第一篇：讀民法思維筆記

換個(gè)角度看民法

——讀《民法思維 請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)理論體系》

世界上所有的生命都在微妙的平衡中生存。——題記

何謂法律思維？依循法律邏輯，以?xún)r(jià)值取向的思考，合理的論證、解釋、運(yùn)用法律。一個(gè)社會(huì)的法律文化或風(fēng)格是由法律制度和法律思考的形式和內(nèi)容所構(gòu)成，而法律教育具有關(guān)鍵的重要機(jī)能。首先是如何學(xué)習(xí)法律？王老師的專(zhuān)著，民法概要，總則，物權(quán)兩本，債權(quán)三本，天龍八部，民法思維。這幾本的作用是不同的，前面四個(gè)屬于教科書(shū)，重點(diǎn)在于制度的體系化介紹，天龍八部屬于論文匯集，應(yīng)該是讀完前面幾本之后才可以涉足，這樣有助于論文的體系化定位（王老師選編論文沒(méi)有按照民法體系的順序，這點(diǎn)我有些奇怪），而民法思維，一般也是要在教科書(shū)學(xué)完之后才開(kāi)始看，因?yàn)檫@本書(shū)總在請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的思維方式，如果讀者對(duì)各項(xiàng)可能的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)都有一定程度的掌握的話，自然效果更好。讀王澤鑒先生的書(shū)，不能僅僅讀其中的法學(xué)知識(shí)，更要琢磨其中的法學(xué)方法。擇其要者，可概括為四端：其一，請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的思考及論證方法；其二，法解釋學(xué)的方法；其三，案例研究的方法；其四，比較法的方法。法學(xué)方法猶如游泳方法，如果只談如何游泳而不能實(shí)際下水實(shí)踐，必然是誤人子弟的空談。同樣，如果只學(xué)習(xí)游泳的理論而不實(shí)際下水實(shí)踐，自己的能力根本不會(huì)有什么實(shí)際的提升。王澤鑒先生的著作，既有對(duì)于相應(yīng)方法的闡述，更多的則是實(shí)際應(yīng)用這些方法的思考和論證。讀書(shū)不僅應(yīng)領(lǐng)會(huì)作者的意思，同時(shí)應(yīng)注意作者的方法。正是這些方法，對(duì)于中國(guó)民法研究水平的提升，至關(guān)重要。應(yīng)當(dāng)重視本學(xué)科的方法和專(zhuān)業(yè)書(shū)籍。

開(kāi)始要學(xué)會(huì)分析法律概念，因?yàn)榉治龇筛拍顝亩鞔_其構(gòu)成要素，是法律人必須培養(yǎng)的一種能力。同時(shí)在學(xué)習(xí)過(guò)程應(yīng)該以實(shí)例作為出發(fā)點(diǎn)研讀各家教科書(shū)，專(zhuān)題研究、論文以及判例評(píng)析等最終做成解題報(bào)告。在過(guò)程中要重視實(shí)例的研究，實(shí)例研習(xí)的目的在于培養(yǎng)思考方法，去面對(duì)處理未曾遇見(jiàn)的法律問(wèn)題。案例事實(shí)的徹底了解與把握，通過(guò)將日常生活轉(zhuǎn)變?yōu)榉筛拍睿螘r(shí)何地，誰(shuí)和誰(shuí)發(fā)生了什么？帶著問(wèn)題去研讀案例。在案例事實(shí)與法律規(guī)范之間來(lái)回穿梭。

其次是探討了以請(qǐng)求權(quán)為基礎(chǔ)的出題模式的邏輯連貫性，即誰(shuí)是原告或被告？可否請(qǐng)求損害賠償或者請(qǐng)求返還其物？若不能，有何救濟(jì)方式？當(dāng)事人之間的法律關(guān)系是怎樣的？以請(qǐng)求權(quán)為基礎(chǔ)的理論很清晰的回答了“誰(shuí)得向誰(shuí)，依據(jù)何種法律規(guī)范，主張何種權(quán)利”的問(wèn)題。據(jù)此請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的體系由六大類(lèi)構(gòu)成：

一、契約上的給付請(qǐng)求權(quán)

二、返還請(qǐng)求權(quán)

三、損害賠償請(qǐng)求權(quán)

四、補(bǔ)償及求償請(qǐng)求權(quán)

五、支付費(fèi)用償還請(qǐng)求權(quán)

六、不作為請(qǐng)求權(quán)

第二篇：民法筆記

第一篇：民法總論 第一章：民法概述 第一節(jié)：民法的含義 一，民法的概念：

民法是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總和。

1、實(shí)質(zhì)意義的民法：指作為部門(mén)法的民法。有廣義和狹義之分，廣義指調(diào)整平等主體之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系的法律規(guī)范總稱(chēng)，也就是私法的全部，狹義指在民商分立的國(guó)家商法以外的私法。

2、形式意義上的民法：指以一定體例編篡的并以民法命名的成文法典。

我國(guó)民商合一，是廣義民法，我國(guó)還沒(méi)有形式意義的民法。

二、民法的歷史沿革：

分為古代民法、近代

民法和現(xiàn)代民法三個(gè)階段。

1、古代民法的典型代表是羅馬法。

2、近代民法是在繼受羅馬法的基礎(chǔ)上形成的，形成了大陸法和英美法兩大法系。大陸法系推行法典化，又稱(chēng)民法法系，英美法以判例為法律的主要淵源，又稱(chēng)判例法系。近代法以1804年的《法國(guó)民法典》為代表。

3、資本主義現(xiàn)代民法始于1897年公布、1900年生效的《德國(guó)民法典》。1922年列寧親自主持制定的《蘇俄民法典》始第一部社會(huì)主義性質(zhì)的民法典。我國(guó)近代民法始于清末，1907年清政府開(kāi)始制定的《大清民律草案》，1911年完成。我國(guó)歷史上第一部民法典是1930年南京國(guó)民政府制定的民法典，該法典隨著1949年中國(guó)成立在大陸已經(jīng)廢除，僅在臺(tái)灣有效。1986年頒布的《民法通則》是我國(guó)民事立法進(jìn)入的一個(gè)新階段。第二節(jié)：民法的調(diào)整對(duì)象

是調(diào)整平等主體公民之間、法人之間、公民與法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。

一、平等主體間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系：

指人們?cè)谏鐣?huì)財(cái)富的生產(chǎn)、分配、交換和消費(fèi)過(guò)程中形成的以經(jīng)濟(jì)利益為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系主要有以下特點(diǎn)：

1、主體的地位是平等的。

2、一般是當(dāng)事人自愿發(fā)生的。

3、受價(jià)值規(guī)律支配。

二、平等主體之間的人身關(guān)系

是人們?cè)谏鐣?huì)生活中形成的具有人身屬性，與主體的人身不可分離的，不是以經(jīng)濟(jì)利益而是以特定精神利益為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。人身關(guān)系有以下特點(diǎn)：

1、主體的地位平等。

2、與民事權(quán)利的享受和行使有關(guān)。

3、與主體的人身不可分離并不具有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容。第三節(jié)：民法的性質(zhì)和任務(wù)

一、民法的性質(zhì)：（預(yù)測(cè)題目：論民法的性質(zhì)或者為什么說(shuō)民法是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)基本法？）

1、民法是調(diào)整社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的基本法。

2、民法為文明法。

3、民法為行為規(guī)范兼裁判規(guī)范。

4、民法為實(shí)體法。

5、民法為私法。

二、民法的任務(wù)

1、保護(hù)民事主體的合法權(quán)益。

2、促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

3、維護(hù)正常的經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)秩序。第四節(jié)：民法的基本原則：

是其效力貫穿于各項(xiàng)民事法律制度之中的民法的根本規(guī)則，是民法立法的指導(dǎo)方針和解釋民法規(guī)范、適用民法規(guī)范以及進(jìn)行民事活動(dòng)的基本準(zhǔn)則。（具有評(píng)價(jià)功能和補(bǔ)充功能）

一、平等原則（首要原則）

1、民事主體的法律地位平等

2、民事主體平等地依法享受權(quán)利和負(fù)擔(dān)義務(wù)。

3、民事主體的合法權(quán)益受法律平等保護(hù)。

4、民事主體的民事責(zé)任平等

二、自愿原則——是指民事主體在民事活動(dòng)中以自己的意志充分表達(dá)自己的意愿，按照自己的意思和利益確立、變更、終止民事法律關(guān)系。

1、當(dāng)事人自主決定民事事項(xiàng)。

2、當(dāng)事人對(duì)自己的真實(shí)意思負(fù)責(zé)。

三、公平原則——要求當(dāng)事人在民事活動(dòng)中應(yīng)以社會(huì)正義、公平的觀念指導(dǎo)自己的行為，平衡各方面的利益，要求以社會(huì)正義、公平的觀念來(lái)處理當(dāng)事人之間的糾紛。

1、民事主體參與民事法律關(guān)系的機(jī)會(huì)平等。

2、在當(dāng)事人的關(guān)系上利益均衡。

3、當(dāng)事人合理的承擔(dān)民事責(zé)任。

四、誠(chéng)實(shí)信用原則—— 是指民事主體在民事活動(dòng)中應(yīng)誠(chéng)實(shí)，守信用，善意地行使權(quán)利和履行義務(wù)。

五、公序良俗原則—— 是指民事主體在民事活動(dòng)中不得違反公共秩序和善良風(fēng)俗，不得違反社會(huì)公德，不得損害社會(huì)利益和國(guó)家利益。

1、民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公共利益和社會(huì)公德。

2、民事主體不得濫用權(quán)利。

第五節(jié)：民法的淵源和效力

一、民法的淵源

民法的淵源，又稱(chēng)民法的法源，是指民事法律規(guī)范的來(lái)源或者表現(xiàn)形式。我國(guó)民法淵源主要是指國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)制定的有關(guān)民法的規(guī)范性文件，主要包括以下幾類(lèi)：

1、法律（憲法、民事基本法、民事單行法和其他法律中的民法規(guī)范）

2、法規(guī)

3、規(guī)章

4、最高人民法院的司法解釋

5、國(guó)家政策和習(xí)慣

二、民法的效力：

又稱(chēng)民法的適用范圍，指在何時(shí)、何地、何人之間的關(guān)系應(yīng)適用有關(guān)的民事法律規(guī)范。

1、民法在時(shí)間上的效力：

（1）法律不溯及既往

（2）新法改廢舊法。

2、民法在空間上的效力：

我國(guó)民法適用于中華人民共和國(guó)領(lǐng)土、領(lǐng)海、領(lǐng)空以及依據(jù)國(guó)際法和國(guó)際慣例視為我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生的民事關(guān)系。有三點(diǎn)要注意：

（1）全國(guó)性的規(guī)范文件適用于全國(guó)，但僅為某一地區(qū)制定的，則該規(guī)定僅適合于該地區(qū)。（2）地方性的規(guī)范性文件，僅適用于該地區(qū)，而不能適用于其他地區(qū)。（3）我國(guó)實(shí)行“一國(guó)兩制”。香港、澳門(mén)、臺(tái)灣地區(qū)的法律僅適合用于該地區(qū)，我國(guó)民法不適用于這些地區(qū)。

3、民法對(duì)人的效力（我國(guó)民法對(duì)人的效力同時(shí)采取“屬人主義”與“屬地主義”）。

第六節(jié)：民法的適用與解釋

一、民法的適用：民法的適用指對(duì)民事法律規(guī)范的運(yùn)用。應(yīng)遵循以下原則：

1、特別法優(yōu)于一般法。

2、強(qiáng)行法優(yōu)于任意法。

3、例外規(guī)定排除一般規(guī)定。

4、具體規(guī)定優(yōu)先于一般性條款。

二、民法的解釋?zhuān)悍譃槲睦斫忉尯驼摾斫忉寖煞N

1、文理解釋?zhuān)河址Q(chēng)文義解釋?zhuān)敢罁?jù)法律條文文句的字義或文義所進(jìn)行的解釋。

2、論理解釋?zhuān)褐刚遄梅芍贫ǖ睦碛梢约捌渌磺星槭拢劳评矶U明法律規(guī)范的真意。論理解釋主要有以下幾種：

（1）擴(kuò)張解釋。又稱(chēng)擴(kuò)充解釋?zhuān)侵竷H依法律文句的文義解釋不足以表示立法的真意時(shí)，而擴(kuò)張?jiān)摋l文文句的含義作出解釋。

（2）限縮解釋。又稱(chēng)縮小解釋、限制解釋?zhuān)侵冈诜蓷l文的文句含義過(guò)于廣泛時(shí)，對(duì)其含義應(yīng)予以縮小的解釋。

（3）反面解釋。又稱(chēng)反對(duì)解釋?zhuān)侵阜蓷l文所規(guī)定的事項(xiàng)，就其反面的意思進(jìn)行解釋。（4）類(lèi)推解釋。是指對(duì)法律無(wú)直接規(guī)定的事項(xiàng)，選擇法律關(guān)于類(lèi)似事項(xiàng)的規(guī)定進(jìn)行解釋?zhuān)灶?lèi)推適用法律。

第二章：民事法律關(guān)系 第一節(jié)：民事法律關(guān)系概述

一、民事法律關(guān)系的概念

民事法律關(guān)系，指根據(jù)民事法律規(guī)范確立的以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系，是由民事法律規(guī)范調(diào)整而形成的社會(huì)關(guān)系。

二、民事法律關(guān)系的特征：（預(yù)測(cè)題）

1、民事法律關(guān)系是一種法律關(guān)系。

2、民事法律關(guān)系是平等主體之間的關(guān)系，一般是自愿設(shè)立的。

3、民事法律關(guān)系是以民事權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的法律關(guān)系。

三、民事法律關(guān)系的要素：

1、民事法律關(guān)系主體。

（簡(jiǎn)稱(chēng)民事主體，是指參與民事法律關(guān)系享受民事權(quán)利和負(fù)擔(dān)民事義務(wù)的人。）

2、民事法律關(guān)系的內(nèi)容。（是民事主體在民事法律關(guān)系中享有的權(quán)利和負(fù)擔(dān)的義務(wù)，亦即當(dāng)事人之間的民事權(quán)利和義務(wù)。）

3、民事法律關(guān)系客體。

（是指民事法律關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)共同指向的對(duì)象。）

四、民事法律關(guān)系的分類(lèi)：

1是否直接具有財(cái)產(chǎn)利益的內(nèi)容

財(cái)產(chǎn)關(guān)系

是指直接與財(cái)產(chǎn)有關(guān)的具體由財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的民事法律關(guān)系。

人身關(guān)系

是指與主體不可分離的，不直接具有財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的民事法律關(guān)系。

2義務(wù)主體的范圍

絕對(duì)法律關(guān)系 是指義務(wù)主體不特定，權(quán)利人以外的一切權(quán)利人均為義務(wù)人的民事法律關(guān)系。

相對(duì)法律關(guān)系 義務(wù)主體為特定人的民事法律關(guān)系。

3內(nèi)容的復(fù)雜程度

單一民事法律關(guān)系

是指只有一組對(duì)應(yīng)的權(quán)利義務(wù)的民事法律關(guān)系。

復(fù)合民事法律關(guān)系

是指兩組以上對(duì)應(yīng)的權(quán)利義務(wù)的民事法律關(guān)系。

4形成和實(shí)現(xiàn)的特點(diǎn)

權(quán)利性民事法律關(guān)系

是指民事主體依其合法行為而形成的，能夠正常實(shí)現(xiàn)的民事法律關(guān)系。

保護(hù)性民事法律關(guān)系

是指因不法行為而發(fā)生的民事法律關(guān)系。

第二節(jié)：民事法律事實(shí)

一、民事法律事實(shí)的概念和意義：

〔民事法律事實(shí)〕指法律規(guī)定的能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或終止的客觀現(xiàn)象。基本特征為客觀性和法定性。民事法律事實(shí)的意義在于能引發(fā)一定的民事法律后果，包括以下情形：

1、引起民事法律關(guān)系的發(fā)生。

2、引起民事法律關(guān)系的變更。即民事法律關(guān)系要素中的任何一個(gè)要素發(fā)生變化。

3、引起民事法律關(guān)系的消滅。包括絕對(duì)消滅和相對(duì)消滅。

二、民事法律事實(shí)的分類(lèi)：（是否與人的意志有關(guān)）

1、自然事實(shí)。是指與人的意志無(wú)關(guān)的能引起民事法律后果的客觀現(xiàn)象。

2、人的行為。指與人的意志有關(guān)，直接體現(xiàn)人的意志，能夠引起民事法律后果的客觀現(xiàn)象。

第三節(jié)：民事權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任

一、民事權(quán)利

1、民事權(quán)利的含義：是指民事主體依法享有并受法律保護(hù)的利益范圍或者實(shí)施某一行為（作為或不作為）以實(shí)現(xiàn)某種利益的可能性。

（1）權(quán)利是法律關(guān)系的主體享有的利益范圍或者為某種行為的可能性。（2）權(quán)利是權(quán)利主體要求他人實(shí)施某種行為或者不實(shí)施某種行為，以實(shí)現(xiàn)其利益的可能性。（3）在權(quán)利受到侵害時(shí)，權(quán)利主體得請(qǐng)求國(guó)家機(jī)關(guān)予以救濟(jì)。

