第一篇：合同法與招標(biāo)法重點

建設(shè)工程承包與發(fā)包是指建設(shè)單位或者總承包單位發(fā)包方通過合同委托施工企業(yè)勘察設(shè)計單位等承包方為其完成某一工程的全部或其中一部風(fēng)工作的交易方式雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)通過合同規(guī)定其方式有招標(biāo)投標(biāo)方式和直接發(fā)包方式關(guān)系是一定得社會關(guān)系在相應(yīng)的法律規(guī)范的調(diào)整下形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系其質(zhì)是法律關(guān)系主體之間存在特定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系建設(shè)法律關(guān)系是指由建設(shè)法律規(guī)范所確認(rèn)的早工程建設(shè)和工程建設(shè)的管理過程中所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系建設(shè)法律關(guān)系的特征綜合性計劃性關(guān)系的構(gòu)成要素由建設(shè)法律關(guān)系主體建設(shè)法律關(guān)系客體和建設(shè)法律關(guān)系內(nèi)容建設(shè)法律主體是參加建設(shè)活動或者建設(shè)管理活動受到法律關(guān)系法規(guī)規(guī)范和調(diào)整享有相應(yīng)權(quán)利承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的當(dāng)事人包括國家機關(guān)社會組織公民個人建設(shè)法律關(guān)系客體是指參加建設(shè)法律關(guān)系的主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)所共同指向的對象包括物行為智力成果建設(shè)法律關(guān)系內(nèi)容是指建設(shè)權(quán)利和建設(shè)義務(wù)法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織法人應(yīng)當(dāng)具備的條件依法成立有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費有自己的名稱組織機構(gòu)和場所能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任二代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實施的其民事責(zé)任由被代理人承擔(dān)的法律行為其特征代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為代理人以被代理人的名義實施代理行為代理人在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨立的表現(xiàn)自己的意志被代理人對代理行為承擔(dān)民事責(zé)任代理的種類委托代理是基于被代理人對代理人的委托授權(quán)行為而產(chǎn)生的代理法定代理是指根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理指定代理是根據(jù)人民法院和有關(guān)單位的指定而產(chǎn)生的代理無權(quán)代理是指行為人沒有代理權(quán)而以他人名義進(jìn)行民事經(jīng)濟(jì)活動包括以下情況沒有代理權(quán)而為代理行為超越代理權(quán)限為代理行為代理權(quán)終止為代理行為只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任未經(jīng)追認(rèn)的行為由行為人承擔(dān)民事責(zé)任物權(quán)是指權(quán)利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利包括所有權(quán)用益權(quán)和擔(dān)保物權(quán)財產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)能是指所有人對其所有的財產(chǎn)依法享有的權(quán)利包括占有權(quán)使用權(quán)收益權(quán)處分權(quán)債權(quán)債是按照合同的約定或者按照法律規(guī)定在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定權(quán)利義務(wù)關(guān)系債的產(chǎn)生是指特定當(dāng)事人之間債權(quán)債務(wù)關(guān)系的產(chǎn)生債產(chǎn)生的根據(jù)有合同侵權(quán)無因管理不當(dāng)?shù)美脑V訟時效是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利法律規(guī)定消滅其勝訴權(quán)的制度即公民或者法人在其民事權(quán)利受到侵害的時候在訴訟時效期間內(nèi)不行使權(quán)利就喪失了請求法院依照訴訟程序強制義務(wù)人履行義務(wù)額權(quán)利訴訟時效的作用維護(hù)社會關(guān)系的穩(wěn)定督促當(dāng)事人及時維護(hù)自己的合法權(quán)益有利于人民法院對案件的審理訴訟時效間法律另有規(guī)定的除外訴訟時效期間為年下列情況訴訟時效間為一年身體受到傷害要求賠償?shù)某鍪圪|(zhì)量不合格的商品未聲明的延付或者拒付租金的寄存財物被丟失或者損毀的國際買賣合同和技術(shù)出口爭議提起訴訟時效期限為年權(quán)利被侵害之日起超過二十年的人民法院不予保護(hù)的訴訟時效的中止是指在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)由于不可抗力或者其他障礙權(quán)利人不能行使請求權(quán)訴訟時效期暫定計算從障礙消除之日算起訴訟時效繼續(xù)計算訴訟時效的中斷是指因提起訴訟當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)原來經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效訴訟時效重新計算工程建設(shè)重要相關(guān)法律有土地管理法城鄉(xiāng)規(guī)劃法建筑法建筑許可包括建筑工程施工許可施工許可的申請建筑建筑工程施工許可證的審批施工許可證的有效期限中止施工和恢復(fù)施工取得開工報告的建筑工程不能按期開工或者施工的處理從業(yè)資格制度房地產(chǎn)法保險法保險合同是指投保人與保險人約定保險權(quán)利義務(wù)的協(xié)議保險合同的分類財產(chǎn)保險合同和人身保險合同《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定下列工程建設(shè)項目必須進(jìn)行招標(biāo)大型基礎(chǔ)設(shè)施公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益公共安全的項目全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目使用國際組織或者外國政府貸款援助資金的項目合同是平等主體的自然人法人其它組織之間設(shè)立變更終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議合同法是調(diào)整平等主體的自然人法人其它組織之間在設(shè)立變更終止合同時所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范總稱合同法的原則平等原則自愿原則其含義第一合同當(dāng)事人有訂立或者不訂立合同的自由第二當(dāng)事人有選擇合同相對人合同內(nèi)容和合同形式的自由即由權(quán)利決定與誰訂立合同有權(quán)擬定或者接受合同條款有權(quán)以書面或者口頭的形式訂立合同公平原則誠實信用原則公序良俗原則三合同法的基本分類《合同法》分為類買賣合同供用電水氣熱力合同贈與合同借款合同租賃合同融資租賃合同承攬合同建設(shè)工程合同運輸合同技術(shù)合同保管合同倉儲合同委托合同行紀(jì)合同居間合同其它分類計劃合同與非計劃合同雙務(wù)合同與單務(wù)合同諾成合同與實踐合同主合同與從合同有償合同與無償合同要式合同與不要式合同合同形式的分類分為書面形式口頭形式和其他形式二要約是希望和他人訂立合同的意思表示條件內(nèi)容具體確定表明經(jīng)受要約人承諾要約人即受該意思表示約束要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示要約的撤回是指在發(fā)生法律效力之前欲使其不發(fā)生法律效力而要取消要約的意思表示要約撤銷是要約在發(fā)生法律效力之后要約人欲使其喪失法律效力而取消該項要約的意思表示下列情況不得撤銷要約人確定承諾期限或者以其他形式明示不可撤銷受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作承諾是受要約人作出的同意要約的意思的表示其特征承諾必須由受要約人作出承諾只能想要約人作出承諾內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致承諾必須在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾的期限承諾必須以明示的方式在要約的規(guī)定的期限內(nèi)作出三合同的內(nèi)容當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所標(biāo)的數(shù)量質(zhì)量價款或者報酬履行的期限地點和方式違約責(zé)任解決爭議的方法四格式條款是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平的原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款按照對方的要求對該條款予以說明提供格式條款依法免除其責(zé)任加重對方責(zé)任排除對方主要權(quán)利的該條款無效附條件的合同包括附生效條件的合同和附解除條件的合同七表見代理是善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的代理須具備的條件表見代理人并未獲得被代理人的授權(quán)是無權(quán)代理客觀上存在讓相對人相信行為人具備代理權(quán)的理由相對人善意且無過失九無效合同和可變更可撤銷的合同無效合同可變更可撤銷的合同無效合同和可撤銷合同的效力合同無效和被撤銷后的法律后果返還財產(chǎn)賠償損失追繳財產(chǎn)有下列情形之一的合同無效一方以欺詐脅迫的手段訂立合同損害國家利益惡意串通損害國家集體或第三人利益的以合法活動掩蓋非法目的損害社會公共利益違反法律行政法規(guī)的強制規(guī)定有下列情形之一的當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷其合同因重大誤解而訂立的在訂立合同時顯失公平的合同履行是指合同各方當(dāng)事人按照合同的規(guī)定全面履行各自的義務(wù)實現(xiàn)各自的權(quán)利使各方的目的得以實現(xiàn)的行為合同履行的原則全面履行的原則誠實信用原則若有原則無法履行的適用下列規(guī)定履行質(zhì)量要求不明的按國家標(biāo)準(zhǔn)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行沒有國家行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的按通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特點標(biāo)準(zhǔn)履行價款或報酬不明的按訂立合同時履行地市場價格履行依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價按規(guī)定履行履行地點不明確的給付貨幣的在接收貨幣一方所在地履行交付不動產(chǎn)的在不動產(chǎn)所在地履行其它標(biāo)的在履行義務(wù)一方所在地履行履行期限不明確的債務(wù)人可以隨時履行債權(quán)人也可以隨時要求履行但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間履行方式不明確的按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的由履行義務(wù)依法承擔(dān)合同履行中的抗辯權(quán)同事履行抗辯權(quán)先履行抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)應(yīng)當(dāng)履行合同的依法有確切證據(jù)證明對方有喜愛咧情況之一的可以中止履行經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化轉(zhuǎn)移財產(chǎn)抽逃資金以逃避債務(wù)的喪失商業(yè)信譽有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其它情形

合同不當(dāng)履行中的保全措施代位權(quán)撤銷權(quán)合同的變更是指當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力但未履行或者尚未完全履行的合同進(jìn)行修改或補充所達(dá)成的協(xié)議 合同的轉(zhuǎn)讓是指合同一方將合同的權(quán)利義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的法律行為 債權(quán)的轉(zhuǎn)讓是指合同債權(quán)人通過協(xié)議將其債務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為 債務(wù)的承擔(dān)是指債務(wù)人將合同的義務(wù)群補或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的情況 權(quán)利義務(wù)的同時轉(zhuǎn)讓當(dāng)事人一方經(jīng)過對方同意可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人合同解除指對已經(jīng)發(fā)生法律效力當(dāng)尚未履行或者尚未完全履行的合同因當(dāng)事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議而使債權(quán)債務(wù)關(guān)系提前歸于消滅的行為可分為約定解除和法定解除保證是指保證人和債權(quán)人約定當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為其方式一般保證指當(dāng)事人在保證合同中約定債務(wù)人不能履行債務(wù)時由保證人承擔(dān)責(zé)任的保證連帶保證指當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的保證保證人的資格具有代為清償債務(wù)能力的法人其他組織或者公民也可以作為保證人下列組織不能作為保證人企業(yè)法人的分支機構(gòu)只鞥部門國家機關(guān)學(xué)校幼兒園醫(yī)院等以公益為母的的事業(yè)單位社會團(tuán)體保證合同應(yīng)包括的內(nèi)容有保證的主債權(quán)種類數(shù)額債務(wù)人履行債務(wù)的期限保證的方式保證擔(dān)保的范圍保證的期間雙方認(rèn)為需要約定的其它事項抵押指債務(wù)人或者第三人向債務(wù)人以不轉(zhuǎn)移占有的方式提供一定得財產(chǎn)作為抵押物用以擔(dān)保債務(wù)履行的擔(dān)保方式不能抵押的財產(chǎn)土地所有權(quán)耕地宅基地自留地山等集體所有的土地使用權(quán)學(xué)校幼兒園醫(yī)院等以工藝為目的的事業(yè)單位社會團(tuán)體的教育設(shè)施醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和娶她社會公益設(shè)施所有權(quán)使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)依法被查封扣押監(jiān)管的財產(chǎn)依法不得抵押的其它財產(chǎn)質(zhì)押指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)或權(quán)利移交債權(quán)人占有用以擔(dān)保債權(quán)履行的擔(dān)保質(zhì)權(quán):是一種約定的擔(dān)保物權(quán)以轉(zhuǎn)移占有為特征質(zhì)押的分類動產(chǎn)質(zhì)押權(quán)利質(zhì)押可以質(zhì)押的權(quán)力有匯票 支票 債券 存款單 倉單 提單依法可以轉(zhuǎn)讓的股票和股份依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán) 專利權(quán) 著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利質(zhì)押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息 違約金 損害賠償金 質(zhì)押保管費和實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費用留置權(quán)消滅的原因債權(quán)消滅債務(wù)人另行提供擔(dān)保并被債權(quán)人接受定金指當(dāng)事人雙方為了保證債務(wù)的履行約定當(dāng)事人一方先行支付給對方一定數(shù)額的貨幣作為擔(dān)保定金不得超過過主合同標(biāo)的額的0%違約責(zé)任指當(dāng)事人任何一方不能履行或者履行合同不符合約定而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任作用加強合同當(dāng)事人履行合同的責(zé)任心保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益預(yù)防和減少違反合同現(xiàn)象的發(fā)生承擔(dān)違約責(zé)任的方式繼續(xù)履行采取補救措施賠償損失支付違約金定金罰則招標(biāo)是指招標(biāo)人為購買物資發(fā)包工程或進(jìn)行其他活動根據(jù)公布的標(biāo)準(zhǔn)和條件公開或書面邀請投標(biāo)人前來投標(biāo)以便從中擇優(yōu)選定中標(biāo)人的單方行為投標(biāo)是指符合招標(biāo)文件規(guī)定資格的投標(biāo)人按照招標(biāo)文件的要求提出自己的報價及相應(yīng)條件的書面回答行為招投標(biāo)的宗旨提高經(jīng)濟(jì)效益提高交易效率招標(biāo)投標(biāo)的標(biāo)的貨物工程服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)新的發(fā)展時期000年月日《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》正式施行招標(biāo)與拍賣的具體區(qū)別招標(biāo)與拍賣的性質(zhì)不同招標(biāo)與拍賣的標(biāo)的不同招標(biāo)與拍賣適用的程序不同招標(biāo)投標(biāo)活動的基本原則公開原則公平原則公正原則誠實信用原則強制招標(biāo)的建設(shè)項目在我國境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察設(shè)計施工監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備材料等的采購必須進(jìn)行招標(biāo)大型基礎(chǔ)設(shè)施公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益公眾安全的項目全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目使用國際組織或者外國政府貸款援助資金的項目達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的必須進(jìn)行招標(biāo)施工單項合同估算價在00萬元人民幣以上的重要設(shè)備材料等貨物的采購單項合同估算價在00萬元人民幣以上的勘察設(shè)計監(jiān)理等服務(wù)的采購單項合同估算價在0萬元人民幣以上的建設(shè)工程招標(biāo)的種類建設(shè)工程項目總承包招標(biāo)建設(shè)工程勘察招標(biāo)建設(shè)工程設(shè)計招標(biāo)建設(shè)工程施工招標(biāo)建設(shè)工程監(jiān)理招標(biāo)建設(shè)工程材料設(shè)備招標(biāo)招標(biāo)方式從競爭的程度進(jìn)行劃分為公開招標(biāo)與邀請招標(biāo)也可稱為無限競爭性招標(biāo)從招標(biāo)的范圍進(jìn)行劃分為攻擊招標(biāo)和國內(nèi)招標(biāo)從招標(biāo)的階段進(jìn)行劃分為一階段招標(biāo)和兩階段招標(biāo)公開招標(biāo)是指招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標(biāo)公開招標(biāo)的含義:招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請投標(biāo)可以參加投標(biāo)的法人或者其他組織是不特定的公開招標(biāo)的優(yōu)點有效的防腐敗能夠最好地達(dá)到經(jīng)濟(jì)性的目的能夠為潛在的投標(biāo)人提供均等的機會公開招標(biāo)的缺點完全以書面材料決定中標(biāo)人本身的缺陷招標(biāo)成本較高招標(biāo)周期較長建設(shè)項目招標(biāo)程序一招標(biāo)活動的準(zhǔn)備工作二招標(biāo)公告與投標(biāo)邀請書招標(biāo)公告指采用公開招標(biāo)方式的招標(biāo)人包括招標(biāo)代理機構(gòu)向所有潛在的投標(biāo)人發(fā)生的一種廣泛的通告其目的是使所有潛在的投標(biāo)人都投標(biāo)人都具有公平的投標(biāo)競爭的機會投標(biāo)邀請書:是指采用邀請招標(biāo)方式的招標(biāo)人向三個以上具備承擔(dān)招標(biāo)項目的能力資信良好的特點法人或者其他組織發(fā)出法人參加投標(biāo)的邀請三資格預(yù)審指投標(biāo)人在招標(biāo)開始之前開始初期由招標(biāo)人對申請參加投標(biāo)的潛在投標(biāo)人進(jìn)行資質(zhì)條件 業(yè)績 信譽 技術(shù) 資金等多方面的情況進(jìn)行資格審查作用排除不合格的投標(biāo)人降低招標(biāo)人的采購成本可以吸引實力雄厚的投標(biāo)人四編制和發(fā)售招標(biāo)文件投標(biāo)須知大致包括的內(nèi)容總則招標(biāo)文件投標(biāo)報價說明投標(biāo)文件的編制投標(biāo)文件的遞交開標(biāo)與評標(biāo)授予合同招標(biāo)文件的澄清和修改招標(biāo)人對已發(fā)出的招標(biāo)文件進(jìn)行必要的澄清或者修改應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件截止時間至少天開標(biāo)是指招標(biāo)人將所有投標(biāo)人的投標(biāo)文件啟封揭曉評標(biāo)委員會的組建:由招標(biāo)人或委托的招標(biāo)代理機構(gòu)熟悉相關(guān)業(yè)務(wù)的代表以及有關(guān)技術(shù) 經(jīng)濟(jì)等方面的專家組成成員人數(shù)為五人以上的單數(shù)其中技術(shù) 經(jīng)濟(jì)等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二評標(biāo)的準(zhǔn)備與初步評審評標(biāo)的準(zhǔn)備涉及外匯報價的處理初步評審的內(nèi)容投標(biāo)文件的澄清與說明應(yīng)當(dāng)作為廢標(biāo)處理的情況作廢標(biāo)的情況有弄虛作假報價低于其個別成本投標(biāo)人不具備資格條件或者投標(biāo)文件不符合形式要求按建設(shè)部要求建設(shè)項目的投標(biāo)有下列情況也應(yīng)當(dāng)作廢標(biāo)處理未密封無單位和法定代表人或其代理人的印鑒未按規(guī)定的格式填寫內(nèi)容不全或字跡模糊辨認(rèn)不清逾期送達(dá)投標(biāo)單位未參加開標(biāo)會議國際競爭性招標(biāo)以外的其他招標(biāo)方式有限國際招標(biāo)國內(nèi)競爭性招標(biāo)國際和國內(nèi)詢價采購直接采購和自營工程投標(biāo)人是響應(yīng)招標(biāo)參加投標(biāo)競爭的法人或者其他組織投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備的條件投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項目的能力投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)符合招標(biāo)文件規(guī)定的資格條件對于參加建設(shè)項目設(shè)計建筑安裝 監(jiān)理已經(jīng)主要設(shè)備 材料供應(yīng)等投標(biāo)的單位必須具備的條件有具有招標(biāo)條件要求的資質(zhì)證書并為獨立的法人實體承擔(dān)過類似建設(shè)項目的相關(guān)工作并有良好的工作業(yè)績和履約記錄財產(chǎn)狀況良好沒有處于財產(chǎn)被接管破產(chǎn)或其他關(guān) 停 并 轉(zhuǎn)狀態(tài)在最近三年沒有騙取合同以及其他經(jīng)濟(jì)方面的嚴(yán)重非法行為近幾年有較好的安全記錄投標(biāo)當(dāng)年內(nèi)沒有發(fā)生重大質(zhì)量和特大安全事故投標(biāo)策略是投標(biāo)人承包商對投標(biāo)進(jìn)行管理的內(nèi)容是指投標(biāo)人為了中標(biāo)而采用的措施不平衡報價法多方案報價法增加降價法突然降價法先虧后盈法投標(biāo)文件的送達(dá)投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)將投標(biāo)文件的正本和沒份副本分別密封在內(nèi)層包封在密封在一個外層包封中并在內(nèi)包封上正確標(biāo)明投標(biāo)文件正本或”投標(biāo)文件副本如果發(fā)生在提交投標(biāo)文件的截止時間后在修改或者撤回投標(biāo)文件招標(biāo)人可以沒收投標(biāo)人的投標(biāo)保證金聯(lián)合體共同體投標(biāo)是指由兩個以上的法人或者其他組織共同組成非法人的聯(lián)合體以該兩合體的名義即一個投標(biāo)人的身份參加投標(biāo)的組織方式施工履約擔(dān)保是為了施工合同的順利履行而提供的擔(dān)保施工預(yù)付款擔(dān)保由于工程建設(shè)施工中承包方是不墊資承包的因此招標(biāo)人必須向承包方支付預(yù)付款一般包括動員預(yù)付款和材料預(yù)付款建設(shè)工程合同:是承包人進(jìn)行工程建設(shè)發(fā)包人支付價款的合同建設(shè)工程合同的特征合同主體的嚴(yán)格性合同標(biāo)的特殊性合同履行期限的長期性計劃和程序的嚴(yán)格性合同形式的特殊要求建筑工程合同的種類從承包的工程范圍進(jìn)行劃分為建設(shè)工程總承包合同建設(shè)工程承包合同分包合同從完成承包的內(nèi)容進(jìn)行劃分為建設(shè)工程勘察合同建設(shè)工程設(shè)計合同和建設(shè)工程施工合同從付款方式劃分為總價合同單價合同成本加酬金合同建設(shè)工程勘察設(shè)計合同是發(fā)包人與承包人為完成一定得勘察設(shè)計任務(wù)明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議建設(shè)工程勘察設(shè)計合同的內(nèi)容發(fā)包人提交有關(guān)基礎(chǔ)資料的期限勘察設(shè)計單位提交勘察設(shè)計文件包括概預(yù)算的期限勘察或者設(shè)計的質(zhì)量要求勘察設(shè)計費用雙方的其它協(xié)作條件違約責(zé)任建設(shè)工程監(jiān)理合同是委托人與監(jiān)理人簽訂為了委托監(jiān)理人承擔(dān)監(jiān)理業(yè)務(wù)而明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議其主體委托人監(jiān)理人監(jiān)理人的義務(wù)監(jiān)理人按照合同約定派出監(jiān)理工作需要的監(jiān)理機構(gòu)及監(jiān)理人員向那個委托人報送委派的總監(jiān)理工程師及其監(jiān)理機構(gòu)主要成員名單監(jiān)理規(guī)劃完成監(jiān)理合同專用條件中約定的監(jiān)理工程范圍內(nèi)的監(jiān)理業(yè)務(wù)監(jiān)理人在履行本合同的義務(wù)期間應(yīng)運用合理的機能為委托人提供與其監(jiān)理機構(gòu)水平相適應(yīng)的咨詢意見認(rèn)真勤奮的工作監(jiān)理人使用委托人提供的設(shè)施和物品屬于委托人的財產(chǎn)在監(jiān)理工作完成或終止時應(yīng)將其設(shè)施和剩余的物品按合同約定的時間和方式移交給委托人在本合同期內(nèi)或合同終止后未征得有關(guān)同意不得泄露與本工程本合同業(yè)務(wù)活動有關(guān)的保密資料貨物運輸合同是由承運人將承運的貨物從起運地點運送到指定地點托運人或者收貨人向承運人交付運費的協(xié)議貨物運輸合同的種類以運輸貨物進(jìn)行分為普通貨物運輸特種貨物如鮮活物等運輸合同和危險貨物運輸合同以運輸工具進(jìn)行分為鐵路貨物運輸合同公路貨物運輸合同水路貨物運輸合同航空貨物運輸合同等保險合同是指投保人與保險人約定保險權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議投保人是指與保險人訂立保險合同并按照保險合同負(fù)有支付保險費義務(wù)的人保險合同的分類財產(chǎn)保險合同人身保險合同施工合同即建筑安裝工程承包合同是發(fā)包人和承包人為完成商定的建筑安裝工程明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的合同它是構(gòu)成建設(shè)的主要合同是施工單位進(jìn)行工程建設(shè)質(zhì)量管理進(jìn)度管理費用管理的主要依據(jù)之一訂立施工合同應(yīng)具備的條件初步設(shè)計依據(jù)批準(zhǔn)工程項目已經(jīng)列入年度建設(shè)計劃有能夠滿足施工需要的設(shè)計文件和有關(guān)技術(shù)資料建設(shè)資金和主要建筑材料設(shè)備來源以及落實招投標(biāo)工程中標(biāo)通知書已經(jīng)下達(dá)施工合同文件的組成及解釋順序施工合同協(xié)議書中標(biāo)通知書投標(biāo)書及其附件施工合同專用條款施工合同通用條款標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件圖紙工程量清單公尺報價單或預(yù)算書工程師包括監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師或者發(fā)包人指定的履行合同的負(fù)責(zé)人兩種情況工程師的職責(zé)工程師委派工程師代表工程師發(fā)布指令工程師應(yīng)當(dāng)及時完成自己的職責(zé)工程師做出處理決定項目經(jīng)理是由承包人單位法定代表人授權(quán)的派駐施工場地的承包人的總負(fù)責(zé)人他代表承包人負(fù)責(zé)工程施工的組織實施項目經(jīng)理的職責(zé)代表承包人向發(fā)包人提出要求和通知組織施工發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備時的質(zhì)量控制雙方約定發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備的一覽表發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備的清點材料設(shè)備驗收后的保管發(fā)包人供應(yīng)的材料設(shè)備與約定不符時的處理發(fā)包人供應(yīng)的材料設(shè)備與約定不符時由發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任具體按下列情況處理材料設(shè)備單價與合同約定不符時由發(fā)包人承擔(dān)所有的差價材料設(shè)備種類 規(guī)格 型號 數(shù)量 質(zhì)量等級與合同約定不符時承包人可以拒絕接受保管由發(fā)包人運出施工場地并重新采購發(fā)包人供應(yīng)的材料的規(guī)格 型號與合同約定不符時承包人可以代為調(diào)劑串換發(fā)包人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任到處地點與合同約定不符時發(fā)包人負(fù)責(zé)倒運至合同約定的地點供運數(shù)量少于合同約定的數(shù)量時發(fā)包人將數(shù)量補齊多余合同約定數(shù)量時發(fā)包人負(fù)責(zé)將多出部分運出施工場地到貨時間早于合同約定時間發(fā)包人承擔(dān)因此發(fā)生的保管費用到貨時間遲于合同約定的供應(yīng)時間由發(fā)包人承擔(dān)相應(yīng)的追加合同價款承包人采購材料設(shè)備的質(zhì)量控制承包人采購材料設(shè)備的驗收承包人采購的材料設(shè)備與要求不符時的處理重新檢驗工程師不能按時參加驗收須在開始驗收前小時向承包人提出書面延期要求延期不能超過兩天工程試車單機無負(fù)荷試車聯(lián)動無負(fù)荷試車投料試車竣工驗收是全面考核建設(shè)工作檢查是否符合設(shè)計要求和工程質(zhì)量的重要環(huán)節(jié)完成工程設(shè)計和合同中規(guī)定的各項工作內(nèi)容達(dá)到國家規(guī)定的竣工條件工程質(zhì)量應(yīng)符合國家現(xiàn)行有關(guān)法律 法規(guī) 技術(shù)標(biāo)準(zhǔn) 設(shè)計文件及合同規(guī)定的要求并經(jīng)質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)核實為合格或優(yōu)良工程所用的設(shè)備和主要建筑材料構(gòu)建應(yīng)具有產(chǎn)品質(zhì)量出廠檢驗合格證明和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定必要的進(jìn)場試驗報告具有完整的工程技術(shù)檔案和竣工圖已辦理工程竣工交付使用的有關(guān)手續(xù)已簽署工程保修證書施工合同價款約定方式分為固定價格合同指在約定的風(fēng)險范圍內(nèi)價款不在調(diào)整的合同這種合同的價款并不是絕對不可調(diào)整而是約定范圍內(nèi)的風(fēng)險由承包人承擔(dān)可調(diào)價格合同指合同價格可以調(diào)整的合同合同雙方應(yīng)當(dāng)在專用條款內(nèi)約定合同價款的調(diào)整方法成本加酬金合同指由發(fā)包人向承包人支付工程項目的實際成本并按事先約定的某一種方式支付酬金的合同類型工程款進(jìn)度款結(jié)算方式按月結(jié)算竣工后一次結(jié)算分段結(jié)算變更價款的確定方法合同中已有適用于變更工程的價格按合同已有的價格計算變更合同價款合同中只有類似于變更工程的價格可以參照類似價格變更合同價款合同中沒有適用或類似于變更工程的價格由承包人提出適當(dāng)?shù)淖兏鼉r格近工程師確認(rèn)后執(zhí)行文物和地下障礙物在施工中發(fā)現(xiàn)古墓 古建筑遺址等文物及化石或其他考古 地質(zhì)研究等價值的物品時承包人應(yīng)立即保護(hù)好現(xiàn)場并于小時內(nèi)以書面形式通知工程師工程師應(yīng)與收到書面通知后小時內(nèi)報告當(dāng)?shù)匚奈锕芾聿块T承發(fā)包雙方按文物管理部門的要求采取妥善保護(hù)措施發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的費用延誤的工期相應(yīng)順序質(zhì)量保修金的支付由承包人向發(fā)包人支付也可由發(fā)包人從應(yīng)付承包人工程款內(nèi)預(yù)留質(zhì)量保修金的比例及金額由雙方約定但不應(yīng)超過施工合同價款的%暫停施工原因工程師要求暫停施工由于發(fā)包人違約承包人主動暫停施工意外情況導(dǎo)致的暫停施工下列情況原因造成的工期延誤經(jīng)工程師確認(rèn)工期相應(yīng)順延發(fā)保人不能按專用條款的約定提供開工條件發(fā)包人不能按約定日期支付工程預(yù)付款進(jìn)度款導(dǎo)致工程不能正常進(jìn)行工程師為按合同約定提供所需指令批準(zhǔn)圖紙等導(dǎo)致工程不能正常進(jìn)行設(shè)計變更和工程量變化一周內(nèi)非承包方原因停水停電停氣造成停工累計超過小時不可抗力專用條款中約定或工程師同意工期順延的其它情況因不可抗力事件導(dǎo)致的費用及延誤的工期由雙方按以下方法分別承擔(dān)工程本身的損害因工程損害導(dǎo)致第三方人員傷亡和財產(chǎn)損失以及運至施工場地用于施工的材料和待安裝的設(shè)備的損害由發(fā)包人承擔(dān)承發(fā)包人雙方人員傷亡由其所在單位負(fù)責(zé)并承擔(dān)相應(yīng)費用承包人機械設(shè)備損壞及停工損失由承包人承擔(dān)停工期間承包人應(yīng)工程師要求留在施工場地的必要的管理人員及保衛(wèi)人員的費用由發(fā)包人承擔(dān)工程所需清理修復(fù)費用由發(fā)包人承擔(dān)延誤的工期相應(yīng)順延下列情況均屬于轉(zhuǎn)包承包人將承包的工程全部包給其他施工單位從中提取回扣者承包人將工程的主要部分或群體工程指機構(gòu) 技術(shù)要求相同的中半數(shù)以上的單位工程包給其它施工單位者分包單位將承包的工程再次分包給其它施工單位者 施工合同的解除一方主張解除合同的程序合同解除后的善后處理在有正當(dāng)理由和有效證據(jù)時候承包人以書面形式按以下程序向發(fā)包人索賠

