第一篇：法視野下的過度醫療行為分析

【摘要】過度醫療是醫療費用居高不下的主要原因之一，有很大的社會危害性，根源在于醫療行業的過度市場化，但因醫

療行業的特殊性等原因，法律武器一直未起到應有的作用。為此要明確醫療過度的概念、表現、性質、要件、民事賠償等問題，在實踐中要正確區分過度醫療與適度醫療的界限，尤其要完善相關制度，解決醫療過度維權的難點和“癥結”一

舉證和鑒定問

題。

【關鍵詞】醫療過度；民事責任；適度醫療；鑒定

【中圖分類號】d91

3【文獻標識碼】a

【文章編號】1007—9297(2006)02—0098—06

excessive medical care from the legal perspective．li chuan-liang．shandong police a cademy,jinan 25001

4【abstract】excessive medical care is one of the main reasons for unreasonably high medical expenditure，it endangers society

greatly．this phenomenon is rooted in the excessive marketization of medical service．law has not yet exceed its impact because of

specialties of medical service． such problems as concept，manifestation，nature，factors and civil compensation should be made

clear，excessive and appropriate medical care should be distinguished clearly，more importantly，relevant systems need to be bet—

tered．dificult problems in right protection in excessive medical care—providing evidence and identification—need to be solved．

【key words】excessive medical care，civil responsibility，appropriate medical care，identification

過度醫療是近些年醫療費用居高不下的最直接

原因之一，老百姓反映強烈，在兩會上也被人大代表

和政協委員們高度關注。過度醫療不僅加重了患者經

濟負擔，增加了社會醫療總支出，而且造成醫療資源的大量浪費，于國于民皆無益處。已有一些專家、學者

及媒體關注到了這一問題，并從醫學、經濟學、倫理學

等方面作了有益探討，提出了一些解決措施。但筆者

認為其關系所涉，非僅于此，因其行為侵犯了患者的人身權利和財產權利，更是一個法律問題。在解決方

法上，加強行業自律，堵塞管理漏洞，倡行醫風醫德固

然可行，但要更有效地解決這一問題，法律上的強制

必不可少。本文試從法律的角度對這一問題作一廓

清，探尋救濟辦法。

過度醫療概述

一、過度醫療的概念及構成要件

過度醫療，對其概念，學者多從醫學、經濟學、倫

理學等角度概括，如有學者認為過度醫療是指醫療行

業提供了超過個體和社會醫療保健實際需求的醫療

服務，[11有學者認為過度醫療是指在醫療過程中所采

用的診斷、治療措施超越疾病本身的需要，造成醫療

資源和費用的浪費，甚至有害于肌體的醫療行為。【2】置

于法律的視野下，筆者認為，過度醫療是指醫療機構

及其醫務人員在醫療活動中，違反法定及約定義務，提供了超過個體和社會醫療保健實際需求的醫療服

務，造成服務對象人身傷害及財產損失的行為。

過度醫療是醫療損害的表現之一，是相對獨立的一類醫療侵權行為，其構成要件包含以下幾個方面：

1．過度醫療行為的主體必須是醫療服務機構或

是具有行醫執照的個體診所。其主體不包括非法行醫

者，也不包括藥店服務人員，但醫療保健機構及服務

人員應包括在內。

2．須醫方提供了超過個體和社會醫療保健實際

需求的醫療服務。此種醫療服務行為超出了疾病治療的實際需要，對疾病的治愈、康復沒有積極效果．是不

必要的、多余的、不合理的。

3．須造成醫療損害。醫療損害是指對患者造成的人身傷亡、財產損失、精神痛苦以及對隱私權和名譽

權等的侵害。雖然有過度醫療行為，但沒有損害后果的，不屬于法律意義上的醫療損害。關于醫療損害侵

權的范圍，有學者認為包括對患者造成的人身傷亡、財產損失、肉體疼痛和精神痛苦以及對隱私權和名譽

權的侵害。刪也

有學者從職業侵權的角度出發，認為醫

【作者簡介】李傳良(1970一)，男，漢族，山東濟寧人，山東警察學院法律部講師，法律碩士，研究方向為民商法。．rel：+86—531—8260637

9：e—mail：liqilinminshang@yahoo．cob、cn

法律與醫學雜志2006年第l3卷(第2期)

療損害僅包括人身損害以及由此引起的精神損害，不

包括財產損害。【4】筆者認為醫療損害是一個民法概念，其損害的客體理應包括受民法保護的人身、財產等各

項權利。從損害后果看，過度醫療和醫療事故互有交

叉．過度醫療既可構成醫療事故，也可構成其他醫療

致害行為。

4．過度醫療行為和醫療損害之間有因果關系。醫

療行為本身有一定的風險性，不良后果也可能是由于

患者體質特殊、病情異常或者意外事件、不可抗力及

醫療水平不足所致。沒有因果關系，不屬于醫療過度。

此處的因果關系只是一種相當因果關系，非必然因果

關系，只要這種過度醫療行為可能造成這種損害后果

或是其原因之一或者加速了損害后果的形成，就可認

定有因果關系。

5．醫方須有過錯。過度醫療行為中的過錯是指該

行為違反了醫方依據法律，行政法規，規章，診療護理

規范、常規以及其他因醫患關系所應負有的合理診

療、注意等義務，包括法定義務和約定義務。過度醫療

行為中的過錯包括故意和過失，但若故意造成患者人

身傷害的，則可能觸犯刑法。法定義務包括法律、行政

法規、部門規章及診療護理規范、常規等醫方必須履

行的義務。其中的診療護理規范、常規通常分為廣義

和狹義兩種。廣義的診療護理規范、常規是指衛生行

政部門以及全國性行業協(學)會制定的各種標準、規

程、規范、制度的總稱，如臨床輸血技術規范、醫院感

染管理規范、醫院感染診斷標準、醫院消毒衛生標準、醫院消毒供應室驗收標準、醫療機構診斷和治療儀器

應用規范等；狹義的診療護理規范、常規是指醫療機

構制定的本機構醫務人員進行醫療、護理、檢驗、醫技

診斷治療及醫用物品供應等各項工作應遵循的工作

方法、步驟。狹義的診療護理規范和常規包括從臨床的一般性問題到專科性疾病。從病因診斷到護理治

療．從常用的診療技術到高新診療技術等內容。約定

義務指醫方基于醫療服務合同關系所應負的義務．包

括明確約定的義務和以一個“理性人”、“善良管理人”的身份應負的附隨義務，如合理的注意、預見、告知及

“取得同意”、突發事件的合理處置以及經濟、勤勉等

義務。

二、過度醫療的表現及產生原因

(一)過度醫療的表現

醫療過度的表現，統而言之為“小病大醫、多檢

查、多開藥、多治療、長住院”。具體表現在以下幾個方

· 99 ·

面：一是在醫療檢查中濫用高檔醫療設備作常規檢

查．重復檢查或者進行本沒有必要的檢查。二是在治

療方面，用“豪華療法”治療普通疾病，開大方，用高價

藥；能用基本藥物治愈的卻用高價新特藥，口服藥物

能夠治療的卻用針劑或用輸液等；濫用抗生素；延長

療程或住院時間；誘導患者進行不必要的手術。三是

在醫療保健方面，用“高、精、尖”設備進行普通體檢，醫務人員成了推銷員，用吃補藥或補品的方式代替保

健。

醫療過度產生了很多不良社會后果。第一，增加

了患者的經濟負擔，造成患者有病不敢醫，因病返貧

現象突出。① 第二，增加了社會醫療總支出，并且造成醫療服務的公平性下降和衛生投入的宏觀效率低下。

第三。損害了患者身心健康。大處方、高密度用藥，可

能引起患者不良反應。增加藥源性疾病；不必要的檢

查使患者接觸過多的射線，對患者的健康不利。第四，造成醫患關系緊張，矛盾沖突加劇，影響了醫療服務

行業形象，惡化了醫生職業環境。

(二)過度醫療產生的原因

過度醫療行為在世界各國乃至歷史上都是一種

常見現象，但其行為之普遍、危害之烈，于今為甚。究

其原因，有以下幾個方面。

從醫方來看，一是唯效益是求，片面追求利潤，默

許、縱容甚至鼓勵醫生及其他醫務人員通過過度醫療

行為搞創收，這是首要也是最主要的原因。二是在當

前醫療損害賠償案件實行舉證倒置的情況下．醫療機

構為了收集證據，規避責任，也會擴大檢查和治療，造

成過度醫療。三是受醫師經驗及醫療水平限制，對某

些疾病沒有把握。為保險起見而采取過度醫療方式；

由于技術原因對某些疾病無法做出準確的預期判斷，也可能造成過度醫療。四是制度上的原因，醫生收入

和服務直接掛鉤，醫藥不分家；醫院管理有疏漏，內部

監管不到位等。

從患者方面看．有些患者及家屬缺乏科學的就醫

觀，在醫療消費方面存在誤區。有的患者身體一有不

適就求醫問藥。要求治療；大部分患者認為藥越貴越

好，檢查、治療設備越高檔越好，進口的比國產的好，而不管有無必要，是否適合自己；有的患者點名醫療，要求醫生開某種藥，用某種設備。

從社會方面來看．一是醫療服務行業的市場化傾

向弱化了醫療機構的社會公益事業性質．商業化的經

營管理模式使得他們可以“光明正大”地去追求利潤

① 2004年l1月5日，衛生部副部長朱慶生在國務院新聞辦召開的新聞發布會上透露：“有40％至60％甚至更高比例的農民因病

致貧、因病返貧”。衛生部《第三次國家衛生服務調查主要結果》顯示，醫療費用漲幅超過收入漲幅，近四成困難患者未就診。

· l00 ·

最大化．與市場“接軌”。二是醫院經費緊張，財政逐步

“斷奶”．醫院要養活自己，還要擔負部分社會公益職

能．經費缺口大，只能從患者身上打主意。三是醫療服

務行業的壟斷性地位為實施過度醫療提供了便利條

件．患者沒有選擇，想看病只能“挨宰”。四是醫患雙方

實際上的不平等使得患者處于弱者地位，知情權得不

到保障，信息享有不對稱，對醫方提供的服務只能被

動接受。五是醫療行為專業性強，醫生自由裁量權大，過度醫療行為極具隱蔽性，醫院總有足夠的理由應對

患者．患者不易發覺，發覺了也取不到證，保護自己很

難 六是相關法律制度不健全，醫院有操作空間，患者

取證難、認定難、鑒定難，缺少自衛及補救措施。另外，受傳統上“懸壺濟世”、“妙手回春”、救人危難等思想的影響．患者對醫生有一種天然的信賴感、依賴感，對

醫療過度缺少意識上的警覺。

三、相關概念區分

(一)過度醫療和適度醫療。

因患者病情的不確定性、醫生經驗及知識水平的差異、治療方案的多元化等原因，對患者的治療何為

過度、何為適度，難有確定劃一的標準，患者更無從判

斷。因此．要認定過度醫療，有必要先對適度醫療和過

度醫療作一區分。一般認為，適度醫療是指優質、便

捷、可承受性的醫療活動，l51從法律的角度出發，筆者

認為．適度醫療是指醫方根據醫療合同約定或法律規

定，從社會經濟發展水平出發，以現有技術、水平實施的符合疾病診斷治療實際需要的醫療活動。

適度醫療應滿足以下要求：(1)符合患者實際需

求的，實際需求應因人而異、因地而異，不同收入、階

層、職業、文化背景的患者甚至不同國家、社會、民族的患者對適度醫療的標準、要求是不同的。(2)在條件

允許下療效是最好的，既非“過”．亦非“不及”．如城市

“三甲”醫院和鄉村診所適度醫療的標準就不同。(3)

