法律制定的理由以及其他一切情事，依推理而闡明法律規范的真意。論理解釋主要有以下幾種：

（1）擴張解釋。又稱擴充解釋，是指僅依法律文句的文義解釋不足以表示立法的真意時，而擴張該條文文句的含義作出解釋。

（2）限縮解釋。又稱縮小解釋、限制解釋，是指在法律條文的文句含義過于廣泛時，對其含義應予以縮小的解釋。

（3）反面解釋。又稱反對解釋，是指法律條文所規定的事項，就其反面的意思進行解釋。（4）類推解釋。是指對法律無直接規定的事項，選擇法律關于類似事項的規定進行解釋，以類推適用法律。

第二章：民事法律關系 第一節：民事法律關系概述

一、民事法律關系的概念

民事法律關系，指根據民事法律規范確立的以民事權利義務為內容的社會關系，是由民事法律規范調整而形成的社會關系。

二、民事法律關系的特征：（預測題）

1、民事法律關系是一種法律關系。

2、民事法律關系是平等主體之間的關系，一般是自愿設立的。

3、民事法律關系是以民事權利和義務為內容的法律關系。

三、民事法律關系的要素：

1、民事法律關系主體。

（簡稱民事主體，是指參與民事法律關系享受民事權利和負擔民事義務的人。）

2、民事法律關系的內容。（是民事主體在民事法律關系中享有的權利和負擔的義務，亦即當事人之間的民事權利和義務。）

3、民事法律關系客體。

（是指民事法律關系中的權利和義務共同指向的對象。）

四、民事法律關系的分類：

1是否直接具有財產利益的內容

財產關系

是指直接與財產有關的具體由財產內容的民事法律關系。

人身關系

是指與主體不可分離的，不直接具有財產內容的民事法律關系。

2義務主體的范圍

絕對法律關系 是指義務主體不特定，權利人以外的一切權利人均為義務人的民事法律關系。

相對法律關系 義務主體為特定人的民事法律關系。

3內容的復雜程度

單一民事法律關系

是指只有一組對應的權利義務的民事法律關系。

復合民事法律關系

是指兩組以上對應的權利義務的民事法律關系。

4形成和實現的特點

權利性民事法律關系

是指民事主體依其合法行為而形成的，能夠正常實現的民事法律關系。

保護性民事法律關系

是指因不法行為而發生的民事法律關系。

第二節：民事法律事實

一、民事法律事實的概念和意義：

〔民事法律事實〕指法律規定的能夠引起民事法律關系產生、變更或終止的客觀現象。基本特征為客觀性和法定性。民事法律事實的意義在于能引發一定的民事法律后果，包括以下情形：

1、引起民事法律關系的發生。

2、引起民事法律關系的變更。即民事法律關系要素中的任何一個要素發生變化。

3、引起民事法律關系的消滅。包括絕對消滅和相對消滅。

二、民事法律事實的分類：（是否與人的意志有關）

1、自然事實。是指與人的意志無關的能引起民事法律后果的客觀現象。

2、人的行為。指與人的意志有關，直接體現人的意志，能夠引起民事法律后果的客觀現象。

第三節：民事權利、義務和責任

一、民事權利

1、民事權利的含義：是指民事主體依法享有并受法律保護的利益范圍或者實施某一行為（作為或不作為）以實現某種利益的可能性。

（1）權利是法律關系的主體享有的利益范圍或者為某種行為的可能性。（2）權利是權利主體要求他人實施某種行為或者不實施某種行為，以實現其利益的可能性。（3）在權利受到侵害時，權利主體得請求國家機關予以救濟。

2、民事權利的分類：

（1）是否以財產利益為內容

財產權

是指是否以財產利益為內容，直接體現財產利益的民事權利。

人身權

是指不直接具有財產內容，與主體人身不可分離的權利。

（2）權利的作用

支配權

是指主體對權利客體可直接加以支配并享受其利益的權利。

請求權

是指請求他人為一定行為或不為一定行為的權利。

抗辯權

廣義上是指抗辯請求權或否認他人的權利主張的權利，有的稱為異議權；狹義上是指對抗請求權的權利。

形成權

是指權利人得以自己一方的意思表示而使法律關系發生變化的權利。（3）權利的效力范圍

絕對權

又稱對世權是指其效力及于一切人，即義務人為不特定的任何人的權利

相對權

又稱對人權是指其效力及于特定人的權利，即義務人為特定人的權利。

（4）相互關聯的權利之間的關系

主權利

是指兩項有關聯的權利中不依賴另一權利可獨立存在的權利。

從權利

是指兩項有關聯的權利中其效力受另一權利制約的權利。

（5）相互間是否有派生關系

原權

為基礎權利，是權利性民事法律關系中的權利。

救濟權

是由原權派生的，為在原權受到侵害或有受侵害的現實危險而發生的權利，是保護性法律關系 中的權利。

（6）權利有無移轉性

專屬權

是指無移轉性，權利人一般不能轉讓，也不能依繼承程序轉移的權利。

非專屬權

是指具有轉移性，權利人可以轉讓，也可依繼承程序移轉的權利。

3、民事權利的行使

民事權利行使的方式有事實方式和法律方式，權利行使應遵循以下主要原則：（1）自由行使權利。

（2）正當行使和禁止權利濫用原則。

4、民事權利的保護

指為保障權利不受侵害或者恢復被侵害的民事權利所采取的救濟措施。分自我保護和國家保護。

（1）自我保護：又稱私立救濟，指權利人自己采取各種合法手段來保護其權利。分自衛和自助行為。

（2）國家保護：又稱公力救濟，指民事權利受到侵犯時，由國家機關通過法定程序予以保護。

5、實施自助行為的條件：（預測題）（1）須為保護自己的利益

（2）須情事緊迫來不及請求國家保護（3）須采取法律許可的方式

（4）須事后當即請求國家保護

二、民事義務

指義務主體為滿足權利人的利益需要，在權利限定的范圍內必須為一定行為或不為一定行為的約束。民事義務主要有以下幾類：

1發生根據

法定義務

是直接依據法律規定產生的而非由當事人約定的義務。

約定義務

是指當事人自行約定的義務

2義務的內容

積極義務

是指以義務人須為一定行為（作為）為內容的義務。

消極義務

是指以義務人須不為一定行為（不作為）為內容的義務。

3義務與義務主體的關系

專屬義務

是指義務人不得將其移轉給其他人負擔的義務。

非專屬義務

是指義務人可將其移轉給他人負擔的義務。

三、民事責任

1、民事責任的概念和特征：

〔民事責任〕指民事主體因違反民事義務而依法應承擔的民事法律后果。有以下特征：

（1）民事責任以民事義務為基礎，是違反民事義務的法律后果。

（2）民事責任以恢復被侵害人的權利為目的。

（3）民事責任具有法律上的強制性。

（4）民事責任是保護性民事法律關系的內容。

2、民事責任的分類：（1）民事責任發生的原因

債務不履行的民事責任 是指因債務人不履行已存在的債務而發生的民事責任。

親權的民事責任

是指因實施親權行為而發生的民事責任。

（2）民事責任的內容

履行責任

是指責任人須履行資金原負擔的債務的責任。

返還責任

是指以返還利益為內容的責任。

賠償責任

是指以賠償對方損害為內容的責任。

（3）承擔民事責任一方當事人之間的關系

按份責任

是指責任人為多人時，各責任人按照一定的份額向債務人承擔民事責任，各債務人之間無 連帶關系。

連帶責任

是指債務人為多人時，每個人都負有清償全部債務的責任，各責任人相互間有連帶關系。

（4）按民事責任的內容有無財產性。

財產責任

是指直接以一定的財產為內容的責任。（如返還財產、賠償損失）

非財產責任 是指不直接具有財產內容的民事責任。（如消除影響、恢復名譽）

3、民事責任的承擔方式：

（1）停止侵害。

（2）排除妨礙。（3）消除危險。

（4）返還財產。

（5）恢復原狀。

（6）修理、重作、更換。（7）賠償損失。

（8）支付違約金。

（9）消除影響、恢復名譽。（10）賠禮道歉。未成年民事責任

第三章：自然人

第一節：自然人的民事權利能力

一、自然人民事權利能力的概念

〔自然人民事權利能力〕是指法律賦予自然人享有民事權利和負擔民事義務的資格。

二、自然人民事權利的特點：

1、平等性；

2、內容的廣泛性和統一性。

三、自然人民事權利能力的開始：

《民法通則》第九條規定，公民從出生時起到死亡時止，具有民事權利能力，依法享有民事權利，承擔民事義務。

出生的時間以戶籍證明為準，沒有戶籍證明的，以醫院出具的出生證明為準。遺產分割時，應當保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時為死體的，保留的份額按法定繼承辦理。各國對胎兒的法律地位均作出特別規定，大致有以下三種：

1、胎兒只要出生時尚生存，出生前就具有民事權利能力。

2、不承認胎兒有民事權利能力，但在某些事項上視胎兒為已出生。

3、不承認胎兒有民事權利能力，也不認為在某些事項上視胎兒為出生，僅是在某些事項上對胎兒的利益予以保護。——我國現行立法采取的是第三種體例。

四、自然人民事權利能力的終止：

依《民法通則》第九條規定，至自然人死亡時其自然人民事權利能力終止，因此死亡是自然人民事權利終止的法律事實。民法上的死亡包括自然死亡和宣告死亡。

自然死亡

又稱生理死亡，是指自然人生命的終結。宣告死亡

又稱推定死亡，是指自然人下落不明滿一定期間后經厲害關系人申請，由法院宣告該自然人為

死亡。法院宣告死亡的判決宣告之日為被宣告死亡人死亡的日期。

*依最高人民法院的解釋，相互有繼承關系的幾個人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時間的，推定沒有繼承人的先死亡。死亡人各自都有繼承人的，如幾個死亡人輩分不同，推定長輩先死亡；幾個死亡人輩分相同，推定同時死亡，彼此不發生繼承，由他們各自繼承人分別繼承。

五、預測題：民事權利能力與民事權利的區別？

第二節：自然人民事行為能力

一、自然人民事行為能力的含義

〔自然人民事行為能力〕指自然人得通過自己的獨立行為取得和行使權利、設定和履行義務的資格。有廣義和狹義之分。自然人民事行為能力有兩個顯著特點：

1、自然人的民事行為能力是法律賦予的一種資格，不是由其自行決定的，非依法定程序，任何人不得限制或剝奪。

2、自然人的民事行為能力以對客觀事物的判斷和認識能力即意識能力為依據。

二、自然人民事行為能力的劃分

1、完全民事行為能力：指可完全獨立地進行民事活動，通過自己的行為取得民事權利和負擔民事義務的資格。包括18周歲以上和16周歲以上不滿18周歲能夠以自己勞動收入維持當地一般生活水平的。