索賠事件發(fā)生天內(nèi)向工程師發(fā)出索賠意向通知發(fā)出索賠意向通知后天內(nèi)向工程師提出補償經(jīng)濟(jì)損失和或延長工期的索賠報告及有關(guān)資料工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后于天內(nèi)給予答復(fù)或要求承包人進(jìn)一步補充索賠理由和證據(jù)工程師在內(nèi)為未予以答復(fù)或未對承包人作進(jìn)一步要求視為該項索賠已經(jīng)認(rèn)可當(dāng)索賠事件持續(xù)進(jìn)行時承包人應(yīng)階段性向工程師發(fā)出索賠意向在索賠事件終了后天內(nèi)向工程師提供索賠的有關(guān)資料和最終索賠報告FIDIC指國際咨詢工程師聯(lián)合會FIDIC合同條件構(gòu)成由通用合同條件專用合同條件兩部分構(gòu)成且附有合同協(xié)議書投標(biāo)函和爭端仲裁協(xié)議書FIDIC合同條件下合同文件的組成及有優(yōu)先次序合同協(xié)議書中標(biāo)函投標(biāo)書合同條件第二部分合同條件第一部分規(guī)范圖紙標(biāo)價的工程量表業(yè)主:是指在合同專用條件中指定的當(dāng)事人以及取得此當(dāng)事人資格的合法繼承人但除非承包商同意不指此當(dāng)事人的任何受讓人 業(yè)主的權(quán)利業(yè)主有權(quán)批準(zhǔn)或否決承包商將合同轉(zhuǎn)讓給他人 業(yè)主有權(quán)將工程的部分項目或工作內(nèi)容的實施發(fā)包給指定的分包商承包商違約時業(yè)主有權(quán)采取補救措施承包商構(gòu)成合同規(guī)定 違約事件時業(yè)主有權(quán)終止合同業(yè)主的義務(wù)業(yè)主應(yīng)該在合理的時間內(nèi)向承包商提供施工場地業(yè)主應(yīng)當(dāng)在合理的時間內(nèi)向承包商提供圖紙和有關(guān)輔助資料業(yè)主應(yīng)在缺陷責(zé)任期內(nèi)負(fù)責(zé)照管工程現(xiàn)場業(yè)主應(yīng)協(xié)助承包商做好相關(guān)工作工程師的權(quán)力工程師在質(zhì)量管理方面的權(quán)力①對現(xiàn)場材料及設(shè)備有檢查和控制的權(quán)力②有權(quán)監(jiān)督承包商的施工③對已完工程有確認(rèn)或拒收的權(quán)力④有權(quán)對工程采取緊急補救措施⑤有權(quán)要求解雇承包商的雇員工程師在進(jìn)度管理方面的權(quán)力①有權(quán)批準(zhǔn)承包商的進(jìn)度計劃②有權(quán)發(fā)出開工令③有權(quán)控制施工進(jìn)度工程師在費用管理方面的力①有權(quán)確定變更價格②有權(quán)批準(zhǔn)使用暫定金額③有權(quán)批準(zhǔn)使用計工日④有權(quán)批準(zhǔn)向承包商付款 工程師在合同管理方面的權(quán)利①有權(quán)批準(zhǔn)工程延期②有權(quán)發(fā)布工程變更令③頒發(fā)移交證書和缺陷責(zé)任證書④有權(quán)解釋合同中有關(guān)文件工程師的職責(zé)認(rèn)真執(zhí)行合同這是工程師的根本職責(zé)協(xié)調(diào)施工有關(guān)事宜承包商的權(quán)利有權(quán)取得工程付款這是承包商最主要的權(quán)利有權(quán)提出索賠有權(quán)決絕接受指定的分包商如果業(yè)主違約承包商有權(quán)終止受雇和暫停工作承包商的義務(wù)按合同規(guī)定的完工期限對現(xiàn)場的安全和照管負(fù)責(zé)遵照執(zhí)行工程師發(fā)布的指令對現(xiàn)場負(fù)責(zé)清理提供履約擔(dān)保應(yīng)提交進(jìn)度計劃和現(xiàn)金流通量的估算保護(hù)工程師提供的坐標(biāo)點和水準(zhǔn)點工程和承包商設(shè)備保險保障業(yè)主免于承受人身或財產(chǎn)傷害0遵守工程所在地的一切法律和法規(guī)工程延期的含義由于承包商以外的原因造成施工期的延長稱之為工程延期工程延期的責(zé)任承擔(dān)得到工程師批準(zhǔn)的工期延期所延長的工期已經(jīng)屬于合同工期的一部份因而承包商可以免除由于延長工期而向業(yè)主支付誤期損失費的責(zé)任由于工程延期所增加的費用將由業(yè)主承擔(dān)工程師可以委托檢驗工程師可以將對工程設(shè)備 材料的檢驗委托給一名獨立的檢驗員進(jìn)行檢驗時間的通知和遵守按合同規(guī)定對材料和工程設(shè)備進(jìn)行檢驗承包商應(yīng)同工程師商定檢驗的時間和地點爭端發(fā)生后業(yè)主和承包商應(yīng)當(dāng)采取的措施應(yīng)將爭端提交給工程師承包商應(yīng)繼續(xù)進(jìn)行施工

第二篇：合同法重點概念

法務(wù)和合同管理 合同的特征

1、合同是平等主體之間的協(xié)議。

2、合同是兩方或者以上主體的意思表示一致的民事法律行為。

3、合同的目的是設(shè)立變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。合同的種類： 雙務(wù)、單務(wù)合同（是否互負(fù)債務(wù)）雙務(wù)合同是：當(dāng)事人雙方互負(fù)對待給付義務(wù)，一方當(dāng)事人愿意擔(dān)負(fù)履行義務(wù)，旨在使他方當(dāng)事人因此負(fù)有對待給付義務(wù)。單務(wù)合同：當(dāng)事人之間只有一方負(fù)有履行義務(wù)，當(dāng)事人之間并不互相享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù) 要約的概念和構(gòu)成要件： 要約的概念： 要約是希望與他人訂立合同的意思表示，發(fā)出要約的人稱為“要約人”。要約的構(gòu)成要件：

1、主體要求

2、內(nèi)容要求明確（確定、具體、完整）

3、要約人愿意受要約的約束

4、要向特定的人發(fā)出

5、到達(dá)受要約人 要約邀請： 要約邀請又稱“要約引誘”指一方邀請對方向自己發(fā)出要約。要約邀請的特點： 邀請他人向自己發(fā)出要約。要約邀請不具有要約的效力。要約和要約邀請的區(qū)分： 訂立合同的意思表示是否明確具體，意思表示發(fā)出后，是否愿受意思表示的約束。四種常見的要約邀請：寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書。關(guān)于商業(yè)廣告：原則上為要約邀請，但如果其內(nèi)容符合邀約規(guī)定的，視為邀約 要約的法律效力：要約的生效時間。到達(dá)主義：到達(dá)受要約人的控制領(lǐng)域。“到達(dá)”的含義是指到達(dá)受要約人及其搭理人可控制的區(qū)域范圍內(nèi)，至于受要約人及其代理人是否看到，在所不論。電子邀約的到達(dá)以電文進(jìn)入特定或收件人的任何系統(tǒng)為準(zhǔn)。遲到：在規(guī)定的時間內(nèi)發(fā)出，原則上有效，除非要約人明確表示該承諾無效。遲延：超過有效期內(nèi)發(fā)出，原則上無效，除非要約人明確表示有效。要約法律效力的內(nèi)容： 對要約人的效力：要約人自此有接受承諾的義務(wù)，不得隨意撤回、撤銷、變更要約；對受要約人的效力：受要約人取得了承諾的權(quán)利而非義務(wù)，在規(guī)定的時間內(nèi)作出承諾 注：受要約人超過承諾期限發(fā)出的承諾，除約人及時通知受要約人，注承諾有效的以外為新的要約。其它原因承諾到達(dá)要約人時，超出承諾期限的，除要約人及時通知受要約人，因承諾過期限不接受該承諾的以外。受要約人在承諾的期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，該承諾有效。要約的撤回與撤銷： 撤回:.對尚未生效的要約阻止其生效的意思表示..撤回須在要約到達(dá)受要約人之前或同時到達(dá)受要約人..拍賣中競買人一經(jīng)發(fā)出應(yīng)價要約，就不得撤回。撤銷:.對已經(jīng)生效但未獲得承諾的要約消滅其拘束力的意思表示..撤銷的意思表示須在要約到達(dá)受要約人之后，受要約人作出承諾之前到達(dá)受要約人 要約不得撤銷的情形：1.要約人確定了承諾期限的； 2.要約人以其他形式明示要約不可撤銷的； 3.受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤銷，并作了履行合同準(zhǔn)備工作的。要約失效的原因（為什么要約的撤回）（1）被拒絕通知的（2）被依法撤銷的（3）承諾期滿的，受要約人未承諾的.4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的.（5）拍賣中競買人的應(yīng)價要約，有更高應(yīng)價出現(xiàn)的承諾和反要約 承諾的概念和構(gòu)成要件: 受要約人按照要約所指定的方式，對要約的內(nèi)容表示同意的一種意思表示。

構(gòu)成要件：承諾必須向特定的對象作出..必須在規(guī)定的時間內(nèi)到達(dá)要約人 承諾應(yīng)當(dāng)在約定確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下 列規(guī)定到達(dá)：

（一）要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；

（二）要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。必須是接受要約主要內(nèi)容的意思表示（作出實質(zhì)性改變的為新要約）.必須是明確表明受要約人愿意和要約人訂立合同.作出的方式必須符合要約中的要求.承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。承諾遲到、遲延和撤回： 承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。合同成立的時間：承諾生效時合同成立。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時合同成立。采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立 對價: 為換取另一個人做某事的允諾，某人付出的不一定是金錢的代價，也許是購買某種允諾的代價。構(gòu)成要件: 1.對價必須合法 2.對價須是待履行或已履行的對價，而不能是過去的對價3.法律規(guī)定的義務(wù)或者既存義務(wù)不能作為對價4.對價須是某種有價值的東西，但價值上不一定相稱5.對價必須來自受允諾人 《合同法》第45條： 當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。

當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。《合同法》第46條： 當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。

合同的生效要件 :1.行為人具有相應(yīng)的民事行為能力 心智標(biāo): 有精神疾病（無或限制）無精神疾病（完全）

法人行為能力的特殊情況

《合同法》第十條： 當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。意思表示真實

含義：訂約者的意思表示與其真實的內(nèi)在意思表示一致，并且完全是基于自己的正確認(rèn)識自愿形成的，沒有受到他人的不法干預(yù)或者不當(dāng)影響。

.不違反法律和社會公共利益 含義：不違反法律的強行性和禁止性規(guī)定不違反公序良俗。合同必須具備法律所要求的形式。無效合同

無效合同的概念和特征

概念：合同雖然已經(jīng)成立，但由于不符合法律行政法規(guī)規(guī)定的特殊條件，被確認(rèn)無效的合同。特征:.違法性：違反了強行性規(guī)定。2.國家干預(yù)性：國家對市民社會的干預(yù)。3.禁止履行 4.自始無效、絕對無效。合同無效的原因 1.一方以欺詐脅迫手段訂立合同損害國家利益。2.惡意串通損害國家集體和第三人利益。3.以合法形式掩蓋非法目的。