2、民事權(quán)利的分類(lèi)：

（1）是否以財(cái)產(chǎn)利益為內(nèi)容

財(cái)產(chǎn)權(quán)

是指是否以財(cái)產(chǎn)利益為內(nèi)容，直接體現(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益的民事權(quán)利。

人身權(quán)

是指不直接具有財(cái)產(chǎn)內(nèi)容，與主體人身不可分離的權(quán)利。

（2）權(quán)利的作用

支配權(quán)

是指主體對(duì)權(quán)利客體可直接加以支配并享受其利益的權(quán)利。

請(qǐng)求權(quán)

是指請(qǐng)求他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。

抗辯權(quán)

廣義上是指抗辯請(qǐng)求權(quán)或否認(rèn)他人的權(quán)利主張的權(quán)利，有的稱(chēng)為異議權(quán)；狹義上是指對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利。

形成權(quán)

是指權(quán)利人得以自己一方的意思表示而使法律關(guān)系發(fā)生變化的權(quán)利。（3）權(quán)利的效力范圍

絕對(duì)權(quán)

又稱(chēng)對(duì)世權(quán)是指其效力及于一切人，即義務(wù)人為不特定的任何人的權(quán)利

相對(duì)權(quán)

又稱(chēng)對(duì)人權(quán)是指其效力及于特定人的權(quán)利，即義務(wù)人為特定人的權(quán)利。

（4）相互關(guān)聯(lián)的權(quán)利之間的關(guān)系

主權(quán)利

是指兩項(xiàng)有關(guān)聯(lián)的權(quán)利中不依賴(lài)另一權(quán)利可獨(dú)立存在的權(quán)利。

從權(quán)利

是指兩項(xiàng)有關(guān)聯(lián)的權(quán)利中其效力受另一權(quán)利制約的權(quán)利。

（5）相互間是否有派生關(guān)系

原權(quán)

為基礎(chǔ)權(quán)利，是權(quán)利性民事法律關(guān)系中的權(quán)利。

救濟(jì)權(quán)

是由原權(quán)派生的，為在原權(quán)受到侵害或有受侵害的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)而發(fā)生的權(quán)利，是保護(hù)性法律關(guān)系 中的權(quán)利。

（6）權(quán)利有無(wú)移轉(zhuǎn)性

專(zhuān)屬權(quán)

是指無(wú)移轉(zhuǎn)性，權(quán)利人一般不能轉(zhuǎn)讓?zhuān)膊荒芤览^承程序轉(zhuǎn)移的權(quán)利。

非專(zhuān)屬權(quán)

是指具有轉(zhuǎn)移性，權(quán)利人可以轉(zhuǎn)讓?zhuān)部梢览^承程序移轉(zhuǎn)的權(quán)利。

3、民事權(quán)利的行使

民事權(quán)利行使的方式有事實(shí)方式和法律方式，權(quán)利行使應(yīng)遵循以下主要原則：（1）自由行使權(quán)利。

（2）正當(dāng)行使和禁止權(quán)利濫用原則。

4、民事權(quán)利的保護(hù)

指為保障權(quán)利不受侵害或者恢復(fù)被侵害的民事權(quán)利所采取的救濟(jì)措施。分自我保護(hù)和國(guó)家保護(hù)。

（1）自我保護(hù)：又稱(chēng)私立救濟(jì)，指權(quán)利人自己采取各種合法手段來(lái)保護(hù)其權(quán)利。分自衛(wèi)和自助行為。

（2）國(guó)家保護(hù)：又稱(chēng)公力救濟(jì)，指民事權(quán)利受到侵犯時(shí)，由國(guó)家機(jī)關(guān)通過(guò)法定程序予以保護(hù)。

5、實(shí)施自助行為的條件：（預(yù)測(cè)題）（1）須為保護(hù)自己的利益

（2）須情事緊迫來(lái)不及請(qǐng)求國(guó)家保護(hù)（3）須采取法律許可的方式

（4）須事后當(dāng)即請(qǐng)求國(guó)家保護(hù)

二、民事義務(wù)

指義務(wù)主體為滿(mǎn)足權(quán)利人的利益需要，在權(quán)利限定的范圍內(nèi)必須為一定行為或不為一定行為的約束。民事義務(wù)主要有以下幾類(lèi)：

1發(fā)生根據(jù)

法定義務(wù)

是直接依據(jù)法律規(guī)定產(chǎn)生的而非由當(dāng)事人約定的義務(wù)。

約定義務(wù)

是指當(dāng)事人自行約定的義務(wù)

2義務(wù)的內(nèi)容

積極義務(wù)

是指以義務(wù)人須為一定行為（作為）為內(nèi)容的義務(wù)。

消極義務(wù)

是指以義務(wù)人須不為一定行為（不作為）為內(nèi)容的義務(wù)。

3義務(wù)與義務(wù)主體的關(guān)系

專(zhuān)屬義務(wù)

是指義務(wù)人不得將其移轉(zhuǎn)給其他人負(fù)擔(dān)的義務(wù)。

非專(zhuān)屬義務(wù)

是指義務(wù)人可將其移轉(zhuǎn)給他人負(fù)擔(dān)的義務(wù)。

三、民事責(zé)任

1、民事責(zé)任的概念和特征：

〔民事責(zé)任〕指民事主體因違反民事義務(wù)而依法應(yīng)承擔(dān)的民事法律后果。有以下特征：

（1）民事責(zé)任以民事義務(wù)為基礎(chǔ)，是違反民事義務(wù)的法律后果。

（2）民事責(zé)任以恢復(fù)被侵害人的權(quán)利為目的。

（3）民事責(zé)任具有法律上的強(qiáng)制性。

（4）民事責(zé)任是保護(hù)性民事法律關(guān)系的內(nèi)容。

2、民事責(zé)任的分類(lèi)：（1）民事責(zé)任發(fā)生的原因

債務(wù)不履行的民事責(zé)任 是指因債務(wù)人不履行已存在的債務(wù)而發(fā)生的民事責(zé)任。

親權(quán)的民事責(zé)任

是指因?qū)嵤┯H權(quán)行為而發(fā)生的民事責(zé)任。

（2）民事責(zé)任的內(nèi)容

履行責(zé)任

是指責(zé)任人須履行資金原負(fù)擔(dān)的債務(wù)的責(zé)任。

返還責(zé)任

是指以返還利益為內(nèi)容的責(zé)任。

賠償責(zé)任

是指以賠償對(duì)方損害為內(nèi)容的責(zé)任。

（3）承擔(dān)民事責(zé)任一方當(dāng)事人之間的關(guān)系

按份責(zé)任

是指責(zé)任人為多人時(shí)，各責(zé)任人按照一定的份額向債務(wù)人承擔(dān)民事責(zé)任，各債務(wù)人之間無(wú) 連帶關(guān)系。

連帶責(zé)任

是指?jìng)鶆?wù)人為多人時(shí)，每個(gè)人都負(fù)有清償全部債務(wù)的責(zé)任，各責(zé)任人相互間有連帶關(guān)系。

（4）按民事責(zé)任的內(nèi)容有無(wú)財(cái)產(chǎn)性。

財(cái)產(chǎn)責(zé)任

是指直接以一定的財(cái)產(chǎn)為內(nèi)容的責(zé)任。（如返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失）

非財(cái)產(chǎn)責(zé)任 是指不直接具有財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的民事責(zé)任。（如消除影響、恢復(fù)名譽(yù)）

3、民事責(zé)任的承擔(dān)方式：

（1）停止侵害。

（2）排除妨礙。（3）消除危險(xiǎn)。

（4）返還財(cái)產(chǎn)。

（5）恢復(fù)原狀。

（6）修理、重作、更換。（7）賠償損失。

（8）支付違約金。

（9）消除影響、恢復(fù)名譽(yù)。（10）賠禮道歉。未成年民事責(zé)任

第三章：自然人

第一節(jié)：自然人的民事權(quán)利能力

一、自然人民事權(quán)利能力的概念

〔自然人民事權(quán)利能力〕是指法律賦予自然人享有民事權(quán)利和負(fù)擔(dān)民事義務(wù)的資格。

二、自然人民事權(quán)利的特點(diǎn)：

1、平等性；

2、內(nèi)容的廣泛性和統(tǒng)一性。

三、自然人民事權(quán)利能力的開(kāi)始：

《民法通則》第九條規(guī)定，公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。

出生的時(shí)間以戶(hù)籍證明為準(zhǔn)，沒(méi)有戶(hù)籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為準(zhǔn)。遺產(chǎn)分割時(shí)，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時(shí)為死體的，保留的份額按法定繼承辦理。各國(guó)對(duì)胎兒的法律地位均作出特別規(guī)定，大致有以下三種：

1、胎兒只要出生時(shí)尚生存，出生前就具有民事權(quán)利能力。

2、不承認(rèn)胎兒有民事權(quán)利能力，但在某些事項(xiàng)上視胎兒為已出生。

3、不承認(rèn)胎兒有民事權(quán)利能力，也不認(rèn)為在某些事項(xiàng)上視胎兒為出生，僅是在某些事項(xiàng)上對(duì)胎兒的利益予以保護(hù)。——我國(guó)現(xiàn)行立法采取的是第三種體例。

四、自然人民事權(quán)利能力的終止：

依《民法通則》第九條規(guī)定，至自然人死亡時(shí)其自然人民事權(quán)利能力終止，因此死亡是自然人民事權(quán)利終止的法律事實(shí)。民法上的死亡包括自然死亡和宣告死亡。

自然死亡

又稱(chēng)生理死亡，是指自然人生命的終結(jié)。宣告死亡

又稱(chēng)推定死亡，是指自然人下落不明滿(mǎn)一定期間后經(jīng)厲害關(guān)系人申請(qǐng)，由法院宣告該自然人為

死亡。法院宣告死亡的判決宣告之日為被宣告死亡人死亡的日期。

*依最高人民法院的解釋?zhuān)嗷ビ欣^承關(guān)系的幾個(gè)人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時(shí)間的，推定沒(méi)有繼承人的先死亡。死亡人各自都有繼承人的，如幾個(gè)死亡人輩分不同，推定長(zhǎng)輩先死亡；幾個(gè)死亡人輩分相同，推定同時(shí)死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自繼承人分別繼承。

五、預(yù)測(cè)題：民事權(quán)利能力與民事權(quán)利的區(qū)別？

第二節(jié)：自然人民事行為能力

一、自然人民事行為能力的含義

〔自然人民事行為能力〕指自然人得通過(guò)自己的獨(dú)立行為取得和行使權(quán)利、設(shè)定和履行義務(wù)的資格。有廣義和狹義之分。自然人民事行為能力有兩個(gè)顯著特點(diǎn)：

1、自然人的民事行為能力是法律賦予的一種資格，不是由其自行決定的，非依法定程序，任何人不得限制或剝奪。

2、自然人的民事行為能力以對(duì)客觀事物的判斷和認(rèn)識(shí)能力即意識(shí)能力為依據(jù)。

二、自然人民事行為能力的劃分

1、完全民事行為能力：指可完全獨(dú)立地進(jìn)行民事活動(dòng)，通過(guò)自己的行為取得民事權(quán)利和負(fù)擔(dān)民事義務(wù)的資格。包括18周歲以上和16周歲以上不滿(mǎn)18周歲能夠以自己勞動(dòng)收入維持當(dāng)?shù)匾话闵钏降摹?/p>

2、限制民事行為能力：指可以獨(dú)立進(jìn)行一些民事活動(dòng)但不能獨(dú)立進(jìn)行全部民事活動(dòng)的資格。包括10周歲以上的未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。

3、無(wú)民事行為能力：指不具有以自己的行為取得民事權(quán)利和負(fù)擔(dān)民事義務(wù)的資格。包括未滿(mǎn)10周歲以下和不能辨認(rèn)自己行為的精神病人。由它的法定代理人代理民事活動(dòng)。

三、自然人民事行為能力的宣告

指法院經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，依法宣告精神病人為無(wú)民事行為能力或限制民事行為能力人的制度。對(duì)自然人民事行為能力宣告須具備下列條件：

1、須經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)。

2、被申請(qǐng)的當(dāng)事人須為精神病人。

3、須由人民法院經(jīng)特別程序作出宣告。

四、自然人民事行為能力的終止

〔自然人的民事行為能力終止〕指其不可能再具有民事行為能力。當(dāng)自然人死亡時(shí)，其民事行為能力終止。

第三節(jié)：自然人的住所

一、〔住所〕：自然人的住所指自然人生活和進(jìn)行民事活動(dòng)的主要基地和中心場(chǎng)所。（只能有一個(gè)）

〔居所〕：一個(gè)人總要居住在一個(gè)地方，起居住的地點(diǎn)稱(chēng)為居所。

二、住所的確定：

有意定住所和法定住所之分，我國(guó)《民法通則》15條規(guī)定：公民以他的戶(hù)籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。

〔經(jīng)常居住地〕：是指公民離開(kāi)住所地連續(xù)居住一年以上的地方，但住醫(yī)院治病的除外。

三、住所的法律意義

1、確定民事主體的狀態(tài)，確定某些民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、終止的地點(diǎn)。

2、確定債務(wù)的履行地。

3、確定案件的管轄。

4、確定法律文書(shū)的送達(dá)和某些特定行為的實(shí)施地。

5、確定涉外民事關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。

第四節(jié)：監(jiān)護(hù)

一、監(jiān)護(hù)的概念和特征：

〔監(jiān)護(hù)〕指為無(wú)民事行為能力和限制民事行為能力人設(shè)立保護(hù)人的制度。監(jiān)護(hù)具有以下特征：

1、被監(jiān)護(hù)人須為無(wú)民事行為能力和限制民事行為能力。

2、監(jiān)護(hù)人須為完全民事行為能力人。

3、監(jiān)護(hù)人的職責(zé)是由法律規(guī)定的，而不能由當(dāng)事人約定。

監(jiān)護(hù)的目的：保護(hù)無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人的利益。

監(jiān)護(hù)的設(shè)立

也就是為無(wú)民事行為能力和限制民事行為能力人確定監(jiān)護(hù)人。預(yù)測(cè)題：未成年人的監(jiān)護(hù)人如何設(shè)定？？

二、監(jiān)護(hù)的設(shè)立3種方式：

1、法定監(jiān)護(hù)：由法律直接規(guī)定監(jiān)護(hù)人。

2、指定監(jiān)護(hù)：由有關(guān)單位或者法院指定監(jiān)護(hù)人。

3、遺囑監(jiān)護(hù)：由未成年人的父母在其設(shè)立的遺囑種指定監(jiān)護(hù)人。

三、監(jiān)護(hù)人的職責(zé)：（預(yù)測(cè)題）

1、保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身體健康。

2、管理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。

3、管理和教育被監(jiān)護(hù)人。

4、代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動(dòng)。

四、監(jiān)護(hù)人的更換、撤換

1、〔監(jiān)護(hù)人的更換〕：指在監(jiān)護(hù)人無(wú)力承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)時(shí)，經(jīng)其請(qǐng)求由有關(guān)單位或者法院更換他人為監(jiān)護(hù)人。

2、〔監(jiān)護(hù)人的撤換〕：指對(duì)不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的監(jiān)護(hù)人，經(jīng)有關(guān)人員或單位申請(qǐng)，由法院撤消該監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)資格，另行確定監(jiān)護(hù)人。撤消監(jiān)護(hù)人資格須具備以下條件：

（1）經(jīng)有關(guān)人員或單位申請(qǐng)。

（2）監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者侵害被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益。

（3）須由人民法院撤消。

五、〔監(jiān)護(hù)的終止〕監(jiān)護(hù)的終止指監(jiān)護(hù)關(guān)系的消滅，是指不再設(shè)立監(jiān)護(hù)人。監(jiān)護(hù)人的范圍

第五節(jié)：宣告失蹤和宣告死亡

一、宣告失蹤

1、宣告失蹤的概念和意義：特征

〔宣告失蹤〕指經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，由人民法院對(duì)下落不明滿(mǎn)一定期間的人宣告為失蹤人的制度。為消除因自然人長(zhǎng)期下落不明所造成的不利影響，法律通過(guò)設(shè)立宣告失蹤制度，通過(guò)宣告下落不明人為失蹤人，并為其設(shè)立財(cái)產(chǎn)代管人，由代管人管理失蹤人財(cái)產(chǎn)，以保護(hù)失蹤人與相對(duì)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。

2、宣告失蹤的條件和程序：

（1）須經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)。

（2）須被申請(qǐng)人下落不明滿(mǎn)一定期間。（2年）

（3）須由人民法院經(jīng)過(guò)法定程序宣告。

3、宣告失蹤的法律后果：

失蹤人的財(cái)產(chǎn)由他的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友代管。沒(méi)有以上人選或有爭(zhēng)議的由法院指定代管。代管人負(fù)有管理失蹤人財(cái)產(chǎn)的職責(zé)，代管人不履行代管職責(zé)或者侵犯失蹤人財(cái)產(chǎn)的，失蹤人的利害關(guān)系人可以想法院請(qǐng)求代管人承擔(dān)民事責(zé)任，也可申請(qǐng)變更代管人。

