第一篇：企業并購裁員法律問題小議

企業并購裁員法律問題小議

來源:胡律師網作者:上海律師 胡燕來 所屬欄目:企業裁員安置

企業在并購勞動關系處理中應注意加強勞動關系的調查和梳理,確定勞動關系的現狀、歷史債務、預期變化等信息。

企業并購裁員法律問題小議

我國《勞動合同法》對勞動合同在整體上做出了“繼續履行”的規定。《勞動合同法》第33條規定,“用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責人或者投資人等事項,不影響勞動合同的履行。”第34條規定,“用人單位發生合并或者分立等情況,原勞動合同繼續有效,勞動合同由承繼其權利和義務的用人單位繼續履行。”因此,并購導致用人單位名稱、法定代表人、主要負責人或者投資人變更,并不能借故解除或者變更勞動合同,原勞動合同應當繼續履行;常見的企業合并,勞動合同也需繼續履行,無論原勞動合同是與合并前的哪一家企業簽訂,也無論合并后原企業是否存續還是解散。此外,《勞動合同法》第42條增加規定,“勞動者在本單位連續工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的,用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規定解除勞動合同。”還有經濟性裁員中對于優先留用人員以及勞務派遣人員、試用期人員的特殊保護,使“繼續履行”成為《勞動合同法》下并購操作的首要原則。

胡燕來律師提醒按照《勞動合同法》第4條的規定,不僅規章制度,還有“重大事項”,都需要經過法定的民主程序和公示。這對于并購中勞動關系處理的程序公正提出了全新的要求。隨著勞動者主體意識、集體意識的增強,勞動者對于主張并購中勞動關系處理方案乃至并購整體方案的知情權和民主參與權的積極性將大大提高。這種變化對于并購而言是ˉ把鋒利的“雙刃劍”。如果處理不當,由此引發的群體性糾紛乃至沖突將成為并購中的硬傷,從而導致整個并購的失敗;如果處理得當,勞動者的知情權和民主參與權都將成為并購中積極的推動力,并為交易完成后更長時期的管理整合開創良好的局面。

勞動關系越來越成為企業管理經營中的重要支柱,也越來越成為并購成敗的關鍵。企業在并購勞動關系處理中應注意加強勞動關系的調查和梳理,確定勞動關系的現狀、歷史債務、預期變化等信息。同時,企業應設計靈活而又合理的程序,實現職工民主程序與企業管理的結合,保證勞動關系處理穩妥推進：

胡燕來律師認為勞動關系是一個法律規制非常深人和復雜的社會生活領域,雖然屬于經濟生活的一部分,但是基于民生的基本保障,國家規定了紛繁復雜的制度來保障勞動者的利益,因此,勞動關系處理方案的合法性是首要的;而人的復雜性決定了其需求的復雜性,因此合法的方案不可能滿足所有人的需求,這就需要對勞動者實施有效的分層管理,令法律方案更具有實用性與針對性。文章來源：胡律師網上海地區郵箱：hulvshi119@163.com）

第二篇：裁員法律問題專題指引

裁員法律問題專題指引

一、法律依據

《勞動合同法》第41條：“有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業職工總數百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經向勞動行政部門報告，可以裁減人員：

（一）依照企業破產法規定進行重整的；

（二）生產經營發生嚴重困難的；

（三）企業轉產、重大技術革新或者經營方式調整，經變更勞動合同后，仍需裁減人員的；

（四）其他因勞動合同訂立時所依據的客觀經濟情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行的。

裁減人員時，應當優先留用下列人員：

（一）與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的；

（二）與本單位訂立無固定期限勞動合同的；

（三）家庭無其他就業人員，有需要扶養的老人或者未成年人的。

用人單位依照本條第一款規定裁減人員，在六個月內重新招用人員的，應當通知被裁減的人員，并在同等條件下優先招用被裁減的人員。”