4.損害社會的公共利益

5.違反法律、行政法規(guī)的強行性規(guī)定（地方性法規(guī)、行政規(guī)章等無權(quán)）合同的部分無效

《合同法》第五十六條 合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。可撤銷合同的概念和特征 概念：合同雖然已經(jīng)成立，但由于存在法定的變更因素，經(jīng)一方當(dāng)事人的請求，法院或者仲裁機構(gòu)確認(rèn)后予以變更的合同。特征：（1）意思表示不真實（2）必須由撤銷權(quán)人主動行使撤銷權(quán)（形成權(quán)）（3）合同效力在撤銷前不變（4）又稱為可變更、可撤銷的合同

可撤銷合同發(fā)生的原因（1）因重大誤解訂立的合同（2）在訂立合同時顯失公平（3）因欺詐脅迫而訂立的合同（4）乘人之危.一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。《民法通則》第69條： 以給公民及其親友的身體健康、榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害或者以給法人的榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示的，可以認(rèn)定為脅迫行為。

《民法通則》第70條： 一方當(dāng)事人乘對方處于危難之機，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對方作出不真實意思 表示，嚴(yán)重?fù)p害對方利益的，可以認(rèn)定為乘人之危。

《民法通則》第71條： 行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、數(shù)量、規(guī)格和質(zhì)量等的錯誤認(rèn)識，使行為的后果與自己的意思 表示相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。《民法通則》第72條： 一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價有償原則的，可以認(rèn)定為顯失公平撤銷權(quán)的行使 下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：

（一）因重大誤解訂立的；

（二）在訂立合同時顯失公平的。

一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：

（一）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；

（二）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。合同無效或者被撤銷的法律后果 溯及力問題 ： 一經(jīng)確認(rèn)無效或被撤銷，均有溯及力，溯及至合同成立之時無效，即自始無效。

.部分無效問題 ： 合同部分無效，不影響其他部分效力。.解決爭議條款具有效力上的獨立性

《合同法》第57條合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力.效力待定的合同 效力待定合同概述 概念：合同已經(jīng)成立，但不符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，故其效力能否發(fā)生尚未確定，須經(jīng)過有權(quán)人承認(rèn)才能生效。效力待定合同的種類 1.限制行為能力人所訂立的依法不能獨立訂立的合同。1）限制行為能力人的范圍（2）限制行為能力人所訂立的合同是否 限制行為能力人不能獨立實施的行為實施后，如何使之有效。

《合同法》第47條：

限制民事行為能力訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。相對人可以催告法定代表人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。無權(quán)代理 A根本無權(quán)代理 B授權(quán)行為無效的代理 C超越代理權(quán)范圍進(jìn)行的代理 D代理權(quán)消滅以后的代理 無權(quán)代理的效果：無權(quán)代理不產(chǎn)生代理的效果，后果由無權(quán)代理人承擔(dān)。無權(quán)代理轉(zhuǎn)為有權(quán)代理的條件：被代理人的追認(rèn)。如何對相對人進(jìn)行救濟(jì)：相對人的追認(rèn)權(quán)和撤銷權(quán)。行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作出的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出 表見代理 概念：代理人雖然不具有代理權(quán)，但具有代理權(quán)的表面要件，這些表面要件足以使無過錯的相對人相信其有代理權(quán)，從而法律規(guī)定被代理人須對之負(fù)授權(quán)責(zé)任的無權(quán)代理。對善意相對人的保護(hù)： 《合同法》第49條：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人 有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效 代表行為不適用無權(quán)代理的規(guī)定 《合同法》第50條： 法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。無權(quán)處分行為 概念：

無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)，而訂立的合同。

特征：

1.處分了他人的財產(chǎn) 2.處分人沒有權(quán)利處分 無權(quán)處分成為有權(quán)處分的途徑： 1.權(quán)利人追認(rèn) 2.無權(quán)處分人事后取得處分財產(chǎn)處分權(quán)

履行標(biāo)的:

質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

履行期限 :1.遲延履行構(gòu)成違約 2.提前履行原則上不可以，但是不損害債權(quán)人利益的除外。

3.沒有約定履行期限的，債權(quán)人可以隨時要求履行，但要給對方必要的準(zhǔn)備時間 履行地點 ： 定不明情況下履行地點的處理 : “ 給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。” 履行方式： 履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。

履行費用 ； 履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。雙務(wù)合同中的履行抗辯權(quán)

同時履行抗辯權(quán) 構(gòu)成要件 ：（1）同一雙務(wù)合同中（2）雙方債務(wù)均屆清償期（3）對方未履行或者履行不符合約定（4）對方的對待給付是可能的《合同法》第66條：

當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定的，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求 先履行抗辯權(quán) 構(gòu)成要件 1.須雙方當(dāng)事人因同一合同互負(fù)債務(wù) 2.兩個合同有先后履行順序

3.先履行方未履行債務(wù)或者履行不符合約定 4.雙方債務(wù)均屆期滿

《合同法》第67條： 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求 不安抗辯權(quán) ：構(gòu)成要件 1.雙方互負(fù)債務(wù)

2.一方有先給付義務(wù)

3.先給付義務(wù)人的債務(wù)已屆期滿

4.締約后對方財產(chǎn)狀況惡化。

5.對方難以為對待給付 概念：在雙務(wù)合同中，應(yīng)當(dāng)先履行義務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對方喪失或可能喪失履行能力的情形時，有權(quán)中止或拒絕履行義務(wù)。應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；

（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

（三）喪失商業(yè)信譽；

（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

《合同法》第69條：

當(dāng)事人依照本法68條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。注：一般情況下，合同成立時生效，合同當(dāng)中約定生效要件，生效自條件成就生效，約定生效要件未成就，如一方當(dāng)事人已經(jīng)履行其主要責(zé)任，對方表示接受的和合同生效。合同擔(dān)保的種類 1.人保、物保、金錢保 2.法定擔(dān)保和約定擔(dān)保（留置）3.一般擔(dān)保和特殊擔(dān)保 4.原擔(dān)保和反擔(dān)保（定金、留置不適合）擔(dān)保合同 1.概念：為設(shè)立某種擔(dān)保關(guān)系而簽訂的合同。

2.擔(dān)保合同與主合同的關(guān)系 《擔(dān)保法》第5條： 保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同無效。擔(dān)保合同另有約定的，按照約定。擔(dān)保合同被確認(rèn)無效后，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過錯的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

無效擔(dān)保合同情形

（1）主體：國家機關(guān)、公益法人的保證資格與物保的財產(chǎn)范圍受到嚴(yán)格限制。

（2）標(biāo)的：以法律、法規(guī)禁止流通、不可轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)設(shè)定的擔(dān)保。

（3）特別情形：公司的董事、經(jīng)理以公司的資產(chǎn)為本公司股東或者其他個人的債務(wù)提供擔(dān)保的。

（4）涉外擔(dān)保（5）主合同無效 無效擔(dān)保的責(zé)任（1）主合同有效而擔(dān)保合同無效的，分兩種情形： a.債權(quán)人無過錯的，擔(dān)保人、債務(wù)人對債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任； b.債權(quán)人、擔(dān)保人均有過錯的，擔(dān)保人責(zé)任限額是債務(wù)不能清償部分的二分之一。（2）主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效的，分兩種情形：

a.擔(dān)保人無過錯的，人免責(zé)；

b.擔(dān)保人有過錯的，擔(dān)保人責(zé)任限額為債務(wù)人不能清償部分的三分之一。（3）無效擔(dān)保合同之擔(dān)保人承擔(dān)過錯賠償責(zé)任后，仍可向債務(wù)人相應(yīng)追償保證的概念和特征 保證：保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的合同。特征 1.從屬性：保證合同不能脫離主合同單獨存在2.相對獨立性：保證合同不是主合同本身 3.補充性

保證的種類

1.單獨保證和共同保證

分類標(biāo)準(zhǔn)：保證人是一人主體還是二人以上的主體。2.補充保證和連帶責(zé)任保證 分類標(biāo)準(zhǔn)：保證人與債務(wù)人之間的關(guān)系 3.有限保證無限保證 分類標(biāo)準(zhǔn)：保證人所承擔(dān)責(zé)任的范圍.保證合同的成立和生效 保證合同成立和生效的要件與一般合同相同。

3.保證合同的內(nèi)容和形式（1）保證合同的內(nèi)容 尤其注意數(shù)額、期限和保證方式一定要明確約定。《擔(dān)保法》第25條： 一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期限的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月。

在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責(zé)任；債權(quán)人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間使用訴訟時效中斷的規(guī)定。

《擔(dān)保法》第26條： 連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。

一般保證及先訴抗辯權(quán)

《擔(dān)保法》第17條：

當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)的，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

有下列情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權(quán)利：

（一）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；

（二）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行的；

（三）保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的連帶保證 連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。《擔(dān)保法》第19條： 當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任承擔(dān)保證責(zé)任。抵押的概念和種類 概念： 債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。

種類

1、不動產(chǎn)抵押。

2、動產(chǎn)抵押。

3、權(quán)利抵押。抵押：不動產(chǎn)（登記）保護(hù)第三方責(zé)權(quán)人的利益。質(zhì)押：轉(zhuǎn)移交付，如沒有轉(zhuǎn)移無效力 抵押物的財產(chǎn)范圍 1.不可抵押的財產(chǎn) a.國有或集體土地所有權(quán) b.公益法人的公益設(shè)施 c.所有權(quán)、使用權(quán)不明或有爭議的財產(chǎn) d.依法被查封、抵押的財產(chǎn) e.依法被確認(rèn)為違法、違章建筑的 抵押物登記： 須辦理抵押登記的財產(chǎn)如果沒有登記，不產(chǎn)生抵押的效力。質(zhì)押的概念和種類 概念： 債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保的法律行為。

（二）動產(chǎn)質(zhì)押 特征：

1、僅限于動產(chǎn)

2、具有可轉(zhuǎn)讓性

3、質(zhì)押權(quán)以轉(zhuǎn)移占有時成立并生效 合同變更的效力;合同變更原則上僅向?qū)戆l(fā)生效力，僅對已經(jīng)變更的部分發(fā)生效力，不影響當(dāng)事人賠償?shù)臋?quán)利。注：責(zé)權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)必須通知債務(wù)人，如果沒有通知，該轉(zhuǎn)讓合同只對原債權(quán)人跟受讓人成立，此時對債務(wù)人不產(chǎn)生任何效力，債務(wù)人只能對原債權(quán)人履行義務(wù)，原債務(wù)轉(zhuǎn)讓必須得到債權(quán)人的同意。合同轉(zhuǎn)讓的特征： 合同轉(zhuǎn)讓只是涉及合同主體的變更，不涉及合同的內(nèi)容的變化。合同轉(zhuǎn)讓將導(dǎo)致原合同的關(guān)系的消滅的后果 合同轉(zhuǎn)讓一般必須在合同債權(quán)人或債務(wù)人與受讓人之間達(dá)成合意才能實現(xiàn)。合同轉(zhuǎn)讓的條件;所轉(zhuǎn)讓的合同是有效的，合同的債權(quán)債務(wù)是必須有轉(zhuǎn)讓性，合同的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)受讓人同意，合同轉(zhuǎn)讓必須符合法定程序要求。法定解除;

因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。在履行期限接忙之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行動為表明不履行主要責(zé)任。當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行 當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的 法定規(guī)定的其他情形。預(yù)期違約： 當(dāng)事人一方以自己的行為表明不履行合同義務(wù)，一方有合理的預(yù)見：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，抽逃自己以避免責(zé)任，喪失商業(yè)信譽。有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形 一方未在合理的時間內(nèi)提供適當(dāng)?shù)穆男袚?dān)保 不可抗力構(gòu)成的條件：具有不能預(yù)見性，具有不能避免與不能克服性，不可抗力屬于客觀情況 不可抗力發(fā)生的時間和免責(zé)前提：不可抗力發(fā)生在合同訂立之后，履行期限屆滿之前才可以免責(zé) 違約金特征： 違約金是依當(dāng)事人約定而發(fā)生的。違約金具有預(yù)定性 違約金是一種違約后才生效的責(zé)任方式 違約金具有補償性

第三篇：合同法考試重點

名詞解釋

1.締約過失責(zé)任：指當(dāng)事人于締約合同之際具有過失，從而導(dǎo)致合同不成立，被確認(rèn)無效或被撤銷時，使當(dāng)事人遭受損害而應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

2.要約：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。

3.要約邀請：是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

4.提存：是指債務(wù)人將無法清償?shù)臉?biāo)的物交給提存機關(guān)保存，由此消滅債的行為。

5.合同：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

6.實踐合同：除經(jīng)當(dāng)事人意思表示一致以外，還需以交付合同標(biāo)的物為合同成立要件的，稱為實踐合同。

7.承諾：承諾是受要約人同意要約的意思表示。

8.預(yù)期違約：指在合同履行期限到來之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同的行為。

9.格式條款：指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定、并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。

10.不安抗辯權(quán)：指在雙務(wù)合同中，先履行義務(wù)一方在后履行義務(wù)一方當(dāng)事人的財產(chǎn)狀況發(fā)生惡化而有難為對待給付之虞時，有權(quán)要求對方先為對待履行或提供擔(dān)保，在對方未為對待履行或未提供擔(dān)保時，有權(quán)中止合同而拒絕自己的履行。

11.試用買賣：指約定買受人先行試用標(biāo)的物，然后在一定期間內(nèi)再決定是否購買的買賣合同。

12.單務(wù)合同：一方當(dāng)事人只享有權(quán)利而不承當(dāng)義務(wù)，另一方當(dāng)事人則只負(fù)義務(wù)而不享有權(quán)利的合同。

簡答題

1．簡述效力待定合同的具體種類。

③無處分權(quán)人訂立的合同。④法定代表人越權(quán)訂立的合同。

2.簡述格式條款解釋的原則。

①應(yīng)當(dāng)按照通常的理解來解釋。通常理解是指通常情形下會訂立該合同的一般人的理解。

②作不利于格式條款提供方的解釋對合同條款的解釋。

③非格式條款優(yōu)于格式條款合同中既有格式條款又有非格式條款，且兩者不一致的，應(yīng)按照非格式條款優(yōu)于格式條款的規(guī)則解釋。①無行為能力人、限制行為能力人訂立的合同。②無權(quán)代理人訂立的合同。

3.簡述締約過失責(zé)任類型。

①假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。

②故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況。

③違反保密義務(wù)。

④有其他違背誠實信用原則的行為。

4.簡述合同漏洞的補充規(guī)則。

①當(dāng)事人協(xié)議補充原則 ②按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定原則 ③法定補充原則

5.簡述無效合同的原因

①合同違反強制性法律規(guī)定和公序良俗。

②合同標(biāo)的不能確定。

③合同標(biāo)的不能。

④當(dāng)事人惡意串通損害國家、集體或第三人利益的合同。

⑤以合法形式掩蓋非法目的。

6.簡述代位權(quán)適用條件。

①債務(wù)人須享有對于第三人的權(quán)利。②債務(wù)人怠于行使權(quán)利。

③債務(wù)人已陷于遲延。④債務(wù)人的怠于行使損害了債權(quán)人的債權(quán)。

7.簡述撤銷權(quán)的適用條件

①債務(wù)人放棄到期債權(quán)或無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)。②債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，且受讓人知道該情形的。③行為對債權(quán)人造成損害。

8.簡述要約的構(gòu)成要件。

①要約必須由特定的當(dāng)事人作出。

②要約必須向相對人作出。

③要約必須具有訂立合同的主觀目的。

④要約的內(nèi)容必須具體、確定。

9.簡述合同的法定解除條件

①因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。

②債務(wù)人預(yù)期違約。

③寬限期后，當(dāng)事人仍遲延履行主要債務(wù)的。

④當(dāng)事人的其他根本不履行行為。

⑤法律規(guī)定的其他解除合同的情形。

10.簡述承諾的構(gòu)成要件。

①承諾必須由受約人作出。

②承諾必須向要約人作出。

③承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致，否則，視為拒絕原要約，并構(gòu)成新要約。④承諾必須在要約的存續(xù)期間內(nèi)作出。

⑤承諾的方式必須符合要約規(guī)定。

論述題

1．試述違約責(zé)任的概念、承擔(dān)方式及歸責(zé)原則。

違約責(zé)任，依據(jù)民法通則又稱為違反合同的民事責(zé)任，是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定時所承擔(dān)的法律后果。一般地說，當(dāng)事人在自主、自愿的基礎(chǔ)上，通過平等協(xié)商訂立合同后，就應(yīng)該自覺履行合同義務(wù)，但是由于主觀或者客觀原因，不可避免地存在合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)的情況，若放任違反合同義務(wù)行為，則是對雙方當(dāng)事人“合意”的否定，是對產(chǎn)生法律約束力的合同的否定，因此，設(shè)立違約責(zé)任制度，在債務(wù)人不履行合同義務(wù)時，該債務(wù)在性質(zhì)上轉(zhuǎn)變成為一種強制履行的責(zé)任。這樣才能有效維護(hù)合同紀(jì)律，維護(hù)正常經(jīng)濟(jì)秩序。

承擔(dān)方式：支付違約金，損害賠償，繼續(xù)履行，其他。

違約金作為違約責(zé)任的方式，直接來源于雙方當(dāng)事人在合同中的約定，若未約定，則不產(chǎn)生違約金責(zé)任。支付違約金不以有損害事實為要件，當(dāng)事人可在合同中，對將來可能出現(xiàn)的違約情形作出具體分析后，約定一個固定的總額，也可就合同未履行部分的價值總額約定一個違約金比率。但是違約金的約定應(yīng)該合法合理。如果約定的違約金低于或過分高于違約行為所造成的損害，當(dāng)事人可請求法院或仲裁機構(gòu)增加或適當(dāng)減少。

損害賠償責(zé)任方式，具有典型的補償性，它以違約行為造成對方財產(chǎn)損失的事實為基礎(chǔ)。違約方承擔(dān)損害賠償責(zé)任后，便不再承擔(dān)違約金責(zé)任，反之，承擔(dān)違約金責(zé)任后，便不再承擔(dān)損害賠償責(zé)任。損害賠償?shù)姆秶梢篮贤?dāng)事人的事先約定。損害賠償責(zé)任有四個限制規(guī)則：合理預(yù)見規(guī)則，減輕損害規(guī)則，責(zé)任相抵規(guī)則，損益同銷規(guī)則。

繼續(xù)履行盡管未增加債務(wù)人的負(fù)擔(dān)，但是它是通過法律規(guī)定的強制手段，迫使債務(wù)人履行其債務(wù)，具有對債務(wù)人懲戒的性質(zhì)，因而不失為一種違約責(zé)任的承擔(dān)方式。繼續(xù)履行應(yīng)具備四個條件：須有合同債權(quán)人的請求；債務(wù)履行仍有可能；有繼續(xù)履行的必要；法院認(rèn)為適用繼續(xù)履行。

其他補救措施，是指《合同法》第111條所規(guī)定的情形，“質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依

照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方依據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任。”

歸責(zé)原則：我國是嚴(yán)格責(zé)任原則。嚴(yán)格責(zé)任，又稱無過錯責(zé)任，是指違約責(zé)任發(fā)生以后，確定違約當(dāng)事人的責(zé)任，應(yīng)主要考慮違約的結(jié)果是否因違約方的行為造成，而不考慮違約方的故意和過失。嚴(yán)格責(zé)任以違約方的違約行為與違約后果之間的因果關(guān)系為要件。只要能夠證明某一違約后果系違約方不履行合同或者不完全履行合同的行為引起，即可要求違約方承擔(dān)責(zé)任。

2．論述合同保全制度

合同保全制度的確立體現(xiàn)了現(xiàn)代民法對債權(quán)人保護(hù)周密細(xì)致化的趨勢。合同保全制度，是法律為防止因債務(wù)人財產(chǎn)的不當(dāng)減少致使債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)受到危害，而設(shè)置的保全債務(wù)人責(zé)任財產(chǎn)的法律制度。具體包括債權(quán)人代位權(quán)制度和債權(quán)人撤銷權(quán)制度。其中，債權(quán)人的代位權(quán)著眼于債務(wù)人的消極行為，當(dāng)債務(wù)人有權(quán)利行使而不行使，以致影響債權(quán)人權(quán)利的實現(xiàn)時，法律允許債權(quán)人代債務(wù)人之位，以自己的名義向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利；而債權(quán)人的撤銷權(quán)則著眼于債務(wù)人的積極行為，當(dāng)債務(wù)人在不履行其債務(wù)的情況下，實施減少其財產(chǎn)而損害債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)的行為時，法律賦予債權(quán)人有訴請法院撤銷債務(wù)人所為的行為的權(quán)利。債權(quán)人有了代位權(quán)和撤銷權(quán)這兩項權(quán)利，就可以用來保全債務(wù)人的總財產(chǎn)，增強債務(wù)人履行債務(wù)的能力，以達(dá)到實現(xiàn)其合同債權(quán)的目的。

3.試述合同法的基本原則。

合同法的基本原則，是指合同法的指導(dǎo)思想以及調(diào)整民事主體間合同關(guān)系所必須遵循的基本方針和準(zhǔn)則，其貫通于整個合同法律規(guī)范之中。體現(xiàn)了合同法的基本理念和價值，是進(jìn)行合同立法、司法和守法的總方針，不同于合同法的具體原則和規(guī)則。合同法的基本原則有意思自治原則；平等原則、公平原則；誠實信用原則；公序良俗原則。

