第一篇：醫療糾紛司法鑒定

醫療糾紛司法鑒定

在現代社會，醫療糾紛不斷，醫患關系緊張，怎樣處理好醫患糾紛?怎樣打贏醫療官司?怎樣最大限度的維護患者的合法權益?是醫療律師不得不面對、不得不解決的問題，醫療糾紛司法鑒定。

醫療糾紛不僅涉及到法律知識、醫學知識，還涉及到司法鑒定知識。律師不是醫生，對于專業性極強的醫療糾紛訴訟案件，筆者認為能否勝訴，關鍵在于司法鑒定。

從患者就診開始，患者和醫院的醫療服務合同關系就成立了。患者作為消費者，接受的是醫院提供的醫療服務，醫院有義務保障患者的生命權、健康權和知情權，患者有義務配合醫院的醫療工作，不得隱瞞病情，不得虛假陳述，不得拒絕治療。

在整個醫療過程中(包括但不限于搶救、診斷、手術、護理和康復過程等)，由于患者處于劣勢地位，加上對醫療知識的欠缺，很難對自己的病情做出正確的判斷。而且，醫療行為存在著巨大的風險，醫院在醫療過程中，可能違反醫療常規，如患者被沒有醫師資格的人搶救、診斷和醫療;患者被錯診、漏診和誤診;患者被錯誤的施行手術、護理和用藥;患者在不知情的情況下消費高額醫療費用等等，導致醫患糾紛劍拔弩張。

醫院的醫療行為是否構成醫療事故?醫院的醫療行為到底有沒有過失?有多大過失?是合理的醫療風險還是醫療過失?患者是否構成殘疾?構成殘疾的程度?是否需要護理依賴?需要護理依賴的時間?是否需要二次手術?二次手術的費用?醫院的醫療行為與患者的原發性疾病是否有因果關系?醫療費用是否合理?醫療處置是否得當?......這些問題是醫療糾紛中經常遇到的問題，也是醫患雙方爭議的焦點，筆者作為長期從事醫療糾紛訴訟和司法鑒定代理的律師，拋磚引玉，談談醫療糾紛中司法鑒定的種類及注意事項。

一、醫療事故技術鑒定

患者及其家屬認為醫院的醫療行為構成醫療事故的，可以向醫院住所地的醫學會申請醫療事故技術首次鑒定，一般是區(縣、縣級市)級醫學會。如果患者病情嚴重，影響惡劣的，可以向省(自治區、直轄市)級醫學會申請首次鑒定。

患者或醫院對首次鑒定不服的，可以在一定的期限內，向上一級醫學會申請再次鑒定，再次鑒定具有最終的鑒定效力，患者和醫院不能申請再次鑒定。

在北京地區，首次鑒定的費用是3000元，再次鑒定的費用是3500元，由申請鑒定的一方墊付，由敗訴方承擔。

醫療事故鑒定專家組成員，雖然是由患者和醫院抽簽選擇的專家，但是患者無論是抽取的哪個專家，都是從事醫學教學、研究或醫療服務的專家。由于個專家之間大多是“同學關系”、“師生關系”或“上下級關系”，醫學會做出醫療事故鑒定的科學性、權威性很難令人信服。

由于患者和律師缺乏必要的醫學知識，導致醫療事故技術鑒定“難于上青天”。即使構成醫療事故的，根據國務院制定的《醫療事故處理條例》索賠，當事人也往往是“賠了夫人又折兵”，導致患者雪上加霜、身心憔悴，司法鑒定《醫療糾紛司法鑒定》。

在北京地區，更多的患者和律師選擇了國家司-法-部和北京市司法局公告在冊的、有鑒定資質的司法鑒定機構，做醫療過錯鑒定。

二、醫療過錯鑒定

醫療過錯鑒定是最近幾年出現的一種新的司法鑒定類型，是對醫療事故技術鑒定的必要補充和合理監督。患者可以不經醫療事故技術鑒定而逕行選擇醫療過錯鑒定，或者對不構成醫療事故，無法參照《醫療事故處理條例》進行索賠，但醫院確實存在醫療過失的情形，患者選擇醫療過錯鑒定是一種明智的舉措。