二、裁員需具備的條件

1、人數要求：裁減人員需達到二十人以上或者裁減不足二十人但占企業職工總數百分之十以上。

【提示】只有滿足以上人數才可啟動裁員程序，少于該人數的，應當只能夠按照解除勞動合同處理。

2、裁員還需具備以下四個條件之一：

（1）、用人單位依照企業破產法規定進行重整的；（2）、用人單位生產經營發生嚴重困難的；

1（3）、企業轉產、重大技術革新或者經營方式調整，經變更勞動合同后，仍需裁減人員的；

（4）、其他因勞動合同訂立時所依據的客觀經濟情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行的。

【提示】證明已經具備裁員條件的證明責任在于用人單位，而不在勞動者。故，用人單位必須舉證證明已經具備裁員條件，不是口頭說明企業有這些情形就可裁員的。

三、裁員必須符合以下程序

1、提前說明：用人單位應當提前三十日向工會或者全體職工說明情況。【提示】既可以向工會說明情況，也可以向全體職工說明情況，用人單位可以選擇。

2、提出減裁人員方案：內容包括被減裁人員名單、減裁時間、實施步驟以及符合法律、法規規定的減裁人員的經濟補償辦法。

3、聽取工會或者職工的意見：聽取工會或者職工的意見，并對減裁方案進行修訂和完善。

【提示】既可以聽取工會的意見，也可以聽取全體職工的意見，用人單位可以選擇。

4、報告程序：裁減人員方案需向勞動行政部門報告。

【提示】法律并沒有要求勞動行政部門批準后才可裁員，只要履行報告程序即可。

5、與被減裁人員簽訂《解除勞動合同協議》，辦理離職手續并依法向被減裁人員支付經濟補償金、出具離職證明。

【提示】以上程序，是保證裁員決定合法性的法定的必經程序，也是司法機關和勞動仲裁部門認定裁員是否合法的重要依據。

四、裁員過程中必須注意的事項

（一）、優先留用的人員

按照勞動合同法的規定，裁減人員時，應當優先留用下列人員：

1、與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的；

2、與本單位訂立無固定期限勞動合同的；

3、家庭無其他就業人員，有需要扶養的老人或者未成年人的。

（二）、在六個月內重新招用人員

用人單位裁減人員后，在六個月內重新招用人員的，應當通知被裁減的人員，并在同等條件下優先招用被裁減的人員。

【提示】《關于實行勞動合同制度若干問題的通知》第19條規定，因經濟性裁員而被用人單位裁減的職工，在六個月內又被原單位重新錄用的，對職工裁減前和重新錄用后的工作年限應當連續計算為本單位工作時間。

（三）、依法不能裁減的人員

根據勞動合同法的規定，以下“老、弱、病、殘”員工不得裁減：（1）從事接觸職業病危害作業的勞動者未進行離崗前職業健康檢查，或者疑似職業病病人在診斷或者醫學觀察期間的；（病）

（2）在本單位患職業病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；（殘）

（3）患病或者非因工負傷，在規定的醫療期內的；（病）（4）女職工在孕期、產期、哺乳期的；（弱）

（5）在本單位連續工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；（老）【提示】如果用人單位裁員時擅自裁減上述人員，將面臨違法解除勞動合同進而支付賠償金的法律風險。

五、裁員過程中最易混淆的幾個法律概念和問題

（一）、違法解除勞動合同賠償金的計算問題

勞動合同法第87條規定，用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。

違法解除勞動合同賠償金標準（即經濟補償的2倍）的計算年限到底包不包括勞動者2008年1月1日之前的工作年限，在實踐中一直存在爭議，司法實踐中勞動爭議仲裁委員會和法院基本上都是以2008年1月1日作為分界線分段計算，2008年1月1日之前的工作年限按照經濟補償的標準，之后的工作年限才按照經濟補償2倍的標準，理由是勞動合同法對既往無溯及力。

《勞動合同法實施條例》對此作出了令大多數人出乎意料的規定，賠償金的計算年限自用工之日起計算，這樣用人單位違法裁員的成本很高。

（二）、違法解除勞動合同的賠償金能否與經濟補償同時適用的問題

支付賠償金后是否還需支付經濟補償，司法實踐中一直存在一些爭議。但是，從勞動合同法的規定可以做出正確的判斷，賠償金適用于用人單位違法解除勞動合同，經濟補償金適用于用人單位依法解除勞動合同，二者性質截然不同，不能同時適用。

《勞動合同法實施條例》第25條對此也進行了明確，用人單位違反勞動合同法的規定解除或者終止勞動合同，依照勞動合同法第八十七條的規定支付了賠償金的，不再支付經濟補償。

（三）、裁員是否存在“代通知金”的問題

所謂的“代通知金”，是指用人單位以額外支付一個月工資代替提前三十日以書面形式通知勞動者本人解除勞動合同而支付的金錢。

按照勞動合同法的規定，用人單位只有在以下三種情況下解除勞動合同才可能支付“代通知金”：

（1）勞動者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

（2）勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的；

（3）勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行，經用人單位與勞動者協商，未能就變更勞動合同內容達成協議的。

《勞動合同法》的裁員程序中并無“代通知金”的規定，因此，被裁減人員不能要求單位支付“代通知金”，要求支付“代通知金”的主張沒有法律依據。

（四）、關于加班工資的舉證責任及追溯年限問題

鑒于我司此前對一些部門實行所謂的“不定時工作制”，故，最易引起加班費糾紛。

司法實踐中，勞動者主張加班工資通常實行舉證責任倒置，勞動者主張加班工資，用人單位否認有加班的，用人單位應對勞動者未加班的事實負舉證責任。用人單位如不能證明的往往會承擔不利后果。