意思自治原則是指合同當(dāng)事人取得權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)或從事民事活動時應(yīng)基于其意志的自由，不受國家權(quán)力和其他當(dāng)事人非法干預(yù)。該原則的核心是充分尊重當(dāng)事人在進(jìn)行合同活動中對外表達(dá)內(nèi)心真實意愿即合同自由。意思自治原則既是合同主體平等法律地位的具體體現(xiàn)，更是從法律的角度反映了市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的內(nèi)在規(guī)律。

平等原則是指民法賦予民事主體平等的民事權(quán)利能力，并要求所以民事主體同等地受法律的約束。在合同法中就是通過基本原則肯定當(dāng)事人合同地位平等，在權(quán)利義務(wù)的分配上平等協(xié)商，肯定合同主體平等地受法律保護(hù)。公平原則要求民事主體本著公正的觀念從事合同活動，正當(dāng)?shù)匦惺箼?quán)利和履行義務(wù)，在民事活

動中兼顧他人利益和社會公共利益。

誠實信用原則是在市場經(jīng)濟(jì)活動中形成的道德規(guī)則，它要求在市場交易中不損害其他競爭者、不損害社會公共利益和市場道德的前提下，去追求自己的利益。

公序良俗原則，是公共秩序與善良風(fēng)俗的簡稱，是現(xiàn)代民法一項重要的概念和法律原則。合同法指明，當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益。

合同法的基本原則，是解釋合同法和補充合同法漏洞的準(zhǔn)則；是解釋合同條款、評價合同效力和補充合同漏洞的依據(jù)；確定了抽象的行為準(zhǔn)則，具有規(guī)范性作用；提供司法審判的準(zhǔn)則，性質(zhì)上屬于強行性規(guī)范。

4.論述合同的分類。

①主合同與從合同

根據(jù)合同間的主從關(guān)系，合同分為主合同與從合同。前者指不依賴他合同而獨立存在的合同。后者指以他合同的存在為存在前提的合同。

②單務(wù)合同與雙務(wù)合同

根據(jù)合同當(dāng)事人雙方權(quán)利、義務(wù)的分擔(dān)不同，合同分為雙務(wù)合同和單務(wù)合同。前者指合同當(dāng)事人雙方相互享有權(quán)利，相互負(fù)有義務(wù)的合同。后者指合同一方當(dāng)事人只享有權(quán)利而不負(fù)擔(dān)義務(wù)，另一方只負(fù)擔(dān)義務(wù)而不享有權(quán)利的合同。

③有償合同與無償合同

以當(dāng)事人取得權(quán)益是否須付相應(yīng)代價為標(biāo)準(zhǔn)，合同分為有償合同與無償合同。前者指當(dāng)事人一方享有合同規(guī)定的權(quán)益，須向雙方當(dāng)事人償付相應(yīng)代價的合同。后者指當(dāng)事人一方享有合同規(guī)定的權(quán)益，不必向?qū)Ψ疆?dāng)事人償付相應(yīng)的對價的合同。

④諾成性合同與實踐性合同

根據(jù)合同是否可以交付標(biāo)的物為生效要件，合同分為諾成性合同和實踐性合同。前者指當(dāng)事人意思表示一致即可成立且生效的合同。后者指除當(dāng)事人意思表示一致外，須以實際效付標(biāo)的物才能生效的合同。

⑤要式合同與非要式合同

根據(jù)合同的成立是否需要特定的法律形式，合同分為要式合同和非要式合同。前者指須采用特殊法定形式才能成立的合同。后者指法律沒有特別規(guī)定，當(dāng)事人也沒有特別約定需采用特殊形式的合同。

⑥以訂約人是否僅為設(shè)定權(quán)利義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)，合同可分為束己合同與涉他合同。束己合同，是指嚴(yán)格遵循合同相對性原則，當(dāng)事人為自己設(shè)定并承受權(quán)利義務(wù)，第三人不能向合同當(dāng)事人主張權(quán)利，當(dāng)事人也不得向第三人主張權(quán)利的合同。此為合同的常態(tài)。涉他合同，是指突破了合同的相對性原則，合同當(dāng)事人在合同中為第三人設(shè)定了權(quán)利或約定了義務(wù)的合同，包括為第三人利益的合同和由第三

人履行的合同。束己合同與涉他合同的區(qū)別，是二者的締約目的和合同的效力范圍不同。

⑦有名合同和無名合同

根據(jù)法律上有無規(guī)定一定的名稱，合同可分為有名合同和無名合同。有名合同是指法律上或者經(jīng)濟(jì)生活習(xí)慣上按其類型已確定了一定名稱的合同，又稱典型合同。我國合同法中規(guī)定的合同和民法學(xué)中研究的合同都是有名合同。無名合同是指有名合同以外的、尚未統(tǒng)一確定一定名稱的合同。無名合同如經(jīng)法律確認(rèn)或在形成統(tǒng)一的交易習(xí)慣后，可以轉(zhuǎn)化為有名合同。

5.論述買賣合同中標(biāo)的物風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān)。

標(biāo)的物風(fēng)險有特定含義，指買賣合同訂立以后，標(biāo)的物非由于雙方當(dāng)事人的故意或過失而發(fā)生的意外毀損、滅失的情況。風(fēng)險責(zé)任承擔(dān)，是指標(biāo)的物發(fā)生意外毀損或滅失時，由賣主還是由買主承擔(dān)的問題，即標(biāo)的物的風(fēng)險由誰承擔(dān)的問題。

《合同法》第142條原則地規(guī)定了買賣合同變動物風(fēng)險承擔(dān)采“交付”主義，即交付之前由出賣人承擔(dān)，交付后由買受人承擔(dān)。具體情況：動產(chǎn)送貨上門的，在途風(fēng)險由出賣人承擔(dān)；動產(chǎn)自提的，回途風(fēng)險由買受人承擔(dān)；動產(chǎn)代辦托運、郵寄的，辦完托運、郵寄手續(xù)后由買受人承擔(dān)；動產(chǎn)的各類觀念交付的，自各自完成觀念交付時移轉(zhuǎn)風(fēng)險給買受人。

不動產(chǎn)風(fēng)險負(fù)擔(dān)的交付主義規(guī)則：商品房買賣合同的房屋自出賣人實際交付給買受人占有時風(fēng)險即轉(zhuǎn)移至買受人，不動產(chǎn)產(chǎn)權(quán)過戶登記的時間不是風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間。不動產(chǎn)買賣中，可能會出現(xiàn)風(fēng)險負(fù)擔(dān)人與所有權(quán)人不是一人之現(xiàn)象。特殊情況：①所有權(quán)保留合同中，合同當(dāng)事人對所有權(quán)有特別規(guī)定，對標(biāo)的物的風(fēng)險沒有約定，所以動產(chǎn)所有權(quán)自買受人付清全部價金時轉(zhuǎn)移，但風(fēng)險適用《合同法》142條之“交付主義”，自交付時起轉(zhuǎn)移。②試用買賣合同中，試用期間的風(fēng)險，歸出賣人負(fù)擔(dān)；適用買賣合同生效后，風(fēng)險歸買受人負(fù)擔(dān)；試用人明示不購買的，風(fēng)險仍歸出賣人負(fù)擔(dān)。③在途買賣合同中，出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔(dān)。④一方違約在先的風(fēng)險承擔(dān)：因買受人原因致標(biāo)的物不能按期交付的，自買受人違約之日起風(fēng)險歸買受人承擔(dān)；出賣人已經(jīng)將標(biāo)的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險自違反約定之日起由買受人承擔(dān)；因標(biāo)的物存在嚴(yán)重質(zhì)量瑕疵，買受人拒絕受領(lǐng)或解除合同的，其后風(fēng)險歸出賣人承擔(dān)。

第四篇：2010合同法名詞解釋重點

合同：合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

合同法：合同法是指調(diào)整合同法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

諾成合同：是指當(dāng)事人意思表示一致便告成立的合同。

實踐合同：又稱為要物合同，指除了當(dāng)事人雙方意思表示一致外，尚需交付標(biāo)的物才能成立的合同。

格式合同：是指合同必要條款的內(nèi)容直接由法律規(guī)定的合同，又稱標(biāo)準(zhǔn)合同。

合同法基本原則：是指對合同關(guān)系的本質(zhì)和規(guī)律進(jìn)行集中抽象和反映、其效力貫穿于合同法始終的根本規(guī)則。要約：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。

要約邀請：又稱為要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約的撤回：是指在要約發(fā)出以后，尚未到達(dá)受要約人之前，也就是在要約發(fā)生效力之前，要約人使其失去法律效力的意思表示。

承諾遲延：是指受要約人在承諾期限屆滿后才發(fā)出的承諾。

承諾撤回：是指受要約人再發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前而將其撤回。

拍賣：所謂拍賣是以公開競價的方式，將特定物品或者財產(chǎn)權(quán)利等拍賣標(biāo)的轉(zhuǎn)讓給最高應(yīng)價者的買賣方式。拍定：是指拍賣人在競買人的所有應(yīng)價中選擇最高那一個予以接受的意思表示，在法律性質(zhì)上它其實就是承諾。

強制締約：所謂強制締約，是指就某一類合同而言，作為合同一方當(dāng)事人的個人或企業(yè)負(fù)有應(yīng)對方的請求與其訂立合同的法定義務(wù)。這也就是說，此方合同當(dāng)事人在對方提出要約的時候，非有正當(dāng)理由不得拒絕承諾。

復(fù)合締約：是指合同條款由當(dāng)事人一方預(yù)先擬定，對方只有附合該條款表示出來的意思，方能成立合同的締約方式。

行為默示形式：合同當(dāng)事人以某種表明法律意圖的行為間接地表示合同內(nèi)容的合同形式

締約過失責(zé)任：是指在合同締結(jié)過程中，一方因違背其依據(jù)誠實信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，而致使另一方的信賴?yán)嬖馐軗p失時，所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

附條件的合同：是指合同當(dāng)事人約定某種事實狀態(tài)，并以其將來發(fā)生或不發(fā)生作為該合同生效或者解除依據(jù)的合同。

附期限的合同：是指以將來確定到來的期限作為合同的條款，并在該期限到來時合同的效力發(fā)生或終止的合同。

合同無效：是指合同已經(jīng)具備成立要件，但欠缺一定的生效要件，因而自始、確定、當(dāng)然地不發(fā)生法律效力。可撤銷的合同：是指已經(jīng)生效但因當(dāng)事人的意思表示沒有表現(xiàn)其真實意志，違反自愿原則而可由一方當(dāng)事人請求撤銷的合同。

效力未定合同：是指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效與否尚未確定，須由第三人作出承諾或者拒絕的意思表示才能確定自身效力的合同。

表見代理：是指行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義進(jìn)行民事行為。

合同的履行：是指合同的當(dāng)事人按照合同的約定，全面完成各自承擔(dān)的合同義務(wù)，使合同關(guān)系得以全部終止的整個行為過程。

全面履行原則：又稱正確履行原則或適當(dāng)履行原則，是指合同的當(dāng)事人必須按照合同關(guān)于標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行地點、履行期限、履行方式等的約定，正確而完整地履行自己的合同義務(wù)。

協(xié)作履行原則：是指當(dāng)事人在合同的履行中不僅要適當(dāng)、全面履行合同的約定，還要基于誠實信用原則，對對方當(dāng)事人的履行債務(wù)行為給予協(xié)助，使之能夠更好地、更方便地履行合同。

同時履行抗辯權(quán)：是指在未約定先后履行順序的雙務(wù)合同中，當(dāng)事人一方在對方未為對待給付以前，有拒絕自己給付的權(quán)利。

不安抗辯權(quán)：是雙務(wù)合同中有先為給付義務(wù)的當(dāng)事人，因他方財產(chǎn)顯著減少或資力明顯減弱，有難為對待給付的情形時，在他方未為對待給付或提供擔(dān)保前，有拒絕自己給付的權(quán)利。先履行抗辯權(quán)：是指在有先后履行順序的雙務(wù)合同中，后履行的一方有權(quán)要求應(yīng)該先履行的一方先行履行自己的義務(wù)，如果應(yīng)該先履行的一方未履行或者履行不符合約定，后履行的一方有權(quán)拒絕應(yīng)先履行方的履行請求或拒絕其相應(yīng)的履行請求。

撤銷權(quán)：指債權(quán)人在債務(wù)人放棄對第三者的到期債權(quán)、實施無償處分財產(chǎn)或以非正常低價處分財產(chǎn)的行為而妨害其債權(quán)實現(xiàn)時，依法享有的請求法院撤銷債務(wù)人所實施的上述行為的權(quán)利。

合同的變更：所謂合同的變更，在一般情況下都是指依法成立的合同于其尚未履行或者尚未完全履行完畢之前，由當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議而對其內(nèi)容進(jìn)行修改和補充。

合同的轉(zhuǎn)讓：是指在合同的內(nèi)容與客體保持不變的情形下，將合同由原來的主體轉(zhuǎn)移給別的主體的一種法律行為。

合同權(quán)利和義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)：是指債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人，由其完全代替出讓人的法律地位，成為合同法律關(guān)系的新的當(dāng)事人。

合同承受：是指合同當(dāng)事人一方將其在合同中的權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)移于第三人，第三人承受其在合同中的地位，享受權(quán)利并負(fù)擔(dān)義務(wù)。

解除權(quán)：解除權(quán)是指合同當(dāng)事人一方能夠依法律規(guī)定或合同約定憑單方意思表示使合同溯及消滅的權(quán)利。清償：是指為實現(xiàn)債的目的而為給付。

提存：債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕接受履行或其下落不明，或數(shù)人就同一債權(quán)主張權(quán)利，債權(quán)人一時無法確定，致使債務(wù)人難于履行，經(jīng)公證機關(guān)證明，債務(wù)人可將標(biāo)的物交有關(guān)部門保存，以消滅債權(quán)債務(wù)關(guān)系的行為，這種方式即為提存。

混同：是指某一具體之債的債權(quán)人和債務(wù)人合為一體。抵銷：又稱“充抵”，是指兩個以上的債的關(guān)系的當(dāng)事人就互負(fù)給付種類相同的債務(wù)，各自得以其對他方享有的債權(quán)充抵自己對他方的債務(wù)，而使各自的債務(wù)在對等的數(shù)額內(nèi)相互消滅的意思表示。

免除：是債權(quán)人以債消滅為目的而拋棄債權(quán)的意思表示。

賠償損失：是指由于當(dāng)事人不履行合同或不完全履行合同給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的財產(chǎn)責(zé)任。

全部違約：是指當(dāng)事人簽訂了合同后根本就沒有履行合同（沒有履約），或者履行合同的結(jié)果完全不能滿足合同約定的條件（錯誤履約），相對人的合同權(quán)利全部落空，沒有履約方或者錯誤履約方的行為即構(gòu)成全部違約。

部分違約：是指當(dāng)事人沒有按照合同規(guī)定的條件和時間完全履行合同的義務(wù)的行為。

過錯責(zé)任原則：就是指確定當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任不但要有不履行合同或者不適當(dāng)履行合同的事實，而且要具備過錯，有過錯才承擔(dān)不履行合同的責(zé)任，無過錯則不承擔(dān)。

預(yù)期違約：是指在合同的履行期限到來之前，一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人明確提出自己已經(jīng)不能履行合同的義務(wù)，或者以自己的行為明確表明不履行合同的義務(wù)。

違約歸責(zé)原則：是指在合同違約法律制度中采取的一種確認(rèn)違約行為的原則。

違約責(zé)任：是指當(dāng)事人不履行或不完全履行生效合同所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。不可抗力：是指根據(jù)我國《民法通則》和《合同法》的規(guī)定，在合同生效后，由于出現(xiàn)了當(dāng)事人不可預(yù)見、不可避免并且不可克服的客觀情況，致使合同不能履行時，對約定的合同義務(wù)如何處理的法律制度。

侵權(quán)責(zé)任：是指當(dāng)事人的行為違反了我國法律和行政法規(guī)的規(guī)定，損害了國家、集體和他人的合法權(quán)益時應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任，該責(zé)任以財產(chǎn)責(zé)任為核心內(nèi)容，一般以金錢為對價補償受害方損失的利益。

法律責(zé)任競合：是指行為人的行為觸犯了兩個或兩個以上法律的禁止性規(guī)定，行為人因此要受到兩個或兩個以上的法律的管轄，并根據(jù)管轄法律的規(guī)定承擔(dān)具體的法律責(zé)任，權(quán)利人可選擇適用相關(guān)的法律維護(hù)自己的合法權(quán)益。

法律管轄競合：法律管轄競合指的是兩個或兩個以上的法律有權(quán)管轄某一個具體的法律關(guān)系，本著特別法優(yōu)先適用于普通法的原則，凡出現(xiàn)有其他特別法規(guī)范可以調(diào)整合同法律關(guān)系時，讓其他的法律法規(guī)優(yōu)先進(jìn)行調(diào)整，只有在其他的法律法規(guī)調(diào)整乏力時，才適用《合同法》的總則部分或其基本原則。

合同解釋：是指在合同生效及履行合同過程中雙方當(dāng)事人因理解合同條款的涵義發(fā)生歧義時應(yīng)當(dāng)如何適用法律的一種法律制度。

買賣合同：是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。

標(biāo)的物：是合同的當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)共同指向的對象。

樣品買賣：是指以出賣人交付的貨物須與當(dāng)事人保留的樣品具有同一品質(zhì)的買賣。

試用買賣：是指當(dāng)事人約定試驗或檢驗標(biāo)的物，以買受人認(rèn)可標(biāo)的物為條件的買賣。

易貨交易：是指當(dāng)事人約定雙方相互交換金錢以外的財產(chǎn)權(quán)的協(xié)議，又稱以物易物合同、以貨換貨合同、互易合同等等。

供用電合同：指合同當(dāng)事人中一方提供電力，另一方使用電力并支付價款的合同。其中提供電力的一方稱為供電人，使用電力并支付價款的一方稱作用電人。

供用水合同：指合同當(dāng)事人中一方提供水，另一方使用水并支付相應(yīng)價款的協(xié)議，其中提供水的一方稱為供水人，使用水并支付價款的為用水人。供用氣合同：指供氣人向用氣人供氣，用氣人支付相應(yīng)價款的合同。供用熱力合同：指一方當(dāng)事人依約提供熱力，另一方當(dāng)事人使用熱力并支付價款的協(xié)議，其中提供熱力的一方稱供熱力人，使用熱力的一方稱作用熱力人。

贈與合同：是指當(dāng)事人雙方約定一方將財產(chǎn)無償?shù)剞D(zhuǎn)移給另一方所有的協(xié)議。

贈與合同的法定撤銷：指在具備法定事由時，由有撤銷權(quán)的人對贈與合同予以撤銷。

贈與合同的任意撤銷：指贈與合同成立后，贈與人按照自己的意思而撤銷贈與。

捐贈：是指為了社會公益事業(yè)或其他目的，無償?shù)貙⒇敭a(chǎn)給予他人的法律行為。

借款合同：是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。借款合同是諾成、雙務(wù)合同，可以是有償合同，也可以是無償合同。

借款合同的保證擔(dān)保：是指保證人與合同當(dāng)事人之間協(xié)商達(dá)成的，在被保證的借款人不履行或不完全履行合同規(guī)定的義務(wù)時，由保證人代為履行或者承擔(dān)連帶責(zé)任的協(xié)議。

借款合同的抵押擔(dān)保：是抵押人以自己所有的財產(chǎn)或者自己依法經(jīng)營管理的財產(chǎn)，作為履行借款合同的擔(dān)保；當(dāng)借款人不能履行或不履行合同規(guī)定的義務(wù)時，由貸款人依照法律、法規(guī)的規(guī)定或借款合同的約定，對抵押物進(jìn)行處理，并從中優(yōu)先受償，抵押物不足以履行合同義務(wù)的，不足部分由債務(wù)人清償，抵押物履行合同義務(wù)有余的，多余部分歸還抵押人所有。

借款合同的質(zhì)押擔(dān)保：是指借款人或第三人將其動產(chǎn)或權(quán)利憑證移交貸款人占有，將該動產(chǎn)或權(quán)利憑證作為借款合同履行的擔(dān)保，在借款人不能履行或不履行合同規(guī)定的義務(wù)時，由貸款人依照法律、法規(guī)的規(guī)定或借款合同的約定對該動產(chǎn)或權(quán)利憑證進(jìn)行處理，并從中優(yōu)先受償。

租賃合同：就是當(dāng)事人一方將物提供給對方使用、收益，對方當(dāng)事人為此支付租金的協(xié)議。租賃合同是諾成、雙務(wù)、有償合同。

轉(zhuǎn)租：轉(zhuǎn)租是租賃合同中的一個特有問題。根據(jù)我國合同法的規(guī)定，轉(zhuǎn)租必須經(jīng)出租方同意。非經(jīng)出租方同意的轉(zhuǎn)租行為無效，擅自將租賃財產(chǎn)轉(zhuǎn)租是侵害出租方合法權(quán)益的行為，應(yīng)當(dāng)立即停止侵害，并將收取的租金按不當(dāng)?shù)美颠€出租人。出租人還可以依法采取解除合同的補救措施。房屋租賃合同：是以房屋為租賃物的租賃合同，指的是出租人和承租人之間關(guān)于出租人將房屋交付承租人使用，承租人交付租金并于合同終止時將租用的房屋返還給出租人的協(xié)議。融資租賃合同：是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。