4、宣告失蹤的撤消：

被宣告失蹤的人重新出現(xiàn)或者確切知道他的下落，經(jīng)本人或利害關(guān)系人申請(qǐng)，法院應(yīng)當(dāng)撤消對(duì)他的失蹤宣告。撤消后，財(cái)產(chǎn)代管關(guān)系終止，代管人停止代管行為，將代管財(cái)產(chǎn)交給被撤消宣告人。

二、宣告死亡

1、〔宣告死亡〕：指經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，由法院宣告下落不明的滿(mǎn)一定期間的自然人為死亡的制度。

2、宣告死亡的條件和程序：

（1）須經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)。

（2）須被申請(qǐng)人下落不明滿(mǎn)一定期間。（下落不明滿(mǎn)4年、意外事故下落不明從事故發(fā)生日滿(mǎn)2年）

（3）須由人民法院宣告

3、宣告死亡的法律后果

宣告死亡與自然死亡相同法律后果。被宣告死亡時(shí)間和自然死亡時(shí)間不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡之前實(shí)施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，則以其實(shí)施的民事法律行為為準(zhǔn)。有民事行為能力的人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為有效。

4、死亡宣告的撤消：

被宣告死亡人重新出現(xiàn)或者確知他沒(méi)有死亡，經(jīng)本人或利害關(guān)系人申請(qǐng)，法院應(yīng)撤消對(duì)他的死亡宣告。宣告死亡的判決一經(jīng)撤消發(fā)生以下法律后果：

（1）被撤消死亡宣告的人民事主體資格不消滅，其仍可享有各種人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)。（2）被撤消死亡宣告的人有權(quán)請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)。

（3）被撤消死亡宣告的人的配偶在其宣告死亡后尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤消死亡宣告之日起自行恢復(fù)，如果配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶死亡的，則不認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。（4）被撤消死亡宣告的人的子女在被宣告死亡期間被他人依法收養(yǎng)的，該收養(yǎng)關(guān)系有效，被撤消死亡宣告的人僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無(wú)效的，一般不應(yīng)準(zhǔn)許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。

第四章：法人 第一節(jié)：法人概述

一、法人的概念和特征： 〔法人〕是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。特征有：

1、法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的社會(huì)組織。

2、法人是依法獨(dú)立享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的社會(huì)組織。獨(dú)立性體現(xiàn)在：

（1）組織上的獨(dú)立性。（2）財(cái)產(chǎn)上的獨(dú)立性。（3）責(zé)任上的獨(dú)立性。

二、法人應(yīng)具備的條件：（預(yù)測(cè)題：法人的成立條件？）

1、依法成立。

2、有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)。

3、有自己的名稱(chēng)、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。

4、能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

三、法人的歷史沿革和本質(zhì)

1、法人的歷史沿革： 法人制度起源于羅馬法，羅馬時(shí)期形成法人的雛形，歐洲中世紀(jì)的教會(huì)財(cái)產(chǎn)法創(chuàng)設(shè)了社團(tuán)所有權(quán)、信托以及基金等制度，確認(rèn)了中世紀(jì)教會(huì)社團(tuán)的主體地位，此可謂法人獨(dú)立財(cái)產(chǎn)制的產(chǎn)生。11世紀(jì)出現(xiàn)新的商業(yè)經(jīng)營(yíng)形式，一些人聯(lián)合起來(lái)組成聯(lián)合體，后來(lái)出現(xiàn)海上合伙，合伙人責(zé)任僅限于其最初的投資，此可謂法人有限責(zé)任制的產(chǎn)生，到中世紀(jì)末期隨著羅馬法的復(fù)興，注釋法學(xué)派提出了法人概念。1807年的《法國(guó)商法典》中確認(rèn)了法人制度。1900年的《德國(guó)民法典》完善了法人制度。我國(guó)自成立后，在一些規(guī)范性文件中一直使用法人概念，但一直未在法律中明確規(guī)定，真正從法律上確認(rèn)法人制度的是《民法通則》。

2、法人的本質(zhì)：

（1）擬制說(shuō)：起源于歐洲中世紀(jì)注釋發(fā)派，后為德國(guó)學(xué)者薩維尼所倡。

（2）否認(rèn)說(shuō)：包括：目的財(cái)產(chǎn)說(shuō)，代表人物為德國(guó)的布林茲。受益主體說(shuō)，代表人物為德國(guó)的耶林。管理人主體說(shuō)，代表人物為德國(guó)的赫爾德。

（3）實(shí)在說(shuō)：包括：有機(jī)體說(shuō)，代表人物為德國(guó)的基爾克。組織體說(shuō)，代表人物為米休德等。

實(shí)際上法人的存在根源于商品經(jīng)濟(jì)，是由一定的生產(chǎn)方式?jīng)Q定的，隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，出現(xiàn)了人的聯(lián)合赫財(cái)產(chǎn)的聯(lián)合，這種聯(lián)合有著不同于個(gè)人的完全獨(dú)立的利益，從而法律須賦予其主體資格。

四、法人的分類(lèi)：

1、學(xué)理上對(duì)法人的分類(lèi)：

（1）法人設(shè)立所依據(jù)的法規(guī)

公法人 是指依據(jù)公法設(shè)立的法人。

私法人 是指依據(jù)私法設(shè)立的法人。

（2）法人成立的基礎(chǔ)

社團(tuán)法人

是指以社員權(quán)為基礎(chǔ)的人的集合體，其以有一定的成員為成立條件。

財(cái)團(tuán)法人

是指為一定的目的的財(cái)產(chǎn)的集合體，其以捐助的一定財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)，以一定的捐助行為 為成立條件。

（3）社團(tuán)法人成立的目的上分

營(yíng)利法人

是指以營(yíng)利為目的的法人，其設(shè)立的目的是為成員謀取經(jīng)濟(jì)上的利益

公益法人

是指以從事公益事業(yè)為目的的法人。

中間法人

既不以營(yíng)利為目的，又不以從事工藝失業(yè)為目的的法人。（4）根據(jù)法人的國(guó)籍上分

本國(guó)法人

是指根據(jù)本國(guó)法設(shè)立的具有本國(guó)國(guó)籍的法人。

外國(guó)法人

是指本國(guó)法人以外的法人。凡依據(jù)我國(guó)法在我國(guó)境內(nèi)設(shè)立的法人，均為我國(guó)的法人。外國(guó)法人在我國(guó)可設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。

2、法律上對(duì)法人的分類(lèi)：

（1）企業(yè)法人。是指以營(yíng)利為目的，獨(dú)立從事商品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的法人。（所有制性質(zhì)分：全民所有制、集體所有制、私營(yíng)、中外合資、中外合作、外資等； 企業(yè)組織形式分：公司法人和非公司法人）

（2）非企業(yè)法人：機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人。

機(jī)關(guān)法人

是指從事國(guó)家管理活動(dòng)的各類(lèi)各級(jí)國(guó)家機(jī)關(guān)。

事業(yè)單位法人 是指從事非營(yíng)利性的社會(huì)各項(xiàng)公益事業(yè)的法人。

社會(huì)團(tuán)體法人

是指有自然人或者法人自愿組成的為實(shí)現(xiàn)會(huì)員共同意愿，按照章程開(kāi)展活動(dòng)的非營(yíng)利性的具有法人資格的社會(huì)組織，或者有一定的捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)組成的具有法人資格的社會(huì)組織。

第二節(jié)：法人的民事能力

一、法人的民事權(quán)利能力：（預(yù)測(cè)題：自然人的民事權(quán)利能力與法人的民事權(quán)利能力的區(qū)別？）〔法人的民事權(quán)利能力〕指法人能夠以自己的名義獨(dú)立享受民事權(quán)利和負(fù)擔(dān)民事義務(wù)的資格。法人的民事權(quán)利能力與自然人的民事權(quán)利能力相比具有以下重要特征：

1、法人的民事權(quán)利能力始于成立，終于消滅。

2、法人的民事權(quán)利能力受法人自然屬性的限制。

3、法人的民事權(quán)利能力互相有差異性。

二、法人的民事行為能力：（預(yù)測(cè)題：自然人的民事行為能力與法人的民事行為能力的區(qū)別？）〔法人的民事行為能力〕指法人以自己的意思獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)的能力，即法人通過(guò)自己的行為取得民事權(quán)利和設(shè)定民事義務(wù)的資格。

法人的民事行為能力與自然人民事行為能力相比具有以下特征：

1、法人的民事行為能力與其民事權(quán)利能力在存續(xù)時(shí)間上是一致的。

2、法人的民事行為能力范圍受其目的和經(jīng)營(yíng)范圍的限制。

3、法人的民事行為能力是由法人機(jī)關(guān)或者代表人實(shí)現(xiàn)的。

三、法人的民事責(zé)任能力：

法人的民事責(zé)任能力指法人對(duì)自己的不法行為承擔(dān)民事責(zé)任的能力。有以下兩個(gè)最主要特征：

1、法人的民事責(zé)任能力與其民事權(quán)利能力、民事行為能力同時(shí)產(chǎn)生、同時(shí)消滅。

2、法人的民事責(zé)任能力是對(duì)其自己的違法行為承擔(dān)責(zé)任的能力。

第三節(jié)：法人機(jī)關(guān)

一、法人機(jī)關(guān)的含義：（預(yù)測(cè)題：法人機(jī)關(guān)的含義和特點(diǎn)？）

〔法人機(jī)關(guān)〕指根據(jù)法律、章程或條例的規(guī)定，于法人成立時(shí)就產(chǎn)生的不需要特別授權(quán)就能夠以法人的名義對(duì)內(nèi)管理法人事務(wù)，對(duì)外代表法人進(jìn)行民事活動(dòng)的集體或個(gè)人。法人機(jī)關(guān)的特征有：

1、法人機(jī)關(guān)是形成、表示和實(shí)現(xiàn)法人意志的法人機(jī)構(gòu)。

2、法人的機(jī)關(guān)是法人的有機(jī)組織部分。

3、法人機(jī)關(guān)是根據(jù)法律、章程或條例的規(guī)定而設(shè)立的。

4、法人機(jī)關(guān)是法人的領(lǐng)導(dǎo)或代表機(jī)關(guān)。

5、法人機(jī)關(guān)是由單個(gè)自然人或集體組成的。

二、法人機(jī)關(guān)的種類(lèi)：由權(quán)利機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)、監(jiān)督機(jī)關(guān)組成。

1、法人權(quán)利機(jī)關(guān)：是法人自身意思的形成機(jī)關(guān)，是決定法人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者業(yè)務(wù)管理的重大事項(xiàng)的機(jī)關(guān)。

2、法人執(zhí)行機(jī)關(guān)：是執(zhí)行法人權(quán)利機(jī)關(guān)決定的機(jī)關(guān)。是執(zhí)行法人意志的機(jī)關(guān)。

3、法人監(jiān)督機(jī)關(guān)：是對(duì)法人的執(zhí)行機(jī)關(guān)的行為實(shí)行監(jiān)督檢查，以保障法人意志得以實(shí)現(xiàn)的機(jī)關(guān)。

三、法人的法定代表人（預(yù)測(cè)題：法定代表人的概念和特征？）依照法律或者法人組織章程的規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。其特征：

1、是由法律或者法人的組織章程規(guī)定的。

2、是代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。

3、是代表法人進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的自然人。

四、法人機(jī)關(guān)與法人的關(guān)系

法人機(jī)關(guān)與法人之間不是兩個(gè)主體之間的關(guān)系，而是具有同一的法律人格。法人機(jī)關(guān)是法人的組成部分，二者是部分與整體的關(guān)系。

第四節(jié)：法人的財(cái)產(chǎn)與責(zé)任

一、法人的財(cái)產(chǎn)

〔法人的財(cái)產(chǎn)〕指法人獨(dú)立擁有的財(cái)產(chǎn)。法人的財(cái)產(chǎn)有以下特征：

1、法人的財(cái)產(chǎn)是法人獨(dú)立享有、自主支配的財(cái)產(chǎn)。

2、法人的財(cái)產(chǎn)是與其他組織、發(fā)起人或者投資人、法人的成員的財(cái)產(chǎn)完全相分離的財(cái)產(chǎn)。

二、法人的責(zé)任

〔法人的責(zé)任〕是指法人在對(duì)其在民事活動(dòng)中發(fā)生的債務(wù)負(fù)責(zé)清償?shù)拿袷仑?zé)任。法人責(zé)任有以下特點(diǎn)：

1、法人的責(zé)任是法人獨(dú)立承擔(dān)的民事責(zé)任。

2、法人的責(zé)任是法人對(duì)其自己的債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任。

3、法人的責(zé)任是以法人的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)承擔(dān)的責(zé)任。

4、法人的責(zé)任不能代替法定代表人的個(gè)人責(zé)任。

第五節(jié)：法人的設(shè)立

一、法人設(shè)立的含義： 〔法人的設(shè)立〕是指法人這一組織體的創(chuàng)辦或建立。作為組織體的法人，只有建立起組織體，才能取得法人資格。

法人設(shè)立不同于法人的成立，設(shè)立是成立的準(zhǔn)備階段，是法人成立的必經(jīng)程序。

二、法人設(shè)立的原則：

1、特許設(shè)立主義。指法人的設(shè)立須經(jīng)國(guó)家立法或國(guó)家元首的許可。

2、許可設(shè)立主義。指法人的設(shè)立須經(jīng)行政機(jī)關(guān)的許可。

3、自由設(shè)立主義。指對(duì)法人設(shè)立的國(guó)家不作任何干預(yù)，一任當(dāng)事人自由設(shè)立。

4、準(zhǔn)則設(shè)立主義。指法律規(guī)定設(shè)立法人的條件，而不必經(jīng)行政機(jī)關(guān)的許可。

5、強(qiáng)制設(shè)立主義。指國(guó)家對(duì)法人的設(shè)立采取強(qiáng)制設(shè)立的政策。僅適用于特殊領(lǐng)域的法人，如工會(huì)。

三、法人設(shè)立的程序

1、法人設(shè)立的方式：

（1）命令設(shè)立；

（2）發(fā)起設(shè)立；（3）募集設(shè)立；

（4）捐助設(shè)立。

2、法人設(shè)立的條件：

（1）有發(fā)起任或設(shè)立人。

（2）須有法律依據(jù)。

3、法人資格的取得：

（1）以命令方式設(shè)立的機(jī)關(guān)法人，不須登記，自設(shè)立之日起即具有法人資格。

（2）事業(yè)單位法人和社會(huì)團(tuán)體法人，依法不需要辦理法人登記的，自設(shè)立之日起，即取得法人資格。依法需要辦理登記的，經(jīng)核準(zhǔn)登記取得法人資格。（3）企業(yè)法人均須辦理法人登記，自主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起，取得法人資格。

第六節(jié)：法人的變更和終止

一、法人的變更

1、法人變更的概念： 〔法人變更〕指法人成立后在其存續(xù)期間內(nèi)因各種原因而發(fā)生的組織體、組織形式以及其他事項(xiàng)的變動(dòng)。法人變更主要指企業(yè)法人的變更。

2、〔法人組織體的變更〕：包括法人合并和法人分立兩種情形。

（1）法人的合并：指兩個(gè)以上的法人合并為一個(gè)法人。分為：吸收合并與分設(shè)合并。

（2）法人的分立：指由一個(gè)法人分立為兩個(gè)以上的法人。包括：新設(shè)分立和派生分立。

*企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。

3、組織形式的變更：指企業(yè)法人組織形式的改變

4、其他重要事項(xiàng)的變更：指法人登記中應(yīng)登記的其他事項(xiàng)的變更。這些變更不影響法人原參與的法律關(guān)系的效力。（如名稱(chēng)、代表、場(chǎng)所、住所、注冊(cè)資本等）

二、法人的終止：

指法人的民事主體資格不再存在，其民事權(quán)利能力行為能力終止。企業(yè)法人因下列原因之一終止：

1、依法被撤消。

2、解散。

3、依法被宣告破產(chǎn)。

4、其他原因（如合并、分立等）

三、法人的清算

〔法人的清算〕指法人終止時(shí)由清算組織依職權(quán)清理該法人的財(cái)產(chǎn)，了結(jié)其參與的財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系。

〔清算組織〕 是依法成立的對(duì)終止的法人進(jìn)行清算的組織或個(gè)人又稱(chēng)清算人。清算組織進(jìn)行清算活動(dòng)包括：

1、了結(jié)現(xiàn)存的業(yè)務(wù)。

2、收取債權(quán)和清償債務(wù)。

3、將清償債務(wù)后剩余的財(cái)產(chǎn)移交給享有權(quán)利的人。

企業(yè)法人因依法被撤銷(xiāo)、解散、宣告破產(chǎn)或其他原因而進(jìn)行清算時(shí)，該企業(yè)法人民事主體資格消滅，但可以進(jìn)行清算范圍內(nèi)的活動(dòng)。

第五章：非法人組織 第一節(jié)：非法人組織概述

一、非法人組織的概念和特征 〔非法人組織〕，也就是法律中所說(shuō)的“自然人、法人、其他組織”中的其他組織，是指不具有法人資格但可以自己的名義進(jìn)行民事活動(dòng)的社會(huì)組織。非法人組織具有以下特征：

