第一篇：關聯交易與公司治理結構關系的研究

本科生畢業設計（論文）封面

（2016 屆）

論文（設計）題目 作 者 學 院、專 業 班 級 指導教師（職稱）論 文 字 數 論文完成時間

大學教務處制

會計原創畢業論文參考選題(200個)

一、論文說明

本寫作團隊致力于會計畢業論文寫作與輔導服務，精通前沿理論研究、仿真編程、數據圖表制作，專業本科論文3000起，具體可以聯系qq 805990749。下列所寫題目均可寫作。

二、原創論文參考題目 某公司模式研究 某企業全面預算管理問題的探究 3 關聯交易與公司治理結構關系的研究 會計法治的困境與對策—以中國人壽某支公司為例 5 蘇寧電器存貨管理研究 房地產上市公司的價值評估——以金融街控股股份有限公司為例 7 基于公司治理的內部控制淺析 8 高鐵行業應收賬款風險管理研究 9 企業合理避稅研究 浙江中小企業融資環境問題探討 11 公允價值會計計量理論與應用研究 12 某公司固定資產管理研究 企業內部審計和外部審計的聯合治理研究 14 社會責任會計信息披露問題研究 中小企業內部會計控制研究——以某公司為例 16 銀行業的風險管理及內部控制研究 17 新會計準則對上市公司利潤操縱的影響 18 應用XBRL提高會計信息質量 19 人力資源會計的產權分配研究 20 知識經濟環境下人力資源會計探討 21 公允價值會計計量的適用性研究 22 城市商業銀行風險防范對策研究 23 論管理會計在中國發展的影響因素 從海爾的國際化經營看家電行業的海外擴張 25 中國上市公司融資戰略問題研究 26 某公司應收賬款存在的問題及對策 27 企業環境會計信息披露探析 28 基于內部控制的事業單位研究 29 制造業企業成本管理的探析 30 商業銀行會計風險防范

民營企業內部控制制度的設計研究——以三鹿集團為例 32 試論我國中小企業融資環境現狀與改善策略

中國企業海外并購的風險與防范——以吉利收購沃爾沃為例 34 中小企業營運資金管理探討

會計造假的防范與治理研究—以某廠為例

從成本與收益角度看企業誠信

淺談金融危機下我國公允價值的運用問題 中小企業信用評級指標體系應用研究 吉利集團融資案例的分析 企業內部控制自我評價的研究

財務比率在企業內部控制中的應用—以某公司為例 中小企業如何加強成本管理提高經濟效益

福達電子有限公司KPI體系的構建、評價與考核問題研究

內部審計在防范舞弊風險中的角色與應用研究——基于xx案例的分析 中小民營企業適度負債經營研究

作業成本法在某物流公司成本核算中的應用研究 某紡織品公司存貨管理現狀的調查與分析 固定資產折舊與減值的比較分析 中國動漫產業的投資現狀及發展研究 某公司籌資風險與對策研究

從非貨幣性交易準則的變化看公允價值的運用 風險管理框架下內部審計模式研究 衍生金融工具在企業中的應用探討

會計政策選擇對某水泥公司財務報表的影響研究 某公司成本控制體系設計

SAP與用友ERP系統中相關模塊比較研究

基于某公司非貨幣性資產交換業務的公允價值研究 房地產調控下的某建設公司財務分析

中小企業民間融資的SWOT分析—以某公司為例 某農行支行會計報表分析研究 會計職業道德的理性思考 基于公司治理的內部控制淺析 電子商務對企業財務會計的影響 會計職業道德面臨的問題和如何建設 某公司財務戰略的制定與實施研究

我國商業銀行經營效益及其影響因素分析—以招商銀行為例 基于EVA的企業價值評估－－以青島啤酒為例 企業所得稅法規與所得稅會計準則的差異性研究 我國企業財務危機預警體系初探 中小企業融資創新問題研究

基于現金流的房地產行業財務危機預警實證研究 某公司資本結構的優化研究

某連鎖超市期間費用管理問題研究 xx家具公司物流成本控制研究 內部審計與外部審計的協同研究

企業會計政策與估計變更對利潤的影響研究 房地產開發成本控制初探

某電器公司存貨管理存在的問題及對策研究 我國現行會計核算制度與稅法的差異及其協調

經濟型連鎖酒店戰略成本管理研究－－以七天連鎖酒店為例 81 低碳經濟下某公司投資管理研究 82 某房地產企業融資現狀調查與分析 83 中小企業內部控制實施問題研究 84 增值稅納稅籌劃研究

反傾銷視角下環境成本核算問題探討

資產重組對上市公司績效影響的分析——以中化國際為例 87 中小型餐飲企業成本管理研究

公允價值計量在我國上市公司的應用研究 89 企業的會計誠信的建設 90 農行經濟資本管理研究

我國會計師事務所內部治理問題探析 92 探析固定資產累計折舊與減值準備 93 非營利組織財務風險管理

論風險管理及其在企業中的應用 95 目標成本管理在某紡織企業的應用 96 基于公司治理的內部控制淺析 97 財務軟件的發展與未來

從內部控制角度談財務舞弊的防范 99 中小企業信用擔保業務定價研究

平衡計分卡在我國商業銀行績效評價中的應用—以浦發銀行為例 101 基于公司治理的內部控制淺析 102 注冊會計師法律責任及規避措施 103 資產減值會計問題研究

基于公司治理的內部控制淺析 105 中小企業融資存在的問題及對策

服裝生產企業銷售與收款內部控制設計——以某服裝集團為例 107 金融危機背景下的公允價值計量 108 電力企業內部管理中的全面預算控制 109 事業單位目標研究

代理記賬優勢及存在問題的研究 111 低碳經濟下生態管理會計的應用研究 112 蘇寧電器資產質量分析

上市公司財務會計流程優化研究 114 基于公司治理的內部控制淺析

三一重工股份有限公司跨國并購財務風險管理 116 當前稅務籌劃在我國企業中的應用 117 中小企業內部控制的問題及對策

某綠化公司應收賬款管理問題及對策研究

信息化條件下會計內部控制的創新——以xx公司為例 120 農業產業上市公司的價值創造 121 關于合并商譽的思考

作業成本法在第三方物流企業成本管理中應用的合理性分析 123 我國房地產企業債務籌資的風險及對策

基于股權結構的上市公司股利分配政策研究

[畢業論文][動物醫學]肉鴿隱孢子蟲流行病學調查研究 126 增值稅轉型對企業財務報表的影響 127 小微企業財務風險研究 128 中國金融所得征稅制度研究 129 我國上市公司融資研究

企業合并會計準則與國際會計準則的比較 131 現今我國離任審計的主要問題及對策 132 上市商業銀行內部控制信息披露研究

資產減值的會計政策對企業所得稅影響的案例研究 134 汽車制造行業上市公司經營績效分析

商業銀行信用卡分期付款業務的風險及規范研究 136 基于低碳經濟的中小企業綜合業績評價研究 137 淺析我國農村信用社內部控制的問題與對策 138 論提高會計信息質量的途徑

