第一篇：建設工程固定總價合同糾紛處理與結算方式

《建設工程固定總價合同糾紛處理與結算方式》

1.前言

固定總價合同俗稱“ 閉口合同”或“包死合同”。所謂“ 固定” 是指這種價款一經約定，除業主增減工程量和設計變更外，一律不允許調整； 所謂“總價” 是指承包單位完成合同約定范圍內工程量以及為完成該工程量而實施的全部工作的總價款。由于固定總價合同具有易于結算、量與價的風險主要 由承包商承擔(據研究，業主承擔風險比例大致為 20％，而承包商為 80％)以及承包商索賠機會少等優點，因此，近年來很多工程項目都以此形式為合同約定。但固定總價合同的工程項目往往給工程結算工作帶來麻煩與困惑，因為依據《 合同法》的相關規定，正常情況下固定總價合同一經簽訂便具有法律效力，即便是出現建設期材料價格變動、工程量高估冒算等問題，在工程結算工作中也不能核減造價。最高人民法院 2005年1月1日起頒布施行法釋[2004]14號《審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 》第二十二條規定：“當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持。”，可見承、發包雙方對固定總價合同的風險應當有一個足夠清醒的認識：首先對合同工期較短且工程總價較低的工程，才能優先選用固定總價合同的方式，其次，對各種風險在充分認識的基礎上作出明確的約定。

2.建設工程固定總價合同糾紛的主要原因

據統計，固定總價合同糾紛產生的原因主要是：在施工過程中，由于圖紙的變更(即工程內容發生變化)而導致的工程量變化。由于業主使用要求突然發生重大變化，重新修改了圖紙，修改內容較多，甚至在使用功能上發生本質的變化，產生新版本施工圖紙，原固定總價投標預算書已經不能夠支持新版本施工圖紙的內容，在這種情況下常會發生固定總價合同糾紛，從而增加了結算工作的難度。

3.施工圖預算方式的固定總價合同糾紛與爭議

在施工圖預算方式下，業主在招標時候，在招標文件中沒有提供工程量清單，而僅提供招標圖紙，投標單位根據圖紙內容自行編制投標預算參與投標。投標單位需要根據實際情況綜合分析編制經濟標書，在這種情況下，一般會采用一些投標技巧，很普遍現象就是采用不平衡報價法。目的是通過調整內部各個項目的報價，以期既不提高總報價、不影響中標，又能在結算時得到更理想的經濟效益。為了使投標在總體上有競爭力，并且贏得合同，投標人對某些分項的報價高于正常水平，必然對其他的分項報價偏低或有意漏報。在中標單位與業主簽署固定總價合同后，業主由于使用功能變更或對招標圖紙進行細化，使得實際施工圖紙與招標圖紙存在差異較大，出現了兩個版本的圖紙。這種情況發生以后對于結算工作的影響是非常巨大的，爭議問題會很多，存在五種情況：)招標圖紙中設計了此內容，承包單位投標預算書中有相應子項，實際施工圖紙減少此內容或取消此內容。

業主在結算時希望根據實際情況結算，將減少或取消的內容在結算中全部扣減掉。而承包單位很可能不同意，尤其是減少或取消內容較多，價格數目較大，承包單位利潤空間多的子項。承包單位認為業主雖然有權利提出設計變更，修改設計圖紙，但是不能夠在招標投標后有意將招標圖紙內容分解取消，從而有意降低工程造價。另外，在投標預算書中由于承包單位作為當時的投標單位，使用不平衡報價等投標技巧，可能會出現工程量上偏差，即與招標圖紙工程量不相符。那么對于減少或取消的內容是按招標圖紙實際工程量扣減還是按承包單位投標預算書中工程量扣減，也成為雙方關注的焦點。)招標圖紙設計了此內容，承包單位投標預算書中無相應子項，實際施工圖紙減少此內容或取消此內容。

由于承包單位在投標預算時采用不平衡報價等投標技巧，在有些子項上有意漏報，而這部分內容業主恰巧在后來施工階段作了修改，在工程量上減少或取消該子項。那么在結算時業主會按實際情況進行工程量上扣減。而承包單位可能會認為這些內容當初是作為投標時一種優惠條件，而在工程量上少報，或沒有計取，在結算時不能夠將投標預算書中少計取或未計取的內容再扣減。同時，在扣減時如何取用單價也使雙方不可避免的產生爭議。)招標圖紙設計中沒有的內容，實際施工圖紙增加內容。

此情況對業主與承包單位來說爭議較少，一般業主也能夠同意在結算中將招標圖紙中沒有而施工圖紙中增加的內容給予增加。可能會存在爭議性問題就是在單價的計取上。)招標圖紙設計了此內容，承包單位投標預算書有相應子項，實際施工圖紙增加此部分內容。