承攬合同：是指一方為他方完成特定工作，并交付工作成果，他方給付報酬的合同。

建設(shè)工程合同：即承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。原《經(jīng)濟(jì)合同法》稱之為建設(shè)工程承包合同。

運輸合同：是承運人將旅客或者貨物從起運地點運輸?shù)郊s定地點，旅客、托運人或者收貨人支付票款或者運輸費用的合同。

客運合同：是運送對象是旅客的運輸合同。合同主要權(quán)利義務(wù)是承運人將旅客及其行李按約定的時間安全送達(dá)目的地，旅客向承運人支付票款以及運費。

貨運合同：是運送對象為貨物的運輸合同。合同主要權(quán)利義務(wù)是貨運人為托運人完成一定的貨物運輸任務(wù)，托運人向承運人支付運費。

技術(shù)合同：是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者服務(wù)訂立的確立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同。

技術(shù)開發(fā)合同：是指當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同：是指一定的法律主體之間就專利申請權(quán)、專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓、專利實施許可或者專有技術(shù)轉(zhuǎn)讓而訂立的具有權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容的合同。專利實施許可合同：是指專利權(quán)人或者其授權(quán)的人作為讓與人許可受讓人在約定范圍內(nèi)實施專利，受讓人支付約定價款所訂立的合同。

技術(shù)咨詢合同：是指當(dāng)事人一方以技術(shù)知識為另一方解決特定技術(shù)問題，包括就特定技術(shù)項目提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測、專題技術(shù)調(diào)查、分析評價報告等，而另一方支付報酬的合同。

技術(shù)服務(wù)合同：是指當(dāng)事人一方以技術(shù)知識為另一方解決特定技術(shù)問題提供技術(shù)工作成果，另一方支付報酬的合同。

保管合同：也叫寄托合同，是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同。保管合同原則上為實踐合同，可以是有償?shù)模部梢允菬o償?shù)摹}儲合同：是保管人儲存存貨人交付的倉儲物，存貨人支付倉儲費的合同。

委托合同：是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。行紀(jì)合同：是指行紀(jì)人接受委托人的委托，以自己的名義，為委托人從事貿(mào)易活動，委托人支付報酬的合同。居間合同：是居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報酬的合同。

我國合同法的特點：（1）從實際出發(fā)，總結(jié)與借鑒吸收相結(jié)合的原則清晰突出。（2）鼓勵交易與意思自治的理念明確充分。（3）法制定和實施的時代特別顯著、集中。（4）經(jīng)濟(jì)效率與社會公正、交易便捷與交易安全的價值取向相互兼顧。（5）普遍化的合同制度與類型得到了全面規(guī)制。（6）新的法律框架科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)，各種新制度構(gòu)筑完備。（7）立法技術(shù)不斷提高，立法語言日超規(guī)范。

我國合同法基本原則的法律意義：合同法的基本原則，是貫穿于合同法規(guī)范的指導(dǎo)思想和根本準(zhǔn)則。合同法基本原則具有以下主要意義：（1）凝固和體現(xiàn)了立法的根本精神。（2）是具體規(guī)范的總的指導(dǎo)思想。（3）供了最高的行為準(zhǔn)則，確立了一般性的行為模式。（4）是實施法律的根本依據(jù)。

合同法基本原則的特征：合同法基本原則具有一般規(guī)范性和不確定性。首先，合同法基本原則具有一般規(guī)范性。一般規(guī)范性是相對于民法的具體規(guī)范而言的，是指其確立一般的行為模式，并由合同法規(guī)定的一般的責(zé)任作為保障。合同法基本原則的存在價值不僅在于通過其能夠準(zhǔn)確地理解和適用合同法，而且在合同法沒有具體規(guī)定時還可以直接作為判案的依據(jù)，具有在個案中可資援引的規(guī)范意義。換言之，合同法基本原則主要是與具體的合同法規(guī)范結(jié)合起來發(fā)揮法律調(diào)整作用，主要具有補充性質(zhì)，但在特殊情況下可以作為獨立的法律依據(jù)。其次，合同法基本原則具有不確定性，不確定性是指基本原則是由模糊概念構(gòu)成的，其理解和適用具有較大的自由裁量余地。

區(qū)分有償合同與無償合同的意義：（1）義務(wù)內(nèi)容不同。在無償合同中，利益的出讓人原則上只需承擔(dān)較低的注意義務(wù)；而在有償合同，當(dāng)事人所承擔(dān)的注意義務(wù)顯然大于無償合同。（2）主體要求不同。在有償合同，當(dāng)事人雙方均必須是安全行為能力人；而在無償合同，無行為能力人和限制行為能力人可以成為純受利益的一方當(dāng)事人。（3）對債權(quán)人行使撤銷權(quán)來講，如果債務(wù)人將其財產(chǎn)無償轉(zhuǎn)讓給第三人，嚴(yán)重減少債務(wù)人的財產(chǎn)，有害于債權(quán)人的債權(quán)，債權(quán)人可以請求撤銷該轉(zhuǎn)讓行為。但對于有償合同而且不是明顯的低價處分合同，債權(quán)人的撤銷權(quán)只有在第三人有惡意時方能行使。在善意取得制度中，往往也要求善意第三人系通過有償合同取得該動產(chǎn)，否則不能成立善意取得。

區(qū)分格式合同與非格式合同的法律意義：區(qū)分這兩類合同的法律意義在于明了格式合同須嚴(yán)格遵守法律的強行性規(guī)定，否則導(dǎo)致無效。而非格式合同的內(nèi)容則完全由當(dāng)事人雙方協(xié)商確定，并可根據(jù)情況約定變更。正因為如此，法律通常要對格式合同的權(quán)利義務(wù)作出規(guī)定，目的在于盡可能在公平的前提下，保證處在弱勢的相對人利益受到切實保障，我國新頒布的合同法在“合同的訂立”一章中就有關(guān)于格式合同的專門規(guī)定。而非格式合同已充分考慮并給了當(dāng)事人雙方合意自治權(quán)，無需再予特殊的法律救濟(jì)。

格式合同的法律特征：（1）格式合同的要約具有廣泛性、持久性和細(xì)節(jié)性。（2）格式合同的條款具有一方事先決定性。（3）合同條款的非協(xié)商性。（4）合同當(dāng)事人法律地位的不平等性。（5）合同簽訂的快捷性與經(jīng)濟(jì)性。

合同成立的要件：（1）要有合同的當(dāng)事人。合同必須具有兩個或兩個以上的當(dāng)事人，因為，合同的訂立是雙方或多方法律行為，只有一方當(dāng)事人就談不上合意問題，因而也就根本不能成立合同。不過，參加訂約當(dāng)事人并不局限于自然人，其也可以是法人或者其他民事主體。（2）合同的訂立須經(jīng)過要約和承諾兩個階段。合同法第13條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”要約和承諾作為合同訂立必須經(jīng)過的兩個階段，是合同訂立的一般程序，也是合同成立必須具備的基本規(guī)則。（3）合同當(dāng)事人須對合同的主要條款達(dá)成合意。合同成立的根本標(biāo)志即在于當(dāng)事人的意思表示一致，即所謂合同當(dāng)事人達(dá)成了合意。這是合同成立的基本構(gòu)成要素，它是指合同的當(dāng)事人必須就合同的主要條款業(yè)已作出了一致的意思表示。

合同成立與合同生效的區(qū)別：（1）兩者的法律后果不同。合同生效以后，合同就得到了國家的確認(rèn)和保護(hù)，故違反合同即須承擔(dān)違約責(zé)任；而如果合同僅僅是成立，并未生效，那就只存在締約責(zé)任問題。（2）國家主動干預(yù)的程度不同。對違反合同的生效要件、內(nèi)容違法的合同而言，即使當(dāng)事人不主張合同無效，國家亦應(yīng)主動干預(yù)；而對已成立的合同，即使其內(nèi)容不完全，條款有疏漏，只要當(dāng)事人自愿，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為該合同業(yè)已成立，國

家無須主動干涉，完全可以讓享有撤消權(quán)的人自己去處理。（3）對能否適用合同解釋的方法態(tài)度不同。合同的成立主要體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志，因此在合同規(guī)定有疏漏或不明確，而且當(dāng)事人不否認(rèn)其存在合同關(guān)系的時候，應(yīng)當(dāng)允許法院依據(jù)尊重當(dāng)事人意愿和鼓勵交易的原則，通過合同解釋的方法，探求當(dāng)事人的真實意思，以確定合同的內(nèi)容。所以可以說，合同解釋制度主要就是為了彌補合同成立中的缺陷而設(shè)立的一種制度，而法院絕不可能通過解釋，將違法的合同變成為合法的合同。

要約的構(gòu)成要件：（1）要約是由特定人的人所作出的意思表示。（2）要約必須反映其訂立合同的基本意圖。（3）要約須是要約人向其希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出的。

要約的撤銷與撤回的區(qū)別：要約的撤銷與撤回的目的都是為了使要約失去法律上的效力，雖然二者都是只能在承諾作出之前來進(jìn)行，但它們卻又存在著區(qū)別：（1）撤回發(fā)生在要約生效之前。而撤銷則發(fā)生在要約已經(jīng)到達(dá)受要約人并且生效以后，但受要約人尚未作出承諾的期限內(nèi)。（2）由于要約的撤銷發(fā)生在要約已經(jīng)生效之后，因此對要約的撤銷有著嚴(yán)格的限定。

承諾的構(gòu)成要件：（1）承諾必須是由受要約人作出的。（2）承諾必須向要約人作出。（3）承諾必須在要約的有效期限內(nèi)到達(dá)要約人。（4）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致。（5）承諾的方式不能違背要約的要求。

強制締約的特點：（1）強制締約依然要采取要約和承諾的程序來進(jìn)行，只是一方當(dāng)事人負(fù)有必須承諾的法定義務(wù)。（2）在強制締約中，合同的內(nèi)容，有國家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的即依該標(biāo)準(zhǔn)來確定。沒有國家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按合理的標(biāo)準(zhǔn)確定。（3）在強制締約時，負(fù)有強制締約義務(wù)的人對要約的沉默，通常即理解為默示承諾。

合同條款的種類：（1）提示性的合同條款。指為了給當(dāng)事人起示范作用，從而使合同盡可能完備的，如我國合同法在第12條明文規(guī)定的那些條款。主要有：①當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；②標(biāo)的；③質(zhì)量和數(shù)量；④價款或酬金；⑤履行期限、地點和方式；⑥違約責(zé)任；⑦解決爭議的方法。（2）合同的主要條款。合同的主要條款，是指合同成立所必須具備的條款。如果欠缺了合同的主要條款，合同就難以成立。故也將其稱之為合同的必備條款或者成立條款。（3）合同的普通條款。合同的普通條款，是指合同的主要條款以外的其他條款。故其又被稱為合同的一般條款。普通條款包括：①偶爾條款；②通常條款；③特意待定條款。

締約過失責(zé)任的類型：（1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（3）泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密；（4）其他違背誠實信用原則的行為。

締約過失的法律特征：（1）締約過失責(zé)任發(fā)生在合同締結(jié)的過程中；（2）一方當(dāng)事人違反了以誠實信用為基礎(chǔ)的先契約義務(wù)；（3）違反先契約義務(wù)的行為造成了對方的損失；（4）違反先契約義務(wù)的一方當(dāng)事人具有過失。

合同的一般法律約束力的主要表現(xiàn)：①當(dāng)事人不得擅自變更或者解除合同；②當(dāng)事人應(yīng)按合同約定履行其合同義務(wù)；③當(dāng)事人應(yīng)按誠實信用原則履行一定的合同外義務(wù)，如完成合同的報批、登記手續(xù)以使合同生效、不得惡意影響附條件法律行為的條件成就或不成就，不得損害附期限法律行為的期限利益等。

附條件和附期限合同中條件和期限的要件：附條件的合同中的“條件”，是指合同當(dāng)事人所約定的、未來有可能發(fā)生的、用來限定合同效力的某種

合法事實，這種條件既可以是事件，又可以是行為。根據(jù)某一事實的發(fā)生對合同效力影響的不同，可以將附條件的合同分為附生效條件的合同和附解除條件的合同。附期限合同中的期限，必須具備以下要件：（1）期限是當(dāng)事人約定的而不是由法律直接規(guī)定的；（2）期限是將來確定要到來的事實，其到來在時間上是明確可知的，這也是期限區(qū)別與條件的主要特點；（3）作為期限的將來發(fā)生的事實必須是合法的。

附條件合同中作為條件的事實應(yīng)具備的條件：（1）必須是將來的事實。條件必須是合同成立時尚未發(fā)生的事實，過去的、現(xiàn)存的事實不能作為合同的條件。（2）必須是不確定的事實。條件必須是不確定的，將來必然發(fā)生的事實不能作為條件。（3）必須是當(dāng)事人約定的事實。（4）必須是合法的事實。違法的事實不能作為條件。

合同無效的情況：（1）一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。（3）以合法形式掩蓋非法目的。（4）損害社會公共利益。（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

構(gòu)成欺詐和脅迫的要件：欺詐應(yīng)當(dāng)符合以下四個構(gòu)成要件：①須有欺詐行為，包括陳述虛構(gòu)事實或隱瞞真實情況，一般情況下，欺詐都表現(xiàn)為積極的作為，但依照法律或交易習(xí)慣負(fù)有告知義務(wù)時，沉默也可構(gòu)成欺詐。②須欺詐人有欺詐的故意，這種故意是指虛構(gòu)事實的故意和隱瞞事實的故意。③須相對人因欺詐而陷于錯誤，而這種錯誤與欺詐行為之間具有因果聯(lián)系。④須受欺詐人基于錯誤而與欺詐人訂立合同。所謂脅迫是指一方當(dāng)事人以將來要發(fā)生的損害或者以直接施加損害相威脅，而使對方當(dāng)事人產(chǎn)生恐懼并與之訂立合同的行為。

構(gòu)成惡意串通的合同須具備以下成立要件：①須訂立損害國家，集體或者第三人利益的合同。②須合同當(dāng)事人為惡意，惡意是指當(dāng)事人明知或者應(yīng)當(dāng)知道其所訂立的合同會損害國家集體或者第三人利益。③須當(dāng)事人之間有通謀。

合同可以被撤銷的原因：（1）一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同。（2）乘人之危訂立合同。構(gòu)成乘人之危的合同應(yīng)當(dāng)具備以下幾個構(gòu)成要件：①須合同相對人處于危難境地。②須乘危之人有乘人之危的行為。③須乘危之人有乘危的故意。④須合同內(nèi)容對相對人嚴(yán)重不利。（3）因重大誤解而訂立合同。構(gòu)成重大誤解的要件有：①合同的一方當(dāng)事人對于合同的重要事項發(fā)生了認(rèn)識上的錯誤。其中主要包括對合同性質(zhì)、合同當(dāng)事人、合同標(biāo)的的誤解。②該當(dāng)事人基于誤解而與對方當(dāng)事人訂立了合同。③誤解是由于誤解一方當(dāng)事人的過失所造成的，而不是因為對方的欺騙或者不正當(dāng)影響造成的。（4）因顯失公平而訂立合同。顯失公平的合同的構(gòu)成要件包括：①該合同必須是有償合同，無償合同一般不發(fā)生顯失公平的問題。②合同內(nèi)容須明顯違反公平原則，雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)明顯不對等，使一方遭受重大不利。③這種顯失公平的結(jié)果是由于一方當(dāng)事人沒有經(jīng)驗或者在交易中處于劣勢所致。

表見代理的特征：（1）無權(quán)代理人并沒有獲得被代理人的明確授權(quán)，表見代理屬于廣義上的無權(quán)代理。（2）表見代理在客觀上、外表上具有足以使人相信行為人具有代表權(quán)的理由。（3）合同的相對人在主觀上必須是善意的、無過失的，不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道行為人實際上無代理權(quán)。（4）表見代理產(chǎn)生有權(quán)代理的法律后果。

合同履行的基本原則：（1）全面履行原則。全面履行原則，又稱正確履行原則或適當(dāng)履行原則，是指合同的當(dāng)事人必須按照合同關(guān)于標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行地點、履行

期限、履行方式等的約定，正確而完整地履行自己的合同義務(wù)。（2）協(xié)作履行原則。協(xié)作履行原則是指當(dāng)事人在合同的履行中不僅要適當(dāng)、全面履行合同的約定，還要基于誠實信用原則，對對方當(dāng)事人的履行債務(wù)行為給予協(xié)助，使之能夠更好地、更方便地履行合同。該原則是誠實信用基本原則在合同履行階段的具體體現(xiàn)。（3）經(jīng)濟(jì)合理履行原則。經(jīng)濟(jì)合理履行原則又稱效益履行原則。它要求履行合同時，講求經(jīng)濟(jì)效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。

全面履行原則的具體內(nèi)容：①按照合同約定的主體履行；②按照合同約定的標(biāo)的履行；③按照合同約定的質(zhì)量履行；④按照合同約定的價款或者報酬履行；⑤按照合同約定的履行地點履行；⑥按照合同約定的履行期限履行；⑦按照合同約定的履行方式履行。

協(xié)作履行的內(nèi)容：①及時通知義務(wù)；②相互協(xié)助義務(wù)；③保密義務(wù)。

在履行合同中貫徹經(jīng)濟(jì)合理原則的表現(xiàn)：①債務(wù)人選擇最經(jīng)濟(jì)合理的履行方式；②合同履行期的選擇體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合理原則；③當(dāng)事人變更合同應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合理原則；④對違約進(jìn)行補救體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合理原則。

先履行抗辯權(quán)的適用條件：（1）雙方當(dāng)事人須由同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。（2）須雙方所負(fù)的債務(wù)有先后履行順序。（3）應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定。

設(shè)立不安抗辯權(quán)制度的目的：避免因情況變化而導(dǎo)致應(yīng)先履行一方遭受損害。不安抗辯權(quán)時法律規(guī)定的保護(hù)手段，在對方于締約后出現(xiàn)財產(chǎn)狀況明顯惡化等情況，可能危及先給付一方的債權(quán)實現(xiàn)時，法律賦予先給付一方在對方未對待給付或提供擔(dān)保之前拒絕履行的權(quán)利，以維護(hù)公平。

債權(quán)人代位權(quán)的法律特征：（1）代位權(quán)是債權(quán)人以自己的名義，行使債務(wù)人對第三人（即債務(wù)人的債務(wù)人）的到期債權(quán)的權(quán)利，因此，它不是代理權(quán)。（2）代位權(quán)是債權(quán)人的法定的權(quán)利，它的產(chǎn)生、行使條件和程序都來源于法律的規(guī)定。（3）代位權(quán)主要針對債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)的消極行為。（4）代位權(quán)并非債權(quán)人對于債務(wù)人或第三人的請求權(quán)，其在債務(wù)人的履行期到來之前也可以為保全債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)而行使。

代位權(quán)的適用條件：（1）債權(quán)人與債務(wù)人之間存在合法有效的合同關(guān)系。有效的合同關(guān)系的存在是債權(quán)人行使代位權(quán)的前提和基礎(chǔ)。如果債權(quán)人與債務(wù)人之間的合同不成立，被確認(rèn)無效或被撤銷等，則合同之債自始即不存在，債權(quán)也不存在，因而債權(quán)人也就不可能行使代位權(quán)。（2）債務(wù)人的債權(quán)已到期。代位權(quán)以債務(wù)人對第三人的權(quán)利為客體，因此，代位權(quán)的發(fā)生當(dāng)然以債務(wù)人現(xiàn)實的權(quán)利存在為前提。另外，可代位行使的債權(quán)必須非專屬于債務(wù)人的債權(quán)。（3）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)。所謂債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，是指應(yīng)該行使并且能夠行使權(quán)力卻不行使。（4）債務(wù)人已經(jīng)履行遲延。（5）債權(quán)人有保全債權(quán)之必要。有保全債權(quán)的必要，是指債權(quán)人的債權(quán)已因債務(wù)人的怠于行使其債權(quán)的消極行為而出現(xiàn)不能實現(xiàn)的危險。

代位權(quán)行使的規(guī)定：（1）代位權(quán)行使的方式為債權(quán)人以自己的名義行使債務(wù)人對第三人的權(quán)利。（2）依據(jù)《合同法》第73條之規(guī)定，債權(quán)人行使代位權(quán)必須經(jīng)人民法院裁決。（3）代位權(quán)行使的范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。

撤銷權(quán)的成立要件：1．客觀要件：（1）須有債務(wù)人的行為；（2）須債權(quán)人的債權(quán)已經(jīng)有效成立并繼續(xù)存在；（3）須債務(wù)人的行為危害債權(quán)。2．主觀要件：（1）債務(wù)人的惡意；（2）受益人的惡意。

合同權(quán)利讓與的構(gòu)成要件：(1)須當(dāng)事人之間達(dá)成合意；（2）出讓人須有有效的合同權(quán)利存在；（3）讓與的合同權(quán)利須具有可讓與性；（4）債權(quán)人須通知債務(wù)人。