1、非法人組織為社會(huì)組織。

2、非法人組織具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。

3、非法人組織不具備法人的條件

二、非法人組織的主體地位

非法人組織具有一定的民事權(quán)利能力、民事行為能力，也具有民事訴訟能力，是既不同于自然人也不同于法人的另一類(lèi)民事主體，非法人組織只具有相對(duì)獨(dú)立的民事主體地位，其在財(cái)產(chǎn)和責(zé)任上不具有完全的獨(dú)立性。

三、非法人組織的種類(lèi)：

1、營(yíng)利性非法人組織和非營(yíng)利性非法人組織。（成立的目的）

2、需登記的非法人組織和不需登記的非法人組織。（其成立是否需要辦理登記）

第二節(jié)：合伙

一、合伙的概念和特征 〔合伙〕是指由兩個(gè)以上的人為了共同的經(jīng)濟(jì)目的，按照共同協(xié)議組成的聯(lián)合體。其特征是：

1、合伙是按照共同協(xié)議組成的聯(lián)合體。

2、合伙是獨(dú)立從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的聯(lián)合體。

3、合伙人共同出資，共同經(jīng)營(yíng)。

4、合伙是合伙人共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)并對(duì)合伙人合伙債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的組織。

二、合伙的分類(lèi)

1、普通合伙與有限責(zé)任合伙。（合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的范圍）

2、個(gè)人合伙與單位合伙。（合伙人的自然屬性）

3、合伙企業(yè)與其他合伙。（合伙的目的和組織形式）

三、合伙的內(nèi)部關(guān)系（預(yù)測(cè)題：論合伙的內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系？）

1、合伙人有出資的義務(wù)和管理使用合伙財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。

2、合伙人有合伙事務(wù)的決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)和監(jiān)督權(quán)。

3、合伙收益的分配權(quán)和分擔(dān)合伙虧損的義務(wù)。

四、合伙與第三人的關(guān)系

1合伙人以合伙名義進(jìn)行的活動(dòng)對(duì)外代表合伙。2合伙人對(duì)合伙債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任。

五、入伙與退伙

1、入伙：指在合伙存續(xù)期間有第三人加入合伙成為合伙人。

2、退伙：指在合伙存續(xù)期間，合伙人與其他合伙人脫離合伙關(guān)系而不再為合伙人。分任意退伙和法定退伙兩種情形。

（1）任意退伙：又稱(chēng)聲明退伙，是基于合伙人自己的意思而決定的退伙。

（2）法定退伙：又稱(chēng)非任意退伙，指根據(jù)法律直接規(guī)定的條件而非基于合伙人的意思而發(fā)生的退伙。

預(yù)測(cè)題：各自的情形區(qū)別？

六、合伙的解散與清算

〔合伙的解散〕又稱(chēng)合伙的終止，指合伙終結(jié)，合伙人之間結(jié)束合伙關(guān)系。合伙人解散的原因有：

1、合伙協(xié)議約定的經(jīng)營(yíng)期限屆滿(mǎn)，合伙人不愿意繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。

2、合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)。

3、全體合伙人一致同意解散。

4、合伙人僅余一人。

5、合伙協(xié)議約定的目的實(shí)現(xiàn)或無(wú)法實(shí)現(xiàn)。

6、合伙被依法吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

7、法律、法規(guī)規(guī)定的合伙解散的其他原因。

合伙結(jié)算時(shí)應(yīng)進(jìn)行清算并公告?zhèn)鶛?quán)人。由全體合伙人擔(dān)任清算人。清算期間執(zhí)行以下事務(wù)：

1、清算合伙財(cái)產(chǎn)，必要時(shí)分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。

2、處理與清算合伙未了結(jié)的事務(wù)。

3、清繳所欠稅款。

4、清理債權(quán)、債務(wù)。

5、處理合伙清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)。

6、代表合伙人參與民事訴訟。

第三節(jié)：其他非法人組織

一、法人分支機(jī)構(gòu)：指由法人為實(shí)現(xiàn)其職能而設(shè)立的一種可以自己名義進(jìn)行民事活動(dòng)但不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的獨(dú)立機(jī)構(gòu)。法人分支機(jī)構(gòu)的特點(diǎn)有：

1、法人分支機(jī)構(gòu)是由法人為實(shí)現(xiàn)其職能而設(shè)立的機(jī)構(gòu)，從屬于法人。

2、法人的分支機(jī)構(gòu)是相對(duì)獨(dú)立的機(jī)構(gòu)。

3、法人的分支機(jī)構(gòu)不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

〔個(gè)人獨(dú)資企業(yè)〕是指由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)具有以下法律特征：

1、由自然人一人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有。

2、有一定的經(jīng)營(yíng)規(guī)模并須經(jīng)核準(zhǔn)登記。

3、以自己的名義進(jìn)行民事活動(dòng)。

4、不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

三、個(gè)體工商戶(hù)與農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)

1、個(gè)體工商戶(hù)：公民在法律允許范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，從事工商業(yè)經(jīng)營(yíng)的，為個(gè)體工商戶(hù)。個(gè)體工商戶(hù)具有如下法律特征：

（1）個(gè)體工商戶(hù)是以戶(hù)為經(jīng)營(yíng)單位的。

（2）個(gè)體工商戶(hù)須依法核準(zhǔn)登記。

（3）個(gè)體工商戶(hù)須在法律允許的范圍內(nèi)從事工商業(yè)經(jīng)營(yíng)。

（4）個(gè)體工商戶(hù)以戶(hù)的名義進(jìn)行民事活動(dòng)，享受民事權(quán)利和負(fù)擔(dān)民事義務(wù)。

（5）個(gè)體工商戶(hù)的戶(hù)主對(duì)個(gè)體工商戶(hù)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。

2、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)：農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同規(guī)定從事商品經(jīng)營(yíng)的，為農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)。農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)具有如下法律特征：

（1）農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)是以戶(hù)為單位的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)的一個(gè)經(jīng)營(yíng)層次。

（2）農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)依照承包合同從事商品經(jīng)營(yíng)。

（3）農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)應(yīng)在法律允許的范圍內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。

（4）農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)的經(jīng)營(yíng)者對(duì)承包經(jīng)營(yíng)期間的債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任

非法人組織包括：合伙、法人的分支機(jī)構(gòu)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、個(gè)體工商戶(hù)、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)

第六章：民事法律關(guān)系客體 第一節(jié)：民事法律關(guān)系客體概述

一、民事法律關(guān)系客體的概念和特征：

〔民事法律關(guān)系客體〕是民事法律關(guān)系的要素之一，指的是作為法律關(guān)系內(nèi)容的民事權(quán)利和民事義務(wù)共同指向的對(duì)象，也就是民事權(quán)利的客體，又稱(chēng)為民事權(quán)利的標(biāo)的。民事法律關(guān)系客體具有以下特征：

1、有意性：指能滿(mǎn)足人們的利益需要。

2、客觀性：指不依主體的意識(shí)而轉(zhuǎn)移。

3、法定性：指由法律所規(guī)定。

二、民事法律關(guān)系客體的種類(lèi)

1、物，其中包括金錢(qián)和有價(jià)證券。

2、其他財(cái)產(chǎn)。指物以外的財(cái)產(chǎn)。

3、行為。指人的工作和服務(wù)。

4、知識(shí)產(chǎn)品。

5、人身利益。指人格和身份所體現(xiàn)的非物質(zhì)利益。

6、其他。指能夠滿(mǎn)足人們物質(zhì)和精神利益需要的其他財(cái)富。

第二節(jié)：物

一、物的概念和特征：（預(yù)測(cè)題）

〔物〕是民事主體能夠?qū)嶋H控制或支配的具有一定經(jīng)濟(jì)價(jià)值的物質(zhì)資料。其法律特征有：

1、須存在于人身之外。

2、須能夠?yàn)槿肆λ鶎?shí)際控制或支配。

3、須能夠滿(mǎn)足人們的社會(huì)生活需要。

4、須為獨(dú)成一體的有體物。

二、物的分類(lèi)：

1、是否有可移動(dòng)性

動(dòng)產(chǎn)

是指可以一般方法移動(dòng)且移動(dòng)后不會(huì)改變或不會(huì)損害其價(jià)值的物。

不動(dòng)產(chǎn)

是指不能以一般方法移動(dòng)或移動(dòng)后會(huì)改變或損害其價(jià)值的物。

2、是否具有自由流通性

流通物

是指允許在民事主體之間自由流通的物。

限制流通物

是指法律對(duì)其流通予以一定的限制，僅可在特定主體之間或特定范圍內(nèi)流通的物。

禁止流通物

是指法律禁止其流通，不能成為交易標(biāo)的物的物。

3、相互間的關(guān)系

主物

是指同一人所有的需共同使用才能更好發(fā)揮作用的兩物中起主要作用的物。

從物

是指輔助主物發(fā)揮效用的物。

4、兩物間的關(guān)系

原物

為產(chǎn)生孳息的物。

孳息

則是由原物產(chǎn)生的收益。

5、使用后形態(tài)的變化性

消耗物

又稱(chēng)消費(fèi)物，是指經(jīng)一次性使用就會(huì)歸于消滅或改變形態(tài)和性質(zhì)的物

非消耗物

是指可長(zhǎng)期多次使用而不會(huì)改變形態(tài)和性質(zhì)的物。

6、是否可分割

可分物

是指經(jīng)分割后并不會(huì)改變其性質(zhì)或影響其效益的物。

不可分物

是指經(jīng)分割會(huì)改變其性質(zhì)和影響其用途的物。

7、交易中確定方式（預(yù)測(cè)題：劃分特定物和種類(lèi)物的意義？）

特定物

指以單獨(dú)的特征具體確定的物。

種類(lèi)物

是指僅以品種、規(guī)格、型號(hào)或度量衡加以確定的物。

8、可否由其他物代替

代替物

是指得以同一種類(lèi)、品質(zhì)及數(shù)量的物代替的物。

不代替物

是指不能以其他物代替的物。從物必須具備三個(gè)條件：

1、與主物同屬一人所有

2、須獨(dú)立成為一物

3、須與主物共同使用才能更好地發(fā)揮物的作用。

三、物在民法上的意義：

1、物是民事法律關(guān)系中最普通的客體。

2、物可決定法律關(guān)系的性質(zhì)。

3、物會(huì)影響案件的管轄。

第三節(jié)：有價(jià)證券

一、貨幣：

有時(shí)稱(chēng)金錢(qián)，是指充當(dāng)一般等價(jià)物的一種特殊的物。

二、有價(jià)證券：

1、有價(jià)證券的概念和特征：有價(jià)證券是設(shè)定并證明持券人有取得一定財(cái)產(chǎn)權(quán)利的書(shū)面憑證。代表一定的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值，也是一種特殊的物。有價(jià)證券的特殊性表現(xiàn)為以下特征：

（1）有價(jià)證券與證券上所記載的權(quán)利不可分離。

（2）有價(jià)證券的持有人只能向特定的義務(wù)人主張權(quán)利。

（3）有價(jià)證券的支付義務(wù)人有單方的見(jiàn)券即付的履行義務(wù)。

2、有價(jià)證券的種類(lèi)： 從有價(jià)證券所代表的權(quán)利性質(zhì)上分類(lèi)：（1）代表一定貨幣的有價(jià)證券（本票、匯票、支票）（2）代表一定商品的有價(jià)證券（倉(cāng)單、提單）（3）代表一定股份的有價(jià)證券（股票）

（4）代表一定債券的有價(jià)證券（債券）從有價(jià)證券所代表的權(quán)利的轉(zhuǎn)移方式分類(lèi)：（1）記名有價(jià)證券。（2）指示有價(jià)證券。（3）無(wú)記名有價(jià)證券。

第七章：民事法律行為 第一節(jié)：民事法律行為概述

一、民事法律行為的概念：（預(yù)測(cè)題）

〔民事法律行為〕是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為，是民事主體實(shí)施的以發(fā)生法律后果為目的的合法行為。

二、民事法律行為的特征（預(yù)測(cè)題）

1、民事法律行為是民事主體實(shí)施的以發(fā)生一定民事法律后果為目的的行為。

2、民事法律行為是以意思表示為要素的行為。

3、民事法律行為是能發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期法律后果的合法行為。

三、民事法律行為的種類(lèi)：

1、意思表示為單數(shù)還是復(fù)數(shù)

〔單方民事法律行為〕 是指僅有當(dāng)事人一方的意思表示即可以成立的民事法律行為。

〔多方民事法律行為〕 是指須有雙方或多方當(dāng)事人的意思表示的一致才能成立的民事法律行為。

2、是否有對(duì)價(jià)

〔有償法律行為〕

是有對(duì)價(jià)的法律行為，一方從對(duì)方取得利益須支付一定的財(cái)產(chǎn)代價(jià)，任何一方在沒(méi)有給予對(duì)方相應(yīng)的代價(jià)時(shí)，不能從對(duì)方取得相應(yīng)的利益。〔無(wú)償法律行為〕是指沒(méi)有對(duì)價(jià)的法律行為，一方從對(duì)方取得某種財(cái)產(chǎn)利益，不需向?qū)Ψ街Ц敦?cái)產(chǎn)代價(jià)。

3、雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系

〔雙務(wù)法律行為〕

是指當(dāng)事人雙方均負(fù)擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的法律行為，一方的義務(wù)也就是另一方的權(quán)利。

〔單務(wù)法律行為〕

是指當(dāng)事人一方僅負(fù)擔(dān)義務(wù)而另一方僅享有權(quán)利的法律行為。

4、標(biāo)的物的實(shí)際交付

〔諾成性法律行為〕

又稱(chēng)不要物行為，是指只要當(dāng)事人意思表示一致即可成立的民事法律行為，這種法

律行為不以標(biāo)的物的實(shí)際交付為成立生效要件。

〔實(shí)踐性法律行為〕

又稱(chēng)要物行為，是指除當(dāng)事人意思表示一致外，還需實(shí)際交付標(biāo)的物才能成立生 效的法律行為。

5、是否須采用某種特定形式

〔要式法律行為〕是指須采用某種特定形式的法律行為，這種法律行為不采用特定的形式不能成立生效。

〔不要式法律行為〕 是指法律不要求須采用某種特定形式的法律行為，這種法律行為采用何種形式可由 當(dāng)事人自由決定。

6、其與原因的關(guān)系

〔要因法律行為〕

又稱(chēng)有因行為，是指與其原因不可分離，原因不存在，法律行為也就不能成立生效 的法律行為。

〔無(wú)因法律行為〕

又稱(chēng)無(wú)因行為，是指其可與原因相分離，原因存在與否不影響其效力的法律行為。

7、發(fā)生效力的時(shí)間

〔生前法律行為〕

又稱(chēng)為生存行為，是指其效力發(fā)生于行為人生存時(shí)的法律行為。〔死后法律行為〕

又稱(chēng)為死因法律行為，是指于行為人死亡后方發(fā)生法律效力的法律行為。（如遺囑）

8、法律行為相互間的關(guān)系

〔主法律行為〕

是指兩個(gè)有聯(lián)系的法律行為中，不依賴(lài)于他行為而可獨(dú)立存在的法律行為。

〔從法律行為〕

須依賴(lài)于其他行為而存在的法律行為。民事法律行為的成立條件和有效要件 第二節(jié)：意思表示

一、意思表示的概念和要素

〔意思表示〕指行為人欲設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的內(nèi)在意思的外在表現(xiàn)。意思表示包括意思和表示兩個(gè)方面的要件和內(nèi)容。

二、意思表示的形式：

1、口頭形式：指以口頭語(yǔ)言的方式作意思表示。

2、書(shū)面形式：指以書(shū)面文字等方式作意思表示。

3、默示形式：指不直接以語(yǔ)言文字而是通過(guò)行為作意思表示。（推定形式、沉默形式）

三、意思表示的分類(lèi) 1表示方式 明示的意思表示

是指以語(yǔ)言文字或者法律或交易習(xí)慣所確認(rèn)的其他表示方法，直接表示其意思的 意思表示。

默示的意思表示

是指通過(guò)表示然的行為來(lái)表示其意思的意思表示。2意思表示有無(wú)相對(duì)人

有相對(duì)人的意思表示

是指有表示對(duì)象的意思表示。無(wú)相對(duì)人的意思表示

是指沒(méi)有表示對(duì)象的意思表示。3表示到達(dá)對(duì)方的方式

對(duì)話的意思表示

是指表意人作出的意思表示可直接入于為對(duì)方了解范圍的意思表示，如當(dāng)面或

用電話所為的意思表示。

非對(duì)話的意思表示

是指表示人作出的意思表示不是直接可為對(duì)方了解而是間接入于對(duì)方了解范圍 的意思表示。（如書(shū)信、第三人傳達(dá)）4意思表示有無(wú)瑕疵

健全的意思表示

是指無(wú)瑕疵的意思表示。不健全的意思表示

為有瑕疵的意思表示，是指表示人的意思與表示不一致或者表示人的意思形成

不自由的意思表示。

*受遺贈(zèng)人應(yīng)當(dāng)在知道遺贈(zèng)后兩個(gè)月內(nèi)，作出接受或者放棄遺贈(zèng)的表示，到期沒(méi)有表示的，視為放棄受遺贈(zèng)。