我國城鎮化過程中土地流轉方式探究 140 基于公司治理的內部控制淺析 141 論機會成本在現代企業中的運用

淺議樂清市永德利亞電器有限公司的固定資產管理

上市公司環境會計的核算與信息披露研究—以寶山鋼鐵股份有限公司為例 144 xx建筑裝飾公司存貨管理中存在的問題及其改進 145 基于公司治理的內部控制淺析

基于并購目的的企業價值評估模型的探討 147 上市公司會計信息質量對資本市場的影響研究 148 我國高校教育成本核算的現狀及對策 149 財務舞弊的防范與治理

關于人力資源會計的若干問題的研究 151 績優上市公司股利分配的特征分析

152 淺析xx公司生產成本管理存在的問題及對策 153 基于公司治理的內部控制淺析 154 審計過程中的舞弊形式及原因分析 155 試談企業財務風險的成因及防范 156 企業社會責任與股東價值

157 所得稅會計若干問題的探討-以某公司為例

158 論企業內部控制與風險管理的關系——以某公司為例 159 企業負債結構優化問題研究－－以某公司為例 160 企業并購中的審計風險研究

161 中小企業成本管理現狀及對策研究——xx家具采購成本控制 162 全面質量管理視域下xx建筑安裝公司應用研究 163 上市公司內部控制評價體系研究 164 某公司應收賬款管理的研究

165 上市公司財務報告改進問題研究－－以某公司為例 166 基于內部價值鏈的某公司成本管理研究 167 企業社會責任會計報告探討

168 某電纜公司采購與付款業務的內部控制研究 169 房地產企業稅收籌劃的研究 170 審計職業判斷及其重要性的研究 171 兩稅合并對企業的影響分析 172 某科技公司財務風險研究 173 某公司體系研究

174 某客車公司債務資金籌集存在的問題及對策研究 175 物流企業應收賬款管理研究

176 略論新企業會計準則下公允價值的計量 177 企業內部控制與公司治理的關系研究 178 上市公司環境會計信息披露研究 179 商業銀行內控制度存在的問題及對策 180 基于公司治理的內部控制淺析 181 基于公司治理的內部控制淺析 182 某公司負債經營與風險控制 183 金融危機與會計計量的關系研究 184 淺談應收賬款的風險管理

185 關于政府或有負債風險問題的探討

186 網絡環境下會計信息系統的內部控制研究 187 精益成本管理在企業應用研究 188 企業集團資金管理模式研究 189 試論內部審計的獨立性

190 戰略導向的企業預算管理研究

191 我國當前居民收入分配差距的原因及對策研究 192 淺論我國增值稅轉型問題

193 企業人力資源培訓成本會計的探討 194 基于公司治理的內部控制淺析 195 上市公司會計信息披露問題研究 196 政府績效審計的國際比較

197 采購成本控制——以xx纖維有限公司為例 198 某公司存貨的優化管理研究

199 某公司內部會計控制制度的建立與完善 200 上市公司財務會計報告舞弊手段及成因分析

第二篇：關聯交易與同業競爭

關于擬上市公司獨立性的信息分享

擬上市公司獨立性是監管機構審查的重點，因為獨立性是影響企業持續盈利能力最核心的因素之一。所以在過去的幾年中，擬上市公司獨立性瑕疵、持續盈利能力和成長性不足是公司上市被否的三大主要原因。所以在本文中，我主要是從企業獨立性方面來解釋一下其可能存在的問題以及相應的預防和解決思路。擬上市公司獨立性欠缺的問題可以分為兩大類：第一是對內獨立性不足，表現為公司對主要股東的依賴，容易產生關聯交易，資金占用，同業競爭，公司治理結構等問題。第二是對外獨立性不夠，表現為公司的客戶，市場，技術，商標或者業務上對其他公司的嚴重依賴。在這里我主要展開解釋一下同業競爭，關聯交易以及對重大客戶的依賴，這幾方面的問題未來或許會在我們所投的項目中遇到。

一、同業競爭

同業競爭是指上市公司所從事的業務與其控股股東（包括絕對控股股東與相對控股股東）、實際控制人及其所控制的企業從事的業務構成或可能構成直接或間接競爭的關系（這里請特別注意，與上市公司構成競爭關系的，不僅包括控股股東本身，還包括其親屬及親屬控制的企業）。同業競爭包括三個關鍵要素：a.同業競爭的主體，包括發行人、發行人的控股股東、實際控制人、實際控制人所控制的其他企業。b.同業，指從事相同或相似業務。c.競爭，指在業務的客戶對象、產品、勞務的可替代性、市場差別等方面確實存在競爭關系。

如果上市公司與其關聯企業存在同業競爭關系，那么它們就有可能在市場拓展、產品開發和布局、對外合作等方面存在利益沖突，控股股東就可能進行干預，利用其控制力，影響上市公司與其關聯企業之間的“競爭”，使得上市公司及其關聯企業無法在完全競爭的市場環境下發展經營業務，極容易導致上市公司與其關聯企業之間的利益轉移，這樣不僅會損害中小股東的利益，另外上市公司的財務業績表現也就不再是其獨立經營結果的真實反映。

同業競爭關系只是為控股股東的利益輸送提供了一條便利的渠道，與股東是否進行違規行為并無必然關系，但是這種渠道的存在降低了股東違規的成本而提高了監管機構對股東行為進行分辨和監管的成本。監管機構認為，在同業競爭的問題中，整個利益轉移難以判定更難以量化和監控，監管者無法對公司經營過程中的每項決策進行效果評估，判斷決策者的主觀動機，判斷潛在信息的獲益方等。本著保護中小股東利益和維護資本市場公平性、資源配置的有效性的監管基本原則，這一問題最有效的辦法就是禁止形成同業競爭關系。所以公司法中規定的，企業的董事、經理、核心技術人員所簽署的《競業禁止協議》也是體現了這一思想。這樣我們就清楚了這一問題在IPO過程中的重要性。

同業競爭產生的原因，一般情況下是由于企業在發展過程中分拆上市造成的，也有企業改制造成的（一般多為國有企業）。大股東所控制的企業的幾種業務或其控制的幾家企業中有某一種業務或一家企業由于廣闊的市場空間，巨大的發展潛力，致使大股東產生了讓其單獨上市的想法，而由于其擬上市的公司在上市前必然和其他關聯企業有著千絲萬縷的關系和業務來往，甚至業務有重疊的部分。在我們所投資的企業中，可能會存在這樣的情況，例如優勢物聯網和優勢科技，由于其技術的相通性可能會在某些硬件產品及系統集成業務上產生業務重疊，并可能會構成證監會判定的潛在業務競爭關系，如果該企業面臨IPO，這個問題就會成為隱患，這就要求我們要提前發現問題，盡可能早的做相應調整和處理。對于同業競爭，通常解決的辦法就是簽訂協議承諾、委托租賃、“買”、“賣”、“銷”： 1.用協議和承諾的方式來解決同業競爭