經濟耗費是最小的。(4)對患者的侵害是最小的，無傷

害，或傷害最小，無痛苦或痛苦最小。能藥物能治療的盡量不要動手術，肢體、器官能保留的要盡量保留。

(5)便捷的。總之，適度醫療必須是合理的、適當的。

如果雙方有約定，那么，適度治療就是依約治療．

但約定不能違反法律的強制性規定．也不能違反公序

良俗。但多數情況下，因對醫術的一無所知．患者無法

就合同的具體條款和醫方作詳細約定．只和醫方形成一種事實上的合同關系，此種情況下的適度醫療一般

是指醫方依據法律，行政法規，規章，診療護理規范、常規以及其他因醫患關系所應負有的合理診療、注意

等義務所施行的治療。

法律與醫學雜志2006年第13卷(第2期)

需注意的是，因醫療行業的特殊性尤其是疾病的不確定性、治療方法的多元性等原因，適度醫療和過

度醫療并沒有一個明確的界限，醫師掌握有較大的自

由裁量權。因此對其認定是十分困難的，需要有專業的醫療鑒定機構予以鑒定確認。只有明顯違反了法定

或約定義務，背離適度醫療要求，提供了超量的醫療

服務并導致較嚴重的醫療損害時，才可認定是過度醫

療。

(二-．)過度醫療和防御性醫療

一般認為．防御性醫療是指醫生在診療疾病的過

程中為避免醫療風險和醫療訴訟而采取的防范性醫

療措施，也稱防衛性醫療或自衛性醫療。嗍醫生實施防

御性醫療的目的不是為了更好地治病，而是為了規避

醫療風險，防止被患者起訴，或者在訴訟時有足夠的證據能夠予以免責。防御性醫療主要有兩種表現形式：

一是積極性防御醫療，主要表現為醫生“熱情”地為患

者做各種各樣名目繁多的檢查，多套治療方案，積極

邀請會診，哪怕是一般醫生均能處理的輕微病癥，也

要邀請專家會診；一類是消極性防御醫療，主要表現

為醫生對有較大風險的危重病人，拒絕為他們治療。

雖然積極的防御醫療對治療病人疾病有一定的積極

作用，但如果醫方“熱情”過度，明顯違反了依據醫療

法律，法規，規章，診療護理規范、常規等應負法定義

務和約定義務，檢查治療過度，造成患者人身傷害及

財產損失的．仍要承擔相應的民事賠償責任。

過度醫療損害賠償的民事責任

一、過度醫療行為的性質

過度醫療行為侵犯了受法律保護的公民合法的財產權利和人身權利，理應受到法律的追究，雖然醫

療衛生行政管理部門及醫務工作者強調其行業特殊

性，傾向于由專門的醫療行政立法加以規范．但醫療

行為并不是行政行為，行政立法也不涉及民事領域。

民法作為我國的基本法律．對一切平等主體間私權行

為都可進行調整，過度醫療作為醫療損害的表現之

一，當然也要受民法調整。《醫療事故處理條例》(以下

稱《條例》)和《最高人民法院關于審理人身損害賠償

案件適用法律若干問題的解釋》(以下稱《解釋》)就體

現了法制化管理這一趨勢。對過度醫療行為．我們也

應放在民法的大視野下研究

關于醫療損害賠償責任的性質，不外乎違約責任

說、侵權責任說、違約責任與侵權責任競合說3種。違

約行為與侵權行為的區別主要體現在不法行為人與

受害人之間是否存在著合同關系，不法行為人違反的是約定義務還是法定義務，侵害的是相對權(債權)還

法律與醫學雜志2006年第l3卷(第2期)

是絕對權(物權、人身權等)，以及是否造成受害人人

身傷害等。過度醫療行為首先是一種侵權行為，侵害

了患者的人身權利和財產權利，同時這種侵權又是構

成違約的直接原因．屬于責任競合中的侵權性違約行

為，所以．過度醫療民事賠償責任的性質既是侵權，又

是違約。目前，大多數學者也都把醫療損害賠償責任的性質定為侵權與違約的競合。

二、過度醫療行為民事賠償

(一)賠償責任的確定

過度醫療民事賠償責任的性質既是侵權，又是違

約，所以應先由患者選擇追究醫方何種責任，然后再

確定如何賠償。如果患者選擇違約之訴，則醫方承擔

違約責任：如果患者選擇侵權之訴，則醫方承擔侵權

責任。

在醫療過度的民事賠償中，追究醫方的侵權責任

還是違約責任是有一定區別的。表現在：一是歸責原

則及舉證責任不同。侵權責任適用過錯推定原則，舉

證責任倒置。《最高人民法院關于民事訴訟證據的若

干規定》規定，患者只要證明自己的權利在就診時受

到了損害即可．除非醫方能證明自己沒有侵權或符合免責條件：違約責任主要適用嚴格責任即無過錯責任

原則，以合同關系的存在為前提，只需證明對方違約

行為就可以。二是責任構成要件不同。醫療侵權責任

構成包括侵權行為、損害事實、有因果關系和行為人

有過錯4個方面；違約責任只要求行為人違約且不具

有有效的抗辯事由。三是免責條件不同。醫療侵權免

責條件有不可抗力、受害人同意、受害人過錯等；違約

責任的免責條件主要不可抗力和約定的免責條款，但

受害人同意和免責條款不能違反法律的強制性規定。

四是責任形式不同。醫療侵權責任形式主要是賠償損

失；違約責任則包括損害賠償、違約金、定金、實際履

行等。五是損害賠償范圍不同。醫療侵權賠償包括財

產損害的賠償、人身傷害和精神損失的賠償：違約損

害的賠償主要是財產損失的賠償。另外，二者在訴訟

時效、訴訟管轄及對第三人責任等方面也有不同。

從《條例》和《解釋》的立法精神看，是傾向于追究

醫方的侵權責任的，這從醫療事故定義中對“過失”的強調和有關精神損害賠償的規定可以看出來．體現了

法律對人身權利的嚴格保護。而且，追究侵權責任對

患者也是最為有利的。

(二)賠償范圍

醫療過度致人損害的，患者可依據《民法通則》、《合同法》、《條例》、《產品質量法》、《消費者權益保護

法》、《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用

· 1o1 ·

法律若干問題的解釋》等法律法規要求醫方承擔賠償

責任，其中，構成醫療事故的，可以參照《醫療事故處

理條例》。應注意的是，《條例》是行政管理法規，只能

參照執行，主要的依據還應是《民法通則》、《合同法》

等民事實體法。最高人民法院2003年1月6日頒布的《關于參照(醫療事故處理條例)處理醫療損害賠償

案件的通知》(法[2003]20號)規定：“條例施行后發生的醫療事故引起的醫療賠償糾紛，訴到法院的，參照

條例的有關規定辦理；因醫療事故以外的原因引起的其他醫療賠償糾紛，適用《民法通則》的規定。”

根據民法規定，醫療過度侵權承擔民事責任的方

式包括停止侵害、排除妨礙、消除危險、恢復原狀(指

重新治愈康復)、賠償損失、消除影響、恢復名譽、賠禮

道歉等，以賠償損失為主。損失賠償的標準和范圍，《條例》、司法解釋及其他法律法規有較為詳盡的規

定，可遵照執行，但司法解釋規定的賠償范圍更加合理，賠償標準更加科學，以法律位階考慮，應以司法解

釋為準。

過度醫療的賠償，應當將因過度醫療增加的患者的經濟負擔和因過度醫療行為給患者造成的額外的人身損害與原發疾病以及治療原發疾病的費用相區

別。分兩種情況，第一，過度醫療沒有造成新的人身傷

害，或過度醫療和新的人身傷害的形成沒有因果關

系，只是醫療費用不合理增加。此時，應先確定在正常

情況下治療此種疾病所應采取的措施，包括用藥、檢

查和手術等，然后核定大致的醫療費用。沒有其他合理理由，明顯超出這一標準的部分，可以認定為不合理費用，應予賠償。第二，造成新的人身傷害的，包括

產生新的疾病，原有病情惡化甚至死亡。此時應首先

明確新的人身傷害的產生和和過度醫療有沒有有因

果關系，包括必然因果關系和相當因果關系。如果有

因果關系，那么因新的人身傷害產生的一切費用包括

衍生疾病治療費用等，都應賠償。

過度醫療行為鑒定

維護患者的合法權益，首先要對過度醫療行為加

以認定，包括醫學上的認定和司法上的認定。

一、過度醫療行為的醫學認定

醫療行為專業性強，具有很大的不確定性。任何

一種疾病的臨床表現都不相同，采取的治療方法也有

區別，到底什么樣的治療是適度的，什么樣的治療才

算過度，也許只有醫師自己心里清楚。相對于患者，醫

師擁有絕對的技術優勢，享有完全的支配權和話語

權，過度與否，患者無從判斷，也無從辯解，因此，需要

制定行業標準加以認定。

· 102 ·

在對某一種疾病治療的決策選擇中，總有一種是

最好的；現代醫學的發達也可以使我們能夠確定一種

對某特定患者的最優方式進行適度治療。關鍵在于醫

療行業要制定一套科學的、具有普遍指導意義和法律

效力的診療規范、診療指南或者臨床路徑等。目前在醫療中所普遍運用的諸如“指南”、“標準”、“指導原

則”等為數不少．但不具有法律效力，符合《醫療事故

處理條例》第2條的診療護理規范、常規目前還沒有。

甚至在醫學界就何謂診療護理規范常規、誰有權制定

及制定程序如何等問題上，也沒有達成共識。要解決

目前廣為存在的過度醫療等醫療侵權問題，需要由醫

療行政部門或全國性行業(學)協會組織專家將一些

經過實踐檢驗的診療規范、診療指南或者臨床治療方

法上升到制度層次．成為帶有普遍強制性的診療依

據．并賦予一定的法律效力。以防止治療中的隨意性，合理壓縮醫師治療時的自由裁量權，從制度上給過度

醫療行為的認定提供科學的參考依據。

依據規范進行治療，并不是要醫生在治療中循規

蹈矩，按部就班，醫生仍要發揮自己的能動性，積極探

索，推動醫學科技的進步。

二、過度醫療行為的司法鑒定

分兩種情況：如果過度醫療行為造成患者人身傷

害，構成醫療事故，則直接依《醫療事故處理條例》進

行鑒定，這里不再贅述。

如果構成過度醫療，則屬于民事訴訟領域范疇．

只能走司法鑒定的路子。

過度醫療行為鑒定，屬于醫療過錯鑒定的一部

分，是指經過法院指派或委托，由醫療機構組織專家

鑒定組在事實清楚、證據確鑿的基礎上，綜合分析患

者的病情和個體差異，就患者與醫療機構和醫務人員

在診療護理活動中是否存在醫療過度行為進行鑒別

和判定，做出書面的鑒定結論。司法鑒定可以由醫學

會實施，也可以由其他鑒定機構實施，非醫學會組織的司法鑒定結論主要是過錯鑒定。醫療過度技術鑒定

結論既是醫療過度行為有無的醫學認定標準，也是法

院據以判案的依據。

針對過度醫療行為的訴訟少之又少，除了過度醫

療行為的隱蔽性之外，也有醫療訴訟鑒定難的原因。

首先是醫療鑒定啟動難。司法鑒定必須在訴訟過程中

才可提起，患者須先提起訴訟，但若起訴，即使采取過

錯推定原則，患者也須先初步舉證受到損害的事實，但財產損害不同于醫療事故中的人身損害那么明顯

易定，如重復檢查、多開藥、誘導手術等，患者從病歷、治療記錄等資料中難以發現確鑿證據，醫院當然不會

法律與醫學雜志2006年第13卷(第2期)