此種情況一般業主都能夠根據實際情況將新增加的內容在結算中予以認可。但是承包單位在投標時使用不平衡報價等投標技巧，使得投標預算書中這部分內容工程量不準確。若投標預算書中工程量比招標圖紙實際工程量過多，則業主可能不同意在結算中再給予增加，若投標預算書中工程量較招標圖紙實際工程量相比過少，則承包單位可能利用設計變更，要求按施工圖紙工程量與投標預算書差值增加。另外，在取用單價時候，是否延續承包單位投標預算書報價，還是重新取用新單價也成為不可避免的爭議，雙方都會力爭采用對自己有利的一面。)招標圖紙設計了此內容，承包單位投標預算書無相應子項，實際施工圖紙增加此內容。

承包單位認為投標預算書中未計取的這些內容是投標階段作為一種優惠條件，現在業主

在實際施工中增加了這些內容的工程量，承包單位不能夠再承受，要求在結算中增加這些內容的工程量。而業主可能認為既然承包單位投標預算中未計取這些內容，屬于承包單位為了中標作為優惠主動放棄這些項內容，因此不能在結算中增加計取。其次對于單價取用上也會存在爭議。

4.解決固定總價合同爭議的具體途徑

遵照國家相關法律法規的規定，并根據工程實踐經驗，應站在比較客觀公平的角度，采取積極解決問題的態度提出建設性意見。結算方式應采取下面的公式： 投標預算書造價 +招標圖紙與施工圖紙的差異，其優點是充分遵照合同約定，與國家相關法律法規的倡導思想相吻合，結算內容相對明確。采用這種方式結算，要建立在投標預算書、招標圖紙與施工圖紙之間的圖差上，應該本著“交易習慣，雙方協商”的思想由由業主與承包單位來解決問題。對上述五種爭議應采取以下相對應的五種具體解決措施 ：)對于第 1種減少或取消的內容，首先確定施工圖紙與招標圖紙工程量量差。量差找到后采用承包單位投標預算中單價進行扣減量差。對于投標預算書中比招標圖紙實際工程量多或少均不予考慮，因為為了使投標在總體上有競爭力，并且贏得合同，投標人對某些分項的工程量計取高于正常水平，必然對其他的分項中工程量的計取偏低。投標預算書中的單價問題也是同樣道理。)對于第 2種漏項錯誤，承包單位無法證明其漏項錯誤究竟是工作疏忽、讓利行為還是故意留有余地。此處的漏項錯誤損失有可能被別處的重項錯誤所彌補；漏項錯誤使承包商在投標競爭中處于有利地位，乃至獲得了成功。因此仍然用招標圖紙工程量與施工圖紙工程量量差進行扣減。單價的取用可以參照類似價格取，既可參考標底，也可參考當地標準定額及市場造價信息，雙方協商確定。這種解決方式符合我國《 最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十六條規定“ 因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發生變化，當事人對該部分工程價款不能協商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發布的計價方法或者計價標準結算工程價款。”

對于第 1 種和第 2種情況所涉及內容均為取消或減少的內容，在這里要做特殊說明。如果減少或取消的子項較多，價格數目較大，直接對工程價款產生巨大影響，筆者建議不能完全采用以上兩點方式。我們可以參考國家水利部《水利水電土建工程施工合同條件》工程價款結算的約定中第39條中相關規定。對于減少或取消內容所涉及工程價款與所增加內容相比超過合同價格的15％時，筆者建議只扣減主材費用，或雙方協商解決。)第3種情況，屬于新增的工程變更范疇，可以根據施工圖紙增加的工程量，采用現行定額和當地造價管理部門造價信息調整單價，雙方協商確定。)第4種情況與第1種情況相對應，屬于如何扣減即如何增加的問題。)第5種情況應與第2種情況相對應，亦是如何扣減即如何增加的問題。

總之，對于施工圖紙預算模式下的固定總價格合同發生變化時，在結算工作中應遵照國家相關法規，本著“ 交易習慣，協商解決”的方式去解決問題。

5.工程量清單形式的固定總價合同糾紛解決方式

近年來大多數的固定總價合同是以工程量清單形式產生。一般情況招標人委托社會有資質的專業代理公司編制工程量清單，因此招標文件 中的工程量應該是準確的，投標人在投標前也可以復核，有重大錯誤時可以向招標人提出。這種形式的固定總價格合同因上述情況發生施工圖紙變化時，在量差上一般不存在爭議，可以采用以實際發生為基礎進行增加或減少。雙方可以根據上述分析的“ 交易習慣，協商解決” 的五種情況對應實施。