2、限制民事行為能力：指可以獨立進行一些民事活動但不能獨立進行全部民事活動的資格。包括10周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人。

3、無民事行為能力：指不具有以自己的行為取得民事權利和負擔民事義務的資格。包括未滿10周歲以下和不能辨認自己行為的精神病人。由它的法定代理人代理民事活動。

三、自然人民事行為能力的宣告

指法院經利害關系人申請，依法宣告精神病人為無民事行為能力或限制民事行為能力人的制度。對自然人民事行為能力宣告須具備下列條件：

1、須經利害關系人申請。

2、被申請的當事人須為精神病人。

3、須由人民法院經特別程序作出宣告。

四、自然人民事行為能力的終止

〔自然人的民事行為能力終止〕指其不可能再具有民事行為能力。當自然人死亡時，其民事行為能力終止。

第三節：自然人的住所

一、〔住所〕：自然人的住所指自然人生活和進行民事活動的主要基地和中心場所。（只能有一個）

〔居所〕：一個人總要居住在一個地方，起居住的地點稱為居所。

二、住所的確定：

有意定住所和法定住所之分，我國《民法通則》15條規定：公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經常居住地與住所不一致的，經常居住地視為住所。

〔經常居住地〕：是指公民離開住所地連續居住一年以上的地方，但住醫院治病的除外。

三、住所的法律意義

1、確定民事主體的狀態，確定某些民事法律關系發生、變更、終止的地點。

2、確定債務的履行地。

3、確定案件的管轄。

4、確定法律文書的送達和某些特定行為的實施地。

5、確定涉外民事關系的準據法。

第四節：監護

一、監護的概念和特征：

〔監護〕指為無民事行為能力和限制民事行為能力人設立保護人的制度。監護具有以下特征：

1、被監護人須為無民事行為能力和限制民事行為能力。

2、監護人須為完全民事行為能力人。

3、監護人的職責是由法律規定的，而不能由當事人約定。

監護的目的：保護無民事行為能力人和限制民事行為能力人的利益。

監護的設立

也就是為無民事行為能力和限制民事行為能力人確定監護人。預測題：未成年人的監護人如何設定？？

二、監護的設立3種方式：

1、法定監護：由法律直接規定監護人。

2、指定監護：由有關單位或者法院指定監護人。

3、遺囑監護：由未成年人的父母在其設立的遺囑種指定監護人。

三、監護人的職責：（預測題）

1、保護被監護人的身體健康。

2、管理被監護人的財產。

3、管理和教育被監護人。

4、代理被監護人進行民事活動。

四、監護人的更換、撤換

1、〔監護人的更換〕：指在監護人無力承擔監護職責時，經其請求由有關單位或者法院更換他人為監護人。

2、〔監護人的撤換〕：指對不履行監護職責的監護人，經有關人員或單位申請，由法院撤消該監護人的監護資格，另行確定監護人。撤消監護人資格須具備以下條件：

（1）經有關人員或單位申請。

（2）監護人不履行監護職責或者侵害被監護人的合法權益。

（3）須由人民法院撤消。

五、〔監護的終止〕監護的終止指監護關系的消滅，是指不再設立監護人。監護人的范圍

第五節：宣告失蹤和宣告死亡

一、宣告失蹤

1、宣告失蹤的概念和意義：特征

〔宣告失蹤〕指經利害關系人申請，由人民法院對下落不明滿一定期間的人宣告為失蹤人的制度。為消除因自然人長期下落不明所造成的不利影響，法律通過設立宣告失蹤制度，通過宣告下落不明人為失蹤人，并為其設立財產代管人，由代管人管理失蹤人財產，以保護失蹤人與相對人的財產權益。

2、宣告失蹤的條件和程序：

（1）須經利害關系人申請。

（2）須被申請人下落不明滿一定期間。（2年）

（3）須由人民法院經過法定程序宣告。

3、宣告失蹤的法律后果：

失蹤人的財產由他的配偶、父母、成年子女或者關系密切的其他親屬、朋友代管。沒有以上人選或有爭議的由法院指定代管。代管人負有管理失蹤人財產的職責，代管人不履行代管職責或者侵犯失蹤人財產的，失蹤人的利害關系人可以想法院請求代管人承擔民事責任，也可申請變更代管人。

4、宣告失蹤的撤消：

被宣告失蹤的人重新出現或者確切知道他的下落，經本人或利害關系人申請，法院應當撤消對他的失蹤宣告。撤消后，財產代管關系終止，代管人停止代管行為，將代管財產交給被撤消宣告人。

二、宣告死亡

1、〔宣告死亡〕：指經利害關系人申請，由法院宣告下落不明的滿一定期間的自然人為死亡的制度。

2、宣告死亡的條件和程序：

（1）須經利害關系人申請。

（2）須被申請人下落不明滿一定期間。（下落不明滿4年、意外事故下落不明從事故發生日滿2年）

（3）須由人民法院宣告

3、宣告死亡的法律后果

宣告死亡與自然死亡相同法律后果。被宣告死亡時間和自然死亡時間不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡之前實施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，則以其實施的民事法律行為為準。有民事行為能力的人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效。

4、死亡宣告的撤消：

被宣告死亡人重新出現或者確知他沒有死亡，經本人或利害關系人申請，法院應撤消對他的死亡宣告。宣告死亡的判決一經撤消發生以下法律后果：

（1）被撤消死亡宣告的人民事主體資格不消滅，其仍可享有各種人身權利和財產權。（2）被撤消死亡宣告的人有權請求返還財產。

（3）被撤消死亡宣告的人的配偶在其宣告死亡后尚未再婚的，夫妻關系從撤消死亡宣告之日起自行恢復，如果配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶死亡的，則不認定夫妻關系自行恢復。（4）被撤消死亡宣告的人的子女在被宣告死亡期間被他人依法收養的，該收養關系有效，被撤消死亡宣告的人僅以未經本人同意而主張收養關系無效的，一般不應準許，但收養人和被收養人同意的除外。

第四章：法人 第一節：法人概述

一、法人的概念和特征： 〔法人〕是具有民事權利能力和民事行為能力依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。特征有：

1、法人是具有民事權利能力和民事行為能力的社會組織。

2、法人是依法獨立享受民事權利和承擔民事義務的社會組織。獨立性體現在：

（1）組織上的獨立性。（2）財產上的獨立性。（3）責任上的獨立性。

二、法人應具備的條件：（預測題：法人的成立條件？）

1、依法成立。

2、有必要的財產和經費。

3、有自己的名稱、組織機構和場所。

4、能獨立承擔民事責任。

三、法人的歷史沿革和本質

1、法人的歷史沿革： 法人制度起源于羅馬法，羅馬時期形成法人的雛形，歐洲中世紀的教會財產法創設了社團所有權、信托以及基金等制度，確認了中世紀教會社團的主體地位，此可謂法人獨立財產制的產生。11世紀出現新的商業經營形式，一些人聯合起來組成聯合體，后來出現海上合伙，合伙人責任僅限于其最初的投資，此可謂法人有限責任制的產生，到中世紀末期隨著羅馬法的復興，注釋法學派提出了法人概念。1807年的《法國商法典》中確認了法人制度。1900年的《德國民法典》完善了法人制度。我國自成立后，在一些規范性文件中一直使用法人概念，但一直未在法律中明確規定，真正從法律上確認法人制度的是《民法通則》。

2、法人的本質：

（1）擬制說：起源于歐洲中世紀注釋發派，后為德國學者薩維尼所倡。

（2）否認說：包括：目的財產說，代表人物為德國的布林茲。受益主體說，代表人物為德國的耶林。管理人主體說，代表人物為德國的赫爾德。

（3）實在說：包括：有機體說，代表人物為德國的基爾克。組織體說，代表人物為米休德等。

實際上法人的存在根源于商品經濟，是由一定的生產方式決定的，隨著商品經濟的發展，出現了人的聯合赫財產的聯合，這種聯合有著不同于個人的完全獨立的利益，從而法律須賦予其主體資格。

四、法人的分類：

1、學理上對法人的分類：

（1）法人設立所依據的法規

公法人 是指依據公法設立的法人。

私法人 是指依據私法設立的法人。

（2）法人成立的基礎

社團法人

是指以社員權為基礎的人的集合體，其以有一定的成員為成立條件。

財團法人

是指為一定的目的的財產的集合體，其以捐助的一定財產為基礎，以一定的捐助行為 為成立條件。

（3）社團法人成立的目的上分

營利法人

是指以營利為目的的法人，其設立的目的是為成員謀取經濟上的利益

公益法人

是指以從事公益事業為目的的法人。

中間法人

既不以營利為目的，又不以從事工藝失業為目的的法人。（4）根據法人的國籍上分

本國法人

是指根據本國法設立的具有本國國籍的法人。

外國法人

是指本國法人以外的法人。凡依據我國法在我國境內設立的法人，均為我國的法人。外國法人在我國可設立分支機構。

2、法律上對法人的分類：

（1）企業法人。是指以營利為目的，獨立從事商品生產經營活動的法人。（所有制性質分：全民所有制、集體所有制、私營、中外合資、中外合作、外資等； 企業組織形式分：公司法人和非公司法人）

（2）非企業法人：機關法人、事業單位法人、社會團體法人。

機關法人

是指從事國家管理活動的各類各級國家機關。

事業單位法人 是指從事非營利性的社會各項公益事業的法人。

社會團體法人

是指有自然人或者法人自愿組成的為實現會員共同意愿，按照章程開展活動的非營利性的具有法人資格的社會組織，或者有一定的捐贈財產組成的具有法人資格的社會組織。

第二節：法人的民事能力

一、法人的民事權利能力：（預測題：自然人的民事權利能力與法人的民事權利能力的區別？）〔法人的民事權利能力〕指法人能夠以自己的名義獨立享受民事權利和負擔民事義務的資格。法人的民事權利能力與自然人的民事權利能力相比具有以下重要特征：

1、法人的民事權利能力始于成立，終于消滅。

2、法人的民事權利能力受法人自然屬性的限制。

3、法人的民事權利能力互相有差異性。

二、法人的民事行為能力：（預測題：自然人的民事行為能力與法人的民事行為能力的區別？）〔法人的民事行為能力〕指法人以自己的意思獨立進行民事活動的能力，即法人通過自己的行為取得民事權利和設定民事義務的資格。