主動提供。所以．即使是初步舉證，患者也面臨著舉證

不能的問題．因此．患者不敢貿然起訴。其次，先起訴

再舉證，患者至少先要支付訴訟費和鑒定費，使患者的維權成本增加．增加了本就處于信息劣勢的患者的訴訟風險。再次，患者要求進行醫療過度行為鑒定，并

不一定就要提起訴訟，可能是為了驗證自己的猜測，看是否多花了錢．也可能想通過其他更經濟的途徑解

決問題．如調解、直接要求賠償損失等，而司法鑒定要

求必須在訴訟過程中且須由法院審查同意后才能實

施．可能有違患者意愿。

下一步．可以考慮把醫療過錯鑒定推向社會，實

行非訴訟的自由鑒定制度．如同質量監督、資產評估

等其他行業一樣．醫療行業也建立自己的醫療服務評

價、監督、鑒定體系，從另一渠道彌補患者享有信息不

對稱、知情權被剝奪的不足，從而杜絕過度醫療等醫

療侵權現象．真正實現醫療服務行業的公平。

三、過度醫療行為可否適用《消法》

患者看病是否屬于生活消費，醫療糾紛可否適用

《中華人民共和國消費者權益保護法》(以下簡稱《消

法》)，目前爭議頗大，消費者協會持肯定態度，衛生行

政部門極力反對，法律學界看法不一致，司法實踐持

消極態度。爭議的關鍵在于對醫療關系的法律屬性的認定，即判斷其是否屬于消費關系。因涉及雙倍賠償

問題，關涉太多，最高院至今未有相關司法解釋出臺。

在“20o3《消法》實施十年北京研討會”上，北京市

第二中級人民法院院長王振清認為，醫療關系分為

3種：醫療合同關系、無因管理關系和強制醫療關系，無

因管理關系和強制醫療關系非屬于合同醫療關系，與

生活消費關系性質不同，應當排除在《消法》的適用范

圍之外，醫療合同關系則屬于私法范疇．本質上屬于

生活消費關系，應適用《消法》。

在《醫療事故處理條例》出臺之前，有的地方就把

醫療消費納入生活消費之列。如2001年浙江省在《浙

江省實施(消費者權益保護法)辦法》中首次將醫療患

者列入消費者行列。最高人民法院2003年1月6日

頒布的《通知》中也并沒有排斥《消法》的適用。隨著社

會的發展變化，人們的醫療消費也許不再單局限于打

針、吃藥、動手術，醫療消費也許會在法律上納入生活

消費之范疇。

四、患者點名醫療是否屬于過度醫療

醫療實踐中存在點名醫療現象，患者明確要求醫

生開某種藥，或用某種設備進行檢查治療。在此情況

下的醫療過度，醫方是否要承擔責任呢?筆者認為，一

般情況下不構成過度醫療，即使造成了某種損失，醫

法律與醫學雜志2006年第13卷(第2期)

方也不承擔責任。因為此種醫療行為是一種契約行

為，須遵循自愿原則，并且這種損失是由受害人的過

錯造成的．醫方當然可免責。

此處的前提是．醫方必須先履行了自己的法定和

約定義務．即不得違反醫療衛生管理法律，行政法規，部門規章，診療護理規范、常規及公序良俗。醫療行為

專業性強，雙方擁有的信息不對稱，患者對多數疾病

知之甚少甚至一無所知．醫方若未盡自己的告知義務

而致醫療過度并不能免責。只有在醫方盡了自己的告

知義務，患者對過度醫療行為及后果有充分認知的情

況下，醫方方可免責。《合同法》第53條亦明確規定，造成對方人身傷害的及因故意和重大過失造成對方

· 103 ·

財產損失的免責條款無效。

參考文獻

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[4】譚玲，夏蔚．醫療民事責任9tgj~[j]．江蘇警官學院學報，2004，(3)

[5】季拜華．適度醫療和社會滿意度[j]．中國醫學倫理學，2004，(3)

[6】 蕭曉暉，喬字．從舉證責任倒置談防御性醫療[j]．當代醫學，2003，(111

[7】姚讕．醫療過錯的認定與醫療損害賠償問題[j】．當代法學，2003，(11)

第二篇：治理過度醫療行為

慶城縣岐伯中醫醫院治理過度醫療行為

匯報材料

為貫徹落實上級部門文件關于治理過度醫療行為的文件精神，進一步規范醫療服務行為，解決老百姓關注的看病貴問題，切實維護人民群眾的利益，經院務會研究決定，在我院開展過度醫療行為治理活動。現將全年來的一些具體做法匯報如下：

一、成立領導小組

成立了以韓院長為組長、宋院長、張院長、蔡院長為副組長、醫務科及各科室主任為成員的治理過度醫療行為工作領導小組。由醫務科負責治理過度醫療行為的日常工作。

二、工作目標及任務

確定了治理過度醫療行為工作目標及工作任務。即通過這項活動的實施，有效遏制我院各臨床科室過度用藥、過度檢查、違規收費等過度醫療行為，減輕廣大人民群眾醫藥費負擔。力爭使各項工作指標控制在縣衛生局所要求的范圍之內。

三、具體做法：

（一）按照市縣衛生局的要求，嚴格實行了首診負責制。要求各臨床一線醫師科學合理判斷病情，嚴格掌握住院指征，屬于普通門診治療的病人禁止安排住院治療，杜絕小病大治、住院檢查及掛床等違紀違規問題發生，切實控制住院費用不合理增長。

（二）充分發揮中醫藥特色優勢。進一步加強了中醫藥工作，推廣應用中醫藥適宜技術，充分發揮中醫藥在優勢病種和優勢環節上簡、便、廉、驗的獨特作用，各臨床科室均成立了中醫綜合 治療室，對中藥開方醫師每付藥補償一元，提高了中醫治療率，特別是適宜技術應用率，有效解決了患者看病貴的問題。

（三）將治理過度醫療行為納入院長行政查房工作，建立并實施了院長值周工作制度，通過院長行政查房及值周工作，加強了對運行病歷中濫用抗生素，不合理用藥、重復用藥，重復檢查、過度檢查、過度治療等行為的檢查，將檢查結果進行院內通報批評，并將檢查結果納入科室月考核工作，與獎金發放進行掛鉤，對相關科室進行了經濟處罰。

（四）將治理過度醫療行為納入月質量分析評議會，作為月質量分析評議的重要內容，通過定期不定期檢查，將檢查結果進行匯總，分析查找過度醫療的原因及癥結，有針對性地制定了一系列管理制度及措施，處罰了一些科室及臨床醫師，并將治理過度醫療工作納入科主任管理及考核指標之一。

（五）加強了處方點評工作，每月獎金發放前，由醫務科牽頭，藥劑科負責組織實施，進行處方點評工作，通過處方點評，對發現的大處方、重復用藥處方，搭車處方，濫用及不合理使用抗生素處方進行匯總通報，并直接處罰到開方醫師，提高了對藥品使用的監管力度，有效地遏制了過度醫療行為。

（六）落實公立醫院改革的有關措施，嚴格抗菌素使用品種數量，使其不超過35種。打擊藥商促銷藥品行為。一旦發現藥品促銷線索，立即停藥。加大高值耗材采購使用監管力度，杜絕虛假回扣行為。對于違規使用高值耗材料的有關醫師及科室從嚴進行了處理。

（七）嚴格落實醫療機構“八個排隊”、醫務人員“八個排 隊”工作制度，并將排隊結果進行公示，在院務會上進行通報，對相關醫師加大了經濟處罰力度，成效明顯。

（八）執行同級醫療機構之間醫學檢驗、醫學影像檢查結果互認制度，互認內容包括：對一級醫院（包括未評定等級）常規檢查，對二級以上醫院的醫學檢驗、醫學影像檢查結果認可，避免了重復檢查，有效減輕了患者的負擔。通過監管，提高了我院大型醫療設備檢查陽性率，CT、超聲、核磁等大型功能檢查陽性率大于75%，生化檢查陽性率大于80%。

（九）嚴格執行國家、省市醫療收費價格，規范醫療收費，禁止分解收費、比照收費和重復收費。對服務項目和價格進行公示，對違反規定亂收費、私收費的有關科室及人員按我院管理制度進行了嚴肅處理。

通過以上做法和措施，使我院治理過度醫療行為工作取得了良好的效果。治理過度醫療行為過程中發現難度較大，新矛盾、新問題層出不窮，在今后工作中，我們一定會增強責任意識、繼續加大檢查、管理及處罰力度，全年累計處罰金額1萬元以上，同時進行正面引導，擴大宣傳，使得我院的治理過度醫療行為工作成績得到鞏固和進一步提高。

慶城縣岐伯中醫醫院醫務科 2017年12月20日

第三篇：過度醫療行為研究述評上

過度醫療行為研究述評（上）

? 2013-04-11 14:30:29

來源：《社會保障研究》2013年第1期

摘 要：因為道德風險等投機行為普遍存在于醫療保險與醫療服務市場，所以過度醫療問題基本是保險市場的一個頑疾，也是相關學術界關注的焦點。在梳理對過度醫療行為概念界定的基礎上，從醫療市場的特殊性、制度設計、防御治療行為等角度解釋了過度醫療行為產生的原因，并對現有抑制過度醫療行為的對策進行梳理，提出更為綜合的過度醫療解決框架。最后，對過度醫療行為的研究文獻進行了客觀評價。

關鍵詞：過度醫療，概念界定，原因研究，解決對策，研究評述

醫療費用長期剛性增長是醫療保險制度改革不容忽視的問題之一。據《2010年中國衛生統計年鑒》數據顯示，我國從1990年到2009年，衛生總費用由747.39億元增長到17204.81億元。醫療費用的過快增長已嚴重威脅到我國醫保基金的平穩運行。醫療費用的不斷升高有很大一部分是過度醫療導致，因此了解過度醫療的各方面有助于我們抑制醫療費用的過快增長。