6.“ 清標 ” 工作是減少或避免合同糾紛的最有效途徑之一

無論在施工圖預算形式還是在工程量清單形式下的固定總價格合同，當因為施工圖紙發生變化時，如果能夠將投標預算書的“ 量” 與“ 價” 控制在比較精準的基礎上，那么即使后來會發生變化，有了投標預算時的基礎，然后相對增減，是可以解決問題的。因此，在這里引入一個“清標”概念，清標工作主要由評標委員會及發包人委托的造價咨詢或監理公司中的投資控制人員進行，主要是把各投標單位的清單報價進行匯總分析，得出各項目的相對報價，依據工程量清單招標文件、招標方編制的標底進行對比審查。其重點內容有以下幾項：

1）偏差審查，對照招標文件，查看投標人的投標文件是否完全響應招標文件。

2)符合性審查，對投標文件中是否存在更改招標文件中工程量清單內容進行審查。

3）計算錯誤審查，對投標文件的報價是否存在算術性錯誤進行審查。

4)合理價分析，對工程量大的單價和單價過高于或過低的項目進行重點審查。

5)對措施費用合價包干的項目單價，要對照施工方案的可行性進行審查。

6)對工程總價、各項目單價及要素價格的合理性進行分析、測算。

7)對投標人所采用的報價技巧，要辯證地分析判斷其合理性。

8)在清標過程中要發現清單不嚴謹的表現所在，妥善處理。

清標工作可以減少招標人和投標人工程量計算失誤的概率，從而避免糾紛的發生，同時又防止了承包方故意漏算、錯算工程量。

7.結論

建設工程固定總價合同適用于合同工期短且工程合同總價較低的工程，本文解決糾紛的結算方式很大程度上需要業主協調各方利益的程度，談判時可能會對涉及變更內容的子項逐

項確定，耗費大量時間。同時也需要業主采用固定總價合同時能夠在招標投標前就能夠明確施工圖紙深化設計，保證在施工階段盡可能少或避免過多的變更，在固定總價合同簽定之前能夠精細的開展“清標”工作，將爭議性做到事前控制。

第二篇：工程固定總價合同結算方式及糾紛處理方法（小編推薦）

工程固定總價合同結算方式及糾紛處理

1．前言

固定總價合同俗稱“閉口合同”或“包死合同”。所謂“固定”是指這種價款一經約定，除業主增減工程量和設計變更外，一律不允許調整；所謂“總價”是指承包單位完成合同約定范圍內工程量以及為完成該工程量而實施的全部工作的總價款。由于固定總價合同具有易于結算、量與價的風險主要由承包商承擔(據研究，業主承擔風險比例大致為20％，而承包商為80％)以及承包商索賠機會少等優點，因此，近年來很多工程項目都以此形式為合同約定。但固定總價合同的工程項目往往給工程結算工作帶來麻煩與困惑,因為依據《合同法》的相關規定，正常情況下固定總價合同一經簽訂便具有法律效力，即便是出現建設期材料價格變動、工程量高估冒算等問題，在上程結算工作中也不能核減造價。最高人民法院2005年1月1日起頒布施行法釋[2004]14號《審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十二條規定：“當事人約定按照固定價結算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持。”，可見承、發包雙方對固定總價合同的風險應當有一個足夠清醒的認識：首先對合同工期較短且工程總價較低的工程，才能優先選用固定總價合同的方式，其次，對各種風險在充分認識的基礎上作出明確的約定。

2．建設工程固定總價合同糾紛的主要原因

據統計，固定總價合同糾紛產生的原因主要是：在施工過程中，由于圖紙的變更(即工程內容發生變化)而導致的工程量變化。由于業主使用要求突然發生重大變化，重新修改了圖紙，修改內容較多，甚至在使用功能上發生本質的變化，產生新版本施工圖紙，原固定總價投標預算書已經不能夠支持新版本施工圖紙的內容，在這種情況下常會發生固定總價合同糾紛，從而增加了結算工作的難度。

3．施工圖預算方式的固定總價合同糾紛與爭議

在施工圖預算方式下，業主在招標時候，在招標文件中沒有提供工程量清單，而僅提供招標圖紙，投標單位根據圖紙內容自行編制投標預算參與投標。投標單位需要根據實際情況綜合分析編制經濟標書，在這種情況下，一般會采用一些投標技巧，很普遍現象就是采用不平衡報價法。目的是通過調整內部各個項目的報價，以期既不提高總報價、不影響中標，又能在結算時得到更理想的經濟效益。為了使投標在總體上有競爭力，并且贏得合同，投標人對某些分項的報價高于正常水平，必然對其他的分項報價偏低或有意漏報。在中標單位與業主簽署固定總價合同后，業主由于使用功能變更或對招標圖紙進行細化，使得實際施工圖紙與招標圖紙存在差異較大，出現了兩個版本的圖紙。這種情況發生以后對于結算工作的影響是非常巨大的，爭議問題會很多，存在五種情況：