而對于勞動者離職后追索加班工資的年限，目前四川省和成都市的司法實踐一般均支持2年。

若我司一些部門實行所謂的“不定時工作制”，但事實上并未依法獲得勞動部門的審批，被裁減人員主張加班費時，若公司主張實行不定時工作制而不需支付加班費，則應當舉證證明已經獲得勞動行政部門的審批，否則，合同約定實行不定時工作制是無效的，應當向勞動者依法支付加班費。

【小結】

如果我司能夠舉證證明存在法定的裁員條件，裁員程序不存在法律上的問題，則不存在違法裁員的問題，無需向被裁減人員支付賠償金，只需按照被裁減人員的工作年限支付經濟補償。

關于實行所謂的“不定時工作制”的個別部門的被裁減人員，若其提出支付加班工資的請求，公司應當舉證證明已經獲得勞動行政部門的審批，否則，應當向勞動者依法支付加班費。

第三篇：外資并購內資企業法律問題研究

外資并購內資企業法律問題研究

【摘要】：隨著20世紀90年代跨國公司對華投資戰略的改變,跨國公司大舉進入。如何處理外資與內資的關系、外資大量并購是否會威脅到我國的國家安全和國家經濟安全等問題在學界一直爭論不體。本文共分四部分,對外資并購內資企業這一問題進行探討。第一章對外資并購內資企業的法律概念進行解析和界定,并對外資并購內資企業的模式進行法律分析。同時,從外資并購內資企業的發展歷程中分析出其中存在的主要問題:(1)外資對我國地區和行業的壟斷問題。外資并購我國內資企業最大的負面影響就是造成我國地區和行業壟斷,外資企業利用其雄厚的經濟實力對我國實行大規模的地區性和行業性的并購,威脅到國家的產業安全,破壞了市場的競爭秩序。(2)內資企業產權不清晰問題。我國的內資企業產權比較混亂,存在內資企業產權主體缺位或錯位的問題。在我國,國務院代表國家行使內資企業的財產所有權,國務院是通過各級國有資產管理部門實現其所有權的,因此,地方政府中除國有資產管理部門有決定外資并購內資企業的處分權外,地方政府其他部門和內資企業都無權決定內資企業的并購問題。但是,在實際操作中往往是由內資企業經營者和企業的主管部門與外商進行談判,這就引起了內資企業產權主體的混亂,不利于我國國有產權制度改革。(3)國有資產流失比較嚴重問題。在外資并購內資企業過程中普遍存在著國有資產流失的問題,主要表現在三方面:第一,有些地方政府和內資企業的經營者由于引資心切,極易低估或漏估國有

資產的價值;第二,在產權交易中,由于資產評估不準確而低估或漏估國有資產的價值;第三,被并購的內資企業多數情況下未將商標、專利、商譽等無形資產計入企業總價值中,導致我國許多馳名商標、專利和商譽等無形國有資產的流失;第四,原內資企業擁有的技術含量較高的勞動力價值未記入企業總價值中,導致這部分國有資產的流失。其中,前兩種形式是國有資產的顯性流失,后兩種屬于隱形流失。(4)內資企業并購后的整合問題。整合是指合并兩家公司的各要素使之成為一個整體。整合是并購成功的一個重要組成部分。①并購方在并購前對并購后的整合缺乏考慮或并購失敗,導致并購中的短期行為。(5)外資購買上市公司國有股后的有效退出問題。目前在我國證券市場上,上市公司的國有股還不能在市場上自由流通。并且外資在購買我國上市公司國有股并付清轉讓款12個月后才能轉讓所購股份。因此,雖然國家鼓勵外資并購上市公司國有股,但是外資購買國有股后不能流通,并且持股轉讓期限還受到限制,這對于外國投資者來說會產生一定風險,在購買上市公司國有股后不能有效退出,同時也不利于我國引進外資。(6)外資并購后內資企業富余職工的有效安置問題。跨國并購往往伴隨著裁減人員,造成失業率增加和社會不穩定。跨國公司對我國內資企業的并購,也存在著裁員和安置富余職工的問題。①據有關方面統計,現階段我國內資企業的富余人員占職工總數的20%至30%。(7)外資并購后債權人的保護問題。我國一些內資企業存在大量的不良債務,而國有商業銀行是內資企業最大的債權人。外資在并購我國內資企業時,往往只并購內資企業的優質資產,而剝離其不良的資產和債務,這就勢