法人的民事行為能力與自然人民事行為能力相比具有以下特征：

1、法人的民事行為能力與其民事權利能力在存續時間上是一致的。

2、法人的民事行為能力范圍受其目的和經營范圍的限制。

3、法人的民事行為能力是由法人機關或者代表人實現的。

三、法人的民事責任能力：

法人的民事責任能力指法人對自己的不法行為承擔民事責任的能力。有以下兩個最主要特征：

1、法人的民事責任能力與其民事權利能力、民事行為能力同時產生、同時消滅。

2、法人的民事責任能力是對其自己的違法行為承擔責任的能力。

第三節：法人機關

一、法人機關的含義：（預測題：法人機關的含義和特點？）

〔法人機關〕指根據法律、章程或條例的規定，于法人成立時就產生的不需要特別授權就能夠以法人的名義對內管理法人事務，對外代表法人進行民事活動的集體或個人。法人機關的特征有：

1、法人機關是形成、表示和實現法人意志的法人機構。

2、法人的機關是法人的有機組織部分。

3、法人機關是根據法律、章程或條例的規定而設立的。

4、法人機關是法人的領導或代表機關。

5、法人機關是由單個自然人或集體組成的。

二、法人機關的種類：由權利機關、執行機關、監督機關組成。

1、法人權利機關：是法人自身意思的形成機關，是決定法人生產經營或者業務管理的重大事項的機關。

2、法人執行機關：是執行法人權利機關決定的機關。是執行法人意志的機關。

3、法人監督機關：是對法人的執行機關的行為實行監督檢查，以保障法人意志得以實現的機關。

三、法人的法定代表人（預測題：法定代表人的概念和特征？）依照法律或者法人組織章程的規定，代表法人行使職權的負責人，是法人的法定代表人。其特征：

1、是由法律或者法人的組織章程規定的。

2、是代表法人行使職權的負責人。

3、是代表法人進行業務活動的自然人。

四、法人機關與法人的關系

法人機關與法人之間不是兩個主體之間的關系，而是具有同一的法律人格。法人機關是法人的組成部分，二者是部分與整體的關系。

第四節：法人的財產與責任

一、法人的財產

〔法人的財產〕指法人獨立擁有的財產。法人的財產有以下特征：

1、法人的財產是法人獨立享有、自主支配的財產。

2、法人的財產是與其他組織、發起人或者投資人、法人的成員的財產完全相分離的財產。

二、法人的責任

〔法人的責任〕是指法人在對其在民事活動中發生的債務負責清償的民事責任。法人責任有以下特點：

1、法人的責任是法人獨立承擔的民事責任。

2、法人的責任是法人對其自己的債務承擔的責任。

3、法人的責任是以法人的獨立財產承擔的責任。

4、法人的責任不能代替法定代表人的個人責任。

第五節：法人的設立

一、法人設立的含義： 〔法人的設立〕是指法人這一組織體的創辦或建立。作為組織體的法人，只有建立起組織體，才能取得法人資格。

法人設立不同于法人的成立，設立是成立的準備階段，是法人成立的必經程序。

二、法人設立的原則：

1、特許設立主義。指法人的設立須經國家立法或國家元首的許可。

2、許可設立主義。指法人的設立須經行政機關的許可。

3、自由設立主義。指對法人設立的國家不作任何干預，一任當事人自由設立。

4、準則設立主義。指法律規定設立法人的條件，而不必經行政機關的許可。

5、強制設立主義。指國家對法人的設立采取強制設立的政策。僅適用于特殊領域的法人，如工會。

三、法人設立的程序

1、法人設立的方式：

（1）命令設立；

（2）發起設立；（3）募集設立；

（4）捐助設立。

2、法人設立的條件：

（1）有發起任或設立人。

（2）須有法律依據。

3、法人資格的取得：

（1）以命令方式設立的機關法人，不須登記，自設立之日起即具有法人資格。

（2）事業單位法人和社會團體法人，依法不需要辦理法人登記的，自設立之日起，即取得法人資格。依法需要辦理登記的，經核準登記取得法人資格。（3）企業法人均須辦理法人登記，自主管機關核準登記，領取企業法人營業執照之日起，取得法人資格。

第六節：法人的變更和終止

一、法人的變更

1、法人變更的概念： 〔法人變更〕指法人成立后在其存續期間內因各種原因而發生的組織體、組織形式以及其他事項的變動。法人變更主要指企業法人的變更。

2、〔法人組織體的變更〕：包括法人合并和法人分立兩種情形。

（1）法人的合并：指兩個以上的法人合并為一個法人。分為：吸收合并與分設合并。

（2）法人的分立：指由一個法人分立為兩個以上的法人。包括：新設分立和派生分立。

*企業法人分立、合并，它的權利和義務由變更后的法人享有和承擔。

3、組織形式的變更：指企業法人組織形式的改變

4、其他重要事項的變更：指法人登記中應登記的其他事項的變更。這些變更不影響法人原參與的法律關系的效力。（如名稱、代表、場所、住所、注冊資本等）

二、法人的終止：

指法人的民事主體資格不再存在，其民事權利能力行為能力終止。企業法人因下列原因之一終止：

1、依法被撤消。

2、解散。

3、依法被宣告破產。

4、其他原因（如合并、分立等）

三、法人的清算

〔法人的清算〕指法人終止時由清算組織依職權清理該法人的財產，了結其參與的財產法律關系。

〔清算組織〕 是依法成立的對終止的法人進行清算的組織或個人又稱清算人。清算組織進行清算活動包括：

1、了結現存的業務。

2、收取債權和清償債務。

3、將清償債務后剩余的財產移交給享有權利的人。

企業法人因依法被撤銷、解散、宣告破產或其他原因而進行清算時，該企業法人民事主體資格消滅，但可以進行清算范圍內的活動。

第五章：非法人組織 第一節：非法人組織概述

一、非法人組織的概念和特征 〔非法人組織〕，也就是法律中所說的“自然人、法人、其他組織”中的其他組織，是指不具有法人資格但可以自己的名義進行民事活動的社會組織。非法人組織具有以下特征：

1、非法人組織為社會組織。

2、非法人組織具有相應的民事權利能力和民事行為能力。

3、非法人組織不具備法人的條件

二、非法人組織的主體地位

非法人組織具有一定的民事權利能力、民事行為能力，也具有民事訴訟能力，是既不同于自然人也不同于法人的另一類民事主體，非法人組織只具有相對獨立的民事主體地位，其在財產和責任上不具有完全的獨立性。

三、非法人組織的種類：

1、營利性非法人組織和非營利性非法人組織。（成立的目的）

2、需登記的非法人組織和不需登記的非法人組織。（其成立是否需要辦理登記）

第二節：合伙

一、合伙的概念和特征 〔合伙〕是指由兩個以上的人為了共同的經濟目的，按照共同協議組成的聯合體。其特征是：

1、合伙是按照共同協議組成的聯合體。

2、合伙是獨立從事經營活動的聯合體。

3、合伙人共同出資，共同經營。

4、合伙是合伙人共享收益、共擔風險并對合伙人合伙債務承擔無限連帶責任的組織。

二、合伙的分類

1、普通合伙與有限責任合伙。（合伙人對合伙債務承擔責任的范圍）

2、個人合伙與單位合伙。（合伙人的自然屬性）

3、合伙企業與其他合伙。（合伙的目的和組織形式）

三、合伙的內部關系（預測題：論合伙的內部關系和外部關系？）

1、合伙人有出資的義務和管理使用合伙財產的權利。

2、合伙人有合伙事務的決策權、執行權和監督權。

3、合伙收益的分配權和分擔合伙虧損的義務。

四、合伙與第三人的關系

1合伙人以合伙名義進行的活動對外代表合伙。2合伙人對合伙債務負連帶無限責任。

五、入伙與退伙

1、入伙：指在合伙存續期間有第三人加入合伙成為合伙人。

2、退伙：指在合伙存續期間，合伙人與其他合伙人脫離合伙關系而不再為合伙人。分任意退伙和法定退伙兩種情形。

（1）任意退伙：又稱聲明退伙，是基于合伙人自己的意思而決定的退伙。

（2）法定退伙：又稱非任意退伙，指根據法律直接規定的條件而非基于合伙人的意思而發生的退伙。

預測題：各自的情形區別？

六、合伙的解散與清算

〔合伙的解散〕又稱合伙的終止，指合伙終結，合伙人之間結束合伙關系。合伙人解散的原因有：

1、合伙協議約定的經營期限屆滿，合伙人不愿意繼續經營。

2、合伙協議約定的解散事由出現。

3、全體合伙人一致同意解散。

4、合伙人僅余一人。

5、合伙協議約定的目的實現或無法實現。

6、合伙被依法吊銷營業執照。

7、法律、法規規定的合伙解散的其他原因。

合伙結算時應進行清算并公告債權人。由全體合伙人擔任清算人。清算期間執行以下事務：

1、清算合伙財產，必要時分別編制資產負債表和財產清單。

2、處理與清算合伙未了結的事務。

3、清繳所欠稅款。

4、清理債權、債務。

5、處理合伙清償債務后的剩余財產。

6、代表合伙人參與民事訴訟。

第三節：其他非法人組織

一、法人分支機構：指由法人為實現其職能而設立的一種可以自己名義進行民事活動但不能獨立承擔民事責任的獨立機構。法人分支機構的特點有：

1、法人分支機構是由法人為實現其職能而設立的機構，從屬于法人。

2、法人的分支機構是相對獨立的機構。

3、法人的分支機構不能獨立承擔民事責任。

二、個人獨資企業

〔個人獨資企業〕是指由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業債務承擔無限連帶責任的經營實體。個人獨資企業具有以下法律特征：

1、由自然人一人投資，財產為投資人個人所有。

2、有一定的經營規模并須經核準登記。

3、以自己的名義進行民事活動。

4、不能獨立承擔民事責任。

三、個體工商戶與農村承包經營戶

1、個體工商戶：公民在法律允許范圍內，依法經核準登記，從事工商業經營的，為個體工商戶。個體工商戶具有如下法律特征：

（1）個體工商戶是以戶為經營單位的。

（2）個體工商戶須依法核準登記。

（3）個體工商戶須在法律允許的范圍內從事工商業經營。

（4）個體工商戶以戶的名義進行民事活動，享受民事權利和負擔民事義務。

（5）個體工商戶的戶主對個體工商戶的債務承擔無限責任。

2、農村承包經營戶：農村集體經濟組織的成員，在法律允許的范圍內，按照承包合同規定從事商品經營的，為農村承包經營戶。農村承包經營戶具有如下法律特征：

（1）農村承包經營戶是以戶為單位的農村集體經濟的一個經營層次。

（2）農村承包經營戶依照承包合同從事商品經營。

（3）農村承包經營戶應在法律允許的范圍內從事生產經營。

（4）農村承包經營戶的經營者對承包經營期間的債務負無限連帶責任

非法人組織包括：合伙、法人的分支機構、個人獨資企業、個體工商戶、農村承包經營戶

第六章：民事法律關系客體 第一節：民事法律關系客體概述

一、民事法律關系客體的概念和特征：

〔民事法律關系客體〕是民事法律關系的要素之一，指的是作為法律關系內容的民事權利和民事義務共同指向的對象，也就是民事權利的客體，又稱為民事權利的標的。民事法律關系客體具有以下特征：