1)招標圖紙中設計了此內容，承包單位投標預算書中有相應子項，實際施工圖紙減少此內容或取消此內容。

業主在結算時希望根據實際情況結算，將減少或取消的內容在結算中全部扣減掉。而承包單位很可能不同意，尤其是減少或取消內容較多，價格數目較大，承包單位利潤空間多的子項。承包單位認為業主雖然有權利提出設計變更，修改設計圖紙，但是不能夠在招標投標后有意將招標圖紙內容分解取消，從而有意降低工程造價。另外，在投標預算書中由于承包單位作為當時的投標單位，使用不平衡報價等投標技巧，可能會出現工程量上偏差，即與招標圖紙工程量不相符。那么對于減少或取消的內容是按招標圖紙實際工程量扣減還是按承包單位投標預算書中工程量扣減，也成為雙方關注的焦點。

2)招標圖紙設計了此內容，承包單位投標預算書中無相應子項，實際施工圖紙減少此內容或取消此內容。

由于承包單位在投標預算時采用不平衡報價等投標技巧，在有些子項上有意漏報，而這部分內容業主恰巧在后來施工階段作了修改，在工程量上減少或取消該子項。那么在結算時業主會按實際情況進行工程量上扣減。而承包單位可能會認為這些內容當初是作為投標時一種優惠條件，而在工程量上少報，或沒有計取，在結算時不能夠將投標預算書中少計取或未計取的內容再扣減。同時，在扣減時如何取用單價也使雙方不可避免的產生爭議。

3)招標圖紙設計中沒有的內容，實際施工圖紙增加內容。

此情況對業主與承包單位來說爭議較少，一般業主也能夠同意在結算中將招標圖紙中沒有而施工圖紙中增加的內容給予增加。可能會存在爭議性問題就是在單價的計取上。

4)招標圖紙設計了此內容，承包單位投標預算書有相應子項，實際施工圖紙增加此部分內容。

此種情況一般業主都能夠根據實際情況將新增加的內容在結算中予以認可但是承包單位在投標時使用不平衡報價等投標技巧，使得投標預算書中這部分內容工程量不準確。若投標預算書中工程量比招標圖紙實際工程量過多，則業主可能不同意在結算中再給予增加，若投標預算書中工程量招標圖紙實際工程量相比過少，則承包單位可能利用設計變更，要求按施工圖紙工程量與投標預算書差值增加。另外，在取用單價時候，是否延續承包單位投標預算書報價，還是重新取用新單價也成為不可避免的爭議，雙方都會力爭采用此內容。

5）招標圖紙設計了此內容，承包單位投標預算書無相應子項，實際施工圖紙增加此內容。

承包單位認為投標預算書中未計取的這些內容是投標階段作為一種優惠條件，現在業主在實際施工中增加了這些內容的工程量，承包單位不能夠再承受，要求在結算中增加這些內容的工程量。而業主可能認為既然承包單位投標預算中未計取這些內容，屬于承包單位為了中標作為優惠主動放棄這些項內容，因此不能在結算中增加計取。其次對于單價取用上也會存在爭議。

4．解決固定總價合同爭議的具體途徑

遵照國家相關法律法規的規定，并根據工程實際經驗，應站在比較客觀公平的角度，采取積極解決問題的態度提出建設性意見。結算方式應采取下面的公式：投標預算書造價+招標圖紙與施工圖紙的差異，其優點是充分遵照合同約定，與國家相關法律法規的倡導思想相吻合，結算內容相對明確。采用這種方式結算，要建立在投標預算書、招標圖紙與施工圖紙之間的圖差上，應該本著“交易習慣，雙方協商”的思想由業主與承包單位來解決問題。對上述五種爭議應采取以下相對應的五種具體解決措施：

1)對于第1種減少或取消的內容，首先確定施工圖紙與招標圖紙工程量量差。量差找到后采用承包單位投標預算中單價進行扣減量差。對于投標預算書中比招標圖紙實際工程量多或少均不予考慮，因為為了使投標在總體上有競爭力，并且贏得合同，投標人對某些分項的工程量計取高于正常水平，必然對其他的分項中工程量的計取偏低。投標預算書中的單價問題也是同樣道理。