由與擬上市公司產生競爭的關聯方做出承諾，在經營過程中不損害擬上市公司的利益。其中比較典型的一種方式是雙方簽訂市場劃分協議，目前這種用市場劃分協議過會成功的企業就晉億實業等很少數幾家。這一方式的成功率非常低，監管部門一般不會認可這種解決辦法。

晉億實業的成功也是有其特殊性的（1.市場足夠大，上市主體晉億實業和其兩家關聯公司晉緯控股、晉禾企業總共的營收還不到總市場份額的1%，三家各自的發展空間十分廣闊。晉億實業主要市場在中日韓，而歐洲市場是晉緯控股的固有市場，先于上市主體進入。美洲市場是晉禾企業的固有市場，先于上市主體進入。因此這兩家關聯公司與上市主體晉億實業的關于同業競爭的市場劃分協議才能被監管部門認可）。這一案例背后的理論依據是證監會的《股票發行審核備標準忘錄》第一號：“對審核中發現公司與競爭方存在相同、相似的業務，應請公司做出解釋。如有充分依據說明與競爭方從事的業務有不同的客戶對象、不同的市場區域等，存在明顯細分市場差別，而且該市場細分是客觀的、切實可行的，不會產生實質性同業競爭的，則要求公司充分披露其與競爭方存在經營相同、相似業務及市場差別情況”。2.托管和租賃

是現實操作中使用的比較多的一種辦法。所謂托管就是指，將關聯方的競爭性資產委托給擬上市企業代為管理運營，擬上市公司按一定比例收取托管費用。租賃方式是指，關聯方將競爭性資產租賃給擬上市 公司，由擬上市公司完全自主經營，并按期支付給關聯方租金。這兩種方式的基礎都是擬上市公司在被委托和承租競爭性資產的時候擁有其完全獨立的控制權，在擬上市公司的管理下統一經營，進而消除同業競爭。這種托管或者租賃合同的期限可以設置為自協議生效之日起至上市主體與關聯方不再存在同業競爭為止。3.買的方式

及將關聯方競爭性資產以公允的價格購買到擬上市公司旗下，與擬上市公司業務整合后統一上市，從而徹底消除同業競爭，這種方式是最完美的一種解決方案，也是監管部門所樂意接受的方案。4.賣的方式

及將擬上市公司存在同業競爭的業務出售給獨立的第三方，進而消除同業競爭。

5.銷的方式

及將產生同業競爭的關聯方企業直接進行工商行政注銷，徹底消除同業競爭。

對于“賣”和“銷”的方式都存在很大的隱患，監管機構也容易對這兩種方式產生質疑，同時在之前的IPO案例中也確實暴露過這樣的問題。“賣”的方式，資產擁有方可以將其賣給與自己有某種特殊關系的人員（通常為親屬以外的人），容易導致“關聯方非關聯化”的問題，涉嫌隱形同業競爭和關聯交易，“賣”只不過是將之前明的事情轉入地下罷了。“銷”則容易導致“構成同一控制下的企業合并”問題，就是指將注銷企業的資產收入等隱含在擬上市公司下，這樣就無形虛增了擬上市主體的經營收益，從而影響了與公司成長性相關的審核指標，同時還會涉及被注銷資產部分偷稅漏稅的問題（西安達剛創業版被否就涉及這方面的原因）。對于眾多的中小私營企業來說，存在一定的關聯關系，同業競爭等都是很正常的情況，這也真實的反應了公司的歷史沿革，所以企業可以正確對待這樣一種情況，應該積極的運用科學的方式將這個問題解決好，監管部門也很承認這種情況的存在的客觀性。

二、關聯交易

關聯交易，就是企業關聯方之間的交易，關聯交易是公司運作中經常出現的而又易于發生不公平結果的交易。

首先，從我們自己來說，應正確的看待關聯交易這個問題，因為它并不是只有負面效應。從有利的方面講，交易雙方因存在關聯關系，可以節約大量商業談判等方面的交易成本，并可運用行政的力量保證商業合同的優先執行，從而提高交易效率。但其不利的方面是，由于關聯交易方可以運用行政力量撮合交易的進行，從而有可能使交易的價格、方式等在非競爭的條件下出現不公正情況，形成對股東或部分股東權益的侵犯，也易導致債權人利益受到損害。

關聯交易在擬上市公司上市過程中是比較常見的法律問題，由于許多企業的歷史沿革造成，所以監管機構在一定程度上可以接受合理的關聯交易存在，因此證監會對于報會企業的關聯交易的要求是低于30%而不是禁止的態度。證監會在關聯交易的問題上通常采取實質重于形式的原則，及考察關聯交易的必要性，交易價格的公允性，以及交易的決策程序是否公正透明等。他們會審查，關聯交易是偶發性還是經常性的，以及關聯交易對公司的利潤貢獻程度，如果關聯交易是不必要的，是否有可以通過合理的手段解決。同時也很看重公司是否與關聯方存在依賴甚至利益輸送。

利用關聯交易進行利益輸送大概有三種形式：

1.銷售產品與勞務，商品交易與勞務是指上市公司與其關聯企業之間購銷商品或提供勞務的行為，是上市公司關聯交易的主要形式，很多上市公司的控股股東是其主要客戶，甚至所有購銷業務都發生在關聯企業之間。定價政策是關聯購銷的一個核心問題，購銷過程中影響利潤的定價方式非常模糊，從而成為控股股東轉移資金的主要手段。控股股東通過低價向上市公司購進產品再以市場價格出售、向上市公司高價提供原材料、向上市公司高價轉讓低質資產或無形資產等關聯購銷的方式，轉移上市公司資產或利潤。

2.資金占用，關聯企業尤其是控股股東以應收賬款或其他應收款等方式拖欠上市公司資金和無償占用關聯企業募股資金，甚至向上市公司低價收購產品然后轉售以獲取收益，卻不向上市公司支付價款，致使上市公司應收賬款不斷增加，資金長期被占用。這是控股股東占用上市公司資金最直接的方式。資金占用行為嚴重影響了上市公司的正常經營，導致一些上市公司陷入經營困境。3.資產重組。資產重組的關聯交易主要有資產置換、資產購置、資產剝離等方式，這些方式己經成為控制性股東掠奪上市公司財富的主要手段。集團公司通過對實物資產的夸張描述，以較高的評估價格賣給上市公司，從而達到套取上市公司現金或減少對上市公司應付款項，改善集團財務狀況的目的。上市公司高價購買的資產表面上優質，實際上其價值遠遠低于當初的估計價，只能是賤賣甚至閑置。除實物資產外，集團公司也可能通過實質上的不等價交易，將無形資產以高價賣給上市公司或與上市公司擁有的債權進行置換，改善集團公司的資產質量。與實物資產一樣，交易價格以評估價為準，由于評估的專業性強，可驗證性差，因而成為上市公司與集團公司進行利潤轉移的隱秘渠道之一。