1、有意性：指能滿足人們的利益需要。

2、客觀性：指不依主體的意識而轉移。

3、法定性：指由法律所規定。

二、民事法律關系客體的種類

1、物，其中包括金錢和有價證券。

2、其他財產。指物以外的財產。

3、行為。指人的工作和服務。

4、知識產品。

5、人身利益。指人格和身份所體現的非物質利益。

6、其他。指能夠滿足人們物質和精神利益需要的其他財富。

第二節：物

一、物的概念和特征：（預測題）

〔物〕是民事主體能夠實際控制或支配的具有一定經濟價值的物質資料。其法律特征有：

1、須存在于人身之外。

2、須能夠為人力所實際控制或支配。

3、須能夠滿足人們的社會生活需要。

4、須為獨成一體的有體物。

二、物的分類：

1、是否有可移動性

動產

是指可以一般方法移動且移動后不會改變或不會損害其價值的物。

不動產

是指不能以一般方法移動或移動后會改變或損害其價值的物。

2、是否具有自由流通性

流通物

是指允許在民事主體之間自由流通的物。

限制流通物

是指法律對其流通予以一定的限制，僅可在特定主體之間或特定范圍內流通的物。

禁止流通物

是指法律禁止其流通，不能成為交易標的物的物。

3、相互間的關系

主物

是指同一人所有的需共同使用才能更好發揮作用的兩物中起主要作用的物。

從物

是指輔助主物發揮效用的物。

4、兩物間的關系

原物

為產生孳息的物。

孳息

則是由原物產生的收益。

5、使用后形態的變化性

消耗物

又稱消費物，是指經一次性使用就會歸于消滅或改變形態和性質的物

非消耗物

是指可長期多次使用而不會改變形態和性質的物。

6、是否可分割

可分物

是指經分割后并不會改變其性質或影響其效益的物。

不可分物

是指經分割會改變其性質和影響其用途的物。

7、交易中確定方式（預測題：劃分特定物和種類物的意義？）

特定物

指以單獨的特征具體確定的物。

種類物

是指僅以品種、規格、型號或度量衡加以確定的物。

8、可否由其他物代替

代替物

是指得以同一種類、品質及數量的物代替的物。

不代替物

是指不能以其他物代替的物。從物必須具備三個條件：

1、與主物同屬一人所有

2、須獨立成為一物

3、須與主物共同使用才能更好地發揮物的作用。

三、物在民法上的意義：

1、物是民事法律關系中最普通的客體。

2、物可決定法律關系的性質。

3、物會影響案件的管轄。

第三節：有價證券

一、貨幣：

有時稱金錢，是指充當一般等價物的一種特殊的物。

二、有價證券：

1、有價證券的概念和特征：有價證券是設定并證明持券人有取得一定財產權利的書面憑證。代表一定的財產權利，具有經濟價值，也是一種特殊的物。有價證券的特殊性表現為以下特征：

（1）有價證券與證券上所記載的權利不可分離。

（2）有價證券的持有人只能向特定的義務人主張權利。

（3）有價證券的支付義務人有單方的見券即付的履行義務。

2、有價證券的種類： 從有價證券所代表的權利性質上分類：（1）代表一定貨幣的有價證券（本票、匯票、支票）（2）代表一定商品的有價證券（倉單、提單）（3）代表一定股份的有價證券（股票）

（4）代表一定債券的有價證券（債券）從有價證券所代表的權利的轉移方式分類：（1）記名有價證券。（2）指示有價證券。（3）無記名有價證券。

第七章：民事法律行為 第一節：民事法律行為概述

一、民事法律行為的概念：（預測題）

〔民事法律行為〕是公民或者法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為，是民事主體實施的以發生法律后果為目的的合法行為。

二、民事法律行為的特征（預測題）

1、民事法律行為是民事主體實施的以發生一定民事法律后果為目的的行為。

2、民事法律行為是以意思表示為要素的行為。

3、民事法律行為是能發生當事人預期法律后果的合法行為。

三、民事法律行為的種類：

1、意思表示為單數還是復數

〔單方民事法律行為〕 是指僅有當事人一方的意思表示即可以成立的民事法律行為。

〔多方民事法律行為〕 是指須有雙方或多方當事人的意思表示的一致才能成立的民事法律行為。

2、是否有對價

〔有償法律行為〕

是有對價的法律行為，一方從對方取得利益須支付一定的財產代價，任何一方在沒有給予對方相應的代價時，不能從對方取得相應的利益。〔無償法律行為〕是指沒有對價的法律行為，一方從對方取得某種財產利益，不需向對方支付財產代價。

3、雙方權利義務關系

〔雙務法律行為〕

是指當事人雙方均負擔相應義務的法律行為，一方的義務也就是另一方的權利。

〔單務法律行為〕

是指當事人一方僅負擔義務而另一方僅享有權利的法律行為。

4、標的物的實際交付

〔諾成性法律行為〕

又稱不要物行為，是指只要當事人意思表示一致即可成立的民事法律行為，這種法

律行為不以標的物的實際交付為成立生效要件。

〔實踐性法律行為〕

又稱要物行為，是指除當事人意思表示一致外，還需實際交付標的物才能成立生 效的法律行為。

5、是否須采用某種特定形式

〔要式法律行為〕是指須采用某種特定形式的法律行為，這種法律行為不采用特定的形式不能成立生效。

〔不要式法律行為〕 是指法律不要求須采用某種特定形式的法律行為，這種法律行為采用何種形式可由 當事人自由決定。

6、其與原因的關系

〔要因法律行為〕

又稱有因行為，是指與其原因不可分離，原因不存在，法律行為也就不能成立生效 的法律行為。

〔無因法律行為〕

又稱無因行為，是指其可與原因相分離，原因存在與否不影響其效力的法律行為。

7、發生效力的時間

〔生前法律行為〕

又稱為生存行為，是指其效力發生于行為人生存時的法律行為。〔死后法律行為〕

又稱為死因法律行為，是指于行為人死亡后方發生法律效力的法律行為。（如遺囑）

8、法律行為相互間的關系

〔主法律行為〕

是指兩個有聯系的法律行為中，不依賴于他行為而可獨立存在的法律行為。

〔從法律行為〕

須依賴于其他行為而存在的法律行為。民事法律行為的成立條件和有效要件 第二節：意思表示

一、意思表示的概念和要素

〔意思表示〕指行為人欲設立、變更、終止民事權利和民事義務的內在意思的外在表現。意思表示包括意思和表示兩個方面的要件和內容。

二、意思表示的形式：

1、口頭形式：指以口頭語言的方式作意思表示。

2、書面形式：指以書面文字等方式作意思表示。

3、默示形式：指不直接以語言文字而是通過行為作意思表示。（推定形式、沉默形式）

三、意思表示的分類 1表示方式 明示的意思表示

是指以語言文字或者法律或交易習慣所確認的其他表示方法，直接表示其意思的 意思表示。

默示的意思表示

是指通過表示然的行為來表示其意思的意思表示。2意思表示有無相對人

有相對人的意思表示

是指有表示對象的意思表示。無相對人的意思表示

是指沒有表示對象的意思表示。3表示到達對方的方式

對話的意思表示

是指表意人作出的意思表示可直接入于為對方了解范圍的意思表示，如當面或

用電話所為的意思表示。

非對話的意思表示

是指表示人作出的意思表示不是直接可為對方了解而是間接入于對方了解范圍 的意思表示。（如書信、第三人傳達）4意思表示有無瑕疵

健全的意思表示

是指無瑕疵的意思表示。不健全的意思表示

為有瑕疵的意思表示，是指表示人的意思與表示不一致或者表示人的意思形成

不自由的意思表示。

*受遺贈人應當在知道遺贈后兩個月內，作出接受或者放棄遺贈的表示，到期沒有表示的，視為放棄受遺贈。

四、意識表示的瑕疵

1、意思與表示不一致。

故意的不一致：

（1）真意保留。指表意人故意隱匿其真意而表示出不同意思，其并無受其意思表示拘束的意思而為意思表示。

（2）通謀虛偽表示。指表意人與相對人同謀而為虛偽的意思表示。

（3）隱藏行為。指表意人為虛偽表示而其真意為發生另外的法律效果的表示行為。

無意的不一致。

（1）錯誤。指表意人因誤認或不知而使其意思與表示不一致。

（2）誤傳。指第三人無意地傳達錯誤而造成意思與表示不一致。

2、意思表示不自由。（預測題：3種意思表示的各自的構成要件？）（1）受欺詐的意思表示。

（2）受脅迫的意思表示。

（3）為難中的意思表示。

五、意思表示的解釋：意思表示指闡明當事人意思表示的真正含義。

第三節：民事行為的成立與生效

〔民事行為〕

是民事主體以設立、變更、終止民事權利和民事義務為目的的行為。

一、民事行為成立的條件（預測題）

1、一般民事行為成立的條件：

（1）行為人。

（2）意思表示。

（3）標的。

2、民事行為的特別成立條件

指特別的一些民事行為成立所需要的特有條件。

二、民事行為的生效要件：（預測題）

1、一般民事行為的生效要件：

（1）行為人具有相應的民事行為能力。

（2）意思表示真實。

（3）不違反法律或者社會公共利益。

2、民事行為的特別生效要件：

指一些特殊的民事行為除具備一般生效要件外還須具備的生效要件。

第四節：附條件、附期限的民事法律行為

一、附條件的民事法律行為

指行為人設立一定條件，以條件的成就與否作為民事法律行為效力發生與否的民事法律行為。

1、條件的概念與特征：條件是當事人用以決定法律行為效力的發生或消滅的事項。條件具備的特征有：（預測題：附條件的民事法律行為之條件的特點？）

（1）須為尚未發生的客觀事實。

（2）須為將來能否發生名不能肯定的事實。

（3）須為合法的事實。

（4）須為當事人約定的事項。

（5）須為與當事人希望發生的法律效果不像矛盾的事實。

2、條件的成就與不成就

條件的成就指作為條件的客觀事實發生。條件的不成就則是指作為條件的客觀事實未出現。

3、條件的分類：（1）、條件的作用

停止條件

又稱延緩條件，是指關系法律行為效力發生的條件。解除條件

是指關系法律行為效力消滅的條件。（2）、條件的內容

積極條件

是指以某種事實的發生為內容的條件。

消極條件

是指以某種事實不發生為內容的條件。

二、附期限的民事法律行為

指當事人以將來確定到來的客觀事實作為決定法律行為效力的附款的民事法律行為。分生效期限和終止期限。〔生效期限〕，簡稱始期，又稱延緩期限，生效期限指決定法律行為發生的期限。〔終止期限〕，又稱終期，指決定法律行為消滅的期限。第五節：無效民事行為