合同權(quán)利讓與的內(nèi)部效力和對外效力的主要內(nèi)容：（1）合同權(quán)利讓與的內(nèi)部效力主要包括以下幾個方面：①合同權(quán)利及其從權(quán)利轉(zhuǎn)讓于受讓人；②讓與人對受讓人負(fù)有告知的義務(wù)；③讓與人對讓與的合同權(quán)利負(fù)瑕疵擔(dān)保義務(wù)。（2）合同權(quán)利讓與的對外效力主要有以下幾個方面：①債務(wù)人應(yīng)向受讓人履行債務(wù)；②債務(wù)人對原合同權(quán)利人的抗辯權(quán)可以向受讓人主張；③債務(wù)人可以主張以其合同權(quán)利與讓與的合同權(quán)利抵銷。

禁止轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利：（1）依合同權(quán)利性質(zhì)不得讓與的債權(quán)。主要有：基于人身性質(zhì)的債權(quán)；以特定身份為基礎(chǔ)的債權(quán)；以特定的人為基礎(chǔ)的債權(quán)。（2）合同的當(dāng)事人雙方約定不得轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利。（3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利，當(dāng)然不能轉(zhuǎn)讓。

法定解除權(quán)行使的條件和行使方式： 法定解除權(quán)的行使必須依據(jù)法律的規(guī)定，《合同法》第94條規(guī)定了法定解除的五種事由：（1）不可抗力；（2）拒絕履行；（3）履行遲延；（4）不完全履行；（5）法律規(guī)定的其他情形。法定解除權(quán)的行使方式在《合同法》第96條做了規(guī)定：“當(dāng)事人一方依照本法第93條第2款、第94條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方，合同自通知到達(dá)對方時解除，對方有異議的，可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。”

提存的適用條件：《合同法》第101條規(guī)定了提存的原因：（1）債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)。（2）債權(quán)人下落不明。（3）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失了民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人，或者其他債務(wù)人無法確定債權(quán)人的情形。（4）法律規(guī)定的其他情形。

法定抵銷的要件：（1）雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)和互享債權(quán)。（2）主動債權(quán)須已到清償期。（3）雙方債的標(biāo)的的種類相同。（4）債務(wù)根據(jù)其性質(zhì)和法律的規(guī)定可以抵銷，故下列債務(wù)不得抵銷：①根據(jù)債務(wù)的性質(zhì)非清償不能達(dá)到目的的不作為債務(wù)，勞務(wù)債務(wù)不可抵銷；②與人身不可分離的債務(wù)不得抵銷，如退休金、撫恤金債務(wù)；③根據(jù)法律規(guī)定不得抵銷的債務(wù)；民事訴訟法規(guī)定的不得強制執(zhí)行的債務(wù)，如債務(wù)人的生活必需品；因侵權(quán)行為所產(chǎn)生的債務(wù)。

違約責(zé)任的內(nèi)容：合同法規(guī)定須根據(jù)違約的具體情況讓違約方承擔(dān)下列之一或承擔(dān)全部以下三種違約責(zé)任：（1）繼續(xù)履行合同。違約方不能履行合同或者不能按時完全履行合同，令相對人不能實現(xiàn)合同預(yù)期利益，相對人如果發(fā)現(xiàn)違約方具備履行合同義務(wù)的條件，并且繼續(xù)履約對自己有利時，有權(quán)要求對方繼續(xù)履行合同，以恢復(fù)自己合同的權(quán)利。（2）采取補救措施。主要指在已經(jīng)出現(xiàn)質(zhì)量違約的情況時，違約方采取必要的措施減少合同因質(zhì)量不符合合同約定的要求導(dǎo)致的損失，以及采取必要的措施為恢復(fù)合同的全面履行創(chuàng)造條件，為對方實現(xiàn)合同權(quán)利而完成必要的工作。（3）賠償損失。賠償損失是指由于當(dāng)事人不履行合同或不完全履行合同給對方造成損失時，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的財產(chǎn)責(zé)任。所有的民事活動都是追求一定的經(jīng)濟(jì)目的的行為，由于當(dāng)事人的違約給對方造成損失的，予以必要的補償是整個合同法律制度的核心內(nèi)容之一，賠償損失要根據(jù)等價交換的原則進(jìn)行，即損害多少賠償多少，沒有損失就無須賠償。

侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件：確定當(dāng)事人是否承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任須注意到以下四個條件：（1）違法行為。要認(rèn)定某人侵權(quán)，首先必須確認(rèn)其具有違反法律或行政法規(guī)的行為，該行為必須是法律或行政法規(guī)明確規(guī)定加以禁止的，如果法無明文規(guī)定的，不能認(rèn)定當(dāng)事人的行為可以構(gòu)成侵權(quán)。（2）損害事實。侵權(quán)責(zé)任以權(quán)利受到損害為基礎(chǔ)，要根據(jù)損害后果程度確認(rèn)賠償額或其他彌補損失的措施。如果一個行為雖然不合法，但是尚未造成損害后果的，也就沒有受損害方，也就沒有權(quán)利主體要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。（3）行為人的主觀上有過錯。我國的法律規(guī)定多數(shù)的侵權(quán)責(zé)任須以當(dāng)事人在行為時有無主觀過錯為前提條件，沒有過錯就不用承擔(dān)法律責(zé)任。國家對某些特殊的產(chǎn)業(yè)和特殊的產(chǎn)品實行無過錯責(zé)任追究制度，即無論行為人有否主觀過錯均須承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（4）損害事實與行為人的違法行為之間有因果關(guān)系。行為與結(jié)果之間必須符合前因后果的邏輯關(guān)系，這個原因必須是直接原因，一般要求沒有其他行為參與的直接行為產(chǎn)生的損害結(jié)果才符合因果關(guān)系原則。

法律管轄競合的含義：法律管轄競合指的是兩個或兩個以上的法律有權(quán)管轄某一個具體的法律關(guān)系，本著特別法優(yōu)先適用于普通法的原則，凡出現(xiàn)有其他特別法規(guī)范可以調(diào)整合同法律關(guān)系時，《合同法》暫居幕后，讓其他的法律法規(guī)優(yōu)先進(jìn)行調(diào)整，只有在其他的法律法規(guī)調(diào)整乏力時，才適用《合同法》的總則部分或其基本原則。

格式合同和格式條款解釋規(guī)則的基本內(nèi)容：格式合同和格式條款是合同的一方當(dāng)事人為了經(jīng)常使用和反復(fù)使用而事先擬定和印刷好的合同或現(xiàn)成的合同條款。它只反映了擬定格式合同格式條款單方當(dāng)事人的意思表示，與之打交道的相對人對格式合同或者格式條款只有完全接受或者拒絕接受的選擇，不能就合同的條款或者字句的內(nèi)容提出來協(xié)商。所以在格式合同和格式條款中往往有可能忽略接受方的合同權(quán)利。因此，《合同法》第41條規(guī)定：“對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。”由此可看出對格式條款有三種解釋方法：①按照通常理解予以解釋，所謂通常理解是指無須提供證明、說明或者其他資料就能理解的問題。②作出不利于提供格式條款方的解釋，由于格式條款是其擬定的，已經(jīng)充分表達(dá)了他的真實意思，而接受方的真實意思還不一定全部表達(dá)了，所以對格式條款有兩種以上解釋的，法律應(yīng)當(dāng)支持接受格式條款方的解釋。③如果一個合同既有格式條款，又有非格式條款的，在發(fā)生爭議時，應(yīng)當(dāng)以非格式條款確定的權(quán)利義務(wù)為準(zhǔn)。

買賣合同的特征：（1）買賣合同是轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的合同。（2）買賣合同是標(biāo)的物所有權(quán)與價款對價轉(zhuǎn)移的合同。（3）買賣合同是雙務(wù)有償合同。（4）買賣合同是諾成合同。（5）買賣合同是不要式合同，特殊規(guī)定的除外。

買賣合同的主要內(nèi)容：《合同法》第12條規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（2）標(biāo)的；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量；（5）價款或者報酬；（6）履行期限、地點和方式；（7）違約責(zé)任；（8）解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。”《合同法》第131條規(guī)定：“買賣合同的內(nèi)容除依照本法第12條的規(guī)定以外，還可以包括包裝方式、檢驗標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及其效力等條款。”以上兩條規(guī)定囊括了買賣合同的內(nèi)容。

供用電合同的法律特征：（1）供用電合同屬于轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的合同；（2）供用電合同屬于雙務(wù)有償合同；（3）供用電合同多為標(biāo)準(zhǔn)合同；（4）供用電合同要受計劃的控制。

贈與合同的特征：（1）贈與合同是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同。（2）贈與合同

是無償、單務(wù)合同。（3）贈與合同為

諾成合同，但這種諾成是效力極弱的諾成。

對贈與合同的任意撤銷的限制包括：（1）可以任意撤銷的贈與合同僅限于一般的贈與合同。如果贈與合同是經(jīng)過公證的贈與合同或者是為具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同則是不能撤銷的。（2）撤銷必須在贈與財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移之前作出。對不須辦理產(chǎn)權(quán)變動登記手續(xù)的財產(chǎn)，由于所有權(quán)以交付為變動要件，一經(jīng)交付，標(biāo)的財產(chǎn)的所有權(quán)就從贈與人轉(zhuǎn)移到受贈人，因此贈與人只能在標(biāo)的財產(chǎn)交付以前予撤銷，如果贈與財產(chǎn)的一部分已經(jīng)交付，則僅得撤銷未交付的部分。

贈與合同的法定撤消概念，和受贈人有哪些情形時贈與人可以撤消贈與。（1）受贈人嚴(yán)重侵害贈與人或贈與人的近親屬（2）受贈人對贈與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行的；（3）受贈人不履行贈與合同約定義務(wù)的。

借款合同的法律特征：（1）借款合同是諾成合同。（2）借款合同是雙務(wù)合同。（3）借款合同可以是有償合同,也可以為無償合同。

抵押擔(dān)保中不得抵押的財產(chǎn)：（1）土地所有權(quán)；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地所有權(quán)，但抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝等荒地的土地所有權(quán)，以及鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的其占有范圍內(nèi)的土地使用權(quán)除外；（3）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；（4）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；（5）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；（6）依法不得抵押的其他財產(chǎn)。

租賃合同的法律特征：①租賃合同是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)使用權(quán)的合同。②租賃合同是承租人須交付租金的合同。③租賃合同為諾成合同、雙務(wù)合同、有償合同。④租賃合同是以有體、特定的非消費物為標(biāo)的的合同。⑤租賃合同終止后承租人須返還原物。⑥租賃合同具有臨時性。

房屋租賃合同的特征：①房屋租賃合同是雙務(wù)有償合同。②房屋租賃合同只轉(zhuǎn)移房屋的占有、使用權(quán)利，房屋的所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。③房屋租賃合同的標(biāo)的物是房屋，它是不動產(chǎn)，而且是特定物。④房屋租賃是屬于對特定物的持續(xù)性行為。⑤房屋租賃合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式。

融資租賃合同的特征：（1）出租人須向承租人指定的出賣人購買承租人選定的標(biāo)的物。（2）出賣人須將出租人購買的標(biāo)的物直接交付給承租人，但該物的所有權(quán)歸出租人。（3）出租人對租賃標(biāo)的物不負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。（4）承租人在租賃期限屆滿后對租賃權(quán)享有選擇權(quán)。

融資租賃合同與買賣合同、租賃合同的基本區(qū)別：融資租賃合同與買賣合同、租賃合同相比，具有以下特征：（1）出租人須向承租人指定的出賣人購買承租人選定的標(biāo)的物。（2）出賣人須將出租人購買的標(biāo)的物直接交付給承租人，但該物的所有權(quán)歸出租人。（3）出租人對租賃標(biāo)的物不負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。（4）承租人在租賃期限屆滿后對租賃權(quán)享有選擇權(quán)。除此之外，融資租賃合同還具有諾成、雙務(wù)、有償?shù)忍卣鳌?/p>

承攬合同的特征：承攬合同是雙務(wù)、有償、諾成性合同外，還有以下特征：(1)承攬合同以一定工作的完成為目的。(2)承攬合同的標(biāo)的具有特定性。(3)定作人可以留置定作物。(4)承攬合同的履行需雙方的協(xié)作。

運輸合同的特征：（1）合同標(biāo)的是運輸行為。（2）運輸合同多是格式合同。（3）運輸合同是有償合同并多為諾成性合同。

技術(shù)咨詢合同的特征：①技術(shù)咨詢是

一種特殊的技術(shù)服務(wù)活動。技術(shù)咨詢是研究人員綜合運用科學(xué)技術(shù)、專業(yè)知識、經(jīng)驗和信息手段對特定的技術(shù)問題、技術(shù)項目進(jìn)行的分析、論證、評價和預(yù)測。②技術(shù)咨詢的范圍特定。技術(shù)咨詢合同的范圍限定于為科學(xué)研究、技術(shù)開發(fā)、成果推廣、技術(shù)改造、工程建設(shè)、科技管理等特定技術(shù)項目提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測、專題技術(shù)調(diào)查、分析評價報告。③合同履行結(jié)果對委托人所起作用具有不確定性。④技術(shù)咨詢合同有其特殊的風(fēng)險責(zé)任承擔(dān)原則。除另有約定，技術(shù)咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢報告和意見作出決策所造成的損失，由委托人自己承擔(dān)。

保管合同的特征：①保管合同原則上為實踐合同。②保管合同的標(biāo)的物為日常生活用品的小件動產(chǎn)。③保管合同的標(biāo)的是保管行為。④保管合同既可以是有償?shù)模部梢允菬o償?shù)摹?/p>

倉儲合同的特征：①倉儲合同是諾成性合同。②倉儲合同的標(biāo)的物為特定物或者特定化了的種類物。③倉儲物為大宗生產(chǎn)資料、貨物等動產(chǎn)。④倉儲合同是有償合同。

委托合同的特征：①合同的性質(zhì)是提供服務(wù)。②諾成、非要式性。③可以是有償?shù)模部梢允菬o償?shù)摹＂芫哂幸欢ǖ娜松硇再|(zhì)。⑤委托事項的范圍由委托人確定。⑥受托人既可以以委托人的名義，也可以以自己的名義處理委托事務(wù)。

行紀(jì)合同的特征：①行紀(jì)合同的性質(zhì)是提供服務(wù)。行紀(jì)人所提供的服務(wù)是直接與第三人發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系。②行紀(jì)合同調(diào)整范圍的限定性。主體資格應(yīng)依法批準(zhǔn)；標(biāo)的的范圍特定，在我國，僅限于從事貿(mào)易的活動。③行紀(jì)合同是有償合同。④行紀(jì)人以自己的名義與第三人從事貿(mào)易活動。

居間合同的特征：①居間人以促成委托人與第三人訂立合同為目的。②居間人居介紹人地位。③居間合同具有諾成性、非要式性。④居間合同是有償合同。

1、試述合同的法律特征：

（1）合同是雙方或多方的民事行為。民事法律行為，根據(jù)其意思表示的多寡可以分為：單方行為、雙方行為及多方行為。所謂單方行為，指僅由一個意思表示所構(gòu)成的民事法律行為。所謂雙方行為，指由二個方向相反的意思表示所構(gòu)成的民事法律行為。所謂多方行為，指由二個以上方向一致的意思表示所構(gòu)成的民事法律行為，或稱共同行為。合同是基于雙方或多方的意思表示而成立的，雙方間成立的合同為雙方行為，即雙方合同，多方間成立的合同為多方行為，即多方合同。

（2）合同是意思表示一致的民事行為。民事法律行為以意思表示為要素，合同是雙方或多方的民事法律行為，意味著合同是在雙方或多方都有意思表示，而且各方意思表示一致的條件下成立。合同是兩個以上的意思表示一致的協(xié)議，或者說，合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物。真實的意思產(chǎn)生于當(dāng)事人的自由和自愿，因此當(dāng)事人必須在平等自愿的基礎(chǔ)上進(jìn)行協(xié)商，才能使其意思表達(dá)成一致，如果不存在平等自愿，也就沒有真正的一致。因而因欺詐、協(xié)迫、乘人之危、重大誤解、顯失公平等意思表示不真實而成立的合同，在法律上都屬于無效或可撤銷的合同。

（3）合同以設(shè)立、變更或終止，民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容。合同以產(chǎn)生、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。當(dāng)事人訂立合同都有一定的目的，即產(chǎn)生、變更或者終止一定民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。所謂產(chǎn)生民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，指當(dāng)事人訂立合同以形成某種法律關(guān)系，設(shè)定某種民事權(quán)利和民事義務(wù)。所謂變更民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是指當(dāng)事人通過訂立合同使用原有的合同關(guān)系在內(nèi)容、當(dāng)事人上發(fā)生變化。所謂終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是指當(dāng)事人通過訂立合同消滅原法律關(guān)系。合同法上的合同所涉及的權(quán)

利、義務(wù)都是民事性質(zhì)的，非民事性質(zhì)的行政關(guān)系中的權(quán)利、義務(wù)不屬民事合同的內(nèi)容。同時，有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等，也不由合同法調(diào)整，民事合同的內(nèi)容實際就是民事財產(chǎn)關(guān)系中的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

2、如何理解合同法的本質(zhì)和地位？合同法本質(zhì)上是財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的法律規(guī)范。合同法以債權(quán)債務(wù)關(guān)系、即當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系為直接調(diào)整對象，其深層的社會關(guān)系則是社會的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系包括靜態(tài)的財產(chǎn)關(guān)系和動態(tài)的財產(chǎn)關(guān)系，即財產(chǎn)所有和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系兩愛貓撲.愛生活調(diào)整的是其中的動態(tài)的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系，它反映的是平等主體間在轉(zhuǎn)讓產(chǎn)品或貨幣，完成工作和提供勞務(wù)的活動中產(chǎn)生的債務(wù)的清償或履行，具體體現(xiàn)著財產(chǎn)從一個民事主體到達(dá)另一個主體的合法移轉(zhuǎn)過程。這是合同法與物權(quán)法法律分工的明顯不同。合同法與物權(quán)法雖都是財產(chǎn)法，然而物權(quán)，尤其是其中的所有權(quán)，直接規(guī)定社會財產(chǎn)的歸屬關(guān)系，其所要解決的是現(xiàn)存財產(chǎn)歸誰所有的問題，主要是生產(chǎn)資料歸誰所有。因而，所有權(quán)及至整個物權(quán)，本質(zhì)上是規(guī)定和反映社會財產(chǎn)關(guān)系的靜止?fàn)顟B(tài)。而合同法作為調(diào)整債權(quán)關(guān)系的法律規(guī)范，規(guī)定和反映的是社會財產(chǎn)或其他勞動成果從生產(chǎn)領(lǐng)域移轉(zhuǎn)到交換領(lǐng)域，并經(jīng)過交換領(lǐng)域進(jìn)入消費領(lǐng)域，其內(nèi)容主要表現(xiàn)為轉(zhuǎn)移已占有的財產(chǎn)，轉(zhuǎn)換的目的或是實現(xiàn)對財產(chǎn)的占有，或是創(chuàng)造一個新的占有。因此，合同是當(dāng)事人處分財產(chǎn)或獲得財產(chǎn)的重要法律手段，充分反映著流通領(lǐng)域內(nèi)的財產(chǎn)運動狀態(tài)。合同法則通過確認(rèn)和保障合同當(dāng)事人正當(dāng)?shù)匦惺箼?quán)利、履行義務(wù)，依法約束自己的行為，而對這種財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系進(jìn)行規(guī)范和調(diào)整。

合同法是民法體系中的民事單行法。在我國的法律體系中，民法是憲法之下的部門法，而民法本身又是一個龐愛貓撲.愛生活律體系，這個體系是由若干調(diào)整某種民事關(guān)系的單行法組成的，如商標(biāo)法、專利法、繼承法等，合同法是其中重要的組成部分，正在制定的物權(quán)法也是這樣的單行法。在民法的基本原則和制度適用于合同法的同時，合同法以其特別或具體的制度和規(guī)定對各種合同關(guān)系進(jìn)行調(diào)整。

3、試述合同法基本原則的法律意義： 合同法的基本原則，是貫穿于合同法規(guī)范的指導(dǎo)思想和根本準(zhǔn)則。

合同法基本原則具有以下主要意義：（1）凝固和體現(xiàn)了立法的根本精神。（2）是具體規(guī)范的總的指導(dǎo)思想。（3）供了最高的行為準(zhǔn)則，確立了一般性的行為模式。（4）是實施法律的根本依據(jù)。

4、試述合同法平等、自愿、公平原則的內(nèi)容：

（1）平等原則是我國民法的一項基本原則，也是我國合同法的基本原則。這一原則意味著民事主體的地位平等，任何一方當(dāng)事人不得將自己的意志強加于相對方。

我國民法的平等原則具體表現(xiàn)為：①自然人的民事權(quán)利能力一律平等。我國《民法通則》第10條明確規(guī)定：“公民的民事權(quán)利能力一等平等”。②不同的民事主體參與民事關(guān)系，適用同一法律，具有平等地位。在我國，參與民事關(guān)系的有各種類型的法人、自然人、合伙組織、個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶，在某些情況下，國家也可以作為民事主體參與民事關(guān)系，無論是何種主體，在參與民事關(guān)系時都要適用民法的規(guī)定，不允許有任何例外。③民事主體在民事法律關(guān)系中必須平等協(xié)商。合同法中所講的平等原則，主要的意思即在于此。任何民事主體參與民事關(guān)系，無論其性質(zhì)，都不能凌架于他人之上，將自己的意志強加于人，而只能通過平等協(xié)商的方式去設(shè)定、變更、終止民事法律關(guān)系。