這樣以來，患者做醫療過錯鑒定有更大的把握和選擇余地，;不像申請醫療事故技術鑒定，患者只有抽簽的權利，沒有其他選擇的機會，而且醫學會的專家“神龍見首不見尾”，讓患者感覺到自己花了鑒定費，專家卻在“幫醫院說話”。

北京地區能做醫療過錯鑒定的司法鑒定機構只有四五家，收費一般在6000元左右，基本上只接受法院和律師所的委托。

筆者認為，患者認為醫院的醫療行為構成醫療事故或存在醫療過錯的，直接起訴到法院，然后原被告雙方在法院的主持下共同委托醫學會做醫療事故技術鑒定，或委托有鑒定資質的司法鑒定機構做醫療過錯鑒定，并不可取，是一種極其冒險的做法，極有可能加重患者的經濟負擔和敗訴風險。

筆者認為，比較可行的做法是，律師在接受委托后，應當向法醫咨詢做醫療事故或醫療過錯鑒定的可行性。如果法醫根據患者的活動受限情況和患者提供的診斷證明書、病例復印件和片子(如X光片、CT片)，認為構成醫療事故或醫療過錯的，律師可以對比《醫療事故處理條例》和《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規定，計算一下是醫療事故賠償的多，還是醫療過錯賠償的多。

如果醫療事故賠償的多，律師可以積極準備醫療事故技術鑒定;如果醫療過錯賠償的多，代理人可以動員患者做醫療過錯鑒定。

作為律師一定要選好案由，比如：人身損害賠償糾紛、醫療事故損害賠償糾紛、醫療服務合同糾紛和醫療過錯損害賠償糾紛等。

三、傷殘程度鑒定

有的患者因為醫院的醫療過失行為，導致肢體或某種器官被截肢或摘除，或雖然沒有被截肢或摘除，但是存在著一定程度的功能障礙。

在這種情況下，律師應建議患者在做醫療過錯鑒定的同時，要求司法鑒定機構做傷殘程度鑒定。

對于醫療過錯鑒定成立的，患者確實構成殘疾的，做傷殘程度鑒定對最大程度的維護患者的合法權益至關重要。如果定上殘，就可以為患者主張傷殘賠償金、被撫養人生活費(一般是指具有撫養關系的父母、子女)、誤工費(如果能夠定殘的話，誤工費可以計算到定殘之日前一天)和必要的精神損害撫慰金。

如果定不上殘，則這些項目的賠償則無從談起。

傷殘分為十個等級，一級最重(植物人狀態)，賠償系數為100%;十級最輕，賠償系數為10%。

如果患者是城鎮居民，北京地區2006年城鎮居民人均可支配收入是19978元，按照十級傷殘計算，患者的傷殘賠償金是：20年X19978元X10%==39956元。

如果患者是農村居民，北京地區2006年農村居民人均純收入是8620元，按照十級傷殘計算，患者的傷殘賠償金是：20年X8620元X10%==17240元。

第二篇：司法鑒定申請書(醫療糾紛)

司法鑒定申請書

申請人：甲，女，xx年xx月xx日出生，漢族，現住：某省某市某街號，聯系電話：xxxx。

被申請人：乙有限公司。地址：某市某區某街號，聯系電話：xxxx。

法定代表人：張某，聯系電話：xxxx。

申請事項

1、申請人民法院委托鑒定機構對被申請人向申請人提供的醫療服務行為是否存在醫療過錯；

2、申請人民法院委托鑒定機構對被申請人對申請人的診療行為與申請人的損害后果之間是否存在因果關系；

3、申請人民法院委托鑒定機構對被申請人對申請人的診療行為與申請人的損害后果之間如有因果關系，對其參與度進行司法鑒定。

事實和理由

申請人訴乙有限公司醫療服務合同糾紛一案，已由貴院受案審理。申請人于某年某月某日接受被申請人提供的醫療診療行為后，產生xxxx等癥狀，申請人認為以上癥狀出現是因接受被申請提供的xx手術造成損傷。