必影響到內資企業債權人的利益,尤其是可能造成商業銀行產生大量的呆帳、壞帳,不利于我國金融業的健康發展。第二章總結國外(包括美國和歐盟)關于外資并購的立法狀況,對歐美國家外資并購立法進行比較研究。由此,對建立健全我國外資并購內資企業法律規制體系產生重要的啟示作用。我國目前外資并購呈逐年上升趨勢,對外資并購的立法不斷完善,規范外國投資者在華的并購行為,對涉及國家利益和產業安全的行業禁止或限制外資進入,有利于保護國家的產業安全和市場經濟的有序發展。而歐美國家立法歷經幾十年的發展完善,日臻成熟,對包括我國在內的許多國家的外資并購立法都產生了深遠的影響,值得我國學習和借鑒。歐美立法對我國的啟示主要有:第一,我國應當立足于目前的經濟狀況和產業結構,完善外資并購的法律和實施細則,構建我國包括規制外資并購內資企業在內的外資并購法律規制體系。第二,對外資并購的審批和市場準入等方面實行嚴格的限制。外資在實行“國民待遇”標準時也都有嚴于內資的限制,完善我國的外資并購審批制度,不允許關系國家安全的外資并購,從而維護國家的產業安全,保護本國市場經濟的發展。同時根據我國經濟和政治利益的需要具體界定禁止和限制外資并購的領域,嚴把市場準入關。第三,優先考慮本國有關并購的競爭法和競爭政策,從而建立有效競爭的市場經濟制度。第四,借鑒美國的以“實質性減少競爭”(SLC)標準和歐盟的“嚴重妨礙有效競爭”(SIEC)標準,并配套頒布專門的并購實體評估指南,從市場集中度、HHI級別、單邊效果與協同效果、具有抵銷并購反競爭效果的購買力、進入的可能性、及時性和充分性、效率以及破產諸

多方面進行綜合評估。第五,統一外資并購的實體法與程序法,從實體標準和程序性問題兩方面進行立法。第六,采取事后司法審查型并購監管制度,強化法院的干預力度。在充分發揮行政前置審查的同時,為當事人進行司法救濟提供有效的渠道。第七,注重保護股東和債權人的利益。第三章從外資并購內資企業的現狀這一現象出發,從現象到本質,進一步對我國外資并購內資企業的現行立法進行梳理和分析。第四章提出建立健全我國外資并購內資企業法律規制體系的構想。建立健全我國外資并購內資企業法律規制體系,應當首先從宏觀方面對我國外資并購內資企業的立法原則進行界定,借鑒國外對外資并購的立法原則,構建我國外資并購內資企業的立法體系。其次,在宏觀方面外資并購內資企業基本原則的指導下,本文從微觀方面試圖建立我國外資并購內資企業的法律體系構架,在此基礎上,提出健全我國外資并購的法律規制體系、完善相關法律制度的建議,使我國外資并購內資企業能夠走上規范化、體系化的軌道。【關鍵詞】：外資并購內資企業法律規制

【學位授予單位】：山西財經大學 【學位級別】：碩士 【學位授予年份】：2009 【分類號】：D922.29 【目錄】：摘要6-9ABSTRACT9-13引言13-141外資并購內資企業的基本問題分析14-231.1外資并購內資企業的法律涵義分析14-151.1.1外資并購的概念141.1.2外資并購內資企業的法律涵義和

特征14-151.2外資并購內資企業的模式及其法律分析15-171.2.1外資并購非上市內資企業的模式及其法律分析15-161.2.2外資并購上市內資企業的模式及其法律分析16-171.3外資并購內資企業的發展歷程及其主要問題分析17-231.3.1外資并購內資企業的發展歷程17-201.3.2外資并購內資企業的主要問題分析20-232國外關于外資并購的立法狀況及啟示23-292.1國外關于外資并購的立法狀況23-272.1.1英美法系國家的外資并購法律規制體系23-252.1.2大陸法系國家的外資并購法律規制體系25-272.2國外外資并購立法對我國的啟示27-292.2.1國外關于外資并購的立法比較27-282.2.2國外立法對我國的啟示28-293外資并購內資企業現行立法分析29-393.1外資并購內資企業的立法動因29-303.1.1全球跨國并購發展趨勢的客觀要求293.1.2完善外資并購內資企業法律體系的客觀要求29-303.1.3國家對外資并購內資企業進行法律監管的實際需要303.2外資并購內資企業的立法狀況30-393.2.1外資并購內資企業法律政策的演變30-313.2.2外資并購內資企業立法的現狀31-363.2.3外資并購內資企業立法的不足36-394建立健全外資并購內資企業法律制度的構想39-574.1外資并購內資企業立法的指導思路和基本原則39-424.1.1外資并購內資企業立法的指導思路39-404.1.2外資并購內資企業立法的基本原則40-424.2建立健全外資并購內資企業法律制度的具體構想42-574.2.1完善外資并購內資企業的投資準入制度42-444.2.2完善《反壟斷法》44-464.2.3建立健全國家經濟安全防范法律制度46-494.2.4建立外資并購內資企業的基本法律制度49-504.2.5建立健全防止國有