一、無效民事行為的概念和特征（預測題）

〔無效民事行為〕指因根本不具備民事法律行為要件，自始確定的、當然的、完全不能發生法律效力的民事行為。特征：

1、無效民事行為是嚴重欠缺民事行為生效要件的民事行為。

2、無效民事行為是自始不能發生效力的民事行為。

3、無效民事行為是確定的當然無效的民事行為。

二、無效民事行為的種類：

1、無民事行為能力人實施的民事行為。

2、限制民事行為能力人實施的依法不能獨立實施的單方行為。

3、一方以欺詐、脅迫的手段所為的損害國家利益的民事行為。

4、惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益的民事行為。

5、以合法形式掩蓋非法目的的民事行為。

6、損害社會公共利益的民事行為。

7、違反法律、行政法規的強制性規定的民事行為。

三、無效民事行為的后果

1、不得履行。

2、返還財產。

3、賠償損失。

4、收繳財產歸國家或返還財產給集體、第三人。

第六節：可撤消、可變更民事行為

一、可撤消、可變更民事行為的概念和特征：（預測題）

〔可撤消、可變更民事行為〕是指因意思表示有瑕疵，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以撤消或變更的民事行為。可撤消、可變更民事行為具有如下特征：

1、可撤消、可變更民事行為是意思表示有瑕疵的民事行為。

2、可撤消、可變更民事行為是可予以變更或撤消的民事行為。

3、可撤消、可變更民事行為是只有當事人才可主張無效的民事行為。

二、可撤消、可變更民事行為的種類（預測題）

1、重大誤解的民事行為。

2、顯失公平的民事行為。

3、一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背其真實意思的情形下所為的民事行為。

三、可撤消、可變更民事行為的撤消

1、撤消權的概念：當事人享有的可使可撤消民事行為自始不發生效力的權利即為撤消權。

2、撤消權的消滅：

（1）具有撤消權的當事人自知道或者應當知道撤消事由之日起1年內沒有行使撤消權。

（2）具有撤消權的當事人知道撤消事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤消權。

3、可撤消、可變更民事行為被變更、撤消后的后果

可撤消、可變更民事行為經當事人請求被變更的，應按變更后的內容履行。經請求撤消的，該民事行為自始無效。可撤消、可變更民事行為與無效民事行為區別在于：（預測題）

（1）二者發生的原因不同。

（2）二者的效力不同。

（3）確認二者無效的條件和程序不同。

第七節：效力待定民事行為

一、效力待定民事行為的概念和特征： 〔效力待定民事行為〕又稱效力未定民事行為，指于行為成立時其是有效還是無效尚不能確定，還待其后一定事實的發生來確定其效力的民事行為。效力待定民事行為有以下特征：

1、效力待定民事行為是于成立時是否有效或無效處于不確定狀態的民事行為。

2、效力待定民事行為既可成為有效的民事行為，也可成為無效的民事行為。

二、效力待定民事行為的類型

1限制民事行為能力人實施的依法不能獨立實施的雙務行為經法定代理人追認，該行為有效；若法定代理人拒絕追認，則該行為無限。相對人可以催告法定代理人在一個月內予以追認，法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。2無權代理行為：對無權代理行為相對人可以催告被代理人在一個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。3無權處分行為

4債務人同意欠缺的債務移轉行為

第八章：代理 第一節：代理概述

一、代理的概念：（預測題）

指代理人在代理權限內，以被代理人（本人）的名義進行民事活動，由本人直接承受其法律后果

二、代理的特征：（預測題）

1、代理人以被代理人的名義實施代理行為。

2、代理人代理進行的主要時民事法律行為。

3、代理人獨立進行代理行為。

4、代理人在代理權限內實施代理行為。

5、代理人實施代理的法律后果直接由被代理人承受。

三、代理的意義和適用范圍：

1、代理的意義：

（1）代理擴大了民事主體的活動范圍。

（2）代理可以補充某些民事主體資格尚的不足。

2、代理的適用范圍：

不論自然人、法人還是其他民事主體，都可以通過代理人進行民事活動。但下列行為不適用代理：

（1）依照法律規定或者當事人的約定應由本人實施的民事法律行為。（2）事實行為。

（3）違法行為。

*代理人指導被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負連帶責任。

四、代理的分類：

1、代理人代理權限發生依據

〔委托代理〕指按照委托人的委托而產生的代理。

〔法定代理〕

是指由法律根據一定的社會關系直接規定的代理。

〔指定代理〕

是指由人民法院或其他指定單位的裁定或者決定而確定的代理

2、代理人代理權限的范圍

〔一般代理〕

又稱總括代理、全權代理，是指代理人的代理權限及于一般事項的全部，其范圍并無特別限定的代理。

〔特別代理〕

是指特別限定代理某一事項，代理權限限定于一定范圍或特定事項的代理。

3、代理人的人數

〔單獨代理〕

是指代理權僅授予一人，代理人只有一人的代理。〔共同代理〕

是指代理權授予二人以上，代理人為數人的代理。

4、是否由本人授予

〔本代理〕

是指直接由本人授權的代理

〔再代理〕

有稱為復代理，是指代理人在必要的情形下，將部分或全部代理事項轉托他人而由他人即再代理人所為的代理。再代理的成立條件：（預測題）（1）須是為了被代理人的利益

（2）須經原代理人授權

（3）須事先取得被代理人的同意或者事后及時報告被代理人并取得同意

第二節：代理權

一、代理權的概念：

〔代理權〕指代理人以被代理人的名義進行民事活動，并由被代理人承擔其法律后果的一種法律資格。

二、代理權的授予：

1、代理權授予的概念：指授予代理人以代理權的法律現象。

2、代理權授予的性質、形式和內容。

授權行為的性質：授權行為是一種單方法律行為，只要本人一方授予代理權的意思表示，就可以發生授權的效力。

授權行為的形式：民事法律行為的委托代理，可以是書面形式，也可以用口頭形式。法律規定用書面形式的，應當用書面形式。

授權行為的內容：書面委托代理的授權委托書應當載明代理人的姓名或名稱、代理事項、權限和期間，并由委托人簽名或蓋章。委托書委托不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。

三、代理權的行使

1、代理權行使的含義與原則：

代理權的行使，指代理人載代理權限內實施代理行為。代理權的行使應遵循下列原則：

（1）在代理權限內積極行使代理權。

（2）維護被代理人的利益。

（3）合法行使代理權。

2、濫用代理權的禁止：

濫用代理權須具備以下條件：

（1）代理人有代理權。

（2）代理人實施行使代理權的代理行為。

（3）代理人所實施的代理行為損害或會損害被代理人的利益。

濫用代理權主要有以下三種情形：

（1）對己代理。是指代理人以被代理人的名義與自己實施法律行為。

（2）雙方代理。是指代理人同時代理雙方為同一法律行為。

（3）代理人與第三人惡意串通。

四、代理權的消滅

代理權的消滅，指代理關系的終止。

1、委托代理出現下列情形之一的，委托代理終止：

（1）代理期間屆滿或代理事務完成。

（2）被代理人取消委托或者代理人辭去委托。

（3）代理人死亡。

（4）代理人喪失民事行為能力。

（5）作為被代理人或者代理人的法人終止。

2、被代理人死亡后有，有下列情況之一的，委托代理人實施的代理行為有效：

（1）代理人不知道被代理人死亡的（2）被代理人的繼承人均予以承認的（3）被代理人與代理人約定到代理事項完成時代理權限終止的

（4）在被代理人死亡前已經進行、而在被代理人死亡后為了被代理人的繼承人的利益繼續完成的。

3、法定代理或指定代理出現下列情形之一的，代理終止：

（1）被代理人取得或者恢復民事行為能力。

（2）被代理人或者代理人死亡。

（3）代理人喪失民事行為能力。

（4）指定代理的人民法院或者指定單位取消指定。

（5）由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監護關系消滅。

第三節：無權代理與表見代理

一、無權代理的含義： 〔無權代理〕指行為人沒有代理權而以他人的名義所實施的代理。無權代理發生的原因有以下三種：

1、行為人自始就沒有代理權。

2、行為人所為的代理行為超越代理權。

3、行為人的代理權消滅。

二、狹義的無權代理：（預測題：狹義無權代理的后果？）指行為人無權代理，也沒有使他人足以相信其有代理權的客觀事實，行為人以本人名義而實施的代理。追認拒絕催告，表現形式，濫用代理權

三、表見代理：

1、表見代理的概念和構成：

〔表見代理〕又稱表現代理是指行為人無代理權而以本人的名義與第三人為民事行為，但有足以使第三人相信其有代理權的事實和理由。善意相對人與行為人實施民事法律行為的，該民事法律行為后果由本人承擔。構成表見代理須具備以下條件：

（1）行為人無代理權卻以本人的名義為民事行為。

（2）客觀上有足以使相對人相信行為人有代理權的事實。

（3）相對人主觀上無過錯。

（4）行為人與相對人所為的民事行為具備生效要件。

表見代理的代理行為有效，相對人也可在本人未承認該表見代理行為前主張該行為為無權代理而撤銷該行為。

2、表見代理的常見情形與后果：

常見情形有：

（1）本人對第三人表示授權給行為人而實際上并未向行為人授予代理權或者在授予代理權后又撤回其授權。

（2）本人交付證明文件給行為人，行為人以此證明文件與相對人實施民事行為。

（3）代理人關系終止后本人未收回代理證書，行為人以原委托授權書等代理證書與相對人實施行為。

（4）本人知道行為人為無權代理行為而不表示反對。

表見代理的后果： 行為人沒有代理權，超越代理權或者代理權限終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。特征表現法律后果