一、過度醫療的概念界定及相關研究

目前國內外學者對過度醫療概念的界定難以達成一致，各學者僅從自己學科的角度闡述過度醫療的定義。Vincent（1963）從社會學的角度定義過度醫療，即人們的健康選擇越來越多地受醫療衛生機構控制，而且傾向于依賴社會醫療保險、商業醫療保險等醫療保險而引起的醫療。過度依賴醫療機構和醫療保險將會對醫療事業的健康發展產生影響，同時也不利于人們健康狀況的改善。Vincent側重認為過度醫療是由外部機構和制度所導致的醫療行為。Leape（1989）補充指出，過度醫療對病人的健康沒有任何幫助，它是一種無效的醫療行為。張魯忠（2003）指出“過度醫療是由多種因素引起的，超出疾病診療需求的過程。”雷振之（2003）補充認為過度醫療是指在醫療過程中所采用的診斷、治療措施超越疾病本身的需要，造成醫療資源和費用的浪費，甚至有害于身體的醫療行為。杜治政（2005）從醫療實踐的角度出發，認為過度醫療是超過疾病實際需要的診斷和治療的醫療行為或醫療過程，并指出部分過度的醫療行為對疾病的治愈沒有明顯的作用，甚至會干預疾病的治療。簡單來講，過度醫療指的是與適度醫療相對應的醫療行為。它主要包含兩個要素：醫療行為的無效性和醫療消費的過度性。

盡管學者們對過度醫療的科學性定義存在諸多爭議，但是仍有許多實證研究為過度醫療概念的準確性定義提供了研究依據。在20世紀60年代，美國等西方國家就已大量出現醫院提供過度服務的現象。這一現象不僅引起了學界的關注，而且很多學者進入醫院進行實地調查。Robel（1974）對美國疾病狀況的研究，得出美國扁桃體切除手術中的16%、植入心臟起搏器手術的20%、切除子宮手術的27%、剖腹產手術的50%都是不必要的。Blaise F.D Bourgeois（2002）對癲癇病的研究得出，在治療癲癇病的過程中大多存在過度治療的情況，然而要想杜絕這樣的情況發生，就要投入更多的人力、物力、財力，以及更多的時間。Blaise指出減少過度治療有三個主要的挑戰：一是選擇應該被省去的藥物；二是選擇一個適當的減少率；三是期待有明顯臨床療效。Jonathan（2002）等調查得出美國有1.3億人長期服用各類藥物，購買藥品的人均數量居世界第一，并且80%的生化檢查是不必要的、11%的其他檢查存在明顯的過度醫療。國內學者劉振紅（2012）等對腦梗死病例研究得出在137例患者中，醫生為62例患者請了其他專科的醫師進行會診112次，平均每例患者0.82次會診，其中有3例患者的會診多達5-6次。

二、過度醫療產生的原因研究

（一）誘導需求

大多學者認為誘導需求對過度醫療有重要影響。一方面，從患者醫療服務的接受方人手。Arrow（1963）在《不確定性與醫療保健的福利經濟學》中提出，患者在醫療信息市場的博弈中處于劣勢，增加了患者消費醫療服務時的風險和不確定性。Fuchs（1978）進一步研究得出誘導需求是醫生協調患者的醫療需求與自身利益而采取最優醫療服務方案的問題。患者在選擇醫療服務時常常會受到醫生的干預，從而對醫療衛生資源過度需求。醫療服務的專業性、技術性，以及醫患雙方獨特的代理關系造成醫療服務市場中信息嚴重不對稱，也導致需求方很難改變自己的弱勢地位。諾貝爾經濟學家保羅·薩繆爾森（1948）在研究中證實，醫療市場中醫、患和第三方供給者之間的信息不對稱狀態，使購買醫療服務出現很大的風險和不確定性。Moy（1998）等在研究的過程中發現，患者為了減少在就醫過程中的難題，傾向于更為穩定的就醫環境，不會輕易地更改醫療服務的提供者。普通患者不具備完全的醫療服務信息，對醫療服務的質量、數量、種類、價格等缺乏了解，很難做出正確的判斷和理性的選擇。因此，當患者確定自己的治療醫生后，自身的被動地位就已確立，醫生自然會利用患者的就醫心理誘導患者接受更多不必要的治療；另一方面，從醫療服務的提供方入手。Evans（1974）利用供給者誘導需求（supplier-introduced demand）解釋過度醫療產生的原因。他認為醫生為了獲取自身的最大利益，濫用與患者之間的委托代理關系，誘導患者過度需求醫療服務，降低醫療資源配置效率。在醫生的收入和醫療費用相掛鉤的制度下，醫生為了追求自身經濟效益的提高，通常會向消費者推薦額外的醫療服務，造成不必要的檢查、開大處方等，因此過度的供給導致消費者的過度需求。David H，menway（1998）利用實證研究的方法，較為準確的推測出醫生誘導需求的動機，并測算出醫生實施過度醫療的概率。很多學者都在研究供給者誘導對過度醫療的影響，但是目前沒有研究度量出供給者在醫療服務中提供過度服務的程度。

（二）醫療服務市場的特殊性

醫療服務市場的特殊性很大程度上影響了醫療消費的適度性。仇雨臨（2008）指出“醫療服務市場的特殊性在很大程度上影響了醫療事業的正常發展。醫療衛生服務與其他省際行業服務相比存在著顯著差異，具有不可選擇性、不可逆轉性和信息不對稱，而且醫療消費具有或然性，這些差異性和特殊性導致醫療衛生服務的提供者具有壟斷性。”McGuire（2000）把醫療服務市場看作是一個典型的壟斷競爭市場，從醫生與患者之間的委托代理關系出發，認為醫生的敗德行為是導致醫療費用上升的主要原因。在醫療衛生領域，由于受到政策等多因素的影響，原先已具有行醫資格的醫院利用自己的獨特優勢壟斷醫療市場。許多民間資本難以進入醫療衛生領域，無法對固有的醫療提供者形成競爭，更進一步限制醫療衛生領域的充分發展。而且，在一定的區域范圍內，政府的規劃大大限制了醫院的發展。患者只能選擇較近的醫院，或者是自己更為信任的醫療機構，這種區域限制造成許多醫療服務質量較差、效率低下的醫院得以長久生存。杜世林（2007）認為，醫療衛生服務市場的競爭僅僅限于買方和賣方之間的競爭結果必然會形成賣方壟斷市場和價格畸高。醫療壟斷理論認為，該壟斷競爭市場具體體現在兩個方面：第一，醫療服務提供者市場具有壟斷競爭性；第二，醫療服務的不可轉售性。Farley（1986）指出醫療服務（如處方、診斷等）的不可連續性導致其無法在患者之間進行轉移，另外醫療服務的不可轉售性使該服務的提供者在出售服務時根據消費者購買能力的不同索要不同的價格。Newhouse（1970）則認為非營利醫院最重要的目標是保證醫療服務供應的最大數量和質量，他進一步利用非營利醫療機構邊際成本的缺失，重點分析了非營利醫院的質量與數量生產可能性邊界，指出其會超出患者的實際需要值。

（三）防御性醫療行為

醫生的防御性醫療行為會影響過度醫療。Tancredi（1978）等較早提出防御性醫療行為，他們認為醫務人員為規避責任、減少風險而對患者實施超出規范化診療，以及規避高危患者或高危診療程序的醫療行為即防御性醫療行為。醫生采取的防御性醫療不僅增加了患者的醫療消費成本，也助長了過度醫療消費。另有學者從患者的角度出發研究醫療服務消費者在過度醫療消費中所起到的作用。Grossman（1972）首先研究了人們對健康的需求和對健康的投資，他認為健康投資中的很大一部分是醫療方面的支出，維持健康的邊際成本取決于醫療消費的價格。患者對健康的過度追求促使其盲目的接受醫療服務，但是其中一部分對病人疾病的治愈沒有明顯作用。醫生為了減少醫療事故的發生，違背了其原先的準則，破壞了醫患之間固有的信任關系，導致醫患關系緊張，并常有許多暴力事件發生，影響了醫患雙方的共贏。

（四）醫療保險事業

醫療保險事業的發展在一定程度上誘導了個人過度醫療需求的產生，但是同時也促使患者合理醫療需求的釋放。Cauley（1987）指出醫療保險制度的發展和完善將增加消費者醫療服務的需求量，隨之會產生個人對醫療的過度需求，從而會影響醫療保險制度的發展。陳凱等（2007）認為，醫療服務費用支付的多源性改變了醫療服務消費者的消費行為，以及醫療服務提供者的供給行為，最終帶來的是醫療服務需求數量、質量和醫療費用等方面的變化。醫療保險的發展大大減少了患者支付醫療費用的壓力，費用分擔機制在一定程度上釋放了過去被壓制的醫療需求。在醫療保險的責任分擔下，容易誘發投保人的道德風險。Smith（1937）較早關注道德風險對經濟活動的影響，在其《國富論》中提出“管理人在管理他人財產的過程中會因為疏忽和浪費容易發生利己行為。”隨之道德風險的研究熱潮在20世紀七八十年代展開。Ross（1973）分析了道德風險條件下最優化合同的性質，Feldstein（1973）估計了不同參數下過度醫療保險所引起的福利損失與收益，20世紀70年代，美國蘭德（RAND）公司的大規模醫療保險實驗表明醫療保險會促進人們獲得更多的醫療服務。Carrol（1992）經過研究發現：社會醫療保險的實施可以降低個人面臨不確定醫療消費的風險，但是卻會影響個人對醫療消費的選擇。患者在風險分擔的情況下更趨向于比未投保條件下更貴的藥物和更優質的服務，過度醫療行為不可避免。王錦錦、李珍（2007）將道德風險系統的分為需求方道德風險和供給方道德風險，并提出道德風險的存在不僅加劇了醫療價格的上升和醫療費用的激增，破壞了稀缺性醫療資源的合理配置，而且對社會醫療保險基金的安全和穩定造成了巨大沖擊。醫療服務市場信息的不透明和醫療保險事業發展的不完善，會提高道德風險發生的可能性。道德風險不僅導致醫療價格和患者醫療費用的提高，而且，影響到醫療保險基金的安全性和穩健性。

（五）制度設計

美國衛生經濟學家E.O.Teisberg（2003）在以往的基礎上補充認為，不合理的制度設計會增加了過度醫療的可能性。當醫生和醫院的器械設備有某種利益上的關系時，醫生為病人多安排化驗和治療的動機就會非常強烈。在政府投入資金不夠的情況下，醫院和醫生結為利益聯盟，因此醫院的各項措施將會體現該內部人員的利益。由于醫院方面對醫生增加患者的醫療成本采取默許態度，甚至有些醫院下達醫生今年的業務指標迫使醫生進行權力尋租，過度醫療消費的狀況不可避免。Ryan（1993）等補充指出在醫生薪資采用費用提成（Physician Payment Fee）制度下，醫生將產生道德風險以使自己利益最大化，但是不合理的醫療行為對患者疾病的治愈未必有效，有可能會遭到保險機構懲罰而削減支付的費用，使得醫療機構的收入減少，與醫生間產生代理問題。就國內醫療行業而言，醫生的收入與患者所接受的治療相聯系，過度醫療的發生不可避免。

