審慎調查活動中應注意的法律問題

一、擬投資企業股權演變情況的審查

對擬投資企業股權演變過程的審查旨在揭示擬投資企業股權形成和變化的整個過程。對這一問題的審查要重點關注以下幾項內容：

〔1〕企業成立時間；

〔2〕企業的股權結構及股東的根本情況；

〔3〕企業歷次股權變更的過程；

〔4〕股東投資入股的方式〔增資還是轉讓方式〕

〔5〕股東出資的形式〔實物、無形資產、貨幣、債權還是股權出資，以及各類資產出資的金額〕；

〔6〕股東投資入股的價格、入股價格確實定依據、資金到位情況；

〔7〕注冊資本的變化過程。

對上述事項的審查，投資經理應要求企業提供以下法律文件：

〔1〕會計師事務所出具的企業驗資報告；

〔2〕資產評估機構對入股資產的評估報告及評估機構資格復印證書、國有資產評估結果確認書；

〔3〕工商登記資料；

〔4〕投資合同、公司章程、股東會或董事會決議；

〔5〕以無形資產出資的，要出具無形資產作價的評估報告、?出資入股高新技術成果認定書?等。

二、營業資格與營業范圍的審查

這一工程審查的要點是揭示企業營業資格的合法性。擬投資企業應向公司提供：

〔1〕營業執照；

〔2〕經營特種行業或產品的許可證〔如電信產品入網許可證、醫藥生產企業所擁有的藥號、藥品生產許可證等等〕以了解企業的經營范圍，以及是否具有從事某項業務的資格。

三、主要固定資產的審查

固定資產往往是企業占用資金量較大的資產，對企業經營管理影響很大。對這部份資產的審查，主要應集中于資產的所有權和計價根底。按照固定資產的類別，對這局部資產的調查主要包括以下的內容：

〔1〕房屋的審查。應要求企業提供房屋的所有權證書、房屋的購置發票、付款憑證；

〔2〕土地使用權的調查。應了解企業土地使用權是通過行政劃拔方式、出讓方式還是轉讓方式取得的，要求出具取得土地使用權的購置發票、付款憑證；

〔3〕機器設備的審查。應要求企業提供購置合同〔融資租賃合同〕、付款憑證、購置發票；

〔4〕車輛等交通工具的審查。應要求企業提供購置合同、付款憑證、購置發票等；

〔5〕資產使用情況的調查。應了解以上資產的法定使用年限和已使用年限，以及固定資產的折舊情況；

〔6〕資產權利負擔的審查。應了解擬投資企業是否在資產上設定了抵押、質押或其他權利限制。

四、主要無形資產的審查

投資高新技術企業往往會面臨無形資產計價問題，這些無形資產主要包括：創造專利、實用新型專利、外觀設計專利、計算機軟件、專有技術、商標等。以這些資產的調查主要應集中在所有權、有效性和計價上：

〔1〕主要無形資產的權利憑證。應要求企業提供：

Ⅰ、創造、實用新型或外觀設計等專利技術的專利證書；

Ⅱ、計算機軟件著作權登記證書；

Ⅲ、商標證書；

Ⅳ、證明企業技術所有權的其他技術成果資料，如科學技術進步獎、創造獎、專家意見書、國家有關部門的認證材料等。

〔2〕技術的來源。以對企業所擁有的專利技術、非專利技術、計算機軟件等技術：

Ⅰ、如果企業自己開發，應了解技術團隊的開發能力、應要求企業提供能證明該技術成果是其自己開發的有關資料；

Ⅱ、如果外購〔包括他人授權許可實施〕或委托他人開發的，應要求其提供購置合同、技術實施許可合同或委托開發合同；

Ⅲ、如是股東投資形成的，應審查技術入股協議或投資合同、公司章程、技術資產作價入股的評估報告。

〔3〕專利權或〔軟件〕著作權的有效性。

Ⅰ、應審查專利權、〔軟件〕著作權是否過了法定的有效期〔自申請之日起創造專利的有效期為20年、實用新型與外觀設計專利為10年；計算機軟件著作權自發表之日起25年，期滿前可續展25年〕，對未過期的專利權及〔軟件〕著作權應了解其剩余的存續期限；