第九章：訴訟時效與期限 第一節：民事時效概述

一、民事時效的概念： 〔民事時效〕指一定的事實狀態持續存在一定時間后即發生一定法律后果的法律制度。包含三方面要素：

1、須有一定的事實狀態的存在。

2、須該事實狀態持續不間斷地存在了一定期間。

3、發生一定的法律后果。即權利的取得與消滅。

二、民事時效的性質

1、時效為法律事實中的自然狀態。

2、時效具有強制性。

三、民事時效的種類：（時效的構成條件和法律后果）

1、取得時效：指占有他人財物的事實狀態持續存在一定時間后即取得該財產的所有權的時效制度。（我國無）

2、消滅狀態：指因不行使權利的事實狀態持續存在一定時間后即發生喪失權利的法律后果的時效制度。（我國訴訟時效）

第二節：訴訟時效概述

一、訴訟時效的概念和特征：（預測題）

訴訟時效指權利人于一定期間內不行使請求人民法院保護其民事權利的請求權，就喪失該項請求權的法律制度。訴訟時效具有如下特征：

1、訴訟時效完成僅消滅實體請求權。

2、訴訟時效具有強制性。

3、訴訟時效具有普遍性。

二、訴訟時效與除斥期間的區別：（預測題）

除斥期間又稱預定期間，指法律規定的某種權利的存續期間。二者的區別：

1、性質和后果不同。

2、起算點不同。

3、計算方式不同。

4、法律條文表述不同。

5、適用條件不同。

三、訴訟時效的適用范圍： 訴訟時效具有普遍性，適用于權利受到侵害時權利人請求法律保護的請求權。下列請求權不適用于訴訟時效：

1、在物權保護上，排除妨礙請求權、停止侵害請求權、消除危險請求權。

2、對未經授權經營的國有財產的保護。

3、對人身權的保護。

四、訴訟時效的種類：

1、普通訴訟時效

又稱一般訴訟時效，是指民法上統一規定的適用于法律沒有另外特別規定的各種民事法律 關系的訴訟時效。

2、特別訴訟時效

又稱特殊訴訟時效，是指由民法或者單行法特別規定的僅適用于法律特殊規定的民事法律關系的訴訟時效。

五、訴訟時效期間為1年的有：

1、身體受到傷害要求賠償的

2、出售質量不合格的商品未申明的3、延付或者拒付租金的

4、寄存財物被丟失或者損毀的

六、訴訟時效的效力：是指訴訟時效完成即訴訟時效期間屆滿后發生的法律后果。四種學說：

1、債權消滅說。

2、抗辯權發生說。

3、訴權消滅說。

4、勝訴權消滅說。

我國法上采用勝訴權消滅說。即訴訟時效完成后權利人僅喪失請求法院依強制程序保護其權利的權利。

*超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制。

第三節：訴訟時效的計算

一、訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時計算。但是，從權利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護。

訴訟時效的開始時間一般應依下列情形確定：

1、附條件的債，應自條件成就之日起算。

2、定有履行期限的債，應自約定的履行期限屆滿之日起算。

3、未定有履行期限的債，應自債權人給予的寬限期限屆滿之日起算。

4、以不作為為標的的請求權，應自義務人違反不作為義務之日起算。

5、違約損害賠償請求權，應自違約行為發生之日起算。

6、要求返還被非法占有的財物的，應自權利人知道物被非法占有和侵占人之日起算。

7、侵害身體健康的，傷害明顯的，從受傷害之日起算，傷害當時未發現的，后經確診并能證明是由傷害引起的，從傷勢被確診之日起算。

二、訴訟時效的中止（預測題：訴訟時效中止的情形？）

1、訴訟時效中止的概念：〔訴訟時效的中止〕，指在訴訟時效期間的最后6個月內，因發生法定事由使權利人不能行使請求權的，暫停計算時效期間。待中止事由消除后，再繼續計算訴訟時效期間。

2、訴訟時效中止的事由和時間：

訴訟時效中止的事由是由法律規定即法定的而不能是約定的。

（1）不可抗力。（2）其他障礙

只有阻礙權利人行使請求權的客觀事實發生在訴訟時效期間的最后6個月，才發生訴訟時效中止。

3、訴訟時效中止的后果：訴訟時效中止，只是發生訴訟時效期間的停止計算，原進行的訴訟時效仍然有效，中止事由消除后，訴訟時效繼續進行。

三、訴訟時效中斷（預測題：訴訟時效中斷的情形？）

1、訴訟時效中斷的概念：

〔訴訟時效中斷〕指在訴訟時效進行中，因發生法定事由致使已經經過的訴訟時效期間全歸無效，待中斷事由消除后，重新開始計算訴訟時效期間。

2、訴訟時效中斷的事由：

（1）提起訴訟。

（2）權利人提出要求。

（3）義務人同意履行義務

3、訴訟時效中斷的法律后果：

發生訴訟時效中斷時，已經經過的訴訟時效全歸無效，重新開始計算訴訟時效。

4、訴訟時效中斷與中止的區別：（預測題）

（1）發生的事由不同。

（2）發生的時間不同。

（3）發生的法律后果不同。

四、訴訟時效的延長

指在訴訟時效完成后，權利人向法院提出請求，經法院查明權利人確有正當理由未能及時行使權利，可延長時效期間，使訴訟時效不能完成。訴訟時效延長是對訴訟時效中止的一種補充，二者區別是：

1、訴訟時效中止發生在訴訟時效進行中，而訴訟時效延長則發生在訴訟時效屆滿后。

2、訴訟時效中止的事由是由法律直接規定的，而訴訟時效的延長是由法院確定的。

第四節：期限

一、期限的概念和意義：

〔期限〕指民事法律關系發生、變更和終止的時間。期限在民法上的意義表現在以下方面：

1、期限可決定民事主體的民事能力的取得、喪失。

2、期限可決定某些事實的推定。

3、期限決定著權利的行使和義務的執行。

4、期限可決定民事權利義務的取得、喪失。

5、期限可決定民事法律關系的效力。

二、期間的分類

1、是否具有強制性

任意性期間

是指法律允許當事人自行約定的期間。

強行性期間

法律直接規定的并且當事人不得排除其適用的期間。

2、其確定性

確定期間 指以日歷上的某一時間來確定的期間。

相對確定的期間 是指以某一事件或行為的發生而準確計算的時間。不確定期間 是指未明確規定而由當事人根據情況來確定的期間。

3、其計算方法

連續期間

是指期間開始后連續不間斷地進行計算，不因任何情況的出現而中斷計算的期間。不連續期間

是指期間開始后只計算其中某些時間或者可舍去某些時間的期間。

4、其確定根據

法定期間

是指由法律直接規定的期間。

指定期間

是指由法院或仲裁機構等確定的期間。意定期間

是指由當事人自行約定的期間。

5、適用范圍

普通期間

是指除法律另有規定外，可普遍適用于某類或各種民事法律關系的期間。特殊期間

是指法律規定的僅適用于法律特別規定的某些特定民事法律關系的期間。期限的確定和計算，包括本數：以上、以下、以內、屆滿。不抱括本數：不滿、以外。

三、期限的確定與計算：

1、期限的確定：

（1）規定日歷上的某一時間。

（2）規定一定期間。如一年，一月。

（3）規定某一必然到來或必然發生的特定時刻。

（4）規定以當事人提出的時間為準。

2、期限的計算：

（1）期間的起點。從規定時間開始計算，開始當天不算。（2）期間的終點。最后時間為節價日，以節假日次日為最后終點。

第四篇：民法真題筆記

真題講解：

1、民事權利：

物權、債權、人身權、知識產權

物權和知識產權屬于支配權，絕對權，債權屬于請求權，相對權。相對權是指在特定人之間。

支配權、請求權、形成權、抗辯權。

支配權包括物權、人身權、知識產權。

請求權請求他人為或不為。包括物上請求權、占有返還請求權、債權請求權。

形成權指單方法律行為。包括：撤銷、解除、抵消合同的權利。特色：時間上。

抗辯權指對抗對方請求權的權利。區別于否認權。它的前提是承認請求權的存在。永久性抗辯權（導致請求權永遠不能實現，如訴訟時效過期）和延期性抗辯權（暫時不能實現）。包括：同時履行、先履行、不安、一般保證人享有的先訴抗辯權和訴訟時效過期的抗辯權。支配權有期間：存續期間。所有權和人身權是無期限的。擔保物權和用益物權有期限。

請求權：物上請求權無期限。占有返還請求權有期間（1年，除斥期間）。債權請求權有期間（訴訟時效，1年。因為人身損害的訴訟時效只有1年。但并不是所有的債權都適用訴訟時效：把錢存在銀行，過了N年后要求取現。公開發行的債權及其券息。未出資到位的股東繼續繳納出資的義務）。

2、宣告死亡：

第一順序：配偶（唯一的。其他的配偶、父母、子女都為第一順序）。

民事行為分為民事法律行為（legal。合法、有效）、效力待定的行為、撤銷的民事行為、無效的民事行為。

3、合伙分為民事合伙（個人合伙）和合伙企業。合伙企業包括普通合伙和有限合伙。普通合伙包括一般的普通合伙和特殊的普通合伙。民事合伙是由民法通則規定的。合伙企業要登記。民事合伙不用登記。民事合伙合伙人承擔無限連帶責任。民事合伙的特征：

一、書面協議

二、共同出資

三、共同經營

四、同贏同虧。但是事實上認定民事合伙成立：沒有書面口頭協議也行，只有共同出資也行，只有過共同分紅也行。

4、協議有效時指對協議的當事人有效，但是不對抗第三人。

5、無權代理首先必須為代理，才能構成無權代理。代理的特征：

一、有三方關系。

二、以被代理人的名義。

三、為被代理人謀利益。（代理人可以得薪酬，是在委托合同關系中作為受托人的利益）

代表：名義上有三種人。法律關系上只有兩種關系：被代表人和第三人。代表人不具有獨立人格。它的行為都是被代表人的行為。法定代表人與本公司是代表關系，而他下面的經理、職員之類的與公司是代理關系。

委托：代理包括委托代理、法定代理、指定代理。沒有委托合同也能成立代理關系。代理與委托不存在必然關系。甲乙之間存在委托關系，并不必然存在代理關系。因為代理必須是民事法律行為，而委托是完成一定的事務，如甲讓乙代他記筆記，不產生法律關系，不受民法調整。委托是否產生代理要看委托的是不是受法律調整的事情。法律行為包括婚姻行為、收養行為、遺囑行為、合同行為。但是能代理的只能是合同行為。看委托的事務是否能產生合同的效力。

無權就是沒有受他人之托。

6、訴訟時效的中斷：起訴、請求、認諾（乙方)

認諾：甲要乙還錢，乙返還全部債務、返還利息、返還部分債務、寫保證書或提供擔保。只要認賬就行。

一審事實審，二審法律審，只有一審可以提訴訟時效（事實）。

7、侵犯姓名權：冒用他人姓名、惡意不使用他人姓名、阻止他人使用（名字沒有專用權）、惡意重名。

8、債的分類：

一、法定分類。六種：侵權、無因管理、不當得利、締約過失、合同、當事人單方允諾。

二、學理分類：按標的物分類（貨幣之債、財物之債、勞務之債。三種債之間不能單方抵消，單方抵消必須是種類相同，除非是對方同意，那就是協議抵消）。財物之債分為特定之債（買畫肯定是買特定的那一副而不是別人仿的）和種類之債（買彩電只要同型號就行）。按當事人多少的問題：單一之債（債權人債務人只有一個人）和多數人之債（債權人債務人任一方有兩人以上）。多數人之債分為連帶之債和按份之債。按標的物的多少分為簡單之債（欠一萬元，一年后只能換人民幣）和選擇（欠一萬元，一年后可換美元、人民幣）之債。