2)對于第2種漏項錯誤，承包單位無法證明其漏項錯誤究竟是工作疏忽、讓利行為還是故意留有余地。此處的漏項錯誤損失有可能被別處的重項錯誤所彌補；漏項錯誤使承包商在投標競爭中處于有利地位，乃至獲得了成功。因此仍然用招標圖紙工程量與施工圖紙工程量量差進行扣減。單價的取用可以參照類似價格取，既可參考標底，也可參考當地標準定額及市場造價信息，雙方協商確定。這種解決方式符合我國《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十六條規定“因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發生變化，當事人對該部分工程價款不能協商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發布的計價方法或者計價標準結算工程價款。”

對于第1種和第2種情況所涉及內容均為取消或減少的內容，在這里要做特殊說明。如果減小或取消的子項較多，價格數目較大，直接對工程價款產生巨大影響，筆者建議不能完全采用以上兩點方式。我們可參考國家水利部《水利水電土建工程施工合同條件》工程價款結算的約定中第39條中相關規定。對于減少或取消內容所涉及工程價款與所增加內容相比超過合同價格的15％時，筆者建議只扣減主材費用，或雙方協商解決。

3)第3種情況，屬于新增的工程變更范疇，可以根據施工圖紙增加的工程量，采用現行定額和當地造價管理部門造價信息調整單價，雙方協商確定。

4)第4種情況與第1種情況相對應，屬于如何扣減即如何增加的問題。5)第5種情況應與第2種情況相對應，亦是如何扣減即如何增加的問題。總之，對于施工圖紙預算模式下的固定總價合同發生變化時，在結算工作中應遵照國家相關法規，本著“交易習慣，協商解決”的方式去解決問題。

5．工程量清單形式的固定總價合同糾紛解決方式

近年來大多數的固定總價合同是以工程量清單形式產生。一般情況招標人委托社會有資質的專業代理公司編制工程量清單，因此招標文件中的工程量應該是準確的，投標人在投標前也可以復核，有重大錯誤時可以向招標人提出。這種形式的固定總價合同因上述情況發生施工圖紙變化時，在量差上一般不存在爭議，可以采用以實際發生為基礎進行增加或減少。雙方可以根據上述分析的“交易習慣，協商解決”的五種情況對應實施。

6．“清標”工作是減少或避免合同糾紛的最有效途徑之一

無論在施工圖預算形式還是在工程量清單形式下的固定總價合同，當因為施工圖紙發生變化時，如果能夠將投標預算書的“量”與“價”控制在比較精準的基礎上，那么即使后來會發生變化，有了投標預算時的基礎，然后相對增減，是可以解決問題的。因此，在這里引入一個“清標”概念，清標工作主要由‘評標委員會及發包人委托的造價咨詢或監理公司中的投資控制人員進行，主要是把各投標單位的清單報價進行匯總分析，得出各項目的相對報價，依據工程量清單招標文件、招標方編制的標底進行對比審查。其重點內容有以下幾項：一是偏差審查，對照招標文件，查看投標人的投標文件是否完全響應招標文件。二是符合性審查，對投標文件中是否存在更改招標文件中工程量清單內容進行審查。三是計算錯誤審查，對投標文件的報價是否存在算術性錯誤進行審查。四是合理價分析，對工程量大的單價和單價過高于或過低的項目進行重點審查。五是對措施費用合價包干的項目單價，要對照施工方案的可行性進行審查。六是對工程總價、各項目單價及要素價格的合理性進行分析、測算。七是對投標人所采用的報價技巧，要辯證地分析判斷其合理性。八是在清標過程中要發現清單不嚴謹的表現所在，妥善處理。

清標工作可以減少招標人和投標人工程量計算失誤的概率，從而避免糾紛的發生，同時又防止了承包方故意漏算、錯算工程量。

7．結論

建設工程固定總價合同適用于合同工期短且工程合同總價較低的工程，本文解決糾紛的結算方式很大程度上需要業主協調各方利益的程度，談判時可能會對涉及變更內容的子項逐項確定，耗費大量時間。同時也需要業主采用固定總價合同時能夠在招標投標前就能夠明確施工圖紙深化設計，保證在施工階段盡可能少或避免過多的變更，在固定總價合同簽定之前能夠精細的開展“清標”工作，將爭議性做到事前控制。

第三篇：建設工程結算糾紛--固定總價合同的風險及結算技巧

建設工程結算糾紛

---------固定總價合同的風險及結算技巧

《中國建設工程律師網》政策法規研究室 楊磊律師

固定價合同是指在約定的風險范圍內價款不再調整的合同。分為固定總價合同和固定單價合同。

固定總價格合同，又稱“閉口合同”、“包死合同”。所謂“固定”，是指合同價款一經約定，除工程量增減和設計變更外，一律不做調整。所謂“總價”，是指完成合同范圍內工程量的總價款。