三、過度醫療解決對策研究

針對過度醫療的解決方法，不同學者從各自的角度提出了積極的對策。Feldstein（1973）認為醫療衛生服務產品是公共產品，只有當政府介入發揮監管的功能才會限制醫療的過度消費。醫療衛生服務產品具有準公共物品屬性，無法按“受益者分擔”的原則進行補償。Reinhardt（1989）也持相同觀點，指出在消費者需求很大程度受供給者影響的前提下，市場力量不足以實現醫療資源最優配置。Kessel（1958）補充提出醫療提供方隨意改變商品或服務的價格是一種集體壟斷行為，其目的是獲取最大利潤，只有依靠政府的力量才能維護患者的利益。

從解決醫療系統和患者的委托代理關系出發。Weiner（1990）等指出醫療保險機構可采用雙方簽訂合同的方式，加強醫療服務提供人之間的競爭。Smith（1997）等認為將應用管理式醫療系統（Managed Care System）和臨床路徑（Clinical Pathway）共同運用在醫療機構管理上有助于減少保險機構、醫療機構以及醫療機構與醫生間的代理問題。為了降低因信息不對稱帶來的過度醫療需求，各國政府已全面介入醫療服務機構。例如德國實施的藥品價格控制政策以及英美等國公布醫療服務質量信息供醫療需求者參考選擇；日本在制定社會醫療保險時，對各種收費項目和收費標準都有明確的規定，以醫保定點醫院的資格為籌碼強制醫院接受。日本政府的做法雖然在價格上對醫療機構有所限制，但是卻忽視了醫院會增加診斷和治療的次數提高收益；1996年法國的社會醫療保險制度改革的內容包括，提高病人的住院費用，將原來的每天住院費用從55法郎改到70法郎。這項措施有效地控制了住院費用的過度增長。陳曉陽（2003）、干春暉（2007）等對我國過度醫療問題的解決提出相關對策，主要包括：對醫療服務的提供方應加強醫德教育、改變醫生收入與服務相掛鉤的制度、改革服務收費方式等，對于患者而言應建立一個健康的就醫觀念，同時避免發生道德風險的發生，另外政府應加強其監管作用。Wang Zhigang（2010）在此基礎上提出減少過度醫療消費行為行之有效的方法是公開醫療信息。他認為在信息暢通的醫療市場中病人會選擇較低水平的醫療支出，以此將病人自身的收益最大化。Pemcca等（2002）針對醫療領域發生的以藥養醫的現象提出必須切斷醫生收入與其處方量之間的關系。

從減少道德風險從而降低醫療費用的角度考慮。Feldstein（1973）在1969年美國私營醫院支出額為126億美元的水平上，通過極大似然值估計（MLVE）對減少的福利進行研究，盡管個人減少了對醫療保險的購買，但是在參數保守估計的情況下，也接近20億美元-30億美元。鄭榮鳴（2004）強調加大對醫療服務提供方的制約和調控，將醫療服務供給方的行為納入到保險方的控制范圍內，弱化醫療機構自身效用與醫療服務供給量之間的關系，從而降低道德風險對醫療費用的影響。

四、過度醫療解決框架

（一）解決誘導需求

第一，通過加強醫德教育提高醫務人員的職業素質。在醫療過程中，醫生為了自身利益的最大化，濫用醫患委托關系，利用信息優勢擅自替病人做決定，使病人不能自主的選擇接受或不接受這種診療。在對醫生的職業道德培訓時，應讓醫生樹立尊重患者利益至上的理念，拋棄讓患者接受更多治療而獲得經濟效益的想法。

第二，加強全民健康衛生教育。政府應借助媒體宣傳醫療健康知識，在日常生活中向居民滲透醫療知識，避免患者盲目接受醫療服務，從而減少醫療費用支出。與此同時，也能遏制醫生過度提供治療的行為。

（二）醫療服務市場的特殊性

第一，打破醫療市場的壟斷性。充分的競爭可以使消費者獲得更大的選擇權，同時也是限制權力的重要措施。由于政策等導致醫院地點的局限、進入醫療市場障礙等，造成醫療服務提供者不能自由進入市場，在很大程度上限制了“無形的手”在醫療領域發揮作用。政府應該放寬醫療市場進入限制，強化衛生機構之間的競爭環境。

第二，對醫療行業的服務質量和價格加大監督，允許非政府組織介入。由于政府自身的缺陷，很難全面把握醫療行業出現的問題。而非政府組織運作效率較高，能廣泛的收集民意。這樣，更能督促政府改革相關政策。

第三，不定期對醫生的服務和醫療行業進行檢查。政府可以建立對醫院和醫生的行為進行公正評估的專業機構，也可以與衛生局等相關單位聯手組成檢查小組，著重處理部分醫生不合理服務的行為。

（作者：華北電力大學人文與社會科學學院 高敏 趙英麗 李延字 北京大學光華管理學院 胡宏偉）

第四篇：淺談過度醫療行為的法律規制

中共遼寧省委黨校

在職研究生畢業論文

題 目： 淺談過度醫療行為的法律規制

作

者： 年級、專業： 學

號： 班

級： 指導老師：

完成時間：

論文寫作承諾書

作為中共遼寧省委黨校2012級在職研究生，本人在此鄭重承諾，嚴格按照省委黨校研究生部相關規定與要求進行畢業論文寫作，保證做到：

1.主動接受指導教師的全過程指導，對畢業論文的寫作要求、寫作內容、寫作格式及印制要求等相關信息有全面、清晰的了解，嚴格按規范和程序操作。

2.寫作過程真實，每一個環節都是自己的勞動成果，不請人代筆。3.對前人和他人的研究成果進行必要利用時，清楚注明出處或來歷，不抄襲或剽竊。

如未能履行自己的責任、踐行自己的承諾，我愿意承擔由此引起的一切后果。

論文作者（簽名）：

****年**月**日

前 言

過度醫療是指醫療機構或醫務人員違背臨床醫學規范和倫理準則，不能為患者真正提高診治價值，只是徒增醫療資源耗費的診治行為。關于對過度醫療行為的法律規制，我國目前尚無系統、完善的法律以為公民維護醫療就診時自身合法權益提供有力保障。本文旨在通過對過度醫療的一般涵義進行基本闡述，以分析過度醫療在我國產生的原因及其對患者與醫生權利、衛生資源、醫學學科發展所造成的危害為研究基礎，對我國過度醫療行為的法律規制從立法與司法規制、非訴訟規制、醫療管理體制、其它管理等四個方面的完善提出自己的建議或意見。

目 錄

一、過度醫療一般涵義..........................................5

（一）過度醫療的定義與分類...................................5 1.過度醫療的定義..........................................5 2.過度醫療的分類..........................................6

（二）過度醫療的構成要件.....................................7 1.加害行為................................................7 2.損害事實................................................8 3.因果關系................................................8 4.過錯....................................................9

二、過度醫療的成因及危害.......................................10

(一)過度醫療的成因..........................................10 1.立法與司法因素.........................................10 2.行政管理因素...........................................12 3.其它因素...............................................13

（二）過度醫療的危害........................................13 1.對患者權利與醫務人員權利的影響.........................13 2.醫療衛生資源的嚴重浪費.................................14 3.不利于醫學學科的良性發展...............................15

三、過度醫療行為的法律規制.....................................16

（一）過度醫療行為的立法規制與司法規制......................16

（二）過度醫療行為的非訴訟規制..............................17

（三）醫療管理體制的完善....................................18

（四）其它方面...........................................19 參考文獻.......................................................21

淺談過度醫療行為的法律規制

改革開放30年來，我國醫療衛生事業發展的成績是有目共睹：遍及城鄉的醫療衛生服務體系逐步建立，居民醫療保障制度不斷完善，一批危害人民健康的傳染病被控制或消滅，公共衛生服務和保障能力得到提供。成績的取得令我們欣喜，但同時我們也要看到不足——過度醫療，近些年來它已逐漸成為人們關注的熱點、焦點問題，甚至是一個困擾全世界的社會問題。

一、過度醫療一般涵義

（一）過度醫療的定義與分類 1.過度醫療的定義

過度醫療，顧名思義應屬于醫療的范疇，它是一種超過了一定限度、范圍的醫療，但到目前為止,過度醫療仍無一個被大眾共同認可的定義。在這里我們引用馬亦龍教授曾在名為《綜合治理公立醫院的過度醫療》的提案中一段話詮釋過度醫療：過度醫療是指醫療機構或醫務人員違背臨床醫學規范和倫理準則，不能為患者真正提高診治價值，只是徒增醫療資源耗費的診治行為。或者說，在治療過程中，不恰當、不規范甚至不道德，脫離患者病情實際而進行的檢查、治療等醫療行為。它是與道德相違背的，是被法律以及相關制度所被禁止的。

過度醫療不僅定義不明確，在現實中它同保護性醫療、防御性醫療行為也是非常難以界定的。因為臨床醫學的復雜性，每個患者的情況也不盡相同，即使是同一種疾病也會有不同臨床表現，同一種疾病的不同時期其治療方法也會不同。譬如說感冒，如果做CT就是過度醫療，若做常規的血標本檢查就不一定是。有時很多相似的臨床表現，醫生必需依靠檢查結果進行鑒別診斷，需要采取全面、有效的檢查，其中哪些檢查是正確診斷所必需的、哪些是多

余的，則完全由醫生根據自己的診療水平與臨床經驗而定。因此，對過度醫療的判斷也就無法確定一個具體的量化指標。此外，在不同經濟、文化背景下，人們對過度醫療的認識也不盡相同。

2.過度醫療的分類

一是過度用藥。目前，過度用藥在臨床治療中是種極為普遍的現象，尤其是抗生素的濫用。據WHO調查暗顯示住院患者使用抗生素的比例約占30%；而我國的統計數據是近70%的住院患者使用抗生素，并且大多是二、三種抗生素聯合使用。臨床醫師通常憑治療經驗選擇抗生素，缺乏病原學診斷。無指征或指征不明顯、預防性、大劑量、長時間使用為其特點，寧新勿舊、寧聯合勿單一的用藥方法已逐漸成為其用藥準則。我們把這種不符合臨床用藥原則、超出患者實際病情需要的用藥方式稱為過度用藥。

二是過度檢查。在疾病的診治中需依靠醫生的“望、聞、問、切”進行體格檢查，同時還要借助醫療設備輔助檢查，旨為明確患者的病因以便選擇不同的治療方案。醫學科技發展的日新月異使醫療設備得到大量更新，先進的設備、檢查項目層出不窮，有效提高了醫生對疾病的診斷水平。但隨之而來的是大批高檔檢查設備的應用，使醫務人員對醫學檢查設備的依賴性與日劇增，過度檢查的醫療行為也隨之出現。如臨床診療過程中，醫院硬性規定的住院全套常規檢查項目；對外院檢查結果的不認同；普通設備檢查能明確診斷的卻必須再使用高檔設備進一步佐證，以及重復檢查等等，這些行為都屬于過度檢查。

三是過度手術。隨著近代西方醫學技術知識的傳入，將先進的醫學理論、醫學技術以及醫學教育思想和方法引入中國，許多傳統的中醫理念、療法都得到了不同程度的革新。手術治療作為一種新的療法，在臨床實踐中大量的