申請人認為乙有限公司向申請人提供的醫療服務中存在醫療過錯，且過錯與申請人的損害后果之間存在果關系。為查明案件事實，特申請人民法院指定司法鑒定機構對本案進行醫療過錯司法鑒定，望貴院批準為謝。

此致 xx法院

申請人：

****年**月**日

第三篇：醫療糾紛司法鑒定委托書

鑒定委托書

***司法鑒定中心：

委托人：***，男，生于1974年12月1日，住******，身份證號碼：511023*********4.委托人：***醫院，住*********，組織機構代碼：*********。委托人***和委托人***醫院產生醫患糾紛，為明確雙方責任，醫患雙方共同委托貴所對***醫院為***進行診療的診療過程進行鑒定，鑒定內容為***醫院對***的診療過程是否存在過錯；如有過錯，該過錯是否與***的治療結果存在因果關系；若存在因果關系，該因果關系的大小及程度。

委托人：委托人：

二〇一四年月日

第四篇：醫療糾紛司法鑒定的法律依據

醫療糾紛司法鑒定的法律依據

——兼談正確處理司法鑒定與醫療事故鑒定的關系

【關鍵詞】醫療鑒定；醫療糾紛；法律適用

【中圖分類號】d918．9

【文獻標識碼】b

【文章編號】1007—9297(2005)03—0204—0

3司法鑒定是指人民法院、人民檢察院、公安機關、國家安全機關、監獄、仲裁機關以及當事人對案件立

案前取證、訴訟、執行、仲裁過程中所遇到的專門技

術、專門知識問題，委托有鑒定權的機構或鑒定人依

法檢驗或判斷的活動。? 當前．醫療糾紛訴訟到法院的案件日趨增多。在司法實踐中，司法鑒定也作為判

斷醫療糾紛中醫院是否具有過錯及過錯和損害后果

之間的因果關系的一種常用方法。那么對醫療糾紛進

行司法鑒定是否有法律依據呢?本文對于醫療糾紛進

行司法鑒定的法律依據進行探討。

一、從醫療糾紛的定義上看：醫療事故只是醫療

糾紛的一種

廣義上講．凡是患者對有關醫療機構提供的醫療

服務不滿意而產生的糾紛都可叫做醫療糾紛。【2]醫療

糾紛是一個大的概念．醫療賠償糾紛只是醫療糾紛的一部分。同時引起醫療賠償糾紛的原因很多．醫療事

故只是其中的一種。《醫療事故處理條例》第2條對醫

療事故作了立法式的定義．因而醫療事故是一個具有

特定含義的概念．醫療事故引起的醫療糾紛只是全部

醫療糾紛的一部分。而我國只是對“條例”施行后發

生的醫療事故引起的醫療賠償糾紛．明確了由醫學會

組織鑒定。對于因醫療事故以外的原因引起的其他醫

療糾紛，若無法判斷誰是誰非，而現行法律并未規定

如何處理，當然可以借助司法鑒定這種最常見的手段

來達到定紛止爭的目的。事實上，再未出鑒定結果之

前，我們也無法明確哪一類醫療糾紛是醫療事故引起的醫療賠償糾紛，因此從理論上我們可對所有醫療糾

紛進行司法鑒定，這更加證明對醫療糾紛進行司法鑒

定是可行的二、從現行法律規定上看：民事訴訟法和相關司

法解釋的規定

1．我國《民事訴訟法》第72條規定，“人民法院對

專門性問題認為需要鑒定的應當交由法定鑒定部門

鑒定．沒有法定鑒定部門的由人民法院指定的鑒定部

門鑒定”．并未確定醫療事故技術鑒定委員會的惟一

鑒定地位。最高法院最近頒布的民事司法解釋精神