固定總價合同的結算價=所有變更、簽證價格+合同總價

固定單價合同是指根據約定的單位工程量的固定價格乘以實際完成的工程量計算合同總價的合同。

固定單價合同的結算價=單價×實際完成的工程量+其它未計入工程量的簽證費用

固定總價合同適用于以下情況：

1.工程量小、工期短、施工過程中各種條件變化不大，風險可以預見并可以控制；

2.工程設計詳細、到位，圖紙完整、清楚，工程范圍明確；

3.工程結構和技術簡單；

4.投標期相對寬裕，承包人有充足的時間考察現場、復核工程量，分析招標文件，計算工程報價。

固定總價合同的對于承包人的風險

1、承包人要承擔合同報價失誤的風險

（1）報價計算錯誤的風險，即純粹是由于計算錯誤而引起的風險。

（2）漏報項目的風險。在固定總價合同中，承包人所報合同價格應包含完成合同規定的所有工程的費用，任何漏報均屬于承包商的風險，由承包人承擔由此引發的各種損失。

（3）物價上漲和通貨膨脹的風險。

2、承包人要承擔工程量風險

（1）工程量計算的錯誤。業主有時給出工程量清單，有時僅給出圖紙、規范，讓承包人投標報價。此時承包人必須認真復核和計算工程量，避免由于工程量計算錯誤帶來的風險和損失。

（2）合同中工程范圍不確定或不明確、表達含糊不清，或預算時工程項目未列全造成的損失。

（3）投標報價時，設計深度不夠所造成的誤差。對于固定總價合同，如果業主采用初步設計文件招標，讓承包人按初步設計進行報價；或者盡管施工圖已設計完成，并按其進行招標，但做標期太短，承包人無法詳細核算工程量，只有按經驗或統計資料估算工程量，由此造成的損失由承包人自己承擔。

3、承包人索賠機會少

固定總價合同，一般只有在業主變更設計和增減工程量時，才可以調整合同價款，所以，承包人的所賠機會有限，而業主對工程造價容易控制。

固定總價合同有擴大使用的趨勢

固定總價是量、價均不調整的合同。在這類合同中承包人承擔了全部的工程量和價格風險。對于業主來說，固定總價合同與固定單價合同、按實結算合同、成本加酬金合同相比較，結算更為簡單，容易控制成本，更能保護業主的利益，而對于承包人的風險較大。雖然固定總價合同有其自身的局限性，但是，基于業主的選擇，固定總價合同存在擴大使用的范圍傾向。

由于固定總價合同風險分配的不均衡，一些施工企業因為簽訂合同失誤、報價偏低，造成承包人賠本的現象十分普遍，有的承包人索性中途停工，或者解除合同，引發了大量施工合同糾紛。

固定總價合同的結算技巧 探討如何突破固定價，幫助承包人分析固定總價合同的結算技巧，對于施工企業來說十分必要。參考本所律師處理大量固定總價合同的結算糾紛案例，承包人可以考慮以下結算辦法：

1、施工合同無效，可以突破固定價，請求按照定額據實結算。因為合同無效，合同中所約定的內容均無效，包括雙方約定的固定價結算方式也就當然無效，承包人可以主張按照定額據實結算。

2、依據建設工程施工合同慣例，實行固定總價的合同一般要給承包人預付款或者風險金，如果合同中既沒有約定預付款，也沒有約定風險金，那么，風險全部由承包人承擔，就是顯失公平。承包人可以以顯失公平，請求法院撤銷或者變更合同條款。即使合同中約定了預付款或者風險金，但是，發包人逾期給付的，此時發生物價上漲，承包人仍可以提出費用補償。

3、如果發包人以初步設計圖紙讓承包人進行報價，以后又按照深化設計的施工圖進行施工，承包人既可以提出按照兩圖紙的工程量之差，追加工程款。

4、對于合同范圍以外的增項，承包人可以請求追加工程款

5、對于設計變更增加的工程量，承包人可以請求追加工程款

6、對于由發包人逾期給付工程款，和其他非發包人原因造成的工期順延期間所發生的物價上漲，承包人可以提出費用索賠

第四篇：建設工程結算糾紛----固定總價合同的風險及結算技巧

建設工程結算糾紛——固定總價合同的結算技巧

固定總價合同近年來越來越多地出現，其具有巨大的優勢，在給我們帶來便利的同時，也帶來的許多糾紛。今天，張律師給您系統介紹固定總價合同及與其有關的風險防范，以便大家順利結算價款，完成交易。

一、固定價合同的概念

固定價合同是指在約定的風險范圍內價款不再調整的合同。分為固定總價合同和固定單價合同。

固定總價格合同，又稱“閉口合同”、“包死合同”。所謂“固定”，是指合同價款一經約定，除工程量增減和設計變更外，一律不做調整。所謂“總價”，是指完成合同范圍內工程量的總價款。