（2）自愿原則是我國民法的一項基本原則。《民法通則》第4條規(guī)定，民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則。自愿是指民事主體在民事活動中，充分表達(dá)自己的真實意思，并根據(jù)自己的意思設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系。該原則實質(zhì)上是傳統(tǒng)民法中所謂的意思自治原則。在合同法中，自愿原則即體現(xiàn)為合同自由原則，我國《合同法》中雖未明文規(guī)定合同的自由原則，但在實質(zhì)上，《合同法》中所規(guī)定的自愿則即為意思自由原則。具體講來，合同自由原則有以下內(nèi)容：①締結(jié)合同的自由。即當(dāng)事人有權(quán)自主決定是否與他們締結(jié)合同，該自由是合同自由其他內(nèi)容的前提和基礎(chǔ)，若當(dāng)事人不享有此項自由，也就談不上其他自由。②選擇相對人的自由。即指當(dāng)事人有權(quán)自主決定與何人訂立合同。③決定合同內(nèi)容的自由。即當(dāng)事人有權(quán)自主決定合同的內(nèi)容。只要當(dāng)事人在合同中約定的內(nèi)容不違背法律法規(guī)和社會公益利益，任何人就不得干涉當(dāng)事人訂立合同的內(nèi)容。④變更我解除合同的自由。即當(dāng)事人有權(quán)通過協(xié)商，在合同成立后變更合同的內(nèi)容或者解除合同。既然當(dāng)事人可自由締結(jié)合同，當(dāng)然也可以通過協(xié)議自由變更和解除合同，這是合同自由原則的必然結(jié)果。⑤決定合同方式的自由。即當(dāng)事人可自主選擇合同的方式，我國《合同法》規(guī)定，除法律法規(guī)規(guī)定采取一定形式的合同以外，當(dāng)事人可自由選擇口頭形式、書面形式或其他形式締結(jié)合同。（3）公平原則

我國《民法通則》第4條明確規(guī)定了公平原則，《合同法》第5條也規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。”公平原則包涵了等價有償?shù)囊馑迹丛诿袷禄顒又校闪碛幸?guī)定或當(dāng)事人另人約定外，當(dāng)事人取得他人財產(chǎn)利益應(yīng)向他方給付相應(yīng)的對價。在合同法中，公平原則體現(xiàn)在各個方面，其中集中體現(xiàn)公平原則的主要有兩個制度：一是情事變更制度，二是顯失公平制度和重大誤解制度。

5、合同法誠實信用、保護(hù)公序良俗、合法原則的內(nèi)容是什么？

（1）誠實信用原則在合同法中是一項極為重要的原則。具體來說，誠信原則具有以下內(nèi)容和功能：①確定誠實可入，以善意方式行使權(quán)利和履行義務(wù)等行為規(guī)則。②誠信原則要求平衡當(dāng)事人之間的各種利益沖突和矛盾；誠信原則不僅要平衡當(dāng)事人之間的利益，而且要求平衡當(dāng)事人的利益與社會利益之間的沖突與矛盾。③解釋法律和合同的作用。誠信原則要求在法律與合同缺乏規(guī)定或規(guī)定不明確時，司法審判人員應(yīng)依據(jù)誠信、公平的觀念，準(zhǔn)確解釋法律和合同。

（2）保護(hù)公序良俗原則。公序良俗是公共秩序與善良風(fēng)俗的簡稱，是現(xiàn)代民法一項重要的概念和法律原則。《民法通則》第7條規(guī)定，“民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益”，合同法則具體指明了“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益”。

（3）合法原則。《合同法》第7條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益。”在此將其簡稱為合法原則，實際上包括了合法原則和公序良俗原則。

6、試述合同法的作用：

合同法的具體作用主要表現(xiàn)在：（1）保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益。合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，是指合同當(dāng)事人依照國家法律、法規(guī)的規(guī)定，在訂立合同到終止合同的全過程中享有的權(quán)利和利益。保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益是合同法的重要任務(wù)之一。在合同當(dāng)事人中，債權(quán)人是有權(quán)請求對方當(dāng)事人依照法律和合同的規(guī)定履行一定義務(wù)的合同關(guān)系的主體，債務(wù)人則是依據(jù)合同和法律負(fù)有實施一定行為的合同關(guān)系的主體。合同法通過明確規(guī)定當(dāng)事人訂立、履行、變更、解除、終止合同的原則、條件和程序以及違反合同所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，保護(hù)人合同當(dāng)事人的合法權(quán)益。

（2）維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序。良好的社會經(jīng)濟(jì)秩序是保障社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展、合同當(dāng)事人合法權(quán)益得以實現(xiàn)的必要條件。其中，維護(hù)交易安全是合同法的重要任務(wù)。隨著市場交易的發(fā)達(dá)，財產(chǎn)的交換越來越頻繁和發(fā)達(dá)，對于交易安全的保護(hù)和規(guī)范的呼聲越來越高，合同法則是規(guī)范交易關(guān)系的基本法律，它所確立的是基本的交易規(guī)則，交易的安全主要是通過合同法進(jìn)行維護(hù)的。同時，協(xié)調(diào)個人利益與社會利益的關(guān)系也是合同法的重要功能。

（3）促進(jìn)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)。我國已經(jīng)確立了社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制，市場經(jīng)濟(jì)就是合同經(jīng)濟(jì)、信用經(jīng)濟(jì)、法律經(jīng)濟(jì)。合同是聯(lián)結(jié)生產(chǎn)、流通、消費的紐帶，是經(jīng)濟(jì)合作技術(shù)交流、貿(mào)易往來的法律形式。是維護(hù)商業(yè)信用的法律保障。國民經(jīng)濟(jì)各部門、各單位和公民，認(rèn)真貫徹執(zhí)行合同法，履行合同，可以保證生產(chǎn)、流通、消費各環(huán)節(jié)正常運行，實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合作。技術(shù)交流、貿(mào)易往來的預(yù)期目的，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展。（補）簡述我國《合同法》規(guī)定哪些合同債權(quán)不能轉(zhuǎn)讓。

（1）依合同權(quán)利性質(zhì)不得讓與的債權(quán)。（2）合同的當(dāng)事人雙方約定不得轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利（3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利，當(dāng)然不能轉(zhuǎn)讓。

（補）簡述技術(shù)咨詢合同的特征（1）技術(shù)咨詢合同是一種特殊的技術(shù)服務(wù)活動（2）技術(shù)咨詢的范圍特定（3）技術(shù)咨詢合同履行結(jié)果對委托人所起作用具有不確定性（4）技術(shù)咨詢合同有其特殊的風(fēng)險責(zé)任承擔(dān)原則。

7、試述格式合同的法律調(diào)整：

（1）立法控制。所謂立法控制是指，在法律中事先明確規(guī)定清楚，某些條款必須作為某類合同的條款，或者某些條款不能作為某類合同的條款，當(dāng)事人不得改變。合同法第42條涉及到的格式合同或格式合同條款無效的情況，即具有合同法第52條、第53條的情形時，這些格式合同或者有關(guān)條款無效。另外，如免除格式條款提供者主要義務(wù)，排除相對方主要權(quán)利的條款也無效。

（2）司法措施。所謂司法措施即指根據(jù)合同法的規(guī)定，由法院認(rèn)定某一具體合同條款是否是由當(dāng)事人合意才納入合同的。實際上是授權(quán)由法院來解釋合同條款，有疑義時則作有利于相對人的解釋。

我國合同法第39條規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間時權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。”

（3）行政措施。所謂行政措施即指通過要求某些格式合同條款應(yīng)事先經(jīng)過行政機關(guān)審核，方能投入使用的辦法，來消除不合法的格式條款的適用；或者由行政機關(guān)制定合同范本，以供當(dāng)事人采用。

8、試述格式合同的解釋中所體現(xiàn)的保護(hù)弱者利益的原則：

我國合同法第41條規(guī)定：“對格式條款的理解發(fā)生爭議的，??應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款的一方當(dāng)事人的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。”這一規(guī)定體現(xiàn)了格式條款中的保護(hù)弱者利益原則。

（1）由于格式合同的條款是由商品或服務(wù)的提供者擬訂的，而相對人一方又是弱者。所以，在對合同條款發(fā)生歧義需要解釋時，當(dāng)某一條款有幾種解釋方法，其中某種解釋有利商品或服務(wù)的提供者，而另一種解釋則對相對人有利的話，即應(yīng)解釋得有利于相對人而不利于條款的擬定者。（2）當(dāng)某一合同既存在格式合同條款，又存在非格式合同條款，例如補充協(xié)議時，如果兩種條款發(fā)生沖突，出現(xiàn)不一致的情況時，即應(yīng)當(dāng)采用非格式合同條款。

9、要約與要約邀請的區(qū)別：

（1）按照法律的規(guī)定作出區(qū)分。我國《合同法》第15條規(guī)定：“寄送的價目表、拍賣廣告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。

”

（2）根據(jù)當(dāng)事人是否愿意在法律上受到約束來作出區(qū)分。由于要約是目的在于訂立合同的一種意思表示，因此，要約中應(yīng)包含明確的訂約意圖。而要約邀請人只是希望對方向自己提出訂約的意思表示，所以，在要約邀請中不能有任何直接訂立合同的意思表示。

（3）根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含合同的主要條款來予以確定。（4）根據(jù)交易的習(xí)慣亦即當(dāng)事人歷來的在交易中的作法來進(jìn)行區(qū)分。如詢問商品的價格，根據(jù)交易習(xí)慣，一般認(rèn)為是要約邀請而不是要約。再如當(dāng)事人之間因多次從事某種物品的買賣，始終未改變其買賣貨物的品種價格，那么根據(jù)雙方的交易習(xí)慣，一方僅向?qū)Ψ教岢鲑I賣的數(shù)量，也可以成為要約。

（5）其他因素。在區(qū)分要約和要約邀請時，還可考慮其他的情況，如合同的性質(zhì)是否要求在簽訂合同的過程中要注重相對人的身份、信用、資歷、品行等情況；還有，合同的訂立是否需要雙方實際接觸；以及一方發(fā)出的提議是否能使相對人產(chǎn)生要約的信賴等等。

10、從合同效力的角度分析合同生效與合同成立的不同：

合同的生效有著與合同成立完全不同的法律要件，適于一般合同生效的為普通要件：①當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力；②意思表示真實；③合同內(nèi)容合法。

適于某些特殊合同生效的是為特別要件：①附生效條件或期限的合同，條件的成就或期限的到來；②法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的合同，手續(xù)的完成。在上述情況下，合同雖然已經(jīng)成立，但卻可因各種原因 而未能生效或自始無效。由此可見，合同的成立不同于合同的生效，合同的成立要件也不同于合同的生效要件。合同的成立要件具有法定性，是由法律統(tǒng)一規(guī)定的，當(dāng)事人不可作另外的約定。而合同的生效要件，除普通要件外，其特別要件具有意定性，可由當(dāng)事人作自由的約定，11、試述合同生效的要件：

（1）當(dāng)事人具有相應(yīng)的訂立合同的能力。所謂相應(yīng)的訂立合同的能力，是指合同主體據(jù)以獨立訂立合同并獨立承擔(dān)合同義務(wù)的主體資格。合同是當(dāng)事人以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)為目的、有意識地追求特定法律后果的行為，它直接關(guān)系到當(dāng)事人的利害得失，因此要求當(dāng)事人必須能夠認(rèn)識和辨認(rèn)自己的行為，判斷自己行為的法律后果，即必須具有相應(yīng)的訂立合同的能力。

（2）意思表示真實。所謂意思表示是行為人將其產(chǎn)生、變更和終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的意思表示于外部的行為。意識表示真實是合同有效的重要條件，在大多數(shù)情況下，行為人表示于外部的意思同其內(nèi)心真實意思是一致的，但是，有時行為人的意思表示與其真實意思不符合。在意思表示不真實的情況下，不能僅以行為人表示于外部的意思為根據(jù)，而不考慮行為人的內(nèi)心意思。

（3）不違反法律和社會公共利益。合法是民事法律行為的本質(zhì)屬性，也是民事法律行為有效的當(dāng)然要件。合同能產(chǎn)生法律效力就在于當(dāng)事人的意思表示符合法律的規(guī)定，不合法的合同顯然不能受到法律保護(hù)，也不能產(chǎn)生當(dāng)事人所期待的法律效果。同時，合同不僅應(yīng)當(dāng)符合法律，而且在內(nèi)容上也不得違愛貓撲.愛生活利益。

12、試述表見代理：

表見代理具有如下特征：（1）無權(quán)代理人并沒有獲得被代理人的明確授權(quán)，表見代理屬于廣義上的無權(quán)代理。（2）表見代理在客觀上、外表上具有足以使人相信行為人具有代表權(quán)的理由。（3）合同的相對人在主觀上必須是善意的、無過失的，不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道行為人實際上無代理權(quán)。（4）表見代理產(chǎn)生有權(quán)代理的法律后果。

表見代理發(fā)生的情況有：

（1）代理權(quán)自始即不存在，而存在著使相對人相信具有代理權(quán)的正當(dāng)理由。（2）代理人超越代理權(quán)而相對人有正當(dāng)理由相信其有代理權(quán)。（3）代理權(quán)終止后實施代理行為而相對人有理由相信其有代理權(quán)。（4）被代理人知道其以本人名義訂立合同而不作否認(rèn)表示。

表見代理雖然事實上行為人沒有代理權(quán)，但卻發(fā)生有效代理的法律后果，而這種法律后果的發(fā)生并不需要被代理人的追認(rèn)或同意，因此，它屬于有效代理的一種，而不屬于效力未定的無權(quán)代理。

13、試述合同全面履行原則：

全面履行原則，又稱正確履行原則或適當(dāng)履行原則，是指合同的當(dāng)事人必須按照合同關(guān)于標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行地點、履行期限、履行方式等的約定，正確而完整地履行自己的合同義務(wù)。

全面履行原則的具體內(nèi)容表現(xiàn)為：（1）按照合同約定的主體履行。合同的履行只能是作為該合同當(dāng)事人的債務(wù)人向作為該合同另一方當(dāng)事人的債權(quán)人履行自己的義務(wù)。由他人代替自己履行，即債務(wù)承擔(dān)，應(yīng)經(jīng)合同債權(quán)人同意，否則，債權(quán)人可拒絕接受履行。有些合同由其性質(zhì)決定了只能由合同債務(wù)人親自履行。有些合同，當(dāng)事人可以約定由第三人代為履行或接受履行，但不能因此而損害債權(quán)人或債務(wù)人的合法權(quán)益。（2）按照合同約定的標(biāo)的履行。合同的標(biāo)的是合同當(dāng)事人之所以訂立合同的根本原因，是合同的核心。對于任何已經(jīng)生效的合同，只有嚴(yán)格按照合同約定的標(biāo)的履行，合同利益才能實現(xiàn)，當(dāng)事人追求的目的才不會落空。（3）按照合同約定的質(zhì)量履行。（4）按照合同約定的價款或者報酬履行。（5）價款或報酬是合同的重要內(nèi)容，它是交付的商品、完成的工作或提供的服務(wù)的對價。若不按合同約定的價款或報酬履行，則構(gòu)成嚴(yán)重的違約。（5）按照合同約定的履行地點履行。合同履約地點，通常是由合同明確約定的。如果合同沒有約定或約定不明確，則雙方當(dāng)事人可就履行地點達(dá)成補充協(xié)議；若雙方?jīng)]有達(dá)成補充協(xié)議，則可以按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定的履行地點履行。（6）按照合同約定的履行期限履行。任何一方都不應(yīng)無故遲延履行或遲延接受履行。（7）按照合同約定的履行方式履行。全面履行原則是合同履行的一項最根本的要求，是判斷合同是否履行即是否違約的標(biāo)準(zhǔn)，是衡量合同履行程度和確定違約責(zé)任的尺度。

14、試述同時履行抗辯權(quán)的適用條件：

同時履行抗辯權(quán)的發(fā)生，需要具備以下條件：（1）須雙方基于同一雙務(wù)合同互負(fù)對價債務(wù)。確定是否形成同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)的關(guān)系，應(yīng)基于以下事實：①須由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生債務(wù)；②須雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)；③當(dāng)事人雙方互負(fù)債務(wù)之間具有對價性和牽連性。（2）須行使抗辯權(quán)之當(dāng)事人無先行給付義務(wù)。（3）對方當(dāng)事人未履行債務(wù)或者未按照約定正確履行債務(wù)。（4）須對方的對待給付是可能履行的。

15、試從代位權(quán)的涵義論代位權(quán)的適用條件：

代位權(quán)，是指合同依法成立后，尚未完成履行之前，在債務(wù)人怠于行使其對第三人的到期債權(quán)并對債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)構(gòu)成妨害之時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以以自己的名義行使債務(wù)人對第三人的債權(quán)的權(quán)利。

債權(quán)人要行使代位權(quán)，必須具備以下條件：

（1）債權(quán)人與債務(wù)人之間存在合法有效的合同關(guān)系。有效的合同關(guān)系的存在是債權(quán)人行使代位權(quán)的前提和基礎(chǔ)。如果債權(quán)人與債務(wù)人之間的合同不成立，被確認(rèn)無效或被撤銷等，則合同之債自始即不存在，債權(quán)也不存在，因而債權(quán)人也就不可能行使代位權(quán)。

（2）債務(wù)人的債權(quán)已到期。代位權(quán)以債務(wù)人對第三人的權(quán)利為客體，因此，代位權(quán)的發(fā)生當(dāng)然以債務(wù)人現(xiàn)實的權(quán)利存在為前提。另外，可代位行使的債權(quán)必須非專屬于債務(wù)人的債權(quán)。

（3）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)。所謂債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，是指應(yīng)該行使并且能夠行使權(quán)力卻不行使。

（4）債務(wù)人已經(jīng)履行遲延。（5）債權(quán)人有保全債權(quán)之必要。有保全債權(quán)的必要，是指債權(quán)人的債權(quán)已因債務(wù)人的怠于行使其債權(quán)的消極行為而出現(xiàn)不能實現(xiàn)的危險。

16、試比較代位權(quán)與撤銷權(quán)：

代位權(quán)，是指合同依法成立后，尚未完全履行之前，在債務(wù)人怠于行使其對第三人的到期債權(quán)并對債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)構(gòu)成妨害之時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以以自己的名義形勢債務(wù)人對第三人的債權(quán)的權(quán)利。

17、試述合同變更的法律效力：（1）合同變更以后，被變更的部分即失去了法律上的效力；已變更的部分，在完成變更程序之后，即產(chǎn)生了新的債權(quán)債務(wù)。

（2）合同的變更原則上向?qū)戆l(fā)生效力，不存在溯及力的問題。已經(jīng)履行的債務(wù)不因合同的變更而失去法律根據(jù)，未變更的權(quán)利義務(wù)繼續(xù)有效。

（3）合同變更，以原合同關(guān)系的存在為前提，變更部分不超出原合同關(guān)系之外，原合同關(guān)系有對價關(guān)系的仍保有同時履行抗辯；原合同債權(quán)所有的利益與瑕疵仍繼續(xù)存在，只是在增加債務(wù)人負(fù)擔(dān)的情況下，非經(jīng)保證人或物上保證人同意，保證不生效力；物的擔(dān)保不及于擴(kuò)張的債權(quán)價值額。

（4）合同變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。合同中原來約定的爭議條款的效力，繼續(xù)有效。合同變更過程中使一方當(dāng)事人遭受的損失，除依法或者依約可以免除責(zé)任的以外，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。

18、試述違約責(zé)任的歸責(zé)原則：我國現(xiàn)行的合同法確定的歸責(zé)原則是嚴(yán)格責(zé)任原則。我國《合同法》第107條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。”該法條明確了當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的條件只是沒有實際履行或者沒有適當(dāng)履

行合同義務(wù)即須承擔(dān)違約責(zé)任，并未規(guī)定當(dāng)事人在沒有過錯的情況下不用承擔(dān)違約責(zé)任。由此可見，我國合同法的歸責(zé)原則就是以嚴(yán)格責(zé)任原則為主，另外在一些分合同中規(guī)定了過錯責(zé)任原則。

19、試述違約責(zé)任的構(gòu)成：

違約責(zé)任的構(gòu)成包括：主體條件，違約行為和承擔(dān)違約責(zé)任的主觀條件。（1）主體條件。違約責(zé)任是當(dāng)事人違反了有效合同后應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任，所以凡是違約責(zé)任必然是當(dāng)事人因不履行合同或不完全履行合同導(dǎo)致的法律后果。違約責(zé)任的主體必然是有效合同的當(dāng)事人，是有權(quán)獨立主張自己利益和獨立參加仲裁或訴訟活動的主體。合同的主體資格由自然人和法人構(gòu)成，自然人和法人必須要具備相應(yīng)的民事行為能力和民事權(quán)利能力。

（2）違約行為。當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的一個基本前提是違反了合同規(guī)定的義務(wù)，而合同中一方當(dāng)事人的義務(wù)就是另一方當(dāng)事人的權(quán)利，如果一方當(dāng)事人不履行自己的義務(wù)必然使對方的權(quán)利得不到實現(xiàn)。違約行為是指合同的當(dāng)事人沒有按照合同約定的條件和時間履行合同，包括兩種情況：第一，作為的違約，指義務(wù)人應(yīng)當(dāng)以自己的主動行為完成合同規(guī)定的義務(wù)，義務(wù)人不履行規(guī)定的行為的就構(gòu)成主動違約。第二，不作為的違約，指少數(shù)合同規(guī)定合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以自己某些不作為的承諾作為合同成立必要的基礎(chǔ)，例如保密合同，如果違反合同規(guī)定的條件泄露了需要保密的信息時，就是對權(quán)利人權(quán)利的侵犯，就可構(gòu)成違約責(zé)任。