資產流失的相關法律制度50-544.2.6完善上市內資企業的信息披露制度54-554.2.7完善社會保障體系55-57結論57-58參考文獻58-61致謝61-62攻讀碩士學位期間發表的論文62-63

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第四篇：企業并購礦產資源涉及的相關法律問題

企業并購礦產資源涉及的相關法律問題【轉載】

(2012-02-26 23:19:39)

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標簽：分類： 職業博文

礦

收購

法律

雜談

企業并購礦產資源涉及的相關法律問題

2006年以來，國家相關部委出臺了系列規章，對礦產資源的試點整合工作，尤其是對各類“私挖濫采、礦難頻發、資源浪費、技術落后”的小礦的資源整合。

典型的如云南有色金屬礦整合、山西的煤礦整合等，整合中發現一些礦山企業主在先前在收購兼并礦產資源時法律意識不強，沒有依法完善相關法律手續，導致在整合過程中無法被認定為礦產資源的權利主體，無法獲得相應的經濟補償，令人扼腕嘆息。

因此，本人對現有的礦產資源轉讓的相關法律法規進行分析和歸納總結后，提供以便于相關企業參考和借鑒。

一、礦產資源權屬屬于國家所有

根據我國《憲法》規定，礦產資源屬于國家所有，由國務院行使國家對礦產資源的所有權。礦產資源的合理開發利用，勘查、開采礦產資源的，必須申請并經批準取得探礦權和采礦權，辦理相關登記；

二、礦產資源轉讓規定

礦產資源只能有限制的轉讓。具體分析如下：

（一）、探礦權、采礦權轉讓的限制根據《中華人民共和國礦產資源法》第六條之規定：除按下列規定可以轉讓外，探礦權、采礦權不得轉讓：

（1）探礦權人有權在劃定的勘查作業區內進行規定的勘查作業，有權優先取得勘查作業區內礦產資源的采礦權。探礦權人在完成規定的最低勘查投入后，經依法批準，可以將探礦權轉讓他人。

（2）已取得采礦權的礦山企業，因企業合并、分立，與他人合資、合作經營，或者因企業資產出售以及有其他變更企業資產產權的情形而需要變更采礦權主體的，經依法批準可以將采礦權轉讓他人采礦。

（二）、法律禁止非法倒賣探礦權、采礦權牟利。

對未經審批管理機關批準，擅自轉讓探礦權、采礦權的，由登記管理機關責令改正，沒收違法所得，處 10萬元以下的罰款；情節嚴重的，由原發證機關吊銷勘查許可證、采礦許可證。

三、礦產資源轉讓的審批機關

探礦權、采礦權轉讓的審批主體根據國務院制定的《探礦權采礦權轉讓管理辦法》第四條之規定：國務院地質礦產主管部門和省、自治區、直轄市人民政府地質礦產主管部門是探礦權、采礦權轉讓的審批管理機關。即是至少省級的國土資源廳。

（1）國務院地質礦產主管部門負責由其審批發證的探礦權、采礦權轉讓的審批。

另外，根據《國土資源部關于開展煤炭礦業權審批管理改革試點的通知》（國土資發〔 2010〕143號）決定在黑龍江、貴州、陜西 3省國土資源廳進行煤炭礦業權審批管理改革試點。該通知下發前，在國土資源部登記發證的該三省煤炭探礦權、采礦權項目，由該項目所在地試點省廳辦理延續、保留、變更、轉讓、注銷審批登記。煤炭探礦權采礦權保留、變更、轉讓審批，省廳審查同意后，將審查意