對于關聯交易，證監會的要求是，“企業應正視關聯交易的存在，同時應說明關聯交易發生的原因、時間、金額和比例。對于存在的一般商品的關聯交易，通過與無關聯第三方的同期報價比較說明價格的公允性。對于企業資產或股份的價格以資產評估機構的評估結果而定說明其公允。說明關聯交易決策程序的公正性”。

現實實踐中，企業可以通過一系列監管控制關聯交易的措施來規范其行為，同時也被證監會所認可。可以制定公司內部的《關聯交易制度》對公司關聯交易的審批程序進行明確，關聯股東回避表決，同時說明交易價格公允。

舉例，上市公司南都電源在IPO時處理關聯交易的方法是，現行《公司章程》對關聯交易公允決策程序進行了規定，同時現行的《股東大會議事規則》、《董事會議事規則》、《監事會議事規則》、《獨立董事工作規則》、《關聯交易公允決策制度》等內部制度對審查、批準關聯交易的具體程序作了進一步的規定。另外在此決策機制之外，南都電源全體獨立董事對關聯交易的公允性發表獨立意見，同時公司第一大股東、實際控制人以及持股5%以上的股東分別作出《規范和減少關聯交易的承諾函》。

三、對于重大客戶的依賴

重大客戶依賴問題也一直是證監會比較關注的點，因為嚴重的依賴于某個或某幾個客戶或者供應商，會直接威脅到公司的正常經營，對公司能否連續經營以及持續盈利能力產生了重大影響。

判斷公司是否構成重大客戶依賴主要有兩點： 1.企業是互相依賴還是企業單獨依賴。

2.如果企業是單獨依賴，那么依賴的對象是誰。如果企業依賴的國有大型企業，如中國移動、中石油、國家電網等，則不會構成其上市的障礙。如果企業依賴的是小型企業，或者是不知名、來歷不明的企業，則很有可能會被懷疑是關聯交易或者利益輸送。如果企業依賴的是大型跨國企業，證監會也會對其產生懷疑，因為該跨國企業有可能隨時改變合作意向而終止合作。對于重大客戶依賴問題，證監會并未明確的規定向單一客戶銷售額達到多少比例是被禁止的。其還是遵循實質大于形式的原則，首先是要求擬上市企業要做好重大客戶或者供貨商的信息披露工作，“如向單個客戶的銷售比例超過總額的50%或嚴重依賴于少數客戶的，應披露其名稱及銷售比例”。

一般情況下如果企業能證明與合作的客戶或供應商能夠保持穩定長久的合作關系，并且不存在有重大依賴且處于競爭劣勢的地位，并且最好是有相互依賴的合作關系的，只要實質上不會對企業持續盈利能力產生重大影響的，證監會都能夠從實質進行審查，并從尊重客觀事實的出發給予評價。

另外，如果企業對某一家供應商有重大依賴，有可能是其行業特征所決定的，如藥材供應，礦產資源供應等，企業應解釋行業特點以及保持穩定性和持續性的理由。但如果企業獨立于行業的整個模式之外的，則對于供應商的重大依賴問題則需要從以下幾個方面進行解釋： 1.依賴于單一供應商的理由。2.與其是否存在關聯關系。

3.市場上是否存在其他供應商，且不選擇其他家的理由。4.交易價格是否公允，是否存在利益輸送。5.發行人對供應商是否有主動權。

6.是否存在降低依賴度的選擇性以及是否采取降低依賴度的措施。如果對外能開拓其他伙伴，以減少對單一客戶或供應商的依賴則更好。

企業的經營獨立與否是關乎企業生死存亡的關鍵因素，為了保護好中小股東的利益，監管部門在此問題上非常慎重，同時在歷年來IPO的案例中，因為企業獨立性方面的問題是被否企業的重災區，所以在這里與大家分享一些基本的知識，以便于能在今后的項目管理中更好的幫助企業。

第三篇：公司治理結構問題研究

公司治理結構問題研究

論文

學院:

姓名:

專業:

學號:課程:企業法 時間：2012年5月1日

【摘要】完善公司的治理機構對企業的發展具有舉足輕重的作用,因此,研究公司治理結構的問題是一項意義非凡的舉動。一個科學的治理結構，可以為公司未來奠定堅實的基礎，使其屹立在商海之中，風雨無阻。接下來，我便帶您了解一些公司治理結構方面的知識和研究策略。

關鍵詞：公司治理結構 股東 企業 策略

一、公司治理結構的定義

要研究公司治理結構，首先需要了解其真實含義。公司治理結構，指為實現公司最佳經營業績，公司所有權與經營權基于信托責任而形成相互制衡關系的結構性制度安排。

股東（大）會由全體股東組成，是公司的最高權力機構和最高決策機構。公司內設機構由董事會、監事會和總經理組成，分別履行公司戰略決策職能、紀律監督職能和經營管理職能，在遵照職權相互制衡前提下，客觀、公正、專業的開展公司治理，對股東（大）會負責，以維護和爭取公司實現最佳的經營業績！

董事會是股東（大）會閉會期間的辦事機構。股東（大）會、董事會和監事會皆以形成決議的方式履行職能，總經理則以行政決定和執行力予以履行職能。

公司治理結構的大致形式如上，這是個逐漸形成和發展所確立下來的結構制度，所以在未來的發展變化中，治理結構可能會有調整，這正是需要研究的問題，從而使公司的發展更加健康快速。

二、公司治理結構的重大意義

了解了公司治理結構的內容，更需要知道其意義所在。

公司治理結構的實質價值在于通過合理分配公司的權力資源建立利益制衡機制確保企業的經濟運行效率和可持續發展實現公司的經營目標并最終實現股東利益的最大化。

公司治理結構的意義主要體現在三個方面一是優化公司內部的權利配置優化公司內部的權力配置是公司治理的首要作用。二是平衡公司的利益矛盾實現公司內外部不同主體之間的利益制衡是公司治理的本質。三是強化公司的激勵和約束機制。公司治理的激勵功能是指通過公司治理使代理人在追求自身利益的同時能夠更好地實現委托人的利益或目標。

公司治理結構要解決涉及公司成敗的三個基本問題。

一是如何保證投資者（股東）的投資回報，即協調股東與企業的利益關系。在所有權與經營權分離的情況下，由于股權分散，股東有可能失去控制權，企業被內部人（即管理者）所控制。這時控制了企業的內部人有可能做出違背股東利益的決策，侵犯了股東的利益。這種情況引起投資者不愿投資或股東“用腳表決”的后果，會有損于企業的長期發展。公司治理結構正是要從制度上保證所有者（股東）的控制與利益。

二是企業內各利益集團的關系協調。這包括對經理層與其他員工的激勵，以及對高層管理者的制約。這個問題的解決有助于處理企業各集團的利益關系，又可以避免因高管決策失誤給企業造成的不利影響。這就是公司的基本層。