是．判斷醫療賠償案件不依是否存在醫療事故而定．

而是根據醫院是否存在過失判決。那么醫院過失由誰

來確定?沒有法律規定。而醫療行為是否有過失的問

題肯定是專門性問題．對于專門性問題需要鑒定的應

當交由法定鑒定部門鑒定．沒有法定鑒定部門的由人

民法院指定的鑒定部門鑒定。也就是說對醫療糾紛進

行司法鑒定完全是有法律依據的。

2．2002年9月1日，《醫療事故處理條例》正式施

行。就此最高人民法院于2003年1月6 el向各省、自

治區、直轄市高級人民法院等法院下發了《關于參照

(醫療事故處理條例)審理醫療糾紛民事案件的通

知》。就人民法院參照“條例”審理醫療糾紛民事案件的有關問題通知如下：“條例”施行后發生的醫療事故

引起的醫療賠償糾紛，起訴到法院的，參照“條例”的有關規定辦理：因醫療事故以外的原因引起的其他醫

療賠償糾紛，適用民法通則的規定：人民法院在民事

審判中，根據當事人的申請或者依職權決定進行醫療

事故司法鑒定的．交由“條例”所規定的醫學會組織鑒

定。因醫療事故以外的原因引起的其他醫療糾紛需要

進行司法鑒定的，按照《人民法院對外委托司法鑒定

管理規定》組織鑒定。由該“通知”看出對醫療糾紛進

行司法鑒定完全也是有法律依據的。

三、從法理學上看：權利救濟途徑的多元化

從法理學上講權利必須給予救濟才有意義．否則

空有其名，而且權利救濟途徑應越多越好。如果患者的生命或者身體健康因為醫療機構的過錯行為受到

[作者簡介]陳建波(1976一)，男，浙江金華人，民商法碩士，上海徐曉青律師事務所律師。

tlel；+86—21—64335298；email：lawyerchen9@1 63．tom

法律與醫學雜志2005年第12卷(第3期)

了損害。致害人就應當對患者受到的損害承擔賠償責

任。在有的情況下。雖然患者身體因醫療機構的過錯

行為受到了損害，但是經過醫療事故鑒定，醫療機構的過錯行為不構成醫療事故的。當然不能作為醫療事

故進行處理。按照《醫療事故處理條例》的規定，患者

也得

第五篇：醫療糾紛訴訟的關鍵在司法鑒定=

醫療糾紛訴訟的關鍵在司法鑒定

在現代社會，醫療糾紛不斷，醫患關系緊張，怎樣處理好醫患糾紛？怎樣打贏醫療官司？怎樣最大限度的維護患者的合法權益？是醫療律師不得不面對、不得不解決的問題。

醫療糾紛不僅涉及到法律知識、醫學知識，還涉及到司法鑒定知識。律師不是醫生，對于專業性極強的醫療糾紛訴訟案件，筆者認為能否勝訴，關鍵在于司法鑒定。

從患者就診開始，患者和醫院的醫療服務合同關系就成立了。患者作為消費者，接受的是醫院提供的醫療服務，醫院有義務保障患者的生命權、健康權和知情權，患者有義務配合醫院的醫療工作，不得隱瞞病情，不得虛假陳述，不得拒絕治療。

在整個醫療過程中（包括但不限于搶救、診斷、手術、護理和康復過程等），由于患者處于劣勢地位，加上對醫療知識的欠缺，很難對自己的病情做出正確的判斷。而且，醫療行為存在著巨大的風險，醫院在醫療過程中，可能違反醫療常規，如患者被沒有醫師資格的人搶救、診斷和醫療；患者被錯診、漏診和誤診；患者被錯誤的施行手術、護理和用藥；患者在不知情的情況下消費高額醫療費用等等，導致醫患糾紛劍拔弩張。