見表及項目基本情況報告報部備案并經同意后，頒發勘查許可證、采礦許可證。

（2）省、自治區、直轄市人民政府地質礦產主管部門負責上述部分以外的探礦權、采礦權轉讓的審批。

四、探礦權、采礦權轉讓的條件

（一）出讓方的條件。根據《探礦權采礦權轉讓管理辦法》第五條、第六條之規定可知：

1、、轉讓探礦權，應當具備下列條件：

（1）自頒發勘查許可證之日起滿 2年，或者在勘查作業區內發現可供進一步勘查或者開采的礦產資源；

（2）完成規定的最低勘查投入；第一個勘查投入，每平方公里 2000元，第二個勘查投入每平方公里 5000元；第三個勘查投入每平方公里 10000元；

（3）探礦權屬無爭議；

（4）按照國家有關規定已經繳納探礦權使用費、探礦權價款；

（5）國務院地質礦產主管部門規定的其他條件。

2、轉讓采礦權，應當具備下列條件：

（1）礦山企業投入采礦生產滿 1年；

（2）采礦權屬無爭議；

（3）按照國家有關規定已經繳納采礦權使用費、采礦權價款、礦產資源補償費和資源稅；

（4）國務院地質礦產主管部門規定的其他條件。國有礦山企業在申請轉讓采礦權前，應當征得礦山企業主管部門的同意。

五、受讓方的條件。

根據《探礦權采礦權轉讓管理辦法》第七條之規定可知，探礦權或者采礦權轉讓的受讓人，應當符合《礦產資源勘查區塊登記管理辦法》或者《礦產資源開采登記管理辦法》規定的有關探礦權申請人或者采礦權申請人的條件。具體規定如下：

1、如果受讓人為外商投資企業，其受讓礦產種類必須符合《外商投資產業指導目錄》（2007年修訂）的相關規定。

2、探礦權受讓人的條件，根據《礦產資源勘查區塊登記管理辦法》第六條、第七條之規定，探礦權申請人申請探礦權時，應當向登記管理機關提交下列資料：

（1）申請登記書和申請的區塊范圍圖；

（2）勘查單位的資格證書復印件；

（3）勘查工作計劃、勘查合同或者委托勘查的證明文件；

（4）勘查實施方案及附件；

（5）勘查項目資金來源證明；

（6）國務院地質礦產主管部門規定提交的其他資料。申請勘查石油、天然氣的，還應當提交國務院批準設立石油公司或者同意進行石油、天然氣勘查的批準文件以及勘查單位法人資格證明。

3、申請石油、天然氣滾動勘探開發的受讓人條件，其應當向登記管理機關提交下列資料，經批準，辦理登記手續，領取滾動勘探開發的采礦許可證：

（1）申請登記書和滾動勘探開發礦區范圍圖；

（2）國務院計劃主管部門批準的項目建議書；

（3）需要進行滾動勘探開發的論證材料；

（4）經國務院礦產儲量審批機構批準進行石油、天然氣滾動勘探開發的儲量報告；

（5）滾動勘探開發利用方案。

4、采礦權受讓人的條件，根據《礦產資源開采登記管理辦法》第五條之規定，采礦權申請人申請辦理采礦許可證時，應當向登記管理機關提交下列資料：能源與環保

（1）申請登記書和礦區范圍圖；

（2）采礦權申請人資質條件的證明；

（3）礦產資源開發利用方案；

（4）依法設立礦山企業的批準文件；

（5）開采礦產資源的環境影響評價報告；

（6）國務院地質礦產主管部門規定提交的其他資料。申請開采國家規劃礦區或者對國民經濟具有重要價值的礦區內的礦產資源和國家實行保護性開采的特定礦種的，還應當提交國務院有關主管部門的批準文件。

5、申請開采石油、天然氣的受讓人，還應當提交國務院批準設立石油公司或者同意進行石油、天然

氣開采的批準文件以及采礦企業法人資格證明。另外，轉讓國家出資勘查所形成的探礦權、采礦權的，必須進行評估。探礦權、采礦權轉讓的評估工作，由國務院地質礦產主管部門會同國務院國有資產管理部門認定的評估機構進行；評估結果由國務院地質礦產主管部門確認。

第五篇：商業銀行并購貸款法律問題初探

商業銀行并購貸款法律問題初探

企業在并購過程中，為支付并購價款而向銀行貸得的款項，我們稱之為并購貸款。企業并購通常是一項龐大的工程，其涉及多方面的法律關系，同時也需要大量的資金從而完成并購。在一般的并購項目中，企業很難一次性以其自有資金支付并購所需的全部價款，因此在遇到并購資金瓶頸時，商業銀行的并購貸款則成為了企業并購融資中最為重要的融資渠道之一。

在國外的銀行業市場上，“并購貸款”這一名詞并不多見，其通常并不作為一項特殊的貸款存在，而是與一般的貸款同樣作為銀行的貸款業務之一。但在我國，并購貸款作為一項獨立的貸款類別，特指用于企業并購價款支付的貸款，從而與一般的商業貸款進行區分。