四、意識(shí)表示的瑕疵

1、意思與表示不一致。

故意的不一致：

（1）真意保留。指表意人故意隱匿其真意而表示出不同意思，其并無(wú)受其意思表示拘束的意思而為意思表示。

（2）通謀虛偽表示。指表意人與相對(duì)人同謀而為虛偽的意思表示。

（3）隱藏行為。指表意人為虛偽表示而其真意為發(fā)生另外的法律效果的表示行為。

無(wú)意的不一致。

（1）錯(cuò)誤。指表意人因誤認(rèn)或不知而使其意思與表示不一致。

（2）誤傳。指第三人無(wú)意地傳達(dá)錯(cuò)誤而造成意思與表示不一致。

2、意思表示不自由。（預(yù)測(cè)題：3種意思表示的各自的構(gòu)成要件？）（1）受欺詐的意思表示。

（2）受脅迫的意思表示。

（3）為難中的意思表示。

五、意思表示的解釋?zhuān)阂馑急硎局戈U明當(dāng)事人意思表示的真正含義。

第三節(jié)：民事行為的成立與生效

〔民事行為〕

是民事主體以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)為目的的行為。

一、民事行為成立的條件（預(yù)測(cè)題）

1、一般民事行為成立的條件：

（1）行為人。

（2）意思表示。

（3）標(biāo)的。

2、民事行為的特別成立條件

指特別的一些民事行為成立所需要的特有條件。

二、民事行為的生效要件：（預(yù)測(cè)題）

1、一般民事行為的生效要件：

（1）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。

（2）意思表示真實(shí)。

（3）不違反法律或者社會(huì)公共利益。

2、民事行為的特別生效要件：

指一些特殊的民事行為除具備一般生效要件外還須具備的生效要件。

第四節(jié)：附條件、附期限的民事法律行為

一、附條件的民事法律行為

指行為人設(shè)立一定條件，以條件的成就與否作為民事法律行為效力發(fā)生與否的民事法律行為。

1、條件的概念與特征：條件是當(dāng)事人用以決定法律行為效力的發(fā)生或消滅的事項(xiàng)。條件具備的特征有：（預(yù)測(cè)題：附條件的民事法律行為之條件的特點(diǎn)？）

（1）須為尚未發(fā)生的客觀事實(shí)。

（2）須為將來(lái)能否發(fā)生名不能肯定的事實(shí)。

（3）須為合法的事實(shí)。

（4）須為當(dāng)事人約定的事項(xiàng)。

（5）須為與當(dāng)事人希望發(fā)生的法律效果不像矛盾的事實(shí)。

2、條件的成就與不成就

條件的成就指作為條件的客觀事實(shí)發(fā)生。條件的不成就則是指作為條件的客觀事實(shí)未出現(xiàn)。

3、條件的分類(lèi)：（1）、條件的作用

停止條件

又稱(chēng)延緩條件，是指關(guān)系法律行為效力發(fā)生的條件。解除條件

是指關(guān)系法律行為效力消滅的條件。（2）、條件的內(nèi)容

積極條件

是指以某種事實(shí)的發(fā)生為內(nèi)容的條件。

消極條件

是指以某種事實(shí)不發(fā)生為內(nèi)容的條件。

二、附期限的民事法律行為

指當(dāng)事人以將來(lái)確定到來(lái)的客觀事實(shí)作為決定法律行為效力的附款的民事法律行為。分生效期限和終止期限。〔生效期限〕，簡(jiǎn)稱(chēng)始期，又稱(chēng)延緩期限，生效期限指決定法律行為發(fā)生的期限。〔終止期限〕，又稱(chēng)終期，指決定法律行為消滅的期限。第五節(jié)：無(wú)效民事行為

一、無(wú)效民事行為的概念和特征（預(yù)測(cè)題）

〔無(wú)效民事行為〕指因根本不具備民事法律行為要件，自始確定的、當(dāng)然的、完全不能發(fā)生法律效力的民事行為。特征：

1、無(wú)效民事行為是嚴(yán)重欠缺民事行為生效要件的民事行為。

2、無(wú)效民事行為是自始不能發(fā)生效力的民事行為。

3、無(wú)效民事行為是確定的當(dāng)然無(wú)效的民事行為。

二、無(wú)效民事行為的種類(lèi)：

1、無(wú)民事行為能力人實(shí)施的民事行為。

2、限制民事行為能力人實(shí)施的依法不能獨(dú)立實(shí)施的單方行為。

3、一方以欺詐、脅迫的手段所為的損害國(guó)家利益的民事行為。

4、惡意串通、損害國(guó)家、集體或者第三人利益的民事行為。

5、以合法形式掩蓋非法目的的民事行為。

6、損害社會(huì)公共利益的民事行為。

7、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事行為。

三、無(wú)效民事行為的后果

1、不得履行。

2、返還財(cái)產(chǎn)。

3、賠償損失。

4、收繳財(cái)產(chǎn)歸國(guó)家或返還財(cái)產(chǎn)給集體、第三人。

第六節(jié)：可撤消、可變更民事行為

一、可撤消、可變更民事行為的概念和特征：（預(yù)測(cè)題）

〔可撤消、可變更民事行為〕是指因意思表示有瑕疵，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤消或變更的民事行為。可撤消、可變更民事行為具有如下特征：

1、可撤消、可變更民事行為是意思表示有瑕疵的民事行為。

2、可撤消、可變更民事行為是可予以變更或撤消的民事行為。

3、可撤消、可變更民事行為是只有當(dāng)事人才可主張無(wú)效的民事行為。

二、可撤消、可變更民事行為的種類(lèi)（預(yù)測(cè)題）

1、重大誤解的民事行為。

2、顯失公平的民事行為。

3、一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背其真實(shí)意思的情形下所為的民事行為。

三、可撤消、可變更民事行為的撤消

1、撤消權(quán)的概念：當(dāng)事人享有的可使可撤消民事行為自始不發(fā)生效力的權(quán)利即為撤消權(quán)。

2、撤消權(quán)的消滅：

（1）具有撤消權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤消事由之日起1年內(nèi)沒(méi)有行使撤消權(quán)。

（2）具有撤消權(quán)的當(dāng)事人知道撤消事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤消權(quán)。

3、可撤消、可變更民事行為被變更、撤消后的后果

可撤消、可變更民事行為經(jīng)當(dāng)事人請(qǐng)求被變更的，應(yīng)按變更后的內(nèi)容履行。經(jīng)請(qǐng)求撤消的，該民事行為自始無(wú)效。可撤消、可變更民事行為與無(wú)效民事行為區(qū)別在于：（預(yù)測(cè)題）

（1）二者發(fā)生的原因不同。

（2）二者的效力不同。

（3）確認(rèn)二者無(wú)效的條件和程序不同。

第七節(jié)：效力待定民事行為

一、效力待定民事行為的概念和特征： 〔效力待定民事行為〕又稱(chēng)效力未定民事行為，指于行為成立時(shí)其是有效還是無(wú)效尚不能確定，還待其后一定事實(shí)的發(fā)生來(lái)確定其效力的民事行為。效力待定民事行為有以下特征：

1、效力待定民事行為是于成立時(shí)是否有效或無(wú)效處于不確定狀態(tài)的民事行為。

2、效力待定民事行為既可成為有效的民事行為，也可成為無(wú)效的民事行為。

二、效力待定民事行為的類(lèi)型

1限制民事行為能力人實(shí)施的依法不能獨(dú)立實(shí)施的雙務(wù)行為經(jīng)法定代理人追認(rèn)，該行為有效；若法定代理人拒絕追認(rèn)，則該行為無(wú)限。相對(duì)人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)，法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。2無(wú)權(quán)代理行為：對(duì)無(wú)權(quán)代理行為相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。3無(wú)權(quán)處分行為

4債務(wù)人同意欠缺的債務(wù)移轉(zhuǎn)行為

第八章：代理 第一節(jié)：代理概述

一、代理的概念：（預(yù)測(cè)題）

指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人（本人）的名義進(jìn)行民事活動(dòng)，由本人直接承受其法律后果

二、代理的特征：（預(yù)測(cè)題）

1、代理人以被代理人的名義實(shí)施代理行為。

2、代理人代理進(jìn)行的主要時(shí)民事法律行為。

3、代理人獨(dú)立進(jìn)行代理行為。

4、代理人在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施代理行為。

5、代理人實(shí)施代理的法律后果直接由被代理人承受。

三、代理的意義和適用范圍：

1、代理的意義：

（1）代理擴(kuò)大了民事主體的活動(dòng)范圍。

（2）代理可以補(bǔ)充某些民事主體資格尚的不足。

2、代理的適用范圍：

不論自然人、法人還是其他民事主體，都可以通過(guò)代理人進(jìn)行民事活動(dòng)。但下列行為不適用代理：

（1）依照法律規(guī)定或者當(dāng)事人的約定應(yīng)由本人實(shí)施的民事法律行為。（2）事實(shí)行為。

（3）違法行為。

*代理人指導(dǎo)被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。

四、代理的分類(lèi)：

1、代理人代理權(quán)限發(fā)生依據(jù)

〔委托代理〕指按照委托人的委托而產(chǎn)生的代理。

〔法定代理〕

是指由法律根據(jù)一定的社會(huì)關(guān)系直接規(guī)定的代理。

〔指定代理〕

是指由人民法院或其他指定單位的裁定或者決定而確定的代理

2、代理人代理權(quán)限的范圍

〔一般代理〕

又稱(chēng)總括代理、全權(quán)代理，是指代理人的代理權(quán)限及于一般事項(xiàng)的全部，其范圍并無(wú)特別限定的代理。

〔特別代理〕

是指特別限定代理某一事項(xiàng)，代理權(quán)限限定于一定范圍或特定事項(xiàng)的代理。

3、代理人的人數(shù)

〔單獨(dú)代理〕

是指代理權(quán)僅授予一人，代理人只有一人的代理。〔共同代理〕

是指代理權(quán)授予二人以上，代理人為數(shù)人的代理。

4、是否由本人授予

〔本代理〕

是指直接由本人授權(quán)的代理

〔再代理〕

有稱(chēng)為復(fù)代理，是指代理人在必要的情形下，將部分或全部代理事項(xiàng)轉(zhuǎn)托他人而由他人即再代理人所為的代理。再代理的成立條件：（預(yù)測(cè)題）（1）須是為了被代理人的利益

（2）須經(jīng)原代理人授權(quán)

（3）須事先取得被代理人的同意或者事后及時(shí)報(bào)告被代理人并取得同意

第二節(jié)：代理權(quán)

一、代理權(quán)的概念：

〔代理權(quán)〕指代理人以被代理人的名義進(jìn)行民事活動(dòng)，并由被代理人承擔(dān)其法律后果的一種法律資格。

二、代理權(quán)的授予：

1、代理權(quán)授予的概念：指授予代理人以代理權(quán)的法律現(xiàn)象。

2、代理權(quán)授予的性質(zhì)、形式和內(nèi)容。

授權(quán)行為的性質(zhì)：授權(quán)行為是一種單方法律行為，只要本人一方授予代理權(quán)的意思表示，就可以發(fā)生授權(quán)的效力。

授權(quán)行為的形式：民事法律行為的委托代理，可以是書(shū)面形式，也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)用書(shū)面形式。

授權(quán)行為的內(nèi)容：書(shū)面委托代理的授權(quán)委托書(shū)應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或名稱(chēng)、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或蓋章。委托書(shū)委托不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。

三、代理權(quán)的行使

1、代理權(quán)行使的含義與原則：

代理權(quán)的行使，指代理人載代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施代理行為。代理權(quán)的行使應(yīng)遵循下列原則：

（1）在代理權(quán)限內(nèi)積極行使代理權(quán)。

（2）維護(hù)被代理人的利益。

（3）合法行使代理權(quán)。

2、濫用代理權(quán)的禁止：

濫用代理權(quán)須具備以下條件：

（1）代理人有代理權(quán)。

（2）代理人實(shí)施行使代理權(quán)的代理行為。

（3）代理人所實(shí)施的代理行為損害或會(huì)損害被代理人的利益。

濫用代理權(quán)主要有以下三種情形：

（1）對(duì)己代理。是指代理人以被代理人的名義與自己實(shí)施法律行為。

（2）雙方代理。是指代理人同時(shí)代理雙方為同一法律行為。

（3）代理人與第三人惡意串通。

四、代理權(quán)的消滅

代理權(quán)的消滅，指代理關(guān)系的終止。

1、委托代理出現(xiàn)下列情形之一的，委托代理終止：

（1）代理期間屆滿(mǎn)或代理事務(wù)完成。

（2）被代理人取消委托或者代理人辭去委托。

（3）代理人死亡。

（4）代理人喪失民事行為能力。

（5）作為被代理人或者代理人的法人終止。

2、被代理人死亡后有，有下列情況之一的，委托代理人實(shí)施的代理行為有效：

（1）代理人不知道被代理人死亡的（2）被代理人的繼承人均予以承認(rèn)的（3）被代理人與代理人約定到代理事項(xiàng)完成時(shí)代理權(quán)限終止的

（4）在被代理人死亡前已經(jīng)進(jìn)行、而在被代理人死亡后為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成的。

3、法定代理或指定代理出現(xiàn)下列情形之一的，代理終止：

（1）被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力。

（2）被代理人或者代理人死亡。

（3）代理人喪失民事行為能力。

（4）指定代理的人民法院或者指定單位取消指定。

（5）由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。

第三節(jié)：無(wú)權(quán)代理與表見(jiàn)代理

一、無(wú)權(quán)代理的含義： 〔無(wú)權(quán)代理〕指行為人沒(méi)有代理權(quán)而以他人的名義所實(shí)施的代理。無(wú)權(quán)代理發(fā)生的原因有以下三種：

1、行為人自始就沒(méi)有代理權(quán)。

2、行為人所為的代理行為超越代理權(quán)。

3、行為人的代理權(quán)消滅。

二、狹義的無(wú)權(quán)代理：（預(yù)測(cè)題：狹義無(wú)權(quán)代理的后果？）指行為人無(wú)權(quán)代理，也沒(méi)有使他人足以相信其有代理權(quán)的客觀事實(shí)，行為人以本人名義而實(shí)施的代理。追認(rèn)拒絕催告，表現(xiàn)形式，濫用代理權(quán)

三、表見(jiàn)代理：

1、表見(jiàn)代理的概念和構(gòu)成：

〔表見(jiàn)代理〕又稱(chēng)表現(xiàn)代理是指行為人無(wú)代理權(quán)而以本人的名義與第三人為民事行為，但有足以使第三人相信其有代理權(quán)的事實(shí)和理由。善意相對(duì)人與行為人實(shí)施民事法律行為的，該民事法律行為后果由本人承擔(dān)。構(gòu)成表見(jiàn)代理須具備以下條件：

（1）行為人無(wú)代理權(quán)卻以本人的名義為民事行為。

（2）客觀上有足以使相對(duì)人相信行為人有代理權(quán)的事實(shí)。

（3）相對(duì)人主觀上無(wú)過(guò)錯(cuò)。

（4）行為人與相對(duì)人所為的民事行為具備生效要件。

表見(jiàn)代理的代理行為有效，相對(duì)人也可在本人未承認(rèn)該表見(jiàn)代理行為前主張?jiān)撔袨闉闊o(wú)權(quán)代理而撤銷(xiāo)該行為。

2、表見(jiàn)代理的常見(jiàn)情形與后果：

常見(jiàn)情形有：

（1）本人對(duì)第三人表示授權(quán)給行為人而實(shí)際上并未向行為人授予代理權(quán)或者在授予代理權(quán)后又撤回其授權(quán)。

（2）本人交付證明文件給行為人，行為人以此證明文件與相對(duì)人實(shí)施民事行為。

（3）代理人關(guān)系終止后本人未收回代理證書(shū)，行為人以原委托授權(quán)書(shū)等代理證書(shū)與相對(duì)人實(shí)施行為。

（4）本人知道行為人為無(wú)權(quán)代理行為而不表示反對(duì)。

表見(jiàn)代理的后果： 行為人沒(méi)有代理權(quán)，超越代理權(quán)或者代理權(quán)限終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。特征表現(xiàn)法律后果

第九章：訴訟時(shí)效與期限 第一節(jié)：民事時(shí)效概述

一、民事時(shí)效的概念： 〔民事時(shí)效〕指一定的事實(shí)狀態(tài)持續(xù)存在一定時(shí)間后即發(fā)生一定法律后果的法律制度。包含三方面要素：

1、須有一定的事實(shí)狀態(tài)的存在。

2、須該事實(shí)狀態(tài)持續(xù)不間斷地存在了一定期間。

3、發(fā)生一定的法律后果。即權(quán)利的取得與消滅。

二、民事時(shí)效的性質(zhì)

1、時(shí)效為法律事實(shí)中的自然狀態(tài)。

2、時(shí)效具有強(qiáng)制性。

三、民事時(shí)效的種類(lèi)：（時(shí)效的構(gòu)成條件和法律后果）

1、取得時(shí)效：指占有他人財(cái)物的事實(shí)狀態(tài)持續(xù)存在一定時(shí)間后即取得該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)的時(shí)效制度。（我國(guó)無(wú)）