（3）承擔(dān)違約責(zé)任的主觀條件。合同履行是一種客觀事實，合同沒有履行或者沒有完全履行客觀上也使對方的權(quán)利不能實現(xiàn)，為了維護(hù)對方的合同權(quán)利，就要讓違約方承擔(dān)違約責(zé)任。違約責(zé)任主要包括繼續(xù)履約、采取補救措施和賠償損失三大內(nèi)容。

20、試從法律責(zé)任競合的概念分析法律責(zé)任競合的意義：

法律責(zé)任競合是指行為人的行為觸犯了兩個或兩個以上法律的禁止性規(guī)定，行為人因此要受到兩個或兩個以上的法律的管轄，并根據(jù)管轄法律的規(guī)定承擔(dān)具體的法律責(zé)任，權(quán)利人可選擇適用相關(guān)的法律維護(hù)自己的合法權(quán)益。《合同法》第122條規(guī)定：因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。由此看出，法律責(zé)任競合的意義：因為不同的法律所維護(hù)的社會秩序及追求目標(biāo)不同，所以不同的法律規(guī)定的法律責(zé)任很可能是不一致的。傳統(tǒng)的合同法確認(rèn)當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任只是根據(jù)合同法的規(guī)定，而對違約人同時違反了其他法律的規(guī)定缺乏管轄的依據(jù)，于是只得追究其違約責(zé)任，而不能追究其更為嚴(yán)重的其他法律責(zé)任。現(xiàn)行合同法規(guī)定了法律責(zé)任競合制度，如果當(dāng)事人的行為違反了合同的約定，同時又違反了其他法律的規(guī)定給對方當(dāng)事人造成人身和財產(chǎn)損害時，受損害方可選擇使用合同法或其他法律請求違約方承擔(dān)違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任，以更有效地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

21、試述法律管轄競合的依據(jù)的內(nèi)

容：

（1）特別合同法與合同法的關(guān)系。合同本是當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的確定化和具體化的協(xié)議，無論是書面合同還是口頭合同，都反映著一定的財產(chǎn)利益關(guān)系，《中華人民共和國合同法》是我國目前最完善最系統(tǒng)的合同法，凡是有關(guān)合同訂立、合同成立、合同生效、合同變更和解除、合同履行、違約責(zé)任的范圍及確定等具體的合同法律制度均由《合同法》管轄和調(diào)整，當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)由《合同法》認(rèn)定。但是由于社會生活的復(fù)雜性，一些合同法律關(guān)系生產(chǎn)的背景及涉及的領(lǐng)域比較特殊，不宜用本《合同法》調(diào)整，而是由專門的法律與以調(diào)整。《合同法》屬于普通法，而其他參與調(diào)整合同法律關(guān)系的具體部門法和有關(guān)的行政法規(guī)則屬于特別法，根據(jù)特別法優(yōu)先適用于普通法的原則，只有當(dāng)特別合同法沒有規(guī)定時，才適用合同法總則的規(guī)定，當(dāng)合同法總則沒有規(guī)定的則適用民法通則的規(guī)定。

（2）合同法與相關(guān)法律的關(guān)系。合同法是調(diào)整合同權(quán)利義務(wù)的法律規(guī)范，而合同的權(quán)利義務(wù)的重點內(nèi)容在于對違約責(zé)任的認(rèn)定和如何強制債務(wù)人履行合同義務(wù)。合同義務(wù)是當(dāng)事人在合同中約定的，合同沒有約定則不構(gòu)成合同義務(wù)。如果違約方的行為不但造成對方合同權(quán)利的損失，而且造成對方的人身或者其他財產(chǎn)的損失，這些損失就不是合同損失，而是一種侵權(quán)導(dǎo)致的損失，不能適用合同法的規(guī)定彌補受損害方的損失。在此情況下《合同法》第122條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”

22、試述合作開發(fā)合同與委托開發(fā)合同的區(qū)別：

合作開發(fā)合同與委托開發(fā)合同都是當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝和新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同，但二者有以下明顯的區(qū)別：

（1）當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)的關(guān)系不同。合作開發(fā)合同，雙方當(dāng)事人享有和承擔(dān)著類似的權(quán)利和義務(wù)；委托開發(fā)合同，雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)是相對的，委托人的主要義務(wù)也就是開發(fā)人權(quán)利，而開發(fā)人的主要義務(wù)即委托人所享有的權(quán)利。

（2）當(dāng)事人進(jìn)行研究開發(fā)工作的方式不同。合作開發(fā)合同的當(dāng)事人共同參加研究開發(fā)發(fā)工作，當(dāng)然各方可以共同進(jìn)行全部的研究開發(fā)工作，也可以約定進(jìn)行分工，分別承擔(dān)不同階段或不同部分的研究開發(fā)工作；委托開發(fā)合同的當(dāng)事人一方進(jìn)行物質(zhì)投資和經(jīng)費投入，只有一方從事研究開發(fā)工作。

與此相聯(lián)系，二者的合同主體也不同。合作開發(fā)合同的當(dāng)事人各方都具有研究開發(fā)能力，而委托開發(fā)合同的當(dāng)事人，一般只有一方具有科研能力。

（3）研究開發(fā)成果歸屬不同。合作開發(fā)合同，當(dāng)事人訂立合同的目的是相同的，即取得研究開發(fā)成果，因而研究開發(fā)取得的成果是共有的；而委托開發(fā)合同除當(dāng)事人另有約定以外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。

第五篇：合同法重點總結(jié)

1.合同法的基本原則:

（一）平等原則

第三條合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。1．合同當(dāng)事人的法律地位一律平等。

2．合同當(dāng)事人平等地適用合同法來決定相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。3．根據(jù)平等原則，在合同發(fā)生糾紛時，當(dāng)事人應(yīng)該平等地訴諸于私法上的糾紛解決方式，而不得采用強制命令的方式來解決有關(guān)的問題。

（二）意思自治原則

第四條當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。

（三）公平原則

第五條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。

（四）誠實信用原則

第六條當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。

誠實信用原則要求當(dāng)事人在合同訂立前、履行中、合同終止后保密、合同解釋都要遵循誠信原則。

（五）合法性原則

第七條當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益。

這里的法律指由全國人大及其常委會制定的規(guī)范性文件，行政法規(guī)指由國務(wù)院制定并發(fā)布的規(guī)范性文件。遵守法律、行政法規(guī)是指遵守其中的強制性規(guī)定，而不包括任意性規(guī)定。

（六）公序良俗原則

（七）合同嚴(yán)守原則

第八條依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。

（八）鼓勵交易原則

鼓勵交易原則在合同法上的體現(xiàn)：①特別強調(diào)無效合同為“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”的合同；②嚴(yán)格區(qū)分了合同的無效和可撤銷；③嚴(yán)格區(qū)分了無效和效力待定的合同；④嚴(yán)格區(qū)分了合同的成立和合同生效；⑤明確規(guī)定在某些情況下，一方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立；⑥嚴(yán)格限制了違約解除的條件。

2.合同概念：是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

3.要約概念：是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)出的意思表示。

4.要約的有效條件：要約必須是特定人的意思表示；要約必須向受要約人作出； 要約必須具有訂立合同的意圖；要約的內(nèi)容必須具體確定；

要約應(yīng)表明一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。5.要約邀請：又稱引誘要約，指希望他人向自己發(fā)出要約的表示。

6.屬于要約邀請的典型行為：商品價目表，拍賣公告，招標(biāo)公告，招股說明書，商業(yè)廣告。

7.商品標(biāo)價陳列，在柜臺或貨架為要約，在臨街櫥窗若沒標(biāo)明出售則不是要約。

8.懸賞廣告是指廣告人以廣告的形式，對完成廣告中要求的特定行為的任何人，給付廣告中所承諾的報酬的意思表示。它不是要約，是單獨行為。

9.交叉要約：指訂約當(dāng)事人采取非直接對話的方式，相互不約而同的向?qū)Ψ桨l(fā)出了內(nèi)容相同的要約。交叉要約能夠成立合同關(guān)鍵看締約雙方的意思表示完全一致。

10.要約的撤回：是要約人在要約發(fā)出以后，未達(dá)到受要約人之間，有權(quán)宣告取消要約，從而阻止要約生效的意思表示。

11.要約的撤銷：是要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，將該項要約取消，從而使要約的效力歸于消滅的意思表示。

12.撤回與撤銷的區(qū)別：①撤回發(fā)生在要約并未到達(dá)受要約人即其生效之前；撤銷發(fā)生在要約已經(jīng)到達(dá)并生效，但受要約人尚未作出承諾的期限內(nèi)。②由于撤銷要約時，要約已生效，因此對要約的撤銷必須有嚴(yán)格的限定；而對要約的撤回就沒有限制。

13.要約失效：是指要約喪失了法律拘束力，即不再對要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。要約失效的原因：①拒絕要約的通知到達(dá)要約人；②要約人依法撤銷要約；③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；④受要約人對要約內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。

14.承諾：指受要約人同意接受要約的條件從而訂立合同的意思表示。其要件：①必須由受要約人向要約人作出；②必須在要約的有效期限內(nèi)達(dá)到要約人；③承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致；④必須表明受要約人決定與要約人訂立合同；⑤承諾的方式必須符合要約的要求。

15.強制締約：是指個人或者企業(yè)負(fù)有應(yīng)對方的請求而與之締約的義務(wù)，對于對方提出的要約非有正當(dāng)理由不得拒絕承諾。

16.合同成立的時間：

1、口頭合同---承諾人表示承諾的時間

2、書面合同：（1）普通的書面合同----合同上簽字、蓋章。（2）信件、數(shù)據(jù)電文形式---要約人收到承諾的時間。

3、有特別規(guī)定或特別約定的合同---完成規(guī)定或約定程序的時間。

17.合同生效：是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力。

18.合同的生效要件：①行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；②意思表示真實；③不違反法律和社會公共利益；④具備法律所要求的形式。

19.合同成立與合同生效的區(qū)別：（1）兩者的法律后果不同。合同生效以后，合同就得到了國家的確認(rèn)和保護(hù)，故違反合同即須承擔(dān)違約責(zé)任；而如果 合同僅僅是成立，并未生效，那就只存在締約責(zé)任問題。（2）國家主動干預(yù)的程度不同。對違反合同的生效要件、內(nèi)容違法的合同而言，即使當(dāng)事人不主張合同無 效，國家亦應(yīng)主動干預(yù)；而對已成立的合同，即使其內(nèi)容不完全，條款有疏漏，只要當(dāng)事人自愿，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為該合同業(yè)已成立，國家無須主動干涉，完全可以讓享有撤消權(quán)的人自己去處理。（3）對能否適用合同解釋的方法態(tài)度不同。合同的成立主要體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志，因此在合同規(guī)定有疏漏或不明確，而且當(dāng)事人不否認(rèn)其 存在合同關(guān)系的時候，應(yīng)當(dāng)允許法院依據(jù)尊重當(dāng)事人意愿和鼓勵交易的原則，通過合同解釋的方法，探求當(dāng)事人的真實意思，以確定合同的內(nèi)容。所以可以說，合同 解釋制度主要就是為了彌補合同成立中的缺陷而設(shè)立的一種制度，而法院絕不可能通過解釋，將違法的合同變成為合法的合同。

20.合同無效的情形：（1）一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。（3）以合法形式掩蓋非法目的。（4）損害社會公共利益。（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

21.合同中的下列免責(zé)條款無效：造成對方人身傷害的；因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

22.合同可以被撤銷的原因：（1）一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同；

（2）乘人之危訂立合同。構(gòu)成乘人之危的合同應(yīng)當(dāng)具備以下幾個構(gòu)成要件：① 須合同相對人處于危難境地。②須乘危之人有乘人之危的行為。③須乘危之人有乘危的故意。④須合同內(nèi)容對相對人嚴(yán)重不利；

（3）因重大誤解而訂立合同。構(gòu)成 重大誤解的要件有：①合同的一方當(dāng)事人對于合同的重要事項發(fā)生了認(rèn)識上的錯誤。其中主要包括對合同性質(zhì)、合同當(dāng)事人、合同標(biāo)的的誤解。②該當(dāng)事人基于誤解 而與對方當(dāng)事人訂立了合同。③誤解是由于誤解一方當(dāng)事人的過失所造成的，而不是因為對方的欺騙或者不正當(dāng)影響造成的；

（4）因顯失公平而訂立合同。顯失公平的合同的構(gòu)成要件包括：①該合同必須是有償合同，無償合同一般不發(fā)生顯失公平的問題。②合同內(nèi)容須明顯違反公平原則，雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)明顯不對 等，使一方遭受重大不利。③這種顯失公平的結(jié)果是由于一方當(dāng)事人沒有經(jīng)驗或者在交易中處于劣勢所致。

23.效力待定的合同：指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生尚未確定，一般需經(jīng)有權(quán)人承認(rèn)才能生效。包括無行為能力人或限制行為能力人所訂立的依法不能單獨訂立的合同，無權(quán)代理人訂立的合同，無處分權(quán)人訂立的合同。

24.締約過失責(zé)任：是在合同訂立過程中，當(dāng)事人一方違背誠實信用原則的要求，而致另一方的信賴?yán)娴膿p失時所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。25.締約過失責(zé)任的具體表現(xiàn)形式：

1、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；

2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實者提供虛假情況；

3、泄露訂立合同過程中知悉的對方的商業(yè)秘密；

4、不正當(dāng)使用在訂立合同過程中知悉的對方商業(yè)秘密；

5、有其他違背誠信原則的行為。

26.締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別：①發(fā)生的階段不同。締約過失責(zé)任發(fā)生在締約過程中，違約責(zé)任發(fā)生在合同成立后。②違反的義務(wù)不同。締約過失責(zé)任的當(dāng)事人違反了依誠實信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)，違約責(zé)任當(dāng)事人違反了合同義務(wù)。③締約過失責(zé)任是一種法定責(zé)任，違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定。4締約過失適用過錯責(zé)任原則，而違約責(zé)任主要適用嚴(yán)格責(zé)任原則。5締約過失責(zé)任中的損害賠償是對信賴?yán)娴馁r償，不受可預(yù)見性規(guī)則的限制，而違約責(zé)任的損害賠償是對履行利益的賠償，受可預(yù)見性規(guī)則的限制。27.締約過失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別：其一，這兩種責(zé)任形成的基礎(chǔ)和條件不同。締約過失責(zé)任以當(dāng)事人之間通過接觸而形成了一種特殊的信賴關(guān)系為前提，但侵權(quán)責(zé)任發(fā)生在一般的社會交往中，并不需要當(dāng)事入之間存在任何關(guān)系，而且一般與合同無關(guān)。只有當(dāng)侵權(quán)行為發(fā)生時，當(dāng)事人之間才產(chǎn)生損害賠償?shù)确申P(guān)系。其二，締約過失行為與侵權(quán)行為所違反的義務(wù)性質(zhì)不同。其三，這兩種責(zé)任的損害賠償范圍不同。“締約過失的賠償范圍是信賴?yán)娴膿p失，此種利益的損失不是現(xiàn)有財產(chǎn)的毀損滅失，也不是履行利益的喪失，而是因為相信合同的有效成立，導(dǎo)致的信賴?yán)娴膿p失。”而侵權(quán)責(zé)任的損害賠償范圍“包括現(xiàn)有財產(chǎn)的滅失和可得利益的喪失，而且依法享有所謂非財產(chǎn)損害賠償問題。”其四，這兩種責(zé)任具體承擔(dān)責(zé)任的類型或形式也存在著較大差異。根據(jù)法律規(guī)定，締約過失責(zé)任形式只能是賠償損失，沒有其他責(zé)任類型或形式；但違約責(zé)任的承擔(dān)形式除賠償損失外，還有停止侵害、消除危險、消除影響、排除防礙、恢復(fù)名譽、賠禮道歉等責(zé)任形式。

28.合同的保全：指為保護(hù)合同債權(quán)人的債權(quán)不受債務(wù)人不當(dāng)行為的損害而賦予合同債權(quán)人以一定保護(hù)措施的法律制度。

特征：目的在于保護(hù)債權(quán)人的利益；是債的對外效力的體現(xiàn)。

29.債權(quán)人的代位權(quán)：在債務(wù)人不積極行使其自己的權(quán)利而危及債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人對第三人的權(quán)利。行使的條件：

1、債權(quán)人與債務(wù)人之間有合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在;

2、債務(wù)人對第三人有債權(quán)存在;

3、債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán);

4、債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)對債權(quán)人的權(quán)利構(gòu)成了損害.30.違約責(zé)任 ：是指當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)或其履行不符合約定或法律規(guī)定時，依法或依約所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

31.違約責(zé)任的法律特征：

1、違約責(zé)任是當(dāng)事人不履行合同債務(wù)時所承擔(dān)的民事責(zé)任

2、違約責(zé)任可以由當(dāng)事人在合同中依法約定，具有相對的任意性

3、違約責(zé)任具有相對性。

4、違約責(zé)任主要是一種財產(chǎn)責(zé)任

5、違約責(zé)任具有補償性、強制性。

32.違約責(zé)任的歸責(zé)原則：A主要為無過錯責(zé)任原則（嚴(yán)格責(zé)任原則）

違約責(zé)任的構(gòu)成要件：違約行為；違約后果；違約行為與違約后果之間具有因果關(guān)系。B特殊情況下為過錯責(zé)任原則：

1、無償合同，2、運輸合同 免責(zé)條件：不可抗力，債權(quán)人過錯。

33.一時的合同與繼續(xù)性合同：一時的合同是指合同的內(nèi)容因一次給付即可實現(xiàn)。繼續(xù)性合同是指合同的內(nèi)容并非一次給付可以完成，而是繼續(xù)地實現(xiàn)。

34.格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。特征：由一方當(dāng)事人預(yù)先擬定；重復(fù)使用；在訂立合同時未與對方協(xié)商。

35.協(xié)作履行原則：是指在合同履行過程中，雙方當(dāng)事人應(yīng)互助合作共同完成合作義務(wù)的原則。

36.抗辯權(quán)：指對抗請求權(quán)或否認(rèn)對方的權(quán)利主張的一種權(quán)利，又稱異議權(quán)。

37.同時履行抗辯權(quán)：雙務(wù)合同的當(dāng)事人一方，在對方當(dāng)事人未為對待給付前，拒絕自己的給付。適用條件：

1、由同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)，且此兩債務(wù)之間具有對待給付關(guān)系；

2、雙方當(dāng)事人的債務(wù)不存在履行上的先后順序；

3、雙方當(dāng)事人的債務(wù)均已屆清償期；

4、對方未履行債務(wù)或者未適當(dāng)履行債務(wù)。

38.先履行抗辯權(quán)（不安抗辯權(quán)）：雙務(wù)合同中，先履行方有確切證據(jù)證明后履行方于合同成立后喪失或可能喪失履行能力時中止履行合同的權(quán)利，并在后履行方于合理期限內(nèi)未能恢復(fù)履行能力或提供擔(dān)保時解除合同的權(quán)利。適用條件：

1、因同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)，且此兩債務(wù)間具有對價關(guān)系；

2、該合同必須屬于異時履行；

3、先履行方的債務(wù)已屆清償期；

4、先履行方有確切證據(jù)證明后履行方于合同成立后喪失或可能喪失履行能力。【

（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；

（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

（三）喪失商業(yè)信譽；

（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。】

39.后履行抗辯權(quán)：依照合同約定或法律規(guī)定負(fù)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人，屆期未履行或履行義務(wù)嚴(yán)重不符合約定條件時，后履行方為保護(hù)自己的期限利益或者保證自己履行合同的條件而中止履行合同的權(quán)利。構(gòu)成要件：因同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)，且此兩債務(wù)之間具有對價關(guān)系；有先后履行順序；先履行一方違約。

40.情勢變更原則： 合同依法成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生了不可預(yù)見的情勢變更，致使合同的基礎(chǔ)喪失或動搖，若繼續(xù)維持合同的原有效力則顯失公平，允許變更或解除合同的原則。條件：

1、發(fā)生了情勢變更的客觀事實；

2、發(fā)生在合同成立之后，履行完畢之前；

3、是當(dāng)事人不可預(yù)見的；

4、不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人；

5、使合同的履行結(jié)果顯示公平。

41.情勢變更的效力：

1、變更合同；

2、解除合同

42.債權(quán)人的撤銷權(quán)：指合同債務(wù)人放棄對第三人的到期債權(quán)、實施無償或者低價處分其財產(chǎn)的行為，使債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少并危及到債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)人享有的請求法院撤銷其行為的權(quán)利。構(gòu)成條件：

1、債務(wù)人實施了一定的有害于合同債權(quán)人債權(quán)的行為；

2、債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為已發(fā)生法律效力；

3、債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為已經(jīng)或?qū)⒁獓?yán)重?fù)p害債權(quán)人的債權(quán)；

4、債務(wù)人處分財產(chǎn)行為時具有主觀惡意。撤銷權(quán)的行使

1、行使范圍--以債權(quán)人的債權(quán)為限。

2、行使時間--自債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由起1年。

3、行使方式--訴訟

4、費用承擔(dān)--債務(wù)人