我國的商業銀行并購貸款仍然處于起步階段。中國人民銀行在1996年頒布的《貸款通則》禁止企業向商業銀行貸款用于股本權益性投資。1由于企業并購涉及比較復雜的法律關系，風險相較于一般的貸款更大，因此在當時的背景下《貸款通則》禁止了貸款用于股權投資。然而，隨著并購活動的不斷升溫，傳統的融資渠道已經不能滿足企業大額并購所需要的資金規模。在此背景下，中國銀行業監督管理委員會（以下簡稱“銀監會”）于2008年12月9日出臺了《商業銀行并購貸款風險管理指引》（以下簡稱“《指引》”），成為我國禁止并購貸款的破冰之舉。《指引》將并購貸款作為一項特殊的貸款類別，放開了對企業在并購項目中向商業銀行貸款的限制。2015年2月10日，銀監會對《指引》進行了修訂，進一步加強了對并購貸款的規定。

一、并購貸款的概念

根據《指引》第四條的規定，并購貸款是指商業銀行向并購方或其子公司發放的，用于支付并購交易價款和費用的貸款。2可以看出，《指引》對并購貸款概念性的闡述包含了以下幾個要點：第一，并購貸款的發放對象為企業并購中的并購方或其子公司；第二，并購貸款的用途僅限為用于支付并購交易的價款和相關的費用，而不能挪作他用。

二、并購貸款的特點 1《貸款通則》第二十條第3款，“對借款人的限制：……

三、不得用貸款從事股本權益性投資，國家另有規定的除外……” 2《商業銀行并購貸款風險管理指引》第四條，本指引所稱并購貸款，是指商業銀行向并購方或其子公司發放的，用于支付并購交易價款和費用的貸款。并購貸款在我國作為一種特殊的貸款類型存在，其與一般的貸款的差異性主要是由企業并購這一商業行為的特點帶來的。《指引》第三條對并購作出了界定：本指引所稱并購，是指境內并購方企業通過受讓現有股權、認購新增股權，或收購資產、承接債務等方式以實現合并或實際控制已設立并持續經營的目標企業或資產的交易行為。并購可由并購方通過其專門設立的無其他業務經營活動的全資或控股子公司進行。

從本質上看，并購貸款與一般貸款并無區別，銀行對于并購貸款的審查及關注點仍然集中在借款人能否按時還款付息。但并購貸款與一般貸款在風險把控方面具有一些不同，鑒于企業并購通常涉及較多的交易主體、復雜的法律關系以及龐大的資金需求，因此導致銀行向企業發放并購貸款時將面臨更大的風險，同時也需要進行更嚴格的審查。因此可以說并購貸款的特殊性主要是由于并購的特殊性所致，具體而言，并購貸款具有以下的特征：

（一）并購貸款受股權融資的不確定性影響。

企業并購的方式通常有三種：資產收購、債務承擔以及股權收購。由于現在并購項目中通常需要對目標公司從股權的層面進行控制，進而取得目標公司整體具有核心競爭力優勢的技術、人員等，因此股權收購成為現在并購市場上投資者十分青睞的并購手段之一。然而股權收購不同于資產收購僅需要對公司資產的價值、權屬等予以關注，其更多的關注點在于公司的整體運營情況，包括其資產情況、債權債務等。而對一個公司進行全面的掌握在信息并不對稱的情況下本身便屬于一個存在較大風險的事項。因此，商業銀行在向企業進行股權收購提供并購貸款的時候，其對于股權收購的風險需要進行充分的預估。而當股權收購涉及的被并購方為上市公司時，更是將二級市場的直接融資風險通過并購貸款輸送至了信貸市場，對于發放并購貸款的商業銀行來說更加需要專業、細致的判斷。

（二）并購貸款更加關注被并購方的發展前景。

與一般的貸款不同，并購貸款中銀行不僅關注并購方的資金及運營情況，同樣對被并購方的未來發展前景十分關注。如前所述，對于任何的貸款項目，銀行最為關注的就是借款人的償債能力，是否能夠按時還本付息。在一般的貸款中，銀行更多的是考察借款人的償還能力，而在并購貸款中，由于被并購方的未來發展前景對于并購完成后并購方起著很大的作用，因此銀行通常對被并購方的資金情況以及其行業位置、發展前景等都要做出充分的預估，以綜合判斷并購貸款項目的風險。

三、并購貸款流程

目前我國并購貸款流程主要可以分為貸前管理、貸中管理以及貸后管理。

（一）貸前管理

貸前管理包括業務受理、盡職調查、風險評估以及審查審批這幾個步驟。在商業銀行受理了借款人的借款申請后，應由并購貸款團隊組織開展對并購項目的盡職調查，其中對并購方、被并購方等都應進行充分的調查和了解，從而保證對并購項目和風險有充分的認識。在盡職調查過程中，商業銀行通常會關注并購方以及被并購方的資金情況、合法合規情況、市場結構、經營戰略、管理團隊、股東支持、在行業中處于的位置以及行業未來發展前景等從而預估其未來的還款能力。通過盡職調查了解的情況，商業銀行需要進行慎重的風險評估以及審查審批。