固定單價合同是指根據約定的單位工程量的固定價格乘以實際完成的工程量計算合同總價的合同。

二、適用

固定價合同計價簡單、操作便利，有利成本控制等給發包人帶來了巨大的便利，但其適用也具有一定的局限性，一般適用于以下幾種情況：

1.小工程。小工程因其具有工程量小、工期短、施工過程中各種條件變化不大，風險可以預見并可以控制的特點，當事人一般選擇固定價合同；

2.工程設計詳細、到位，圖紙完整、清楚，工程范圍明確；

3.工程結構和技術簡單；

4.投標期相對寬裕，承包人有充足的時間考察現場、復核工程量，分析招標文件，計算工程報價。

三、固定價合同

固定價合同雖然便利，但也給承包人帶來了一定風險。主要有以下幾種：

1、承包人要承擔合同報價失誤的風險

2、承包人要承擔工程量風險

3、承包人索賠機會少

由于固定總價合同風險分配的不均衡，一些施工企業因為簽訂合同失誤、報價偏低，造成承包人賠本的現象十分普遍，有的承包人索性中途停工，或者解除合同，引發了大量施工合同糾紛。

張律師跟大家分享一些結算技巧，以規避一定的風險。

四、固定總價合同的結算技巧

承包人可以考慮以下結算辦法：

1、施工合同無效，價款應重新確定。合同中爭議解決條款不因合同無效而當然無效，而合同價款作為合同的重要組成部分，則要隨著合同的無效而歸于無效。此時承包人可以突破固定價，請求按照定額據實結算。

2、找機會變更合同條款。依據建設工程施工合同慣例，實行固定總價的合同一般要給承包人預付款或者風險金，如果合同中既沒有約定預付款，也沒有約定風險金，那么，風險全部由承包人承擔，就是顯失公平。承包人可以以顯失公平，請求法院撤銷或者變更合同條款。即使合同中約定了預付款或者風險金，但是，發包人逾期給付的，此時發生物價上漲，承包人仍可以提出費用補償。

3、約定事項變更，如設計變更增加的工程量，或合同范圍以外的增項，承包人可以請求追加工程款。

4、對于由發包人逾期給付工程款，和其他非發包人原因造成的工期順延期間所發生的物價上漲，承包人可以提出費用索賠。

第五篇：如何處理建設工程無效合同糾紛

如何處理建設工程無效合同糾紛

《中國建設工程律師網》政策法規研究室 楊磊 吳靜 律師

目前我國建筑市場上，無效建設工程合同大量存在，其數量甚至大于有效合同。無效建設工程合同與有效合同的處理原則和處理結果有著根本的區別。有效合同受法律保護，一方違反合同約定，應當承擔違約責任；無效合同不受法律保護，合同中約定的權利義務無效，所以，無效合同不存在追究違約責任的問題。合同無效，造成合同無效的過錯方，承擔締約過失責任。比如，施工方逾期完工，如果合同有效，施工方應當承擔逾期完工的違約責任；但是，如果建設工程合同因為沒有招投標，被法院確認無效了，施工方就無需承擔違約責任。同時，依據締約過失原則，沒有組織招投標是建設方的主要責任，為此，建設方還要承擔給施工方造成的經濟損失。因此，準確判斷建設工程施工合同的效力，預測無效合同的處理結果，對于建設方和施工方處理建設工程糾紛，具有不可估量的實際意義。

一、哪些建設工程合同無效

無效合同是指違反法律、行政法規的強制性規定，因而不受法律保護的合同。

《合同法》第五十二條規定，具有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會公共利益；

（五）違反法律、行政法規的強制性規定

以上是一般合同無效的法律規定，同樣適用建設工程合同。但是，基于建設工程合同的特殊性，法律法規和司法解釋，對于建設工程無效合同做了專門的規定。

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條，規定了三類建設工程施工合同無效：

（一）承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的；（參考案例）

（二）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的；（參考案例）

（三）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。（參考案例）

第四條，規定了兩種行為無效：

承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。（參考案例）

為了便于企業識別無效合同，我們依據造成合同無效的原因，進行如下分類：

1、因簽訂合同的主體導致合同無效

依據《建筑業企業資質管理規定》，建筑企業必須取得建筑資質，并在資質許可的范圍內承攬工程。如果建筑企業不具有施工資質或者資質不符合承攬工程的要求，所簽的施工合同就是無效合同。個人簽訂的建設工程施工合同，必然無效。

2、因必須招投標，沒有招投標或者中標無效導致建設工程施工合同無效

依據《中華人民共和國招投標法》 第三條規定，在中華人民共和國境內進行下列工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，必須進行招標：