運用后逐漸被國人所接受。無疑，手術對外傷、臟器急性炎癥、骨折、部分心腦血管等許多疾病的早期治療有其獨到療效，有效減輕了此類疾病的致死率、致殘率。但手術只是疾病眾多治療方法中的一種，而且其治療有非常嚴格的適用范圍與禁忌。舉一個簡單的例子：產婦分娩是一個非常正常的生理過程。而如今，正常的分娩卻被過度醫療化，越來越多的產婦選擇剖宮產，以手術的方式結束妊娠。上世紀50～60年代各個國家的剖宮產率都在5%以下，自上世紀70年代以來國外剖宮產率迅速上升，上世紀80年代開始逐步下降，目前在美國及大多數國家的剖宮產率已達15%～20%。而我國的剖宮產率與國外相比有滯后現象。上世紀80年代開始明顯上升，上世紀90年代快速上升，且已影響到農村地區。近10年來我國的剖宮產率已由32.7%上升到51.3%，有些醫院的剖宮產率甚至高達60%至80%。像這樣，沒有嚴格按照手術適應癥相關要求，而是出于其他目的，對某些可以采取非手術療法治療的病癥而采取手術（含微創、介入等）方式治療，我們稱之為過度手術。

（二）過度醫療的構成要件

侵權責任以侵權行為的存在為前提，同時要看行為人實施的具體侵權行為是否符合法律規定的責任條件。當前我國的通說認為，侵權行為應當采取“四要件說”，即侵權行為的構成要包括加害行為、損害事實、因果關系和過錯。所以，過度醫療侵權責任行為的構成如下：

1.加害行為

加害行為即存在違法過度醫療行為。過度醫療中的加害行為是對他人合法權益的侵害，只有存在造成他人合法權益被侵害的加害行為的前提下，才可能追究加害行為人的侵權責任。這是過度醫療本質特征，也是該侵權責任構成中的核心要件。如廣州5歲女童“誤吞彎針”事件，在醫院診治過程中，檢查項目多達217項，其中包括艾滋、梅毒、類風濕等。兩天后，女孩通過大便自行將彎針排出，但醫療費卻高達3366元。在實踐中，判斷醫療機構及其醫務人員是否實施了過度醫療行為，主要在于醫療機構是否提供了超出患者實際需求的醫療服務，醫療行為超出了治療疾病的基本需要，且對疾病的治療起不到任何的積極效果。此外，患者必須保留醫院開具的藥價清單，查看收費項目是否合理。總之，只要醫療機構及其醫務人員實施了不必要的檢查、手術等醫療診斷行為，就可以認定其存在過度醫療。

2.損害事實

過度醫療行為造成患者明顯醫療損害，這是構成過度醫療侵權責任的結果要件。王利明先生給醫療損害作出了明確的定義：醫療損害指的是，醫療機構（含醫務人員）在從事其目的的事業（診療、護理）行為時，因過錯造成的對患者方的損害[1]。損害事實是由兩個要素構成的，一是權利被損害，二是權利被侵害而造成的利益受到損害的客觀結果。具體而言，損害事實包括財產損害事實、人身損害事實和精神損害事實。過度醫療行為所造成患者的財產損害方法，包括過度醫療行為所造成的患者的財產損失，分為直接和間接：即患者為此支付的醫療費用超過其疾病治療實際所需的醫療費用，同時也應包括因患者由此遭受明顯人身損害所導致的間接經濟損失。過度的診療措施勢必會對患者生命健康權益造成損害，即患者的人身損害。同時，患者進行了不必要的檢查和手術，精神上也受到嚴重折磨，遭受至精神損害。因此，過度醫療侵權行為造成患者醫療損害應作廣義理解，即包括患者的人身損害和財產直接、間接損害以及精神損害。

3.因果關系

臺灣王澤鑒先生認為：所謂侵權行為法上的因果關系，是指致害行為或

物體與損害事實之間的客觀聯系，是歸責的客觀基礎。[2]醫療侵權責任構成中的因果關系是指醫療行為與損害結果之間的客觀必然聯系。在過度醫療侵權責任構成中則是指過度醫療行為與患者損害之間存在引起與被引起的關系，即患者所遭受的醫療損害是由于醫療機構及其醫務人員實施過度醫療行為造成的。筆者認為，過度醫療侵權責任構成中的因果關系具有明顯的“兩因一果性”特征：即患者所遭受的醫療損害是由于醫療機構及其醫務人員同時實施了過度醫療行為與違法履行告知義務所引起的。因此，在對過度醫療侵權責任因果關系的認定中，只能夠證明過度醫療行為存在或者因醫師違法履行告知義務造成了患者醫療損害，就應認定兩者之間存在因果關系。

4.過錯

過錯是侵權責任構成的要件之一，表現為故意和過失兩種形勢，對過錯的理解應從主、客觀兩方面考慮。過錯不僅僅是一種主觀的心理狀態，也是一種客觀的行為活動。過錯是行為人進行某種活動時自身的心理狀態通過其具體的行為表現出來，不是只要具有某種心理狀態就可以判定該行為人具有過錯。醫療侵權行為中的過錯屬于過錯的一種，它是指醫方在為患者提供醫療服務過程中，由于故意或者過失，違反診療規范或醫學倫理準則，實施了造成患者人身、健康、財產或者精神損害的行為。醫療過錯行為人的主觀心態為故意或過失，客觀上由于醫方的行為造成了患方人身、健康、財產或精神上的實際損害。滿足主、客觀兩方面的條件才可認定醫方的行為屬醫療過錯。判定是否屬于醫療過錯的標準是“醫療水準”來衡量醫方有無。醫療水準即，醫師在進行醫療行為時，其學識、注意程度，技術以及態度均應符合具有一般醫療專業水準的醫師于同一情況下所應遵循的標準。醫方擁有選擇診療方法的權利，同時也應當肩負避免不利于患者之結果發生的義務。

二、過度醫療的成因及危害(一)過度醫療的成因

世界各國都存在不同程度的過度醫療現象，即使是醫療保險體制較為發達的美國、瑞典等國家也不例外。過度醫療行為由來已久且產生原因盡不同，在我國的成因主要有以下幾點。

1.立法與司法因素

我國先后出臺、修訂了一系列法律、法規，如《執業醫師法》、《藥品管理法》、《侵權責任法》、《醫療機構管理條例》、《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》等等，通過這些法律、法規的實施進一步規范了醫療服務行業的執業標準，有效保護了患者就醫的合法權益，改善日益緊張的醫患關系。但不可否認的是，現有的這些法律與司法解釋在實際運用中也存在一些問題，亟待解決與完善。簡單舉例說：

首先《藥品管理法》。2001年修訂之時，恰逢藥品購銷或使用過程中的 “回扣或其他利益”出現的比較頻繁，成為了社會關注的焦點，引起立法者的注意。因此，在新修訂的《藥品管理法》第九章第九十條明確規定“藥品的生產企業、經營企業、醫療機構在藥品購銷中暗中給予、收受回扣或者其他利益的，藥品的生產企業、經營企業或者其代理人給予使用其藥品的醫療機構的負責人、藥品采購人員、醫師等有關人員以財物或者其他利益的，由工商行政管理部門處一萬元以上二十萬元以下的罰款，有違法所得的，予以沒收；情節嚴重的，由工商行政管理部門吊銷藥品生產企業、藥品經營企業的營業執照，并通知藥品監督管理部門，由藥品監督管理部門吊銷其《藥品生產許可證》、《藥品經營許可證》；構成犯罪的，依法追究刑事責任”。按條款規定，我們可看出藥品購銷或使用過程中出現的“回扣或其他利益”是非

法的，是為法律所否定，對此類違法行為也必將是要追究其法律責任的。此立法原意是可靠的，然而我們也不難發現：工商行政管理部門對藥品的生產、經營企業有行政上的管理職能，但是對醫療機構及其醫務人員來說工商行政管理部門的管理職能要如何去實現，他的管理力度、限制權限又有多大，這就需要法律進一步的給予完善。

其次，根據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》，對由醫療行為引起的醫療侵權訴訟實行“舉證責任倒置”，即由醫療機構承擔舉證責任，醫療機構只有證明醫療行為沒有過錯，醫療行為與對患者的傷害沒有因果關系才能免責。舉證責任倒置的確有助于保護患方，患方不具備醫療專業知識，在醫生面前對醫療爭議處于被動地位，如果由患方舉證證明醫方過錯，是十分困難的。但是，舉證責任倒置逼迫醫生在醫療行為中為了保護自己，避免在醫患糾紛中輸官司，開大量檢查，為不輸掉官司而悉心保留好各種證據，為提高安全系數而不積極施治,把風險留給患者，帶來了諸多問題，最明顯的就是過度檢查。為此，在2010年7月1日起施行的《侵權責任法》中，在對醫療侵權行為進行歸責時，立法者確立了以過錯責任原則為主的歸責體系，力求改變“醫療行為引起的侵權訴訟適用舉證責任倒置”的現狀。但事實上，仍存在著一定的問題。從立法上說，《侵權責任法》作為全國人大常委會制定的一部法律，其條文不能對早先出臺的司法解釋直接進行修改或廢止，由此《侵權責任法》的頒行并不影響最高人民法院《證據規定》的施行與效力。因此，《證據規定》中第四條關于舉證倒置的規定，依然是司法審判實踐中法官分配醫患雙方雙方舉證責任時所要援引的重要法律依據。那么，患方在醫療訴訟中的舉證責任壓力未得到緩解，醫務人員在工作中為避免被患者訴諸法院勢必仍會把自己的舉證責任放在首位。

2.行政管理因素

首先，在我國醫院是非盈利性機構，“救死扶傷、治病救人”是醫者神圣職責。但隨著改革開放的逐漸深入，經濟結構、社會結構的重組使得原有的醫療衛生體制發生了深刻的變化：計劃經濟時期，國家強調衛生事業的公益性和福利性，而在改革開放后國家既強調衛生事業的公益性與福利性，又承認衛生機構具有部分企業性質，相對應的國家財政對醫療單位實行的拔款就從全額補貼變成了財政差額補貼。國家對醫院財政補貼嚴重不足［3］，根本無法維持醫院的生存，更談不上支助醫院的發展。因此，衛生部曾出臺“以藥補醫”的政策，允許醫院對西藥加價15%，中藥加價30%出售。這本是權宜之計。但因衛生改革的滯后，醫療服務價格卻沒有體現出其實際價值。“以藥補醫”逐漸演變成了“以藥養醫”。在這種政府補貼有限的情況下，醫生在醫療過程中，只能是從眾多診斷和治療中去選擇為提供相對復雜、利益大的治療方案，于是產生了過度用藥、過度治療、過度手術等一系列情況，以此來獲得額外的收入，彌補國家財政經費的不足。