三是提高企業自身抗風險能力。隨著企業的發展不斷加速，企業規模不斷擴大，企業中股東與企業的利益關系、企業內各利益集團的關系、企業與其他企業關系以及企業與政府的關系將越來越復雜，發展風險增加，尤其是法律風險。合理的公司治理結構，能有效的緩解各利益關系的沖突，增強企業自身的抗風險能力。

三、公司治理結構的選擇

公司治理結構有很多形式，其中有英美模式和德日模式。

英美模式以證券市場為中心以股權分散為特征貫徹契約主義的價值理念追求股東利益最大化。在英美模式下證券市場發達公司股權分散銀行在公司治理結構中的作用有限證券市場及相關聯的公司控制權市場在公司治理問題上的地位十分突出。

德日模式以銀行為中心以股權集中為特征貫徹共同體主義的價值理念追求利害關系人價值。德日的證券市場不如英美市場發達信息披露和市場透明標準較低公司控制權市場不活躍銀行在資本市場上占主導地位公司股權集中并受大股東控制銀行在公司治理結構中起著十分重要的作用。

在“股東治理”結構模式下，股東作為物質資本的投入者，享受著至高無上的權力。它可以通過建立對經營者行為進行激勵和約束的機制，使其為實現股東利益最大化而努力工作。但是，由于經營者有著不同于所有者的利益主體，在所有權與控制權分離的情況下，經營者有控制企業的權利，在這種情況下，若信息非對稱，經營者會通過增加消費性支出來損害所有者利益，至于債權人、企業職工及其他利益相關者會因不直接參與或控制企業經營和管理，其權益也必然受到一定的侵害，這就為經營者謀求個人利益最大化創造了條件。

這兩種模式都有各自的優缺點，公司采用何種模式要依據公司所在地的制度及環境還有未來發展戰略而定。我們應該知道，沒有永恒不變的事物，只有與時俱進，才能屹立不倒。公司想成為百年老字號，齊對自己的定位應該十分明確，然后依著目標勇往直前。

四、我國上市公司治理結構的問題缺陷

我國數千年的歷史文化傳統充滿了濃厚的官本位文化與關系文化中國公司治理體現著富于中國特色的官本位理念。在國有國營計劃經濟體制時代企業不具備完整的法人資格。

（一）股權過于集中

我國企業進行股份制改造的前提是公有制占主體，在股權方面表現為國有股、法人股持股比例高，一般超過50%，多的則達80%以上。股權集中的結果強化了原有的政企不分，政府由企業外部直接進入企業內部，使得政府憑借股東身份指派的董事會成為一個凌駕于股東大會之上的權力機構。由此造成大股東和上市公司在人員、資產、財務上長期不分家，關聯交易盛行；大股東操縱公司一切事務，無法形成制約關系等等一系列問題。

（二）董事會缺乏獨立性

在國有股占絕對優勢的條件下，董事會成員、總經理的聘任都是由國有股東或原主管部門指定，多數情況下董事長兼任總經理。由于此種股權的高度集中，董事會由大股東操縱，或由內部人控制，形同虛設就在所難免。

（三）缺乏有效的激勵約束機制

除了少數公司外，多數公司的高級管理人員執行的仍然是計劃經濟體制下的工資制度，薪酬結構比較單一，不能對董事和高級管理人員起到足夠的激勵作用。在這種工資制度無法達到高管人員的理想期望值的情況下。在實際經營中，就難免會出現為自己謀取私利的做法，從而會損害股東尤其是中小股東的利益。

（四）外部監控機制不全

主要表現在三個方面:第一，銀行等作為債權人對公司實施的監控作用較小。第二，外部的公司控制權市場或者是并購市場對公司實施的監控作用也非常有限。第三，經理市場是另一個從外部監督公司的重要機制。

這些存在的問題，會阻礙我國公司的發展，所以需要治根治本地把問題研究清楚，采取最合理的策略解決。

五、公司治理結構分析及策略

（一）優化股權結構，切實保障股東大會有效行使職責

采取多種途徑減持國有股，建立一種具有中國特色的股權多元化、分散化、動態化而又有效的機制，以此來優化上市公司股權結構。大力發展機構投資者，發揮機構股東的作用，向社會基金、境外投資機構、證券投資基金、銀行等配售。推行內部職工持股制度，構造新的投資主體。可以通過增資擴股、股權轉讓方式進行。保障股東大會有效行使職責，維護全體股東利益。股東大會應有廣泛的代表性和注意保障中小股東的權益。

（二）健全董事會制度，完善董事會功能

通過適當擴大董事會規模，引入獨立董事，明確職工和中小股東代表的董事地位等措施優化董事會結構，切實、有效地增強董事會的獨立性和有效性。董事會的選舉可采用累計投票制，使相對控股股東難以把持董事會，進而使中小股東的權益得到一定程度的保障。

（三）建立有效的激勵機制

必須使經營者的報酬與經營成果掛鉤，給予高級管理人員以較高的年薪，同時根據公司的經營業績給予相應的公司期權。如果由于高級管理人員的原因導致公司經營不善，必須給予高管人員以相應的懲罰。

（四）完善外部監控機制

建立健全完善的信息披露制度和信息傳遞制度是當務之急，要促使上市公司進行持續、真實的信息披露，證券監管部門就必須加強對上市公司規范運作的監督，加大執法力度，除日常監督外，應加強巡回檢查工作的力度，還可實行舉報制度，對沒有按照證監會的規定規范運作的上市公司在配股、增發新股方面設置更多的限制等。

六、總結

公司治理結構的意義非凡，一個合理科學的治理結構，可以帶公司走得更遠更高。明確公司治理結構的問題所在，從根本上調整和制定相應的策略，讓企業的明天會更好。

參考文獻：

《我國上市上市公司治理結構分析及對策研究》 作者：喻曄 《公司治理結構問題分析及策略》作者：楊國昆 《百度百科》

第四篇：我國公司治理結構的完善研究

關鍵詞：公司治理 內部治理 外部治理 人力資本

內容摘要：論文擬對我國公司治理的現狀進行分析，并就我國應如何健全和完善公司治理的相關問題進行初步的探討。

公司治理是社會各界廣泛關注的熱點問題，但對于公司治理的內涵并沒有一致的認識，而是從不同的方面或角度來回答，總的來說關于公司治理的定義主要有兩種視角：一種是基于委托代理理論的的公司治理，該種觀點的代表人物有吳敬璉、張維迎等；另一種是基于共同體論的公司治理，OECD的《公司治理原則》是典型的建立在共同體論的基礎上。

其實，公司治理是一個多層次的概念，隨著社會經濟的發展和公司內涵的發展變化，公司治理不僅要解決公司管理者與公司股東之間的代理問題，同時還涉及到各利益相關者。因此，公司治理定義可界定為以解決公司管理者與公司股東之間代理問題為目標的構建公司管理者、公司股東以及其他利益相關者之間的法律關系的制度安排。

我國公司治理的現存問題

（一）內部治理有限

股東大會流于形式，不能對董事會進行有效約束。我國現階段的公司股權結構高度集中，“一股獨大”的現象背離了公司治理結構制度的基本理念和價值要求，股權過分集中在國家手中，且不能流通甚至把董事會凌駕于股東大會之上，出現“用手投票”失靈現象，并實際損害小股東的權益。