2、消滅狀態(tài)：指因不行使權(quán)利的事實(shí)狀態(tài)持續(xù)存在一定時(shí)間后即發(fā)生喪失權(quán)利的法律后果的時(shí)效制度。（我國(guó)訴訟時(shí)效）

第二節(jié)：訴訟時(shí)效概述

一、訴訟時(shí)效的概念和特征：（預(yù)測(cè)題）

訴訟時(shí)效指權(quán)利人于一定期間內(nèi)不行使請(qǐng)求人民法院保護(hù)其民事權(quán)利的請(qǐng)求權(quán)，就喪失該項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)的法律制度。訴訟時(shí)效具有如下特征：

1、訴訟時(shí)效完成僅消滅實(shí)體請(qǐng)求權(quán)。

2、訴訟時(shí)效具有強(qiáng)制性。

3、訴訟時(shí)效具有普遍性。

二、訴訟時(shí)效與除斥期間的區(qū)別：（預(yù)測(cè)題）

除斥期間又稱(chēng)預(yù)定期間，指法律規(guī)定的某種權(quán)利的存續(xù)期間。二者的區(qū)別：

1、性質(zhì)和后果不同。

2、起算點(diǎn)不同。

3、計(jì)算方式不同。

4、法律條文表述不同。

5、適用條件不同。

三、訴訟時(shí)效的適用范圍： 訴訟時(shí)效具有普遍性，適用于權(quán)利受到侵害時(shí)權(quán)利人請(qǐng)求法律保護(hù)的請(qǐng)求權(quán)。下列請(qǐng)求權(quán)不適用于訴訟時(shí)效：

1、在物權(quán)保護(hù)上，排除妨礙請(qǐng)求權(quán)、停止侵害請(qǐng)求權(quán)、消除危險(xiǎn)請(qǐng)求權(quán)。

2、對(duì)未經(jīng)授權(quán)經(jīng)營(yíng)的國(guó)有財(cái)產(chǎn)的保護(hù)。

3、對(duì)人身權(quán)的保護(hù)。

四、訴訟時(shí)效的種類(lèi)：

1、普通訴訟時(shí)效

又稱(chēng)一般訴訟時(shí)效，是指民法上統(tǒng)一規(guī)定的適用于法律沒(méi)有另外特別規(guī)定的各種民事法律 關(guān)系的訴訟時(shí)效。

2、特別訴訟時(shí)效

又稱(chēng)特殊訴訟時(shí)效，是指由民法或者單行法特別規(guī)定的僅適用于法律特殊規(guī)定的民事法律關(guān)系的訴訟時(shí)效。

五、訴訟時(shí)效期間為1年的有：

1、身體受到傷害要求賠償?shù)?/p>

2、出售質(zhì)量不合格的商品未申明的3、延付或者拒付租金的

4、寄存財(cái)物被丟失或者損毀的

六、訴訟時(shí)效的效力：是指訴訟時(shí)效完成即訴訟時(shí)效期間屆滿(mǎn)后發(fā)生的法律后果。四種學(xué)說(shuō)：

1、債權(quán)消滅說(shuō)。

2、抗辯權(quán)發(fā)生說(shuō)。

3、訴權(quán)消滅說(shuō)。

4、勝訴權(quán)消滅說(shuō)。

我國(guó)法上采用勝訴權(quán)消滅說(shuō)。即訴訟時(shí)效完成后權(quán)利人僅喪失請(qǐng)求法院依強(qiáng)制程序保護(hù)其權(quán)利的權(quán)利。

*超過(guò)訴訟時(shí)效期間，當(dāng)事人自愿履行的，不受訴訟時(shí)效限制。

第三節(jié)：訴訟時(shí)效的計(jì)算

一、訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)計(jì)算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過(guò)20年的，人民法院不予保護(hù)。

訴訟時(shí)效的開(kāi)始時(shí)間一般應(yīng)依下列情形確定：

1、附條件的債，應(yīng)自條件成就之日起算。

2、定有履行期限的債，應(yīng)自約定的履行期限屆滿(mǎn)之日起算。

3、未定有履行期限的債，應(yīng)自債權(quán)人給予的寬限期限屆滿(mǎn)之日起算。

4、以不作為為標(biāo)的的請(qǐng)求權(quán)，應(yīng)自義務(wù)人違反不作為義務(wù)之日起算。

5、違約損害賠償請(qǐng)求權(quán)，應(yīng)自違約行為發(fā)生之日起算。

6、要求返還被非法占有的財(cái)物的，應(yīng)自權(quán)利人知道物被非法占有和侵占人之日起算。

7、侵害身體健康的，傷害明顯的，從受傷害之日起算，傷害當(dāng)時(shí)未發(fā)現(xiàn)的，后經(jīng)確診并能證明是由傷害引起的，從傷勢(shì)被確診之日起算。

二、訴訟時(shí)效的中止（預(yù)測(cè)題：訴訟時(shí)效中止的情形？）

1、訴訟時(shí)效中止的概念：〔訴訟時(shí)效的中止〕，指在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)，因發(fā)生法定事由使權(quán)利人不能行使請(qǐng)求權(quán)的，暫停計(jì)算時(shí)效期間。待中止事由消除后，再繼續(xù)計(jì)算訴訟時(shí)效期間。

2、訴訟時(shí)效中止的事由和時(shí)間：

訴訟時(shí)效中止的事由是由法律規(guī)定即法定的而不能是約定的。

（1）不可抗力。（2）其他障礙

只有阻礙權(quán)利人行使請(qǐng)求權(quán)的客觀事實(shí)發(fā)生在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月，才發(fā)生訴訟時(shí)效中止。

3、訴訟時(shí)效中止的后果：訴訟時(shí)效中止，只是發(fā)生訴訟時(shí)效期間的停止計(jì)算，原進(jìn)行的訴訟時(shí)效仍然有效，中止事由消除后，訴訟時(shí)效繼續(xù)進(jìn)行。

三、訴訟時(shí)效中斷（預(yù)測(cè)題：訴訟時(shí)效中斷的情形？）

1、訴訟時(shí)效中斷的概念：

〔訴訟時(shí)效中斷〕指在訴訟時(shí)效進(jìn)行中，因發(fā)生法定事由致使已經(jīng)經(jīng)過(guò)的訴訟時(shí)效期間全歸無(wú)效，待中斷事由消除后，重新開(kāi)始計(jì)算訴訟時(shí)效期間。

2、訴訟時(shí)效中斷的事由：

（1）提起訴訟。

（2）權(quán)利人提出要求。

（3）義務(wù)人同意履行義務(wù)

3、訴訟時(shí)效中斷的法律后果：

發(fā)生訴訟時(shí)效中斷時(shí)，已經(jīng)經(jīng)過(guò)的訴訟時(shí)效全歸無(wú)效，重新開(kāi)始計(jì)算訴訟時(shí)效。

4、訴訟時(shí)效中斷與中止的區(qū)別：（預(yù)測(cè)題）

（1）發(fā)生的事由不同。

（2）發(fā)生的時(shí)間不同。

（3）發(fā)生的法律后果不同。

四、訴訟時(shí)效的延長(zhǎng)

指在訴訟時(shí)效完成后，權(quán)利人向法院提出請(qǐng)求，經(jīng)法院查明權(quán)利人確有正當(dāng)理由未能及時(shí)行使權(quán)利，可延長(zhǎng)時(shí)效期間，使訴訟時(shí)效不能完成。訴訟時(shí)效延長(zhǎng)是對(duì)訴訟時(shí)效中止的一種補(bǔ)充，二者區(qū)別是：

1、訴訟時(shí)效中止發(fā)生在訴訟時(shí)效進(jìn)行中，而訴訟時(shí)效延長(zhǎng)則發(fā)生在訴訟時(shí)效屆滿(mǎn)后。

2、訴訟時(shí)效中止的事由是由法律直接規(guī)定的，而訴訟時(shí)效的延長(zhǎng)是由法院確定的。

第四節(jié)：期限

一、期限的概念和意義：

〔期限〕指民事法律關(guān)系發(fā)生、變更和終止的時(shí)間。期限在民法上的意義表現(xiàn)在以下方面：

1、期限可決定民事主體的民事能力的取得、喪失。

2、期限可決定某些事實(shí)的推定。

3、期限決定著權(quán)利的行使和義務(wù)的執(zhí)行。

4、期限可決定民事權(quán)利義務(wù)的取得、喪失。

5、期限可決定民事法律關(guān)系的效力。

二、期間的分類(lèi)

1、是否具有強(qiáng)制性

任意性期間

是指法律允許當(dāng)事人自行約定的期間。

強(qiáng)行性期間

法律直接規(guī)定的并且當(dāng)事人不得排除其適用的期間。

2、其確定性

確定期間 指以日歷上的某一時(shí)間來(lái)確定的期間。

相對(duì)確定的期間 是指以某一事件或行為的發(fā)生而準(zhǔn)確計(jì)算的時(shí)間。不確定期間 是指未明確規(guī)定而由當(dāng)事人根據(jù)情況來(lái)確定的期間。

3、其計(jì)算方法

連續(xù)期間

是指期間開(kāi)始后連續(xù)不間斷地進(jìn)行計(jì)算，不因任何情況的出現(xiàn)而中斷計(jì)算的期間。不連續(xù)期間

是指期間開(kāi)始后只計(jì)算其中某些時(shí)間或者可舍去某些時(shí)間的期間。

4、其確定根據(jù)

法定期間

是指由法律直接規(guī)定的期間。

指定期間

是指由法院或仲裁機(jī)構(gòu)等確定的期間。意定期間

是指由當(dāng)事人自行約定的期間。

5、適用范圍

普通期間

是指除法律另有規(guī)定外，可普遍適用于某類(lèi)或各種民事法律關(guān)系的期間。特殊期間

是指法律規(guī)定的僅適用于法律特別規(guī)定的某些特定民事法律關(guān)系的期間。期限的確定和計(jì)算，包括本數(shù)：以上、以下、以?xún)?nèi)、屆滿(mǎn)。不抱括本數(shù)：不滿(mǎn)、以外。

三、期限的確定與計(jì)算：

1、期限的確定：

（1）規(guī)定日歷上的某一時(shí)間。

（2）規(guī)定一定期間。如一年，一月。

（3）規(guī)定某一必然到來(lái)或必然發(fā)生的特定時(shí)刻。

（4）規(guī)定以當(dāng)事人提出的時(shí)間為準(zhǔn)。

2、期限的計(jì)算：

（1）期間的起點(diǎn)。從規(guī)定時(shí)間開(kāi)始計(jì)算，開(kāi)始當(dāng)天不算。（2）期間的終點(diǎn)。最后時(shí)間為節(jié)價(jià)日，以節(jié)假日次日為最后終點(diǎn)。

第三篇：民法思維讀后感

《法律思維與民法實(shí)例》讀后感

班級(jí)：10法五姓名：陳穎欣學(xué)號(hào)：20100803268

暑假期間閱讀了王學(xué)鑒先生的《法律思維與民法實(shí)例》，這本書(shū)是以臺(tái)灣地區(qū)的“民法”為論述對(duì)象，其主要參考價(jià)值應(yīng)在于其方法論上的運(yùn)用。并且在法律思維上對(duì)我們讀者有著深刻的影響，需深入細(xì)致品讀。書(shū)中道出了許多我們作為學(xué)習(xí)法學(xué)的人的心聲，更是為我們編出了一條新的學(xué)習(xí)民法的道路。

在第一章的法律人的能力和法學(xué)教育這兩節(jié)中，我看到了王學(xué)鑒老師給大家展示的另一種不同于課堂上面的法學(xué)學(xué)習(xí)方法和思維方式。理論性雖然強(qiáng)，但不會(huì)因此而索然無(wú)味，更多的是讓人發(fā)人深省的教育模式。在我看來(lái)，書(shū)中關(guān)于我們法學(xué)人怎樣去形成屬于自己的法律思維和法律能力的培養(yǎng)都應(yīng)該通過(guò)更多的案例去剖析深層次的內(nèi)涵。這無(wú)異于我們?cè)趯W(xué)習(xí)法理學(xué)，通過(guò)案例說(shuō)明理論與實(shí)際相符合。促使我們?cè)趯W(xué)習(xí)民法的時(shí)候加深對(duì)法學(xué)認(rèn)識(shí)的合理性和客觀性。書(shū)中的案例事實(shí)、實(shí)例演習(xí)和實(shí)例的設(shè)計(jì)都是亮點(diǎn)，雖然都是臺(tái)灣地方的民法案件，但通過(guò)思維整合同樣適用于大陸的案例分析當(dāng)中，而這些新穎的方法都是大陸未能普及的。所以在看書(shū)之余，更可以聯(lián)系國(guó)情和大陸現(xiàn)今的民法制定的合理性，讓現(xiàn)在學(xué)習(xí)法學(xué)的學(xué)生們可以利用自己的法律思維和邏輯思維從新的角度從不同的模式配合理論論證方法和新式的解決途徑去理解清楚法律的各種關(guān)系問(wèn)題研習(xí)民法加深對(duì)民法架構(gòu)的認(rèn)識(shí)。

法學(xué)乃實(shí)用之學(xué)，旨在處理實(shí)際問(wèn)題，實(shí)例研究是依據(jù)法律論斷具體案件當(dāng)事人間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。為發(fā)現(xiàn)可適用于案例事實(shí)的法律，一方面須本諸案例事實(shí)去探尋法律規(guī)范，另一方面須將法律規(guī)范具體化于案例事實(shí)。我認(rèn)為，《法律思維與民法實(shí)例》一書(shū)都達(dá)到了這兩方面的要求，建構(gòu)請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的理論體系，為實(shí)例解題提供可資遵循的思維及論證方法，增進(jìn)法律適用的合理性及客觀性。

書(shū)中提到了一個(gè)令我獲益良多的學(xué)習(xí)方法。“學(xué)習(xí)法律的最佳方法是先讀一本簡(jiǎn)明的教科書(shū)，期能通盤(pán)初步了解該法律（如《民法總則》的體系結(jié)構(gòu)及基本概念。其后再以實(shí)例作為出發(fā)點(diǎn)，研讀各家教科書(shū)，專(zhuān)題研究，論文及判例評(píng)釋等，作成解題的報(bào)告。在圖書(shū)館，經(jīng)常可以看到同學(xué)們抱著一本厚重的教科書(shū)，反復(fù)閱讀。口中念念有詞，或畫(huà)紅線，或畫(huà)藍(lán)線，書(shū)面琳瑯滿(mǎn)目，此種學(xué)習(xí)法律的效果，甚屬有限，因?yàn)槿鄙僖粋€(gè)具體的問(wèn)題，引導(dǎo)著你去分析法律的規(guī)定，去整理判例學(xué)說(shuō)，去觸發(fā)思考，去創(chuàng)造靈感。”

在我看來(lái)，學(xué)習(xí)的思維，學(xué)習(xí)的方法本身重要于知識(shí)的本身。所有的法律知識(shí)都會(huì)隨著時(shí)代社會(huì)的發(fā)展而不斷地更改和調(diào)整，而擁有一種正確的學(xué)習(xí)方法是作為法學(xué)人士不可或缺的條件。

我始終認(rèn)為，法律的學(xué)習(xí)并非獨(dú)自一人苦讀就可以成功，法律乃實(shí)踐的科學(xué)，其間紛繁復(fù)雜，非一人可掌握，必須和其他同學(xué)共同研習(xí)，經(jīng)常交換看法與意見(jiàn)，就某問(wèn)題展開(kāi)討論，這才是學(xué)習(xí)正道。王學(xué)鑒老師談到：“邀約五六位同學(xué)組成一個(gè)民法學(xué)習(xí)會(huì)，至少每個(gè)月聚會(huì)一次，配合課程，輪流由一位同學(xué)提供實(shí)例題，在一個(gè)小時(shí)內(nèi)作成解答，并影印共同討論后，再自己整理一份答案。由同學(xué)輪流出題有助于廣泛深入閱讀資料（教科書(shū)，專(zhuān)題論文，判例，判決，考古題等），發(fā)現(xiàn)爭(zhēng)點(diǎn)，構(gòu)思問(wèn)題。體認(rèn)發(fā)現(xiàn)問(wèn)題的思考過(guò)程。共同討論可以互相觀摩，取長(zhǎng)補(bǔ)短，養(yǎng)成論辯的風(fēng)度及能力。實(shí)例非供閱讀或背誦，而在于研究實(shí)習(xí)，必須反復(fù)演練，改正錯(cuò)誤，精益求精，始能成為一種思考的方法”。我們?cè)趯W(xué)習(xí)民法，甚至在學(xué)習(xí)其他法律的時(shí)候應(yīng)該運(yùn)用這種“自己救濟(jì)”的學(xué)習(xí)方式，圍繞一個(gè)案例展開(kāi)討論，在爭(zhēng)論中發(fā)現(xiàn)和學(xué)習(xí)其他同學(xué)的思維方式和看法，從而完善自己的知識(shí)理論體系，學(xué)會(huì)從不同的方面看問(wèn)題。