其次，現行行政法規的相關規定也存在一定不足。迄今為止，因醫療專業自身的特殊性，我國還從未建有系統、規范的醫院管理行政法規。1994年國務院頒布的《醫療機構管理條件》是針對醫療機構診療工作管理的行政法規；2010年衛生部制訂了《全國醫院工作制度與人員崗位職責》是對醫療機構和醫務人員的日常工作、行為規范有較為詳細的規定，等等。可以說，我國當前涉及到醫療行為的法規較多，這些行政法規的出臺對醫療行業現狀具有較強的適宜性，對過度醫療現象也有較強的針對性，但是不系統、不規范，這也使得患者、醫生及司法人員在面對醫療事件，無法清晰、明確地界定合法、非法行為以及侵權行為對應的處罰條款。現實中，同樣的醫療糾紛可因

原告所應用的法規不同產生不同的判決結果。這有待我們國家行政法規的逐步完善與統一。

3.其它因素

一是部分醫務人員職業道德缺失。不可否認，過度醫療的出現有其體制層面的原因，但部分醫務人員職業道德的缺失也是過度醫療現象越演越烈的原因之一。隨著我國經濟的迅速發展，人們的世界觀呈現出多樣化的趨勢，新的事物誘惑了一部分醫務人員不再是以“救死扶傷、治病救人”為己任，而是以追求個人的經濟利益為目標，在為患者提供的診療工作中偏離了診療規范，選擇開具大處方、大檢查、回扣藥，乃至是實施無臨床意義的手術治療，從而加劇了過度醫療現象的蔓延。

二是患者自身的原因。首先，醫學專業具有高風險性，無法避免醫療意外的發生，即使意外發生概率只為萬分之一，但如若“中標”對個體而言則變成100%；其次，由于醫學專業知識的高、精、深，很多理論知識是普通百姓不能熟知、無法掌握，他們缺乏對所患疾病的正確認識，而對治療期望又高，也樂于通過接受大量、復雜、精確的檢查、用藥乃至手術以期取得較好的治療效果；最后，由于一些虛假醫藥廣告肆虐，使不少的民眾、患者形成了這樣的一些錯誤的醫療觀念：價格越高、越貴的藥越是好藥；越是先進的醫療技術就越利于疾病的診斷治療等等［4］。從這些角度而言，造成了患者治病不是以自身病情的實際需要為出發點進行就醫選擇，逐漸形成有病就要去大醫院、看名專家、用高檔藥的這種大眾化的就醫心理趨向，由此也導致了過度醫療現象的發生。

（二）過度醫療的危害

1.對患者權利與醫務人員權利的影響

首先是對患者權利的影響。在過度醫療過程中，醫生對患者提供的醫療服務已經超出其實際的需要，超出了合理的“度”的范圍。舉例來說，一名心肌梗塞的患者來到醫院進行治療，常規的溶栓藥物就可治療疾病。在此種情況下，如若醫生出于別的某些目的無視臨床操作規范，或患者為確保自己的醫療安全追逐過度、不適宜但更為安全、快捷的治療方案——直接冠狀動脈介入治療，這將會給患者的生理機能造成嚴重損害，侵害了患者的健康權；同時，此種治療方法的選擇，患者要為醫生的醫療行為付出更多的資金，使治療疾病的成本增多，侵害了患者的財產所有權。在此治療過程中，如若醫生未將患者疾病的真實情況全部如實的告知或是有選擇性、誘導性地告知，那么，醫學專業知識缺乏的患者就無法對自身疾病選擇出最合適的治療方案，患者的知情同意權在不同程度的遭受到侵害的同時，自我決定權也受到侵害。

其次是對醫務人員權利的影響。現階段，醫患之間的信任危機造成患者看病要提防著醫生，醫生面對著頻繁的醫鬧和人身傷害，也要時刻提防患者。如何確保萬一發生醫療糾紛時自己有據可依？那就是多開檢查。哪怕只是頭痛發燒，它既可能是感冒、流感，也可能合并肺炎、腦炎等，就算概率很小，但有時候不做檢查就不能排除，每排查一個都要付出代價。如果患者一點誤診的概率都不能接受，醫生只能選擇把每一個可能性都進行排查。而且，在治療時，醫生也會選擇短期效果更好的醫療措施。一個感染的孩子，如果發燒不退家長就找醫生算賬，那么醫生為保證自己的人身安全就可能選擇見效更快的靜脈給藥，用更廣譜、更高級的抗生素。無疑，在這種情況下醫生選擇合理的診療方案的權利被剝奪。

2.醫療衛生資源的嚴重浪費

國家發展改革委副主任朱之鑫于2009年曾公布說：“2009年我國醫療輸

液104億瓶，相當于13億人口每人輸了8瓶液，遠遠高于國際上2.5至3.3瓶的水平。”很多患者認為注射藥物要比口服藥物見效快，因此一感冒發燒就主動要求靜脈點滴。其實，在口服、肌肉注射、靜脈點滴三種給藥途徑中，風險最大的就是靜脈點滴，過多注射會增加不必要的治療風險及不良反應。由此可見，不分病情輕重的輸液是臨床中最常見的過度醫療。這僅是對臨床用藥一項治療的調查結果，過度檢查、過度手術在實際生活中也是比比皆是。而實際情況卻是，我國有13億人口，占世界人口的22%，衛生總費用僅占世界的2%，衛生資源總體不足是不爭的事實。據有關資料顯示：醫療機構的過度醫療導致衛生資源浪費達20%～30%。過度醫療使相當一部分衛生資源用于無效的或效益很低的醫療，而使效益較高的公共衛生保健上的衛生資源大大削弱，傳染病、流行病等不能得到很好的預防和控制，嚴重背離了“預防為主”的醫療衛生事業的方針和政策［5］。衛生資源的浪費既消耗了國家有限的物質資源,也增加了政府的負擔,未能“物盡其用”。

3.不利于醫學學科的良性發展

隨著醫學技術的進步，醫生更多地是依賴各種檢查設備，血常規、CT、造影、核磁共振隨手就開，患者變成了被各種化驗單、檢驗報告單堆砌而成的“電子患者”，而對疾病診斷所應遵循“望、觸、叩、聽”逐漸地被醫生束之高閣。醫生只是通過各類的報告單為患者診斷疾病、治療疾病，而不是通過“望、觸、叩、聽”的技術診斷。醫學科學是一門實踐性較強的學科，醫生如果只是一味地借助儀器才能為患者進行診斷治療，而不是憑借自己的動腦、動手能力為患者診治，醫生自身的臨床經驗將如何積累，整個社會的醫學發展前景又將在何方。醫學的發展需要有醫療技術的創新能力，而臨床醫生的經驗積累是醫學創新的基礎之基礎。而過度醫療勢必將會削弱部分醫生 的創新能力，從一定程序上阻滯了醫學學科的良性發展。

三、過度醫療行為的法律規制

審視“潛伏”在醫療領域之中的過度醫療行為，有學者甚至發出“過度醫療猛于虎”之感嘆［6］。顯然，現階段我國醫療領域正處于醫患矛盾激烈的特殊時期，過度醫療發生的原因極為復雜，對過度醫療的治理也必然是多方位的。在諸多治理方法中，法律規制是重中之重，運用“法律之繩”才能最終束縛住這只被社會詬病為“頑疾”的 “猛虎”

（一）過度醫療行為的立法規制與司法規制

針對醫療領域中出現的侵犯公民合法權益的現實，我國先后修訂、出臺了一系列法律、法規，旨在緩解日益緊張的醫患關系。然而，這些法律法規的出臺并未能有效緩解醫患關系，反之呈愈演愈烈趨勢。近年來，一幕幕醫療暴力惡性事件在全國頻頻“上演”，成為了全社會共同來關注的一項嚴峻的課題。社會體制的快速發生，而醫療法律、法規的建立確不能滿足社會發展的需要，其固有的相對滯后性緣故，使得過度醫療發生后，至今仍沒有完善的法律為公民維護自身合法權益提供有力保障。現行立法規制與司法規制完善。在這里，筆者有如下幾點建議。

一是作為一種特殊的侵權類型之一，《侵權責任法》第7章共11個條款對醫療侵權行為和醫療損害責任等問題進行了專門性、原則性規定，這也是迄今我國現行醫療衛生法律體系中對于醫療侵權問題最為集中、位階最高的立法。其中第63條規定了 “醫療機構及其醫務人員不得違反診療規范實施不必要的檢查。”這一立法對于過度醫療與防御性醫療進行法律規制無疑具有進步意義。然而，過度醫療的范圍不僅僅表現在“實施不必要的檢查”一個方面，它還表現在過度治療、過度用藥、過度保健等其他諸多環節，而發生

在醫療過程中這些環節的過度醫療行為，同樣會給患者人身、財產權益帶來損害進而侵犯患者的合法權益，這無疑也是這一立法的局限所在。醫療行為包括檢查、診斷、治療方法選擇、治療措施執行、病情發展過程追蹤以及術后護理等諸多方面，甚至可能發生在醫療過程之中。其中，檢查僅是醫療行為諸環節中的一個。因此，患者在理解和適用該法條的時候，必須注意該法條的適用范圍僅限于“檢查”環節，即醫療機構及醫務人員在患者入院后對病情進行檢驗篩查的過程，包括患者從入院到出院診療過程中的各種檢查項目。如果其他環節存在不必要的診療問題，依據《侵權責任法》目前的規定還不能得到救濟。由此可見，《侵權責任法》立法上將過度醫療的范圍僅局限在“實施不必要的檢查”上，對過度檢查、過度手術未在法律中得到規制，不足以充分保護患者的合法權益，立法上應進一步做出擴充解釋。

二是建立《醫事法》。醫事法是指在衛生法中主要調整醫療服務法律關系的法律法規的總稱。它調整的對象應包括醫事組織關系，即國家各級醫藥衛生行政部門和醫藥衛生機構之間的組織、領導關系；二是調整醫藥衛生管理、監督關系；三是調整醫藥衛生服務關系。《醫事法》的制定可使醫患雙方的權利與義務得以明確的規定，使醫療機構依法執業，使患者的合法權益得到保障，使醫患矛盾得到有效緩解，促進社會秩序的和諧、穩定。

（二）過度醫療行為的非訴訟規制

過度醫療侵權的法律救濟包括醫療侵權訴訟機制和非醫療侵權訴訟機制兩種方式。過度醫療侵權行為的非訴訟規制有兩層含義：

一是相對于醫療侵權糾紛訴訟解決機制，所發生的過度醫療侵權糾紛在法律救濟中通過非訴訟機制解決。由于非訴訟糾紛解決方式（ADR）具有當事人自主性、實體上的準法律化與程序上的簡易性、靈活性、快捷性等諸多優

點，20世紀60年代以來，因其在解決包括醫療侵權糾紛在內的民事糾紛過程中表現出來的特殊價值與魅力，逐步受到人們的重視。當代，運用ADR解決的民事糾紛已經成為各國的普遍趨勢。如目前美國85%的醫療糾紛都通過仲裁和調解的方式解決［7］。運用非訴訟糾紛解決機制解決醫療侵權糾紛有諸多積極價值，如運用醫療糾紛非訴訟解決機制解決醫療侵權糾紛，可以為醫患雙方提供更多的法律救濟方式選擇，從而可以拓寬醫療侵權糾紛解決渠道。與以“對抗性”為特征的訴訟方式相比，非訴訟糾紛解決機制具有平和性，如由于選擇何種方式完全取決于當事人的意志，這為醫療糾紛的“和諧”解決提供了主觀基礎，同時，非訴訟糾紛解決機制實體上的準法律化，可以為當事人提供較大的空間平衡自己的利益，這也為糾紛的和諧解決提供了實質意義上的可能性。