董事會功能不健全，運作不規范。我國上市公司中70%的公司董事會的任命與解聘直接來自于上級的行政命令而非董事會，由此造成董事會構成不合理，獨立董事所占比重小，多數為內部董事組成，這樣的董事會獨立性不強，現實中的董事會成員與執行層人員高度重合，容易導致“內部人控制”，董事會下設的各種委員會沒有有效建立和運行。

監事會監控力度小，制度不健全。我國公司監事會的設立處于和董事會并行的地位，直接向股東大會負責，主要職責是監督董事會和經理人員的行為。但是，實踐中監事會的功能都很有限。監事會僅有監督權而無控制權和戰略決策權，更無董事和經理的任免權。在規范公司治理結構方面往往以股東價值為導向，相對重視董事會的職能而忽視監事會的作用，對監事會的運作則規定得相對簡單，監事開展監督活動難以在法律上、操作中找到可行的依據，監事會是我國公司監督治理中最薄弱的環節。

報酬構成單一，經理人員激勵與約束不完善。經理激勵機制的核心是協調股東和經理之間的利益，以盡最大可能減少代理成本，實現股本利益最大化。我國大多數公司報酬構成單一，缺少長期激勵作用的股權激勵，這樣容易造成管理人員做出不利于股東利益的短期行為。

（二）外部治理有限

我國公司外部治理的作用尚不完善，外部的公司控制權市場由于國有股及法人股的流動性差，采用并購方式對公司進行的監控作用有限，往往無法形成對管理層的并購約束。同樣，流通股票的比例較低，使股東“用腳投票”進行公司治理可能性減少。盡管公司的負債較高，在一定程度上依賴于銀行和金融機構，但債權人作為利益相關者沒有相關法律依據規定對公司進行監控。經理市場的發育不良使經理市場對經理的制約作用有限。此外，公司治理的法制環境和文化環境也不完善。

由以上的分析可知，我國公司治理仍然存在許多迫切需要改進的問題，新公司法引進了很多新的制度，在公司治理上也作了調整，該調整對于改善我國公司治理現狀發揮了一定作用，但仍有不足之處。

新《公司法》對公司治理制度的完善

股東會法律制度的完善。加強和完善股東大會的權利和職能；完善了股東大會的召集和主持制度；改進股東大會決議瑕疵的法律救濟制度，并擴大了救濟范圍，并改變了救濟方式。董事會法律制度的完善。完善董事會的表決制度；對法定代表人制度進行了完善和對董事長職權作了制約；完善了董事會的召集與主持、召開；對董事的選任也做了調整，規定上市公司須設立董事會秘書和獨立董事。

監事會法律制度的完善。監事會的職權得到擴大和充實，監事會行使職權所必需的費用有了保障；對監事會組成作了變革；完善監事的運行，保障了監事會會議的順利召開。

對公司中小股東法律保護的完善。規定股東的提案權和累積投票權，擴大股東知情權的范圍；完善了股東訴訟制度，此外，股東還享有解散公司的請求權。

對控制股東、公司經營者的約束和激勵制度的完善。針對我國控制股東濫權的現象，規定了對控制股東的制約制度和控制股東的義務及責任；健全董事、監事、經理等高級管理人員的義務和責任制度，新公司法對追究董事、監事、高級管理人員相關責任的程序做了保障。

完善我國公司治理結構的若干建議

（一）監事會與獨立董事重疊的問題

新公司法正式確立了上市公司的獨立董事制度，而我國引進獨立董事的目的主要是因為：首先，緩解“一股獨大”的現象；其次，由于我國公司監事會制度的失效，為了另辟蹊徑，求助于獨立董事制度的引進。但是，我國目前缺乏真正意義上的獨立董事市場，我國的獨立董事主要來自于高等學校和科研機構，而不象英美那樣主要來自于企業的管理人員。此外，由于我國上市公司普遍存在“一股獨大”的現象，為大股東以及大股東控制的治理機構提名和選舉獨立董事提供了可能，大股東為了實現自身利益，會選擇有利于反映自己意志的人員來擔任獨立董事，所以，很多獨立董事都是“花瓶董事”。由此，獨立董事的提名、選聘、薪酬都受控于大股東的手中，獨立董事自然也就難以做到真正獨立。

此外，我國在引入獨立董事制度的同時，保留了監事會制度。監事會制度與獨立董事的實質，都是公司內部的監督制度，從職權上看，二者也存在部分交叉和不明確之處，兩者的職能存在諸多重疊。職能重疊意味著大家都管，大家亦可都不管，造成權責不明。如果發生問題，監事會和獨立董事要么互相爭權要么互相推諉責任，結果是兩種監督機制都不到位。

（二）重新構建董事會制衡格局以加強董事會的職能

上文筆者建議舍棄獨立董事制度，由此，對董事會的監督就更是重中之重，雖然公司法第50條、109條均有規定，但是仍可繼續完善：

可以對經營管理層人員建立信譽登記制度，定期向外公布。建立高管人員人才庫，把合格的人員納入人才庫，并決定他們的薪酬計劃，這樣既可以對那些信譽好的高管人員給予精神上的激勵和物質上的保障，而對那些信譽不好的高管人員則可以有一定的約束作用。

要改變由于“一股獨大”帶來的董事行政任命方式，從董事產生機制上保證董事會行使職權的獨立性。

確保公司董事會成員與經理人員不能過分重合。很多公司的董事會成員兼任著經理，董事會對經理層的制約就邏輯地演變為自我監督，這種監督方式幾乎只是理論上的一廂情愿，因此要強化董事會與經營者之間的獨立性。

（三）優化股權結構

首先，可以通過鼓勵公司的戰略投資者投資，以改善公司現有股權結構。其次，擴大培育機構投資者隊伍，包括各類投資基金、保險機構、信托機構為主的專業性金融機構。最后，對不需要不適合國家控股的行業，國有股要逐步退出，通過國有股的回購、轉換、轉讓、減持

等方式達到優化股權結構。

（四）完善財務報告和信息披露制度

完善財務報告和信息披露制度，重點要保障公司所有的財務信息及時、相關和可靠，這樣能有效減少治理基礎中信息不對稱的問題。

因此，本文認為，可從以下視角完善人力資本管理：第一，強化人力資本的約束機制，防范公司的內部人控制。第三，建立有效的人力資本監督機制，既要加強內部監督又要加強外部監督。第二，完善人力資本的激勵機制，制定合理的薪酬模式，使人力資本價值得到最大限度的使用。