另外，讓我獲益良多的第二章中，提到了如何徹底了解與把握案例事實(shí)，及如何解答案例。王學(xué)鑒老師談到實(shí)例解題的第一步驟，就在徹底了解案情，把握事實(shí)。也總結(jié)出了從當(dāng)事人、時(shí)間、地點(diǎn)和法律關(guān)系四個(gè)方面分析案例，把握了案情后方能準(zhǔn)確地解答題目。問(wèn)題的模式及解答方法，王老師也一一為我們民法初學(xué)者列舉出來(lái)。通讀本章后，我對(duì)案例分析題的解答方法有了更深的了解，也明確了方向。

此后的章節(jié)，王老師列舉的很多的民法實(shí)例，但由于對(duì)臺(tái)灣地區(qū)民法的不了解，在閱讀上有一定的困難，在閱讀的過(guò)程中，我也自己對(duì)老師列舉的案例做了簡(jiǎn)單的解答，后來(lái)發(fā)現(xiàn)可以通過(guò)大陸的民法思維理出一點(diǎn)頭緒。雖然解答還欠準(zhǔn)確，但一邊看老師談到的方法一邊把案例做下來(lái)，掌握的解題要點(diǎn)也漸多，可以說(shuō)作出感覺(jué)來(lái)了。

總而言之，《法律思維與民法實(shí)例》一書(shū)值得我們法律初學(xué)者的仔細(xì)研讀，若能善用此書(shū)，把握解題方法的要點(diǎn)，自行解答，深信必如王老師所言，能獲得處理實(shí)例的要領(lǐng)，培養(yǎng)法律人所以為法律人的能力。

第四篇：讀《思維的筆記》有感

讀《思維的筆記》有感

黃劍波

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1“三百六十行，行行出狀元。”但是誰(shuí)又知道三百六十行，也各有各的難，想要成為“狀元”,那就更是難上加難了。

“法者，定分止?fàn)帯！庇嘘P(guān)法律的職業(yè)我們可以想到的有哪些？法官、檢察官、公安、律師，沒(méi)錯(cuò)，這些是我們最熟悉的，但是如果叫你去選擇你會(huì)選擇哪一種職業(yè)呢？或者說(shuō)，你認(rèn)為哪一種職業(yè)更容易做好呢？或許都很難吧！

一提到法律，我們都會(huì)認(rèn)為是一個(gè)很?chē)?yán)肅的東西，是高高在上的，可以敬畏而不可褻瀆的。但是，如果你是一位律師，那就大可不必這么想，或許法律是一位和你很熟悉的朋友，你們互相了解，并不害怕彼此，沒(méi)有誰(shuí)是高高在上的，但相互尊重。

在《思維的筆跡》一書(shū)中，作者系統(tǒng)地還講述了作為一名律師應(yīng)該具有的素養(yǎng)和能力。

成功總是照顧那些有準(zhǔn)備的人，做任何事情都是如此，所以想要成為一名合格的律師，首先要有職業(yè)準(zhǔn)備。你要成為一名職業(yè)的法律人，你首先要多問(wèn)自己幾個(gè)為什么，問(wèn)自己為什么要選擇這個(gè)職業(yè)，如果一開(kāi)始自己的意志就不堅(jiān)定，那自己就沒(méi)有做好這一行的決心，當(dāng)自己遇到困難時(shí)就會(huì)容易質(zhì)疑自己的選擇，容易自暴自棄，或者半途而廢。

02

做一行，就要有一行的職業(yè)要求和職業(yè)道德。所以，在開(kāi)始講授一些系統(tǒng)的職業(yè)知識(shí)前，作者先教我們——要學(xué)法先學(xué)做人。律師不是像以前的電視里演的一樣都是一些壞蛋，是只要給錢(qián)就幫壞人說(shuō)話的。作為一名律師，要有應(yīng)有的職業(yè)道德和操守，用事實(shí)和法律說(shuō)話，實(shí)事求是，才會(huì)成為別人敬重的一種職業(yè)，這是每一位已經(jīng)從事，或者將要從事律師職業(yè)者的應(yīng)有之義。

做一行，就要認(rèn)定一行。沒(méi)有哪一位大師在一開(kāi)始就是大師，想要成為大師就要從最基礎(chǔ)的開(kāi)始做起，從最簡(jiǎn)單的開(kāi)始做起。想要成為律師也是一樣的，一開(kāi)始不要想著讓自己的師傅帶著自己辦案子，而是要從入門(mén)的一些事情開(kāi)始。可能一開(kāi)始只是打印個(gè)東西，送個(gè)文件，寫(xiě)個(gè)法律文書(shū)，整理一些文件。看是簡(jiǎn)單的事情，但確是培養(yǎng)一名律師不可缺少的部分。要記住，有時(shí)候，做律師不僅僅是和法律打交道，更多的是和人打交道。《文心雕龍》中曾說(shuō)過(guò)：“操千曲而后曉聲，觀千劍而后識(shí)器”,或許說(shuō)的就有這個(gè)意思。

做一行，就要樹(shù)立一行的職業(yè)思維，萬(wàn)不可以亂來(lái)。律師是一個(gè)十分嚴(yán)謹(jǐn)而特殊的職業(yè)，要求我們要有不同于其他職業(yè)的思維方式。認(rèn)真對(duì)待每一個(gè)案件，認(rèn)真對(duì)待每一個(gè)細(xì)節(jié)。有時(shí)候，可能就是一個(gè)字或者一個(gè)詞的差別，就差之毫厘，相差千里了，會(huì)給自己和自己的客戶(hù)帶來(lái)許多不必要的麻煩。所以在自己做出任何一個(gè)決定之前，都應(yīng)該要想到自己的職業(yè)，自己的責(zé)任，心細(xì)如塵是律師的要求。

做一行，就要精一行。這是作者最重點(diǎn)講的，一定要樹(shù)立的專(zhuān)業(yè)意識(shí)。自己既然選定了一個(gè)職業(yè)，那就要想方設(shè)法的把自己的職業(yè)做好，要讓自己成為這一方面的專(zhuān)家，不要做半桶水，耽誤自己還害了別人。涉及到專(zhuān)業(yè)術(shù)語(yǔ)，專(zhuān)業(yè)用詞，文書(shū)規(guī)范，還有一些程序問(wèn)題都不能讓對(duì)方挑出刺來(lái)。律師訴訟就好比作戰(zhàn)，想要把戰(zhàn)打贏先要把自己的本領(lǐng)練好，在每次上戰(zhàn)場(chǎng)的時(shí)候才能運(yùn)籌帷幄，應(yīng)對(duì)自如，出奇制勝。律師作戰(zhàn)又好比武林高手過(guò)招，想要戰(zhàn)勝對(duì)方，就必須要讓自己比對(duì)方技高一籌，才能見(jiàn)招拆招，取得勝局。

做任何事情都不是一蹴而就的，需要靠自己的點(diǎn)滴積累；做任何事情都應(yīng)該有恒心和毅力，不要因?yàn)樽约河龅揭稽c(diǎn)困難就輕言放棄；做任何事情都不要好高騖遠(yuǎn)，學(xué)好基本功或許更加的重要。就像作者說(shuō)到的，有時(shí)候，我們要知道，先把一件事情做對(duì)，比把一件事情做好要更為重要，因?yàn)榉捎袝r(shí)候更加需要的是準(zhǔn)確和嚴(yán)謹(jǐn)。

03

其實(shí)，我認(rèn)為，做任何職業(yè)，在某些方法和原則都是相通的，雖然落實(shí)到具體的一些東西是會(huì)有區(qū)別的。不管你今后從事什么職業(yè)，請(qǐng)記住，生活的路還很漫長(zhǎng)，應(yīng)該先到自己想去的地方去，然后再到你應(yīng)該到的地方去，先去做自己想做的事，再去做自己應(yīng)該做的事，相信自己，其實(shí)未來(lái)一直掌握在你自己的手中。

作者在最后談到了對(duì)幸福生活的感悟，對(duì)生活的感恩。這讓我感覺(jué)這不是一本在教職業(yè)知識(shí)技能的書(shū)，倒像是一本生活哲學(xué)指導(dǎo)的書(shū)。但有時(shí)候就像是歐亨利式的結(jié)尾，出人意料，卻又在情理之中。我們做了這么多，不都是在為生活而奔波嗎？世事洞明皆學(xué)問(wèn)，處事生活也有大文章。

書(shū)只讀一遍，或許還不能夠真正明白作者的意思和良苦用心，學(xué)不到其中一些最有價(jià)值的東西，但感覺(jué)自己還是有收獲，或許在接下來(lái)的時(shí)間里還要將該書(shū)反復(fù)的閱讀，讀書(shū)也如閱人，經(jīng)過(guò)多次熟悉，才能更加的了解，才會(huì)更懂得，才會(huì)成為良師益友。

第五篇：民法真題筆記

真題講解：

1、民事權(quán)利：

物權(quán)、債權(quán)、人身權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)

物權(quán)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)屬于支配權(quán)，絕對(duì)權(quán)，債權(quán)屬于請(qǐng)求權(quán)，相對(duì)權(quán)。相對(duì)權(quán)是指在特定人之間。

支配權(quán)、請(qǐng)求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)。

支配權(quán)包括物權(quán)、人身權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

請(qǐng)求權(quán)請(qǐng)求他人為或不為。包括物上請(qǐng)求權(quán)、占有返還請(qǐng)求權(quán)、債權(quán)請(qǐng)求權(quán)。

形成權(quán)指單方法律行為。包括：撤銷(xiāo)、解除、抵消合同的權(quán)利。特色：時(shí)間上。

抗辯權(quán)指對(duì)抗對(duì)方請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利。區(qū)別于否認(rèn)權(quán)。它的前提是承認(rèn)請(qǐng)求權(quán)的存在。永久性抗辯權(quán)（導(dǎo)致請(qǐng)求權(quán)永遠(yuǎn)不能實(shí)現(xiàn)，如訴訟時(shí)效過(guò)期）和延期性抗辯權(quán)（暫時(shí)不能實(shí)現(xiàn)）。包括：同時(shí)履行、先履行、不安、一般保證人享有的先訴抗辯權(quán)和訴訟時(shí)效過(guò)期的抗辯權(quán)。支配權(quán)有期間：存續(xù)期間。所有權(quán)和人身權(quán)是無(wú)期限的。擔(dān)保物權(quán)和用益物權(quán)有期限。

請(qǐng)求權(quán)：物上請(qǐng)求權(quán)無(wú)期限。占有返還請(qǐng)求權(quán)有期間（1年，除斥期間）。債權(quán)請(qǐng)求權(quán)有期間（訴訟時(shí)效，1年。因?yàn)槿松頁(yè)p害的訴訟時(shí)效只有1年。但并不是所有的債權(quán)都適用訴訟時(shí)效：把錢(qián)存在銀行，過(guò)了N年后要求取現(xiàn)。公開(kāi)發(fā)行的債權(quán)及其券息。未出資到位的股東繼續(xù)繳納出資的義務(wù)）。

2、宣告死亡：

第一順序：配偶（唯一的。其他的配偶、父母、子女都為第一順序）。

民事行為分為民事法律行為（legal。合法、有效）、效力待定的行為、撤銷(xiāo)的民事行為、無(wú)效的民事行為。

3、合伙分為民事合伙（個(gè)人合伙）和合伙企業(yè)。合伙企業(yè)包括普通合伙和有限合伙。普通合伙包括一般的普通合伙和特殊的普通合伙。民事合伙是由民法通則規(guī)定的。合伙企業(yè)要登記。民事合伙不用登記。民事合伙合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。民事合伙的特征：

一、書(shū)面協(xié)議

二、共同出資

三、共同經(jīng)營(yíng)

四、同贏同虧。但是事實(shí)上認(rèn)定民事合伙成立：沒(méi)有書(shū)面口頭協(xié)議也行，只有共同出資也行，只有過(guò)共同分紅也行。

4、協(xié)議有效時(shí)指對(duì)協(xié)議的當(dāng)事人有效，但是不對(duì)抗第三人。

5、無(wú)權(quán)代理首先必須為代理，才能構(gòu)成無(wú)權(quán)代理。代理的特征：

一、有三方關(guān)系。

二、以被代理人的名義。

三、為被代理人謀利益。（代理人可以得薪酬，是在委托合同關(guān)系中作為受托人的利益）

代表：名義上有三種人。法律關(guān)系上只有兩種關(guān)系：被代表人和第三人。代表人不具有獨(dú)立人格。它的行為都是被代表人的行為。法定代表人與本公司是代表關(guān)系，而他下面的經(jīng)理、職員之類(lèi)的與公司是代理關(guān)系。

委托：代理包括委托代理、法定代理、指定代理。沒(méi)有委托合同也能成立代理關(guān)系。代理與委托不存在必然關(guān)系。甲乙之間存在委托關(guān)系，并不必然存在代理關(guān)系。因?yàn)榇肀仨毷敲袷路尚袨椋惺峭瓿梢欢ǖ氖聞?wù)，如甲讓乙代他記筆記，不產(chǎn)生法律關(guān)系，不受民法調(diào)整。委托是否產(chǎn)生代理要看委托的是不是受法律調(diào)整的事情。法律行為包括婚姻行為、收養(yǎng)行為、遺囑行為、合同行為。但是能代理的只能是合同行為。看委托的事務(wù)是否能產(chǎn)生合同的效力。

無(wú)權(quán)就是沒(méi)有受他人之托。

6、訴訟時(shí)效的中斷：起訴、請(qǐng)求、認(rèn)諾（乙方)

認(rèn)諾：甲要乙還錢(qián)，乙返還全部債務(wù)、返還利息、返還部分債務(wù)、寫(xiě)保證書(shū)或提供擔(dān)保。只要認(rèn)賬就行。

一審事實(shí)審，二審法律審，只有一審可以提訴訟時(shí)效（事實(shí)）。

7、侵犯姓名權(quán)：冒用他人姓名、惡意不使用他人姓名、阻止他人使用（名字沒(méi)有專(zhuān)用權(quán)）、惡意重名。

8、債的分類(lèi)：

一、法定分類(lèi)。六種：侵權(quán)、無(wú)因管理、不當(dāng)?shù)美⒕喖s過(guò)失、合同、當(dāng)事人單方允諾。

二、學(xué)理分類(lèi)：按標(biāo)的物分類(lèi)（貨幣之債、財(cái)物之債、勞務(wù)之債。三種債之間不能單方抵消，單方抵消必須是種類(lèi)相同，除非是對(duì)方同意，那就是協(xié)議抵消）。財(cái)物之債分為特定之債（買(mǎi)畫(huà)肯定是買(mǎi)特定的那一副而不是別人仿的）和種類(lèi)之債（買(mǎi)彩電只要同型號(hào)就行）。按當(dāng)事人多少的問(wèn)題：?jiǎn)我恢畟▊鶛?quán)人債務(wù)人只有一個(gè)人）和多數(shù)人之債（債權(quán)人債務(wù)人任一方有兩人以上）。多數(shù)人之債分為連帶之債和按份之債。按標(biāo)的物的多少分為簡(jiǎn)單之債（欠一萬(wàn)元，一年后只能換人民幣）和選擇（欠一萬(wàn)元，一年后可換美元、人民幣）之債。

天下的任一房屋都屬于特定物。

9、無(wú)因管理（三大要件）：沒(méi)有法定或約定的義務(wù)、實(shí)施了管理行為（不看是否有效果）、為他人謀利益的意思（純粹為他人或既為自己又為他人）。

房屋倒塌并造成損害——建筑物侵權(quán)。無(wú)因管理要支付管理費(fèi)用。

10、失主要求拾得遺失物者返還無(wú)期限限制。乙將拾得的遺失物賣(mài)給丙，甲可以要求丙返還，有期限，2年。

11、雇員侵權(quán)：

一、故意或重大過(guò)失：雇主、雇員連帶責(zé)任。

二、一般過(guò)失：雇主承擔(dān)責(zé)任。打人都是故意，沒(méi)有過(guò)失。一般人犯了一般人的過(guò)錯(cuò)——一般過(guò)失；職業(yè)人犯了一般人的過(guò)錯(cuò)——重大過(guò)失。

職務(wù)侵權(quán)（職務(wù)行為，非雇傭關(guān)系，機(jī)關(guān)工作人員）：不區(qū)分故意、過(guò)失，由機(jī)關(guān)承擔(dān)責(zé)任。

12、校園侵權(quán)：

一、校方侵犯未成年人權(quán)利，校方承擔(dān)全部責(zé)任（例：校舍倒塌、食堂中毒、老師體罰）

二、未成年人侵犯未成年人的，監(jiān)護(hù)人承擔(dān)無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任、校方承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。賠償按份。

三、第三人（非校方或?qū)W生）侵害未成年人，第三方人承擔(dān)。若找不到或無(wú)力承擔(dān)，那么校方承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。（不是連帶責(zé)任

PS：學(xué)校對(duì)學(xué)生永遠(yuǎn)承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。父母承擔(dān)無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。

13、飼養(yǎng)動(dòng)物侵權(quán)：主人承擔(dān)無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。免責(zé)情況：

一、受害人有過(guò)錯(cuò)。

二、第三人有過(guò)錯(cuò)。

施工侵權(quán)：過(guò)錯(cuò)推定，承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。