Ⅱ、應審查企業是否依法按時繳納專利年費。

〔4〕使用情況。主要是以上各項無形資產的已使用年限及價值攤銷情況；

〔5〕技術保密措施。審查企業有無采取相關的保密措施以防專有技術泄露。

五、關聯交易的審查

關聯交易是投資者最為關注的問題之一，投資經理應通過審慎調查對擬投資企業的關聯交易情況進行全面揭示，并通過投資合同、公司章程的相應休款或其他協議對關聯交易進行標準和約束，以保證公司的投資利益不受侵犯。對擬投資企業關聯交易的審查應包括以下幾個方面：

〔1〕股權上的關聯。應要求擬投資企業提供其對外投資企業的名單、直接或間接地同為大股東〔主要股東〕所投資或控制的其他企業的名單；

〔2〕人事上的關聯。即擬投資企業的主要股東〔最終自然人股東〕或董事是否在其他企業中擁有股權或擔任職務；

〔3〕業務的關聯。包括擬投資企業與其關聯企業發生產品購銷等關聯交易的次數、金額和價格等相關的信息；

〔4〕企業資產〔特別是現金〕被關聯股東或其他人占用的情況或其他關聯交易情形；

〔5〕關聯企業所從事的經營業務與擬投資企業有無競爭性。

六、重大債權債務關系的審查

通過對債權債務等合同、協議的審查可以掌握擬投資企業的經營情況、合同履行情況以及公司資產的質量。投資經理應關注以下幾個主要的合同、協議：

〔1〕銀行借款合同：應審查借款的金額、利率、借款期限、財產擔保、違約責任等條款；

〔2〕主要原材料采購合同：應審查主要客戶的名稱、采購的數量、價格、付款金額、付款期限、履約情況等內容；

〔3〕主要產品銷售合同：應審查主要客戶的名稱、所售產品的數量、價格、收款金額、收款期限、履約情況等內容；

〔4〕或有債務的情況：

Ⅰ、是否訂有保證合同：如有，應審查被保證的主債權金額、保證的范圍、保證期限、保證方式〔是一般保證還是連帶責任保證〕；

Ⅱ、是否訂有抵押或質押合同：如有，應審查被擔保的主債權金額、債務人履行債務的期限、抵押或質押物的名稱、數量、抵押或質押擔保的范圍。

〔5〕此外，以上述合同所沙及的企業債權債務，應審查其是否超過訴訟時效〔一股合同之債的訴訟時效為兩年，自約定的履行期限屆滿之日起計算，如有起訴、書面同意還款等時效中斷事由，那么從中斷時起重新計算〕、債權回收的可能性〔債務人的資產狀況〕。

七、法律糾紛的審查

如果擬投資企業歷史上與其他企業、人員涉及訴訟、仲裁或行政處分等法律糾紛，應引起投資經理的特別關注，重點審查以下相關的法律問題：

〔1〕在訴訟或仲裁中的地位〔是原告還是被告〕；

〔2〕訴訟、仲裁或行政處分形成的原因；

〔3〕訴訟、仲裁或行政處分對企業經營的影響。

投資經理還應重點了解該企業有無正在發生的經濟糾紛和未了結的仲裁、訴訟案件，如有，那么應進一步了解糾紛發生的原因、擬投資企業在糾紛案中的地位〔債權人或債務人、原告或被告〕、爭議的標的金額、該企業勝訴的可能性、勝訴或敗訴對該企業經營的影響等。

八、納稅情況的審查

〔1〕是否照章納稅，是否有完整的納稅證明；

〔2〕是否受到過稅務部門的處分，如有，應了解具體的處分內容，并評介處分對擬投資企業帶來的影響。

九、創業者或經營者個人背景的審查

〔1〕人誠信記錄：以往的誠信記錄，是否發生過違約、違規以及受處分的情形；

〔2〕經營管理能力：即創業者或經營者人個的經營能力及管理協調能力，主要是管理企業的經驗和以往成功經營企業的實例，特別是要詳細說明其所具務的改善經營業績、為股東帶來良好回報等方面的經營能力，以及加強內部控制、提高運作效率、開拓創新等方面的管理協調能力；

〔3〕其他根本情況：包括教育背景、過往經歷和專業素質等方面