醫院的醫療行為是否構成醫療事故？醫院的醫療行為到底有沒有過失？有多大過失？是合理的醫療風險還是醫療過失？患者是否構成殘疾？構成殘疾的程度？是否需要護理依賴？需要護理依賴的時間？是否需要二次手術？二次手術的費用？醫院的醫療行為與患者的原發性疾病是否有因果關系？醫療費用是否合理？醫療處置是否得當？......這些問題是醫療糾紛中經常遇到的問題，也是醫患雙方爭議的焦點，筆者作為長期從事醫療糾紛訴訟和司法鑒定代理的律師，拋磚引玉，談談醫療糾紛中司法鑒定的種類及注意事項。

一、醫療事故技術鑒定

患者及其家屬認為醫院的醫療行為構成醫療事故的，可以向醫院住所地的醫學會申請醫療事故技術首次鑒定，一般是區（縣、縣級市）級醫學會。如果患者病情嚴重，影響惡劣的，可以向省（自治區、直轄市）級醫學會申請首次鑒定。

患者或醫院對首次鑒定不服的，可以在一定的期限內，向上一級醫學會申請再次鑒定，再次鑒定具有最終的鑒定效力，患者和醫院不能申請再次鑒定。

在北京地區，首次鑒定的費用是3000元，再次鑒定的費用是3500元，由申請鑒定的一方墊付，由敗訴方承擔。

醫療事故鑒定專家組成員，雖然是由患者和醫院抽簽選擇的專家，但是患者無論是抽取的哪個專家，都是從事醫學教學、研究或醫療服務的專家。由于各專家之間大多是“同學關系”、“師生關系”或“上下級關系”，醫學會做出醫療事故鑒定的科學性、權威性很難令人信服。

由于患者和律師缺乏必要的醫學知識，導致醫療事故技術鑒定“難于上青天”。即使構成醫療事故的，根據國務院制定的《醫療事故處理條例》索賠，當事人也往往是“賠了夫人又折兵”，導致患者雪上加霜、身心憔悴。

在北京地區，更多的患者和律師選擇了國家司法部和北京市司法局公告在冊的、有鑒定資質的司法鑒定機構，做醫療過錯鑒定。

二、醫療過錯鑒定

醫療過錯鑒定是最近幾年出現的一種新的司法鑒定類型，是對醫療事故技術鑒定的必要補充和合理監督。患者可以不經醫療事故技術鑒定而逕行選擇醫療過錯鑒定，或者對不構成醫療事故，無法參照《醫療事故處理條例》進行索賠，但醫院確實存在醫療過失的情形，患者選擇醫療過錯鑒定是一種明智的舉措。

這樣以來，患者做醫療過錯鑒定有更大的把握和選擇余地，；不像申請醫療事故技術鑒定，患者只有抽簽的權利，沒有其他選擇的機會，而且醫學會的專家“神龍見首不見尾”，讓患者感覺到自己花了鑒定費，專家卻在“幫醫院說話”。

北京地區能做醫療過錯鑒定的司法鑒定機構只有四五家，收費一般在6000元左右，基本上只接受法院和律師所的委托。

筆者認為，患者認為醫院的醫療行為構成醫療事故或存在醫療過錯的，直接起訴到法院，然后原被告雙方在法院的主持下共同委托醫學會做醫療事故技術鑒定，或委托有鑒定資質的司法鑒定機構做醫療過錯鑒定，并不可取，是一種極其冒險的做法，極有可能加重患者的經濟負擔和敗訴風險。

筆者認為，比較可行的做法是，律師在接受委托后，應當向法醫咨詢做醫療事故或醫療過錯鑒定的可行性。如果法醫根據患者的活動受限情況和患者提供的診斷證明書、病例復印件和片子（如X光片、CT片），認為構成醫療事故或醫療過錯的，律師可以對比《醫療事故處理條例》和《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規定，計算一下是醫療事故賠償的多，還是醫療過錯賠償的多。