過(guò)錯(cuò)責(zé)任一般由受害人舉證，兩種情況例外由加害人舉證：

一、施工責(zé)任，二、建筑物侵權(quán)。

14、附條件的行為：生效條件和失效條件。將來(lái)的事實(shí)決定合同的效力。

附義務(wù)的行為：例如：我把房子賣(mài)給你可以，但你不能賣(mài)掉或每年讓我住十天。并不決定合同的生效與否。

附義務(wù)的贈(zèng)與：如題，若乙違背義務(wù)轉(zhuǎn)讓?zhuān)卓梢孕惺谷』貦?quán)，但是不對(duì)抗善意第三人。

15、質(zhì)押包括權(quán)利質(zhì)押和動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押，不動(dòng)產(chǎn)不能質(zhì)押。抵押動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)都可以。

16、預(yù)告登記：起源于德國(guó)。舉例：2009年1月1日簽訂購(gòu)房合同（期房），2010年1月1日交房，2010年4月1日可以辦房產(chǎn)證，2010年7月1日才拿到房產(chǎn)證。09年1月1日簽訂買(mǎi)賣(mài)合同，合同生效。賣(mài)方義務(wù)是交付并辦理相關(guān)手續(xù)，而買(mǎi)房義務(wù)是交錢(qián)，已履行完畢（按揭也屬于一次性付款）。買(mǎi)房對(duì)房屋享有債權(quán)（1年半）。債權(quán)極易受侵害，因其不能抵抗物權(quán)，買(mǎi)房擔(dān)心一房?jī)少u(mài)。一房?jī)少u(mài)的兩個(gè)合同都有效。若賣(mài)方為第二個(gè)買(mǎi)方辦理了所有權(quán)登記，第一個(gè)買(mǎi)方只能向賣(mài)方要求違約責(zé)任。所以才有預(yù)告登記的產(chǎn)生。預(yù)告登記是指把買(mǎi)賣(mài)合同拿到房管局去登記，登記完畢還是債權(quán)，只是這個(gè)債權(quán)可以對(duì)抗物權(quán)。這時(shí)，開(kāi)發(fā)商仍然可以一方兩賣(mài)，第二買(mǎi)方合同有效，但是，第二買(mǎi)方不能取得所有權(quán)。只有預(yù)告登記人才能取得所有權(quán)。

預(yù)告登記時(shí)限只有3個(gè)月。從能夠辦理產(chǎn)權(quán)登記之日起起算。在上題中4月1日起算。因?yàn)樵?月1日前任何人都辦不了產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)。

17、(1)、善意取得的前提是無(wú)權(quán)處分。有權(quán)處分不要求第三人是善意還是惡意。沒(méi)有無(wú)權(quán)處分就沒(méi)有善意取得。無(wú)權(quán)處分人與第三人的合同效力待定。

甲被宣告死亡，兒子乙將遺傳所得贈(zèng)給丙，甲被撤銷(xiāo)宣告死亡，但是贈(zèng)與是有權(quán)處分，不能找丙要回。這里不適用善意取得。

甲將車(chē)借給乙，乙賣(mài)給丙，乙丙之間是效力待定的合同。事后甲追認(rèn)，又因交付，丙取得所有權(quán)，不適用善意取得。

善意取得構(gòu)成要件：

一、善意（不知情），二、有償（要付出對(duì)價(jià)，贈(zèng)與不行），三、交付,此外動(dòng)產(chǎn)在甲乙之間必須是委托占有。占有：

一、委托占有（基于甲的意識(shí)或委托，如借用、保管、質(zhì)押、倉(cāng)儲(chǔ)、所有權(quán)保留買(mǎi)賣(mài)、租賃），二、脫離物（違背了甲的意識(shí)，包括遺失物、盜贓物（盜竊、搶劫、侵占、職務(wù)侵占、貪污受賄））即使丙善意有償，也不構(gòu)成善意取得。

遺失物與無(wú)主不是按主觀意思來(lái)分的，而是按物的客觀事實(shí)來(lái)看，是別人遺失的就是遺失物。

所以做題先看是否為委托占有，再看善意構(gòu)成的要件。

善意取得可以取得所有權(quán)、擔(dān)保物權(quán)。

善意取得原主人不得要求返還原物。

18、合同＋交付=所有權(quán)轉(zhuǎn)移。如果買(mǎi)方得貨后不付錢(qián)，賣(mài)方只能起訴，如果買(mǎi)方還是不付，強(qiáng)制執(zhí)行。不能要求返還原物，因?yàn)橘I(mǎi)賣(mài)雙方之間只是債權(quán)的關(guān)系，而不是物的關(guān)系了。只能以欺詐為由撤銷(xiāo)合同返還原物，或者，以買(mǎi)方遲遲不付款構(gòu)成根本違約，解除合同要求返還原物。

19、建筑物侵權(quán)適用過(guò)錯(cuò)推定。由建筑物的所有人或者管理人承擔(dān)責(zé)任。二者不是承擔(dān)連帶責(zé)任。要看事故的發(fā)生誰(shuí)負(fù)有注意義務(wù)。按份共有和共同共有對(duì)外都承擔(dān)連帶責(zé)任。

20、《物權(quán)法》第191條：第一百九十一條抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓所得的價(jià)款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。轉(zhuǎn)讓的價(jià)款超過(guò)債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。

抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意（在不損害自己利益的時(shí)候抵押權(quán)人無(wú)權(quán)不同意），不得轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外。

如果抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意將抵押物賣(mài)給第三人。例如：甲將抵押給乙的房屋未經(jīng)乙同意賣(mài)給丙，因?yàn)榈盅簷?quán)登記，丙肯定不是善意第三人。甲捐款潛逃。這時(shí)，法律賦予乙撤銷(xiāo)權(quán)，甲丙之間的合同自此無(wú)效。乙可以要求法院將房屋再次賣(mài)掉得放款。丙房錢(qián)兩空。這時(shí)，如果丙代為清償甲的欠款，就可以保住房子。

21、交付包括現(xiàn)實(shí)交付和觀念交付。交既要有客觀上的轉(zhuǎn)移，又要有主觀上轉(zhuǎn)移的意識(shí)。

（1）、現(xiàn)實(shí)交付三種情況：風(fēng)險(xiǎn)、孳息、合同的相對(duì)性。

例：送貨上門(mén)，交付地在買(mǎi)房，如在途中東西丟了、壞了、孳息，都?xì)w賣(mài)方。

例：代辦托運(yùn)，交付地在承運(yùn)人。

（2）觀念交付：簡(jiǎn)易交付（先占后買(mǎi)。如我先租后買(mǎi)。買(mǎi)賣(mài)合同、贈(zèng)與合同完成之時(shí)交付）、指示交付（全稱(chēng)：返還請(qǐng)求權(quán)的讓與。甲賣(mài)乙一臺(tái)電腦，但是電腦在丙那里保管。乙丙是鄰居。甲打電話給丙，說(shuō)乙去他那取貨。打了這個(gè)電話后交付完成。這時(shí)丙保管的電腦就是乙的電腦。第二天乙去取電腦不是交付）、占有改定（合同成立在前，履行在后：甲乙簽訂合同，約定三天后一手交錢(qián)一手交貨。甲一物兩賣(mài)，賣(mài)給丙，丙取得所有權(quán)。甲對(duì)乙違約，賠價(jià)款的20%。為了防止一房?jī)少u(mài)，則占有改定：一簽定合同所有權(quán)就轉(zhuǎn)移，但是賣(mài)方要借用或租用一段時(shí)間。這時(shí)若甲又賣(mài)給丁，這時(shí)不叫一物兩賣(mài)，而是無(wú)權(quán)處分，合同效力待定。占有改定最大的弊端是不得對(duì)抗善意第三人）

（3）《物權(quán)法》107條：所有權(quán)人或者其他權(quán)利人有權(quán)追回遺失物。該遺失物通過(guò)轉(zhuǎn)讓被他人占有的，權(quán)利人有權(quán)向無(wú)處分權(quán)人請(qǐng)求損害賠償，或者自知道或者應(yīng)當(dāng)知道受讓人之日起二年內(nèi)向受讓人請(qǐng)求返還原物，但受讓人通過(guò)拍賣(mài)或者向具有經(jīng)營(yíng)資格的經(jīng)營(yíng)者購(gòu)得該遺失物的，權(quán)利人請(qǐng)求返還原物時(shí)應(yīng)當(dāng)支付受讓人所付的費(fèi)用。權(quán)利人向受讓人支付所付費(fèi)用后，有權(quán)向無(wú)處分權(quán)人追償。

甲丟失的手表被乙拾得，甲要求乙返還沒(méi)有時(shí)間限制。

乙將手表賣(mài)給或贈(zèng)給丙。若乙將表賣(mài)給丙，甲得知后，可以選擇要錢(qián)——向乙追償，這時(shí)丙取得了所有權(quán)，但是丙不是基于善于取得，因?yàn)榧滓X(qián)時(shí)相當(dāng)于對(duì)乙丙之間的合同進(jìn)行追認(rèn)，乙丙之間合同有效，再加上交付，丙取得了所有權(quán)。

乙將手表贈(zèng)給丙。甲得知后，選擇要物——向丙追回。有時(shí)間限制：兩年。兩年后丙取得手表的所有權(quán)，這不是善意取得。兩年后甲對(duì)乙的追償沒(méi)有喪失。如果兩年內(nèi)要追償，如何追償？如果受讓人通過(guò)拍賣(mài)或者向具有經(jīng)營(yíng)資格的經(jīng)營(yíng)者購(gòu)得該遺失物的，這也不是善意取得，權(quán)利人請(qǐng)求返還原物時(shí)應(yīng)當(dāng)支付受讓人所付的費(fèi)用。如果丙不能證明是通過(guò)拍賣(mài)或~，那么甲可以無(wú)償從丙處拿走。

22、承攬合同：定做人有權(quán)解除合同。

甲乙同時(shí)履行：同時(shí)履行抗辯權(quán)。

有先有后：先履行——不安抗辯權(quán)。后履行——先履行抗辯權(quán)（又稱(chēng)順序抗辯權(quán)）。

預(yù)期違約：當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿(mǎn)之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。

23、合同的中止六種原因：清償、解除、抵消、提存、免除、混同。

單方解除合同：

一、根本違約：因不可抗力而導(dǎo)致目的不能實(shí)現(xiàn)、一方構(gòu)成預(yù)期違約、一方遲延履行并且經(jīng)過(guò)寬限期仍不能履行的、其他根本違約行為。

延遲履行不能單方解除合同，只能收取相應(yīng)的違約金，并給對(duì)方一個(gè)寬限期。但是一分也不能延遲的合同除外。

二、任意解除權(quán)。有些合同基于它的特殊性，不需舉證對(duì)方構(gòu)成根本違約甚至違約。不定期的租賃合同雙方、承攬合同的定制人、貨運(yùn)合同中的托運(yùn)人、委托合同雙方、最高額保證合同中若無(wú)規(guī)定保證期間的話保證人、保管合同未規(guī)定保管期間的話寄存人可以隨時(shí)解除合同。

部分贈(zèng)與合同的贈(zèng)與人享有任意撤銷(xiāo)權(quán)，但是不享任意解除權(quán)。贈(zèng)與合同是法定解除。贈(zèng)與人的經(jīng)濟(jì)狀況顯著惡化，嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者家庭生活的，可以解除贈(zèng)與合同，不再履行贈(zèng)與義務(wù)。該合同解除不發(fā)生溯及既往的效力，贈(zèng)一人就原已履行的贈(zèng)與，無(wú)權(quán)要求受贈(zèng)人返還。但在具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同和經(jīng)過(guò)公證的贈(zèng)與合同中，贈(zèng)與人不得任意撤銷(xiāo)贈(zèng)與合同。

24、雙方訂立合同，一方發(fā)現(xiàn)另一方欺詐，救濟(jì)途徑：（兩大類(lèi)四種）

甲乙1月1日磋商，3月1日簽訂合同，（附條件和附期限的合同，先訂立，后生效；有些重要合同先生效，后履行），6月1日生效，9月1日履行。12月1日合同中止，雙方無(wú)權(quán)利義務(wù)關(guān)系（有些合同中止后，還具有后合同義務(wù)）。

?1月——3月：磋商階段，甲發(fā)現(xiàn)乙欺詐，不再談合同。締約過(guò)失責(zé)任：:“當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一,給對(duì)方造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任:(一)假借訂立合同,惡意進(jìn)行磋商;(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;(三)有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。”

?3月——6月：合同成立，等待生效。甲發(fā)現(xiàn)乙欺詐。締約過(guò)失責(zé)任。見(jiàn)合同法第58條。因違約責(zé)任基于合同生效。

?6月——9月：合同有效，尚未履行。乙不準(zhǔn)備或不能履行合同。預(yù)期違約：合同有效+履行期限未到來(lái)。

?9月——12月：一方履行，一方不履行或部分履行。實(shí)際違約：履行期限到來(lái)以后。

?12月以后：后合同義務(wù)：通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

合同生效以前：締約過(guò)失責(zé)任。合同生效以后：違約責(zé)任（預(yù)期違約、實(shí)際違約、違反后合同義務(wù)）

合同生效后發(fā)現(xiàn)欺詐：甲乙合同撤銷(xiāo)（期限1年）后，合同自始無(wú)效，追究締約過(guò)失責(zé)任。或者選擇合同有效：或過(guò)了撤銷(xiāo)期限，或棄權(quán)，或受害人要求變更合同，可以追究商場(chǎng)的違約責(zé)任。有時(shí)違約責(zé)任陪得比締約過(guò)失責(zé)任更多。消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法，違約責(zé)任雙倍賠償。還可以選擇補(bǔ)償性的賠償。

25、消費(fèi)者可以追究商場(chǎng)違約或侵權(quán)，只能追究生產(chǎn)者侵權(quán)，撤銷(xiāo)合同是法定的五種情形。一個(gè)損害只有一個(gè)請(qǐng)求權(quán)。

26、雙倍賠償只存在于消費(fèi)者和商業(yè)終端之間，如超市、商場(chǎng)等。

商品房的雙倍賠償：一房多賣(mài)、一房多抵押、將抵押房屋出賣(mài)。

有質(zhì)量問(wèn)題不適用雙倍賠償。

27、分期付款合同賣(mài)方處于弱勢(shì)。所以特殊規(guī)定，當(dāng)買(mǎi)方違約價(jià)款達(dá)到1/5時(shí)，認(rèn)定買(mǎi)方構(gòu)成根本違約，賦予賣(mài)方單方解除或單方變更合同的權(quán)利。

28、甲丙之間不存在合同關(guān)系，也就不存在違約關(guān)系。甲不能直接追究丙的違約，可以先追究乙的違約，再由乙追究丙的違約。

29、行紀(jì)類(lèi)似委托，但是與委托又有區(qū)別：

一、行紀(jì)人只能是有行紀(jì)資格的商人，不能是自然人，而委托合同受托人可以是自然人、法人、商人。委托不要求受托人具有完全民事行為能力。（例，讓鄰居小孩幫忙打醬油）

二、行紀(jì)人以自己的名義，而受托人往往以委托人的名義。

三、行紀(jì)有償。委托原則上是無(wú)償。費(fèi)用由委托人承擔(dān)，而行紀(jì)由行紀(jì)人承擔(dān)費(fèi)用。

四、行紀(jì)簽合同時(shí)行紀(jì)人是當(dāng)事人。顯名代理中，委托人雖以自己訂立合同，不是當(dāng)事人。

五、行紀(jì)人可以自買(mǎi)自賣(mài)，委托人不行。

相同點(diǎn)：在委托和行紀(jì)合同中，所得利益無(wú)條件歸委托人。

30、離婚和合同解除是一樣的，要在婚姻有效的前提下才能離婚。

遭到威脅而結(jié)婚，認(rèn)定無(wú)效。一般合同欺詐脅迫，認(rèn)定可撤銷(xiāo)。

無(wú)效婚姻不能調(diào)節(jié)，且適用一審終審制。

31、贈(zèng)與、繼承所得財(cái)產(chǎn)歸夫妻共同所有，除非贈(zèng)與方、遺囑方明確規(guī)定單方所有。即使有規(guī)定，但是若事后夫妻雙方協(xié)議共有，協(xié)議有效。

32、贈(zèng)與是合同，雙方行為。遺贈(zèng)是基于遺囑，單方行為，遺囑生前訂立，死后生效。遺贈(zèng)只有死后才能得到。所以臨終前的交付是贈(zèng)與而非遺贈(zèng)。我國(guó)《著作權(quán)法》規(guī)定，如果作者生前沒(méi)有明確表示不發(fā)表，其發(fā)表權(quán)在法律規(guī)定的有效保護(hù)期內(nèi)，由作者的繼承人或受遺贈(zèng)人或者作品原件的合法所有人行使。丁是原件所有人，而丙是繼承人，第一順序：繼承人或受遺贈(zèng)人，若無(wú)，第二順序：原件所有人。

33、婚姻類(lèi)似契約的相對(duì)性，因第三人原因引起契約破裂，無(wú)過(guò)錯(cuò)方可以向其配偶要求賠償，不涉及第三人。