參考文獻：

1.寧金成.公司治理結構[M].法律出版社，2007

2.李明輝.公司治理全球趨同研究[M].東北財經大學出版社，2006

3.周金泉，陳東.21世紀我國公司治理模式的選擇[J].蘭州學刊，2004（2）

第五篇：新三板業務中關聯交易與同業競爭的法律問題探討

新三板業務中關聯交易與同業競爭的法律問題探討

摘要：為企業赴新三板（現特指全國中小企業股份轉讓系統）掛牌是一項較新且高端的法律業務，與IPO有聯系又有許多區別。筆者在為企業提供新三板掛牌法律服務的過程中，時常遇到一些新型或者需要針對具體企業解決的法律問題，而公司獨立性問題往往影響企業新三板掛牌的進程，尤其是關聯交易與同業競爭問題。由此，筆者對這兩個問題進行解讀，并結合相關案例分析探討，提出自己的建議和解決方案。

關鍵詞：新三板 公司獨立性 關聯交易 同業競爭

參照企業IPO的要求，擬掛牌新三板企業也應具有獨立性，實務中對于公司的獨立性審查也比較嚴格。獨立性主要表現為公司應在資產、人員、機構、財務、業務5個方面獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業。

關于公司的獨立性方面，無論是上市企業還是擬在新三板掛牌的企業，都無法回避兩個重要的問題：關聯交易和同業競爭問題。因為這兩個問題都涉及到發行主體的利益，從而直接關系到中小股東的權益。

對于IPO的企業來講，同業競爭是紅線，不可觸碰；關聯交易是黃線，必須規范。但對于到新三板掛牌的企業，一般不會有上市公司那樣嚴苛的要求，在實務中處理的原則是：公司和控股股東、實際控制人之間盡可能不要有同業競爭，如果有相同或競爭的業務，就要剝離、停止和規范；另外，顯失公平的關聯交易要盡量規范和避免。對于同業競爭和顯失公平的關聯交易的界定，新三板的尺度要比IPO更寬。

一、新三板之定義

新三板是相對于舊三板而言，現在的新三板特指全國中小企業股份轉讓系統（National Equities and Exchange and Quotations，NEEQ，以下簡稱“股轉系統”），其是指全國中小企業股份轉讓系統有限責任公司（以下簡稱“股轉公司”）運營的，為未能達到主板、中小板以及創業板上市要求，但符合《全國中小企業股份報價轉讓系統業務規則》（試行）規定的掛牌條件的股份有限公司的股份公開轉讓提供交易的平臺。

其實，現在的股轉系統與原來三板市場有很大的不同，不能簡單地加個“新”字就能解釋，應該稱為“股轉系統”比較合理，為說清問題，則延用大家都比較熟悉的“新三板”稱呼。

二、關聯交易

（一）定義

《全國中小企業股份轉讓系統掛牌公司信息披露細則（試行）》第三十一條規定：掛牌公司的關聯交易，是指掛牌公司與關聯方之間發生的轉移資源或者義務的事項。《深圳證券交易所股票上市規則》第10.1.1條規定，關聯交易是指在上市公司或者其控股子公司與上市公司關聯人之間發生的轉移資源或者義務的事項。故關聯交易的定義是指公司或是其附屬公司與在本公司直接或間接占有權益、存在利害關系的關聯方之間所進行的交易。

關聯交易與普通交易之間的重大區別在于前者是發生在具有特定關聯關系的當事人之間的交易。關聯方包括自然人和法人，主要指公司的發起人、主要股東、董事、監事、高級行政管理人員及這些人員的家屬和其所控股的公司。

（二）新三板對關聯交易的認定和要求

1、如何認定為關聯交易

《全國中小企業股份轉讓系統掛牌公司信息披露細則（試行）》第三十二條規定：掛牌公司的關聯方及關聯關系包括《企業會計準則第36號-關聯方披露》規定的情形，以及掛牌公司、主辦券商或全國股份轉讓系統公司根據實質重于形式原則認定的情形。對于關聯方的認定，目前股轉公司的審核態度是公司關聯方根據公司法和會計準則確定即可，可不參考IPO標準。

2、監管部門要求

關聯交易在符合一定條件的情形是允許存在的，監管部門對于公司關聯交易的基本態度是減少和規范。公司存在的關聯交易必須符合以下條件：

（1）實體上應符合市場化的定價和運作要求，做到交易價格和條件公允；

（2）在程序上必須嚴格遵循公司章程和相應制度的規定；

（3）在數量和質量上不能影響到公司的獨立性；

（4）必須對關聯交易進行信息披露。

3、律師工作

總結上述監管部門要求，主要是關聯交易價格必須公允，公司不應通過關聯交易制造或轉移利潤。對于關聯方占用公司資金，必須及時清理欠款并不得發生新的欠款。律師應該熟悉這些原則，并為企業提供相應的服務：

（1）為企業進行股改時起草《關聯交易制度》，內容包括但不限于關聯交易的定義和認定、審核權限、表決和回避、信息披露和定價機制；

（2）按照監管部門的要求，在起草股份公司《章程》時中加入關聯交易的相關內容，包括但不限于關聯交易的定義和認定、審核權限、決策制度、股東大會和董事會的審議、表決和回避內容和程序、信息披露內容和程序；

（3）掛牌前為股份公司制作《控股股東、實際控制人關于減少及規范關聯交易的承諾函》；

（4）法律意見書中對關聯交易情況進行披露和發表意見，同時督促公司對關聯交易情況進行信息披露。

（三）解決方案

對公司確實存在關聯交易的情況，應該對此進行處理并解決。公司在掛牌上市前，需根據自身情況采取以下方法處理關聯交易事項，以便順利實現掛牌：

1、主體非關聯化

主要方法有：將產生關聯交易的公司股權轉讓給非關聯方，對關聯交易涉及的事項進行重組和并購，對已經停止經營、未實際經營或者其存在可能對擬掛牌公司造成障礙或不良影響的關聯企業進行清算和注銷，設立子公司完成原來關聯方的業務等；

2、業務非關聯化

即購買發生關聯交易所對應的資產和渠道等資源，并納入公司的業務運營體系；

3、程序合法化

即嚴格按公司章程和公司制度對關聯交易進行審批和表決；

4、價格公允

即準備足夠的證據證明交易的價格遵循市場定價機制；

5、信息披露規范

嚴格遵守信息披露的規范，對近兩年一期的關聯交易情況進行披露，具體如下：

（1）根據交易的性質和頻率，按經常性和偶發性因素，分類披露關聯交易及其對財務狀況和經營成果的影響；

（2）披露是否在公司章程中對關聯交易決策權力和程序作了規定；

（3）披露關聯交易是否履行了公司章程規定的程序，審議程序是否合法，及交易價格是否公允；

（4）關聯方交易應當分別就關聯方以及交易類型予以披露；

（5）披露擬采取的減少關聯交易的措施。

對于律師來說，只要發現有關聯交易的情況，必須如實披露，在法律意見書中對此進行詳細說明，并出具明確的法律意見。現在股轉公司對信息披露的要求越來越嚴格，如果不進行如實披露，將受到嚴厲的處罰。可參考案例如下：

案例：

【樂升股份（430213）】如實披露關聯交易情況

律師進行了如實披露，包括關聯交易情況、產生的原因、定價機制、合規性等，并與同行業公司對比毛利率以證明關聯交易價格的公允；作重大風險提示；關注公司治理的完善情況，具體結論描述如下：