如果醫療事故賠償的多，律師可以積極準備醫療事故技術鑒定；如果醫療過錯賠償的多，代理人可以動員患者做醫療過錯鑒定。

作為律師一定要選好案由，比如：人身損害賠償糾紛、醫療事故損害賠償糾紛、醫療服務合同糾紛和醫療過錯損害賠償糾紛等。

三、傷殘程度鑒定

有的患者因為醫院的醫療過失行為，導致肢體或某種器官被截肢或摘除，或雖然沒有被截肢或摘除，但是存在著一定程度的功能障礙。在這種情況下，律師應建議患者在做醫療過錯鑒定的同時，要求司法鑒定機構做傷殘程度鑒定。

對于醫療過錯鑒定成立的，患者確實構成殘疾的，做傷殘程度鑒定對最大程度的維護患者的合法權益至關重要。如果定上殘，就可以為患者主張傷殘賠償金、被撫養人生活費（一般是指具有撫養關系的父母、子女）、誤工費（如果能夠定殘的話，誤工費可以計算到定殘之日前一天）和必要的精神損害撫慰金。

如果定不上殘，則這些項目的賠償則無從談起。

傷殘分為十個等級，一級最重（植物人狀態），賠償系數為100％；十級最輕，賠償系數為10％。

如果患者是城鎮居民，北京地區2006年城鎮居民人均可支配收入是19978元，按照十級傷殘計算，患者的傷殘賠償金是：20年X19978元X10%==39956元。

如果患者是農村居民，北京地區2006年農村居民人均純收入是8620元，按照十級傷殘計算，患者的傷殘賠償金是：20年X8620元X10%==17240元。

四、護理依賴程度鑒定

如果患者出院后，生活不能自理（如：不能進食、不能翻身、大小便失禁、不能穿衣、洗漱和自我移動的）。建議律師在做傷殘程度鑒定的同時，做護理依賴程度鑒定。

然后，律師可以根據護理依賴的時間，向醫院主張患者出院后的護理費用。

五、因果關系鑒定

因果關系鑒定，一般是在訴訟中，醫患雙方對醫院的醫療行為和患者的損傷情況，是否具有醫療上的因果關系，存在較大爭議時，在法院的主持下，雙方共同委托司法鑒定機構做因果關系鑒定。

鑒于因果關系鑒定的費用較高（北京地區一般在6000元左右），如果患者被鑒定為醫療事故或醫療過錯，醫學會或司法鑒定機構會認定醫院的醫療行為存在醫療過失，所以，律師在訴訟前可以先不做因果關系鑒定。

這樣，可以為患者節省一筆不小的鑒定費用。

六、影像學資料的同一認定

影像學資料的同一認定，是指醫院對據以鑒定的原始證據之一--影像學資料的真實性、同一性和合法性（如X光片、CT片），存在合理懷疑，法院也無法認定時，在法院的主持下，醫患雙方共同委托司法鑒定機構做影像學資料的同一認定。

影像學資料的同一認定，在司法實踐中應用較少，對司法鑒定影像學資料的的真實性、同一性和合法性“驗明正身”。

七、后期治療項目評定

后期治療項目評定，一般是指醫患雙方在訴訟過程中，醫院對患者主張的后期治療費用（如復查費，二次手術費、康復費、醫療器械費和整容費等）的必要性、合理性產生的爭議。

在法院的主持下，雙方共同委托司法鑒定機構對后期治療項目的必要性和合理性，進行科學的評判和認定。

八、醫療費用審查

醫療費用審查，包括患者住院期間的醫療費用審查和患者出院之后的醫療費用審查。

在訴訟中，醫院懷疑患者非正常用藥或擅自用藥，而對醫療費用的合理性提出的懷疑。

在法院的主持下，雙方共同委托司法鑒定機構對后期治療費用，進行科學的評判和認定。

“打官司就是打證據”，律師應當充分認識到司法鑒定的必要性和重要性。如果有司法鑒定結論，再加上充分的準備，醫療糾紛才有勝訴的把握，否則，“盲人騎瞎馬”，是拿著患者的金錢和生命開玩笑。

“讓證據說話，讓正義永存”，律師必須認識到這一點，也必須做到這一點。