天下的任一房屋都屬于特定物。

9、無因管理（三大要件）：沒有法定或約定的義務、實施了管理行為（不看是否有效果）、為他人謀利益的意思（純粹為他人或既為自己又為他人）。

房屋倒塌并造成損害——建筑物侵權。無因管理要支付管理費用。

10、失主要求拾得遺失物者返還無期限限制。乙將拾得的遺失物賣給丙，甲可以要求丙返還，有期限，2年。

11、雇員侵權：

一、故意或重大過失：雇主、雇員連帶責任。

二、一般過失：雇主承擔責任。打人都是故意，沒有過失。一般人犯了一般人的過錯——一般過失；職業人犯了一般人的過錯——重大過失。

職務侵權（職務行為，非雇傭關系，機關工作人員）：不區分故意、過失，由機關承擔責任。

12、校園侵權：

一、校方侵犯未成年人權利，校方承擔全部責任（例：校舍倒塌、食堂中毒、老師體罰）

二、未成年人侵犯未成年人的，監護人承擔無過錯責任、校方承擔過錯責任。賠償按份。

三、第三人（非校方或學生）侵害未成年人，第三方人承擔。若找不到或無力承擔，那么校方承擔補充責任。（不是連帶責任

PS：學校對學生永遠承擔過錯責任。父母承擔無過錯責任。

13、飼養動物侵權：主人承擔無過錯責任。免責情況：

一、受害人有過錯。

二、第三人有過錯。

施工侵權：過錯推定，承擔過錯責任。

過錯責任一般由受害人舉證，兩種情況例外由加害人舉證：

一、施工責任，二、建筑物侵權。

14、附條件的行為：生效條件和失效條件。將來的事實決定合同的效力。

附義務的行為：例如：我把房子賣給你可以，但你不能賣掉或每年讓我住十天。并不決定合同的生效與否。

附義務的贈與：如題，若乙違背義務轉讓，甲可以行使取回權，但是不對抗善意第三人。

15、質押包括權利質押和動產質押，不動產不能質押。抵押動產、不動產都可以。

16、預告登記：起源于德國。舉例：2009年1月1日簽訂購房合同（期房），2010年1月1日交房，2010年4月1日可以辦房產證，2010年7月1日才拿到房產證。09年1月1日簽訂買賣合同，合同生效。賣方義務是交付并辦理相關手續，而買房義務是交錢，已履行完畢（按揭也屬于一次性付款）。買房對房屋享有債權（1年半）。債權極易受侵害，因其不能抵抗物權，買房擔心一房兩賣。一房兩賣的兩個合同都有效。若賣方為第二個買方辦理了所有權登記，第一個買方只能向賣方要求違約責任。所以才有預告登記的產生。預告登記是指把買賣合同拿到房管局去登記，登記完畢還是債權，只是這個債權可以對抗物權。這時，開發商仍然可以一方兩賣，第二買方合同有效，但是，第二買方不能取得所有權。只有預告登記人才能取得所有權。

預告登記時限只有3個月。從能夠辦理產權登記之日起起算。在上題中4月1日起算。因為在4月1日前任何人都辦不了產權登記手續。

17、(1)、善意取得的前提是無權處分。有權處分不要求第三人是善意還是惡意。沒有無權處分就沒有善意取得。無權處分人與第三人的合同效力待定。

甲被宣告死亡，兒子乙將遺傳所得贈給丙，甲被撤銷宣告死亡，但是贈與是有權處分，不能找丙要回。這里不適用善意取得。

甲將車借給乙，乙賣給丙，乙丙之間是效力待定的合同。事后甲追認，又因交付，丙取得所有權，不適用善意取得。

善意取得構成要件：

一、善意（不知情），二、有償（要付出對價，贈與不行），三、交付,此外動產在甲乙之間必須是委托占有。占有：

一、委托占有（基于甲的意識或委托，如借用、保管、質押、倉儲、所有權保留買賣、租賃），二、脫離物（違背了甲的意識，包括遺失物、盜贓物（盜竊、搶劫、侵占、職務侵占、貪污受賄））即使丙善意有償，也不構成善意取得。

遺失物與無主不是按主觀意思來分的，而是按物的客觀事實來看，是別人遺失的就是遺失物。

所以做題先看是否為委托占有，再看善意構成的要件。

善意取得可以取得所有權、擔保物權。

善意取得原主人不得要求返還原物。

18、合同＋交付=所有權轉移。如果買方得貨后不付錢，賣方只能起訴，如果買方還是不付，強制執行。不能要求返還原物，因為買賣雙方之間只是債權的關系，而不是物的關系了。只能以欺詐為由撤銷合同返還原物，或者，以買方遲遲不付款構成根本違約，解除合同要求返還原物。

19、建筑物侵權適用過錯推定。由建筑物的所有人或者管理人承擔責任。二者不是承擔連帶責任。要看事故的發生誰負有注意義務。按份共有和共同共有對外都承擔連帶責任。

20、《物權法》第191條：第一百九十一條抵押期間，抵押人經抵押權人同意轉讓抵押財產的，應當將轉讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。轉讓的價款超過債權數額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。

抵押期間，抵押人未經抵押權人同意（在不損害自己利益的時候抵押權人無權不同意），不得轉讓抵押財產，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。

如果抵押人未經抵押權人同意將抵押物賣給第三人。例如：甲將抵押給乙的房屋未經乙同意賣給丙，因為抵押權登記，丙肯定不是善意第三人。甲捐款潛逃。這時，法律賦予乙撤銷權，甲丙之間的合同自此無效。乙可以要求法院將房屋再次賣掉得放款。丙房錢兩空。這時，如果丙代為清償甲的欠款，就可以保住房子。

21、交付包括現實交付和觀念交付。交既要有客觀上的轉移，又要有主觀上轉移的意識。

（1）、現實交付三種情況：風險、孳息、合同的相對性。

例：送貨上門，交付地在買房，如在途中東西丟了、壞了、孳息，都歸賣方。

例：代辦托運，交付地在承運人。

（2）觀念交付：簡易交付（先占后買。如我先租后買。買賣合同、贈與合同完成之時交付）、指示交付（全稱：返還請求權的讓與。甲賣乙一臺電腦，但是電腦在丙那里保管。乙丙是鄰居。甲打電話給丙，說乙去他那取貨。打了這個電話后交付完成。這時丙保管的電腦就是乙的電腦。第二天乙去取電腦不是交付）、占有改定（合同成立在前，履行在后：甲乙簽訂合同，約定三天后一手交錢一手交貨。甲一物兩賣，賣給丙，丙取得所有權。甲對乙違約，賠價款的20%。為了防止一房兩賣，則占有改定：一簽定合同所有權就轉移，但是賣方要借用或租用一段時間。這時若甲又賣給丁，這時不叫一物兩賣，而是無權處分，合同效力待定。占有改定最大的弊端是不得對抗善意第三人）

（3）《物權法》107條：所有權人或者其他權利人有權追回遺失物。該遺失物通過轉讓被他人占有的，權利人有權向無處分權人請求損害賠償，或者自知道或者應當知道受讓人之日起二年內向受讓人請求返還原物，但受讓人通過拍賣或者向具有經營資格的經營者購得該遺失物的，權利人請求返還原物時應當支付受讓人所付的費用。權利人向受讓人支付所付費用后，有權向無處分權人追償。

甲丟失的手表被乙拾得，甲要求乙返還沒有時間限制。

乙將手表賣給或贈給丙。若乙將表賣給丙，甲得知后，可以選擇要錢——向乙追償，這時丙取得了所有權，但是丙不是基于善于取得，因為甲要錢時相當于對乙丙之間的合同進行追認，乙丙之間合同有效，再加上交付，丙取得了所有權。

乙將手表贈給丙。甲得知后，選擇要物——向丙追回。有時間限制：兩年。兩年后丙取得手表的所有權，這不是善意取得。兩年后甲對乙的追償沒有喪失。如果兩年內要追償，如何追償？如果受讓人通過拍賣或者向具有經營資格的經營者購得該遺失物的，這也不是善意取得，權利人請求返還原物時應當支付受讓人所付的費用。如果丙不能證明是通過拍賣或~，那么甲可以無償從丙處拿走。

22、承攬合同：定做人有權解除合同。

甲乙同時履行：同時履行抗辯權。

有先有后：先履行——不安抗辯權。后履行——先履行抗辯權（又稱順序抗辯權）。

預期違約：當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。

23、合同的中止六種原因：清償、解除、抵消、提存、免除、混同。

單方解除合同：

一、根本違約：因不可抗力而導致目的不能實現、一方構成預期違約、一方遲延履行并且經過寬限期仍不能履行的、其他根本違約行為。

延遲履行不能單方解除合同，只能收取相應的違約金，并給對方一個寬限期。但是一分也不能延遲的合同除外。

二、任意解除權。有些合同基于它的特殊性，不需舉證對方構成根本違約甚至違約。不定期的租賃合同雙方、承攬合同的定制人、貨運合同中的托運人、委托合同雙方、最高額保證合同中若無規定保證期間的話保證人、保管合同未規定保管期間的話寄存人可以隨時解除合同。

部分贈與合同的贈與人享有任意撤銷權，但是不享任意解除權。贈與合同是法定解除。贈與人的經濟狀況顯著惡化，嚴重影響其生產經營或者家庭生活的，可以解除贈與合同，不再履行贈與義務。該合同解除不發生溯及既往的效力，贈一人就原已履行的贈與，無權要求受贈人返還。但在具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同和經過公證的贈與合同中，贈與人不得任意撤銷贈與合同。

24、雙方訂立合同，一方發現另一方欺詐，救濟途徑：（兩大類四種）

甲乙1月1日磋商，3月1日簽訂合同，（附條件和附期限的合同，先訂立，后生效；有些重要合同先生效，后履行），6月1日生效，9月1日履行。12月1日合同中止，雙方無權利義務關系（有些合同中止后，還具有后合同義務）。

?1月——3月：磋商階段，甲發現乙欺詐，不再談合同。締約過失責任：:“當事人在訂立合同過程中有下列情形之一,給對方造成損失的,應當承擔損害賠償責任:(一)假借訂立合同,惡意進行磋商;(二)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況;(三)有其他違背誠實信用原則的行為。”

?3月——6月：合同成立，等待生效。甲發現乙欺詐。締約過失責任。見合同法第58條。因違約責任基于合同生效。

?6月——9月：合同有效，尚未履行。乙不準備或不能履行合同。預期違約：合同有效+履行期限未到來。

?9月——12月：一方履行，一方不履行或部分履行。實際違約：履行期限到來以后。

?12月以后：后合同義務：通知、協助、保密等義務。

合同生效以前：締約過失責任。合同生效以后：違約責任（預期違約、實際違約、違反后合同義務）

合同生效后發現欺詐：甲乙合同撤銷（期限1年）后，合同自始無效，追究締約過失責任。或者選擇合同有效：或過了撤銷期限，或棄權，或受害人要求變更合同，可以追究商場的違約責任。有時違約責任陪得比締約過失責任更多。消費者權益保護法，違約責任雙倍賠償。還可以選擇補償性的賠償。