二是立法者針對醫療侵權糾紛特點，建立和完善非訴訟糾紛解決機制，對醫療侵權糾紛加以進一步規范和調整。我國現行法律所限定的醫療糾紛解決方式僅限于協商、行政調節和訴訟三種，而非訴訟解決方式僅限于協商和行政調節兩種途徑。鑒于我國醫療糾紛非訴訟解決機制單一以及功能弱化，應在立法上進一步完善我國醫療侵權糾紛的協商、調節機制。尤為重要的是，我國現行《仲裁法》在立法上并未規定醫療糾紛屬于可仲裁范圍的現狀，應加快醫事仲裁立法，在立法上對醫療糾紛仲裁條件、仲裁內容、仲裁人員以及仲裁的效力加以明確規定，盡早建立醫事仲裁制度，以便對包括過度醫療侵權在內的醫療糾紛進行更加有效的法律規制。

（三）醫療管理體制的完善

首先，在市場經濟體制下，醫療機構作為獨立的經濟實體，必須有足夠的收入來源作為其正常運轉的有力保障。隨著醫療體制改革的實施，醫療機

構以往主要是依靠自給自足，國家在衛生事業上的投入比重呈現減少的趨勢。《2013年中國衛生統計年鑒》數據顯示，政府衛生支出占財政支出比重1990年為6.07%，2000年為4.47%，2010年為6.38%；政府衛生支出占衛生總費用的比重1990年為25.06%，2000年為15.47%，2010年為28.69%；隨著國家綜合實力的增強，政府對衛生事業的投入在這個二十年間卻并未增多，醫院要生存、想發展，只能是從醫療和藥品收入上自己找辦法，這所有一切的結果最后都是由患者來承擔，過度醫療由此產生。因此，國家要加大政府財政對醫療衛生事業的投入，尤其是對公立醫院的投入。它包括基本建設的投入、大型儀器設備的投入、離退休人員資金的投入，以及公共衛生事件的政策性虧損的補貼。政府加大對醫療衛生行業的投入可心減輕醫療機構的經濟壓力，可以緩解人民群眾看病難、看病貴的問題。

其次，國家還應理順醫療機構的價格體系，要使醫生的技術勞務價格得到承認，藥品和儀器設備價格有所降低，醫務人員多勞多得、優勞優得。可實行薪金制 ,切斷醫生收入與服務提供量的直接關系。在國際上 ,最流行的做法是“醫藥分家”,切斷醫生與藥品銷售量之間的聯系。然而 ,這只能是一定程度的有效 ,因為醫生的收入可能還和其提供的衛生服務的數量相關。而實行薪金制可切斷醫生收入與服務提供量的直接關系 ,把供方誘導性需求降低到了最低限度。若因此可能抑制醫生工作的積極性 ,則可把獎勵津貼作為其收入的一部分。其獲得津貼的等級可由患者、社會中間機構及醫院總的管理人員三方按各項工作指標評議定級 ,從而防止醫生提供過度醫療或開大處方、人情方等加大費用和浪費資源的行為。

（四）其它方面

一是加強醫德教育 ,提高醫務人員的職業素養。

作為一名醫務人員的職業道德首先就應該樹立“救死扶傷、文明行醫”的職業風尚，在醫療活動中“患者第一、一切為患者著想”是其必須遵循的基本原則。在市場經濟大潮的影響下，一些醫療機構在醫療服務過程中只注重追求經濟利益，其代價是損害了患者的經濟利益 ,是違背醫學道德的。所以，醫療機構應把醫德教育和醫德醫風建設作為目標管理的重要內容，建立醫德考核與評價制度，切實加強醫務人員職業道德教育，樹立忠于職守，盡職盡責，全心全意為人民服務的敬業精神。

二是規范醫療行業的診療標準。

為保證醫療行業診療的規范性，作為該行業行政主管機關的衛計委先后制定了多項規范標準，如《醫院管理辦法》、《醫療機構管理條例》、《單病種質量管理》、《臨床路徑管理》等等，這些規范的施行從一定程度上起到了規范醫生執業行為的作用，尤其是依據循證醫學發展而來的疾病臨床路徑管理，它是在保證診療效果的基礎上以縮短平均住院日，降低患者住院費用為特征，進一步規范診療過程所應常規進行的診療操作，減少一些不必要、不合理的診療行為，降低過度醫療的發生。但并不是所有的患者都適合臨床路徑管理，這就有待相關部門根據臨床實際情況不斷梳理、完善診療標準的制定。

長期以來，過度醫療問題被認為是醫學問題、道德問題。過度醫療行為是醫生違背醫學規范和倫理準則，脫離病情實際需要，實施不恰當、不規范、不道德的醫療行為。國家積極地修正相關的法律、法規，以保障、維護人民群眾的合法權益。但過度醫療是一個復雜的社會問題，并不是出臺了部門規章就能解決根本問題，它需要整個社會從多方面共同努力來打造一個規范、安全、和諧的就醫環境。

參考文獻

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第五篇：關于整治過度醫療行為的實施方案

治理過度醫療實施方案

為了認真貫徹落實武漢市衛計委《關于印發<武漢市治理過度醫療行為專項活動>的通知》文件精神，切實轉變行業作風，加強醫德醫風建設，解決群眾看病難看病貴問題，我院決定，在醫院各科室中開展治理過度醫療行為專項活動。現提出如下實施方案：

一、目標任務

通過開展 專項治理活動查找過度醫療癥結，進一步規范醫療

診治行為，堅決糾正行業不正之風，有效遏制不合理診治、過度用藥、過度檢查、違規收費等過度醫療行為，切實減輕群眾就醫負擔，提高群眾滿意率。

二、主要內容

(一)治理不合理診治行為。各科室要嚴格執行醫療機構分級分工診療管理規定，切實履行各自職責，努力提高服務質量，合理分流患者，嚴格執行轉診制度。要認真執行醫療技術操作規程，嚴格執行首診負責制，科學合理判斷病情，準確掌握住院指征，堅決杜絕小病大治等問題的發生，有效控制醫療費用不合理增長。

(二)治理過度用藥行為。醫院要充分發揮藥事委員會職責，嚴把采購環節，堅決遏制藥品采購過程中的不正之風。基本藥物全部實行網上集中采購，非基本藥物嚴格執行全市統一管理，并不得超過規定比例。高耗材由醫院統一采購，禁止科室和個人自行采購。非基本藥物使用比例，不得超過15%。加強抗菌素管理，臨床使用品種不得超過20種。加強每月就開奶茶力度，嚴格杜絕大處方的發生。藥械科要逐步安裝并使用防統方和抗生素管理軟件，有效遏制藥品提成、回扣等不良行為的發生。建立醫生處方用藥預警和高值耗材使用通報機制，嚴格責任追究制度。

(三)治理過度檢查行為。臨床醫師嚴格掌握各種檢查的適應癥和針對性，減少過度檢查，提高檢查準確率。生化檢查陽性率不得低于80%。質控科應建立檢查結果分析通報制度，杜絕短時間內無指征重復檢查、多項檢查和盲目檢查。認真執行下級對上級、同級醫療機構之間醫學檢驗、醫學影像檢查結果互認制度，簡化患者就醫環節，減輕群眾就醫負擔。

(四)治理違規收費行為。各科室要嚴格執行國家、省、市醫療收費價格，規范醫療收費，嚴禁在規定之外擅自設立收費項目，禁止分解收費、比照收費和重復收費，各科室收費價格應公示在科室最醒目位置。藥品價格實行電子滾動屏公示。收費室及時向病人提供醫療費用清單，以提高醫療服務價格透明度，接受患者和社會監督。

(五)嚴格執行評估獎懲制度。醫院質控領導小組每月進行評估分析工作，嚴格懲戒措施。一是由醫院分管領導負責，由藥械科、質控科、負責統計基礎數據，醫務科、質控科定期分析評估，按照“四個合理”(合理檢查、合理診斷、合理治療、合理用藥)原則科學評估(評估結果分為合理、基本合理、不合理三等)。二是要對評估結果每月進行通報，并分別在當月績效工資中給予經濟處罰、暫停處方權，停止執業等懲處(以半年為一個周期，每月排名單項第一或綜合排名第一，且綜合評估不合理的醫師，給予警告、通報批評；一個周期內有二次月排名單項第一或一次綜合排名第一，且綜合評估不合理的醫生，扣除當月績效工資，處以不合理用藥一倍的罰款，同時進行處方監管；一個周期內有三次月排名單項第一或二次綜合排名第一，綜合評估不合理的醫生，扣除半年績效工資，處以不合理用藥二倍的罰款，考核直接定為不稱職，三是醫院將開展科室之間排隊橫向評估工作，實行獎懲措施。

三、實施步驟

(一)自查自糾階段(2016年4月11日至2016年5月10日)。各科室成立自查小組，根據方案要求，圍繞診治、檢查、用藥、收費等重點環節，全面開展自查自糾，深入查找問題，認真進行梳理分析。各科室于5月6日前將自查自糾情況上報醫務科。

(二)整改落實階段(2016年5月10日至2016年6月10日)。醫務科將對存在的問題，制定切實可行的整改計劃，逐條進行整改落實，進一步完善相關管理制度，鞏固活動的成效，形成治理過度醫療行為的長效機制。醫務科將整改落實情況上報衛生局。

(三)檢查驗收階段(2016年6月10日至2016年7月10日)。各科室要對過度醫療行為專項治理情況進行認真小結，醫院領導小組對各科室活動開展情況進行全面檢查驗收，并進行通報。

四、保障措施

(一)加強組織領導。為了確保專項活動取得實效，醫院成立了治理過度醫療行為專項活動領導小組，全面負責治理過度醫療行為專項活動安排、協調和督查工作。各科室要按照醫院統一安排，全面落實各項治理工作任務。

(二)強化宣傳教育。各科室要認真組織學習《執業醫師法》、《醫務人員醫德規范》、《中國醫師宣言》、《醫療機構從業人員行為規范》等，進一步提高廣大醫務工作者自律意識，增強服務觀念，提升服務質量，樹立良好的職業道德形象。同時要利用醫院網頁、媒體宣傳治理工作動態及成果，在門診大廳、病區等醒目位置懸掛治理過度醫療活動的宣傳標語、樹立典型，弘揚正氣，營造治理過度醫療行為的濃厚氛圍。

(三)強化督查檢查。醫務科、質控科、藥械科要建立過度醫療行為通報制度，對診斷處置、臨床用藥、檢查、收費等重點環節每月進行一次專項檢查，并通報檢查結果，對存在的問題，要采取有效措施強力整改。對發現存在過度醫療行為的科室及個人進行通報批評，并追究相關科室負責人的責任。縣衛生局、縣糾紛辦也將會采取明察暗訪和重點抽查等辦法對我院過度醫療行為專項工作進行全面督導檢查。

附件：武漢東方陽光中西醫結合醫院治理過度醫療行為專項活動領導小組名單