一是雖然公司存在對關聯方香港啟升的依賴，但不影響公司的獨立性，采取的減少關聯交易的措施符合公司實際，切實可行，且已初步顯現出實際成效，能夠有效降低關聯交易的比例，逐步減輕對關聯方的依賴；

二是公司符合《掛牌業務規則》第2.1條規定的股份掛牌條件，公司存在關聯交易比重較大的情形不構成股份掛牌的實質性障礙。

【天津寶恒（430299）】明確業務非關聯化

使用關聯企業的商標，目前公司所使用的商標為公司關聯企業寶恒自控申請并所有，報告期內公司與寶恒自控簽署并執行《商標使用許可合同》，寶恒自控許可公司無償使用“寶恒”商標。律師對相關情況作了說明：

2009年，公司與寶恒自控簽署了《商標使用許可合同》，寶恒自控許可公司無償使用“寶恒”商標。目前，公司已經與寶恒自控方面達成一致，寶恒自控將其商標無償轉讓予公司，公司正在辦理商標轉讓過戶手續，并于2013年3月7日取得國家工商行政管理總局商標局出具的《轉讓申請受理通知書》。

三、同業競爭

（一）定義

所謂同業競爭，可借鑒已經失效的《股票發行審核標準備忘錄第1號》的定義：同業競爭是指一切直接、間接地控制公司或對公司有重大影響的自然人或法人及其控制的法人單位與公司從事相同、相似的業務。故同業競爭是指發行人的控股股東、實際控制人及其控制的其他企業從事與發行人相同、相似的業務，從而使雙方構成或可能構成直接或間接的競爭關系。

（二）新三板對同業競爭的認定和要求

在具有同業競爭的兩家公司之間，尤其是具有控制與被控制關系的兩家公司之間，控股股東或實際控制人可以任意轉移業務與商業機會，這樣很容易損害被控制公司和投資者的利益。所以，為維護掛牌公司和以中小股東為主的廣大投資者的利益，很多國家的資本市場對同業競爭都實行嚴格的禁止。

企業如進行IPO，發行人與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業之間不存在同業競爭是企業上市的基本條件之一。新三板目前沒有嚴格禁止同業競爭，但相信將來對同業競爭的限制會越來越嚴格，因此，我們在為企業提供掛牌服務時，也是盡可能要避免同業競爭。

1、如何認定為同業競爭

從實踐經驗來看，監管部門在判斷公司與競爭方之間是否存在同業競爭時，通常會關注以下幾方面的內容：

（1）考察產品或者服務的銷售區域或銷售對象。若存在銷售區域地理距離遠、銷售對象不同等因素，即使同一種產品或者服務，也可能不發生業務競爭及利益沖突；

（2）如存在細分產品，可考察產品生產工藝是否存在重大差異。若公司與競爭方的產品同屬于某一大類行業，但又存在產品細分情形，則兩者之間的生產工藝也將可以成為考察是否存在同業競爭的重要方面；

（3）考察公司所在行業的特點和業務方式。有時在具體個案中，監管部門也會結合公司所在行業的特點和業務運作模式來具體判斷是否構成同業競爭。

2、監管部門要求

上面已經提到，企業IPO是絕對不允許存在同業競爭的，鑒于企業IPO時同業競爭的絕對不可存在性，對于已經存在的同業競爭，擬掛牌公司必須在申請掛牌前徹底解決同業競爭問題。同時，有關主體還需要根據具體情況就避免同業競爭作出妥善安排和承諾。

股轉公司對于同業競爭審核態度是不搞一刀切，分具體情況，盡量整改或提出整改措施，如實在難以解決的就如實披露，并在后續持續督導過程中關注。當然，前面已經提到，律師在提供服務時，還是盡可能徹底解決同業競爭問題。

3、律師工作

雖然股轉公司提出不搞一刀切，但從目前的實踐來看，“同業不競爭”的解釋很難得到監管部門的認可，除非有強有力的反證，否則往往被視為“同業即存在競爭”。如果確實無法避免，則律師應該提出充分證據說明與競爭方從事的業務有不同的客戶對象、不同的市場區域等，并存在明顯的細分市場差別，而且該市場細分是客觀、切實可行的，不會產生實質性同業競爭等。但律師更多的工作應該是幫助企業處理和解決同業競爭問題，在章程中規定避免同業競爭的措施，并在掛牌前為股份公司制作《控股股東、實際控制人關于避免同業競爭承諾函》。

（三）解決方案

同業競爭如果存在，對掛牌是一大障礙，因此，如果判斷公司存在同業競爭的情形，必須采取各種措施解決，具體如下：

1、收購合并

將同業競爭的公司股權、業務收購到擬掛牌公司或公司的子公司，吸收合并競爭公司等；

2、轉讓股權和業務

由競爭方將存在的競爭性業務或公司的股權轉讓給無關聯關系的第三方；

3、停業或注銷

直接注銷同業競爭方，或者競爭方改變經營范圍，放棄競爭業務；

4、作出合理安排

如簽訂市場分割協議，合理劃分擬掛牌公司與競爭方的市場區域，或對產品品種或等級進行劃分，也可對產品的不同生產或銷售階段進行劃分，或將與擬掛牌公司存在同業競爭的業務委托給擬掛牌公司經營等；

5、多角度詳盡解釋同業但不競爭，關于這點前面已經提及，不再詳述

對于律師來說，只要發現有同業競爭的情況，必須如實披露，在法律意見書中對此進行詳細說明，并出具明確的法律意見。可參考案例如下：

案例：

【聯動設計（430266）】明確競爭方無營業收入，業務不相同也不相似

股轉公司要求公司補充披露衍新電力近兩年實際經營情況，請主辦券商、律師核查并發表意見，并核查其與公司是否存在同業競爭。

律師對衍新電力的經營范圍進行了詳細闡述，并說明其雖處于開業狀態但并未開展銷售產品等情況，其2011年、2012無營業收入，衍新電力的業務范圍與股份公司業務范圍不相同也不相似，衍新電力過去兩年未開展與股份公司相同或相類似的業務，并且，衍新電力的實際控制人黃萬良已作出承諾，具體結論描述如下：

為避免與股份公司之間的同業競爭，股份公司實際控制人黃萬良出具了《避免同業競爭承諾函》，表示目前未從事或參與與股份公司存在同業競爭的行業，并承諾：不會從事與股份公司相同或相似的業務，本人亦不會通過衍新電力以任何方式實施可能有損股份公司利益的行為。

綜上，衍新電力的業務范圍與股份公司業務范圍不相同也不相似，衍新電力過去兩年未開展與股份公司相同或相類似的業務，并且，衍新電力的實際控制人黃萬良已作出承諾，不會從事與股份公司相同或相似的業務，本人亦不會通過衍新電力以任何方式實施可能有損股份公司利益的行為。因此，本所律師認為，衍新電力與股份公司不存在同業競爭。