25、消費者可以追究商場違約或侵權，只能追究生產者侵權，撤銷合同是法定的五種情形。一個損害只有一個請求權。

26、雙倍賠償只存在于消費者和商業終端之間，如超市、商場等。

商品房的雙倍賠償：一房多賣、一房多抵押、將抵押房屋出賣。

有質量問題不適用雙倍賠償。

27、分期付款合同賣方處于弱勢。所以特殊規定，當買方違約價款達到1/5時，認定買方構成根本違約，賦予賣方單方解除或單方變更合同的權利。

28、甲丙之間不存在合同關系，也就不存在違約關系。甲不能直接追究丙的違約，可以先追究乙的違約，再由乙追究丙的違約。

29、行紀類似委托，但是與委托又有區別：

一、行紀人只能是有行紀資格的商人，不能是自然人，而委托合同受托人可以是自然人、法人、商人。委托不要求受托人具有完全民事行為能力。（例，讓鄰居小孩幫忙打醬油）

二、行紀人以自己的名義，而受托人往往以委托人的名義。

三、行紀有償。委托原則上是無償。費用由委托人承擔，而行紀由行紀人承擔費用。

四、行紀簽合同時行紀人是當事人。顯名代理中，委托人雖以自己訂立合同，不是當事人。

五、行紀人可以自買自賣，委托人不行。

相同點：在委托和行紀合同中，所得利益無條件歸委托人。

30、離婚和合同解除是一樣的，要在婚姻有效的前提下才能離婚。

遭到威脅而結婚，認定無效。一般合同欺詐脅迫，認定可撤銷。

無效婚姻不能調節，且適用一審終審制。

31、贈與、繼承所得財產歸夫妻共同所有，除非贈與方、遺囑方明確規定單方所有。即使有規定，但是若事后夫妻雙方協議共有，協議有效。

32、贈與是合同，雙方行為。遺贈是基于遺囑，單方行為，遺囑生前訂立，死后生效。遺贈只有死后才能得到。所以臨終前的交付是贈與而非遺贈。我國《著作權法》規定，如果作者生前沒有明確表示不發表，其發表權在法律規定的有效保護期內，由作者的繼承人或受遺贈人或者作品原件的合法所有人行使。丁是原件所有人，而丙是繼承人，第一順序：繼承人或受遺贈人，若無，第二順序：原件所有人。

33、婚姻類似契約的相對性，因第三人原因引起契約破裂，無過錯方可以向其配偶要求賠償，不涉及第三人。

第五篇：民法之效力

民法之效力

民法之效力云者，民法支配之范圍也。關於時、人、地、事四者之民法適用范圍如下：

一、關於時之民法效力

法律不溯既往，乃羅馬法以來公認之原則也，諸國法律多有以明文規定者（例如我刑法二條、日本舊法例二條）。蓋舊法下所確定之法律關系，以新法變更之，實有害於社會生活之安全也，然法律不溯既往之原則，不過以之定解釋法律之標準而已。以法律規定某法規有溯及力，固無妨也。溯及力又有強弱之分。關於民法施行前發生之法律關系成立所必要之事實，規定自民法施行之日發生效力者，曰弱度之溯及效力；規定溯及事實發生之當時發生效力者，曰強度之溯及效力。例如民法規定利息不得超過百分之二十，而貸借關系發生於舊法時至新法時仍然存在者，如規定民法施行以后可付二分利息，則為弱度之溯及力，如規定自貸借關系成立之當時，即可付二分利息，則為強度溯及力（債編施行法五條）。關於溯及力，德民法施行法并未置概括之原則，自一五三條至二一七條，就各項規條而為規定。茲依Ennoccerus民法教科書所舉之解釋原則，敘述如下：

（1）有疑時，推定一切法規只規定將來事實不溯及既往。──────9頁──────

（2）依法規之種類而為區別者

（a）凡規定一事實之效果者（即一事實關連於法律關系之成立消滅或變更者），只關於將來之事實。故於民法施行前發生之事實，有關於權利之成立者，縱令依新民法已不復有此效力，仍繼續其效力。通常謂之新法不害既得權。然新法規定某事實有關於某法律關系之廢止或變更者，如此事實於新法支配之下發生時，縱令其法律關系於舊法時已成立，仍有足使某法律關系向后廢止或變更之效力，例如民法以前之夫婦關系，可依新民法之規定，離婚或改用分別財產制是也。

（b）法規直接關於權利，即直接規定其內容效果及其存廢者。關於將來者，即明定此種權利將來須具有此種內容效果以及存在或不存在。關於已成立之此種權利，即明定此后須具有此內容此效果或從此廢止（例如德民施一八一條關於所有權之規定、一九九條關於夫婦扶助義務之規定）。

（3）依法規所定之標的而為區別者

（a）債權之內容，依其成立時之法律（德民施一七○條）。夫婦財產契約亦同（德民施二○○條）。

（b）關於物權親屬關系及其直接效力、身份、能力之規定，如成年禁治產等法規所定內容之效力，可及於民法施行時已成立之法律關系及身分能力。

（4）不同時發生之多種事實

（a）如一事實可視為發生法律效果之基本原因，其他只可視為條件者，以主事實發生時為斷。故損害賠償責任，以違法行為發生時為標準，不問其損害發生時如何。有條件及期限之法律行為，以締結時之法律為斷，不問其條件及期限到來時新定之法律如何。

（b）在其他情形之下者，當以構成要素（Tatbestandsmoment）到來時為標準。例如繼承效果，當以遺產人之死亡時為標準，不問其親屬關系成立時如何。但一構成要素為一完全法律行為時，其效果應以法律行為締結時為準。例如繼承契約或繼承拋棄之效果，以其成立時之法律判斷之。──────10頁──────

要以法律之溯及力如何，本無一定原則。當探究各條之性質如何，而為個別之規定，為最得策也。

關於時之民法適用之法則，學者有稱之為時際私法者（intertemporaresPrivatrecht）。謂此種法規，不屬於公法，亦不屬於私法。

關於民法效力發生時期，法律分別特定有施行日期，原則上自該特定日期起發生效力。民法第一編總則定為自民國十八年十月十日起施行，債編及物權編定為自民國十九年五月五日起施行，親屬編及繼承編定為自民國廿五年五月五日起施行，即分別自各該特定施行日起發生效力（民法各編公布之日，距施行日，均超過法律實行到達日期表所定公報或公布命令應達到之期限，參照法律實行日期條例第二條第五條及法律施行到達日期表）。

就同一事項內容有彼此矛盾互不相容之二個民法規定并存時，應適用何一規定，應依新法革舊法之原則定之。即施行日期較新之民法規定應優先於舊者，但此新舊，應比較一般法、民法與民法之新舊，或比常特別法與特別法之新舊。民法與特別法之間，不發生何者為優先之問題，蓋特別法不問其施行之前后，常應優先於一般法也。例如就一特殊事項之特別法，雖較民法施行在前，如與民法有所抵觸，就其特殊事項，舊特別法仍優先於民法而適用，但在新民法中有改廢舊特別法之明文時，則前者應優先於后者。

二、關於人之民法效力（國際私法）

民法關於人一般適用之者，稱為普通法。即非只適用於某特別階級之人，適用於一般人之謂也。然此所謂一般之人有兩意義。

（一）不問某所在之地如何，凡中國人皆適用之。

（二）不問國籍如何，在中國內住在之，皆適用之。

解為第一意義者，謂之屬人主義（Personalit＠①tsprinzip），用於第二意義者，謂之屬地主義（Territori＠①lit＠①tsprinzip）。在中古以前，專行屬人主義。近世國家發達，漸生屬地主義，與前者為并立的原則。故今之國法，以其國家人民主權之結果，不問所住地如何，適用於其一切之國民，又以其領土主權之結果，原則上支配其國內所住之一切外國人。故中國民法適用於住在中國內之中國人，固不

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待言，在外國之中國人，在內地之外國人，亦同受其支配，乃為原則也。然各國皆采同一主義，引起國際間法律之沖突，而內外人之情形，亦各異其趣，往往發生不便。為免此沖突與不便，故有國際私法之產生，對於前記之原則，多設例外規定。尤其民法關於親屬繼承之規定，依樣適用於外國人，發生不當之結果，我國涉外民事法律適用法第五條以下，為救此弊，設有緩和之規定，對於一定涉外民事之事項，不適用民法而適用外國法。國際私法，另成一科之學，故不詳及。

中華民國人民無分男女、宗教、種族、階級、黨派，在法律上一律平等（憲法七條）。民法對於一切人民，均有適用。在日本過去關於皇族，另有皇族令、皇室財產令，關於華族另有華族世襲財產法，現關於皇位繼承尚設有特別規定。在我國，惟有“戡亂時期軍人婚姻條例”“軍人及其家屬優待條例”，對於軍人設有例外規定。

三、關於地之民法效力

一國之法律原則上對於其國境內之人民，無論其為本國人或外國人，無論其原有領土或新領土，皆適用之。但對此原則亦有例外：

（一）雖為自國之領土，亦有不適用自國之民法。例如過去朝鮮為日本之領土，然不適用日本民法，但此時應以法律有特別規定。

（二）因國際私法之適用，於自國領土地不適用自國之民法（涉及民事法律適用法）。

（三）因領事裁判權之效力，外國人不適用所在國之法律。

（四）依法律之特別規定，其適用限於一定區域者。例如土地法第三章關於房屋租用之規定，惟適用於城市地方（土地法九四條九六條九七條）（院解字第三**三號）。鄰近之鄉鎮并入城市時，此項房屋租用規定，是否當然適用於并合區域，在日本有為肯定之判例（日本昭和二年十二月廿七日大判）。但學者主張應視被合并之地區，是否亦有與城市略有同一之住宅困難以為斷（藥師寺新講二九頁，我妻講二三頁）。然在我土地法，與舊土地法不同，不以房屋救濟為要件，茍為城市地方即應有適用。

四、關於事項之民法效力 ──────12頁──────

民法對於如何事項有其適用。關於此點，可謂為一切民事均為其效力之所及。但民事有廣狹之義，廣義的謂一切私法事項，狹義的謂除民事特別法所定特別事項以外之事項，茲所謂民事，指廣義的民法效力所及之事項而言。關於民事除特別法有特別規定外，均有民法之適用。

字庫未存字注釋：

＠①原字為a上加..