（一）大型基礎設施、公用事業等關系社會公共利益、公眾安全的項目；

（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；

（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。

以上三大類工程項目必須招投標，沒有招投標簽訂的建設工程合同就是無效合同。

《招投標法》規定了六種中標無效情況：

（一）第50條：招標代理機構泄密或惡意串通；(二)第 52條：招標人泄露招標情況或標底；

（三）第53條：投標人串通或行賄；

（四）第54條：投標人弄虛作假騙取中標；(五)第 55條：招標人在確定中標前與投標人進行實質性談判；

（六）第57條：招標人違法確定中標人。以上六項是因為招投標無效，導致建設工程合同無效。

3、因違法分包、非法轉包導致建設工程施工合同無效

（1）、違法分包的有四種情況：《建設工程質量管理條例》第78條：“……本條例所稱違法分包，是指下列行為：

（一）總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的；

（二）建設工程總承包合同中未有約定，又未經建設單位認可，承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的；

（三）施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的；

（四）分包單位將其承包的建設工程再分包的。

（2）、建設工程非法轉包的情況有：《中華人民共和國建筑法》第二十八條規定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人”。《合同法》第二百七十二條第二款進一步規定：“承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。

4、因建設方未辦理合法用地手續和建設工程報建手續導致建設工程施工合同無效

比如：沒有取得建設用地許可證，沒有辦理建設工程規劃許可證等等。

二、建設工程合同無效的處理辦法

《合同法》第五十八條、第五十九對于無效合同的處理，做了原則性規定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。”

“條當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產收歸國家所有或者返還集體、第三人。”

以上規定當然適用于建設工程無效合同的處理，但是，基于建設工程合同的特殊性，最高人民法院對建設工程合同無效的處理，還做了專門性的規定。

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條：“ 建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。”

第三條：“建設工程施工合同無效，且建設工程經竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：

（一）修復后的建設工程經竣工驗收合格，發包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持；

（二）修復后的建設工程經竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。

因建設工程不合格造成的損失，發包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。”

從建設工程施工合同被確認無效的時間上，分以下幾個階段：

1、建設工程施工合同訂立以后，尚未履行之前被確認無效的處理辦法

建設工程施工合同在履行前被確認無效的，雙方均不能繼續履行合同。處理方法是按照締約過失原則，由有過錯一方賠償給無過錯方所造成的實際損失。雙方均有過錯的依照過錯的大小承擔相應的責任。已獲得的財產進行返還。此時請求賠償，應當具體三個條件：（1）、存在損害的事實，由提出損害賠償的一方承擔舉證責任。此時的經濟損失具體表現為，為簽訂合同的投入和為履行合同的準備，比如：人員和機械設備已經進場，已經購買了建筑材料等；（2）、當事人有過錯；（3）、損害賠償與過錯有因果關系。（參考案例，清華同方）

2、工程已經開工，但尚未完工時，合同被確認無效的處理辦法

按下列原則處理：（1）、雙方都有權停止履行合同；（2）、對施工方已完工程量進行確認；(3)、對已完工程質量是否合格進行確認；(4）、按照《司法解釋》第二條、第三條的規定進行結算；（4）免去雙方違約責任，造成合同無效的過錯方賠償對方的經濟損失，雙方均有過錯的，依據過錯的大小承擔相應的責任。

3、工程已完工，合同被確認無效。

按下列原則處理：（1）、對已完工程質量是否合格進行確認；（2）、按照《司法解釋》第二條、第三條的規定進行結算；（3）、免去雙方違約責任，造成合同無效的過錯方賠償對方的經濟損失，雙方均有過錯的，依據過錯的大小承擔相應的責任。

最后，不同類型建設工程無效合同的處理辦法

《司法解釋》第二條、第三條是對建設工程無效合同的原則性的處理辦法，可以歸結為“工程質量優于合同效力”。也就是說，只要工程質量合格，承包方請求參照合同約定主張工程款的，人民法院應當支持。但是，鑒于建設工程合同無效的復雜性，上述原則不能適應一切無效合同的處理。因此，對于建設工程無效合同，應當依據具體情況，采用不同的處理辦法。

1、建設工程施工合同無效，承包方可以突破固定價，請求按照定額據實結算；

2、工程轉包，建設方可以主張按照實際施工人的資質，結算工程款（參考案例）；

3、未取得建設用地使用權、未取得建設工程規劃許可證造成合同無效的處理辦法（參考案例）；

4、合同無效，實際施工人可以突破合同相對性，要求發包方、總包方、分包方共同支付工程款；

5、惡意串通損害國家利益的，非法所得應當罰沒

6、合同無效，發包方免除責任案例

7、合同無效，承包方免除責任案例 注：轉載請注明作者和出處