（二）貸中管理

貸中管理通常包括貸款合同簽訂、發放并購貸款、變更產權、劃轉并購交易價款，并購交易結束等步驟。在商業銀行完成并購貸款風險評估后，如評估結果為可以發放貸款，則其需要與借款人簽訂貸款合同。貸款合同是并購貸款中最為關鍵的文件之一，銀行需通過貸款合同充分明確借款人及貸款人的權利義務，如借款人需對并購貸款專款專用、做出涉及重大資產處理需經過銀行同意，如違反合同約定可提前要求償還貸款等，保障自身的權益。此外，根據《指引》規定，商業銀行原則上應要求借款人提供充足的能夠覆蓋并購貸款風險的擔保，包括但不限于資產抵押、股權質押、第三方保證，以及符合法律規定的其他形式的擔保。以目標企業股權質押時，銀行應采用更為審慎的方法評估其股權價值和確定質押率。

貸款合同簽訂后，商業銀行應向借款人發放并購貸款。借款人取得貸款后，應將該筆貸款用于支付并購交易的價款，從而完成企業的并購。

（三）貸后管理

發放并購貸款后則來到了并購貸款的最后一個階段，即貸后管理階段。在此階段，商業銀行主要需持續關注并購方的資金情況及償債能力，包括對抵押物或質押物價值變動的關注，做好風險防范工作，從而確保貸款能夠按時收回。

圖1 并購貸款流程圖

四、并購貸款中對商業銀行的要求

并購貸款對于商業銀行而言屬于風險較大的貸款業務，因此《指引》對開展并購貸款業務的商業銀行提出了明確的要求，現筆者簡要梳理如下：

（一）開展并購貸款業務的商業銀行應符合的條件 1.有健全的風險管理和有效的內控機制； 2.資本充足率不低于10%；

3.其他各項監管指標符合監管要求；

4.有并購貸款盡職調查和風險評估的專業團隊。

（二）商業銀行應充分評估并購貸款風險

商業銀行應在全面分析戰略風險、法律與合規風險、整合風險、經營風險以及財務風險等與并購有關的各項風險的基礎上評估并購貸款的風險。商業銀行并購貸款涉及跨境交易的，還應分析國別風險、匯率風險和資金過境風險等。

其中，商業銀行評估法律與合規風險，包括但不限于分析以下內容： 1.并購交易各方是否具備并購交易主體資格； 2.并購交易是否按有關規定已經或即將獲得批準，并履行必要的登記、公告等手續； 3.法律法規對并購交易的資金來源是否有限制性規定； 4.擔保的法律結構是否合法有效并履行了必要的法定程序； 5.借款人對還款現金流的控制是否合法合規； 6.貸款人權利能否獲得有效的法律保障；

7.與并購、并購融資法律結構有關的其他方面的合規性。

（三）商業銀行全部并購貸款余額占同期本行一級資本凈額的比例不應超過50%。

（四）商業銀行對單一借款人的并購貸款余額占同期本行一級資本凈額的比例不應超過5%。

（五）商業銀行應在借款合同中約定提款條件以及與貸款支付使用相關的條款，提款條件應至少包括并購方自籌資金已足額到位和并購合規性條件已滿足等內容。

（六）商業銀行應在借款合同中約定，借款人有義務在貸款存續期間定期報送并購雙方、擔保人的財務報表以及貸款人需要的其他相關資料。

五、并購貸款中對借款人的要求

在并購貸款中，借款人按照《指引》的要求，應當注意以下問題：

（一）借款人申請的并購貸款在并購交易價款中所占比例不應高于60%。

（二）并購貸款期限一般不超過七年。

（三）借款人提交的并購貸款申請應符合以下條件：

1.借款人依法合規經營，信用狀況良好，沒有信貸違約、逃廢銀行債務等不良記錄；

2.并購交易合法合規，涉及國家產業政策、行業準入、反壟斷、國有資產轉讓等事項的，應按相關法律法規和政策要求，取得有關方面的批準和履行相關手續；

3.借款人與目標企業之間具有較高的產業相關度或戰略相關性，借款人通過并購能夠獲得目標企業的研發能力、關鍵技術與工藝、商標、特許權、供應或分銷網絡等戰略性資源以提高其核心競爭能力。

（四）原則上借款人應提供充足的能夠覆蓋并購貸款風險的擔保，包括但不限于資產抵押、股權質押、第三方保證，以及符合法律規定的其他形式的擔保。

六、結語

并購貸款從實質上與一般貸款并無區別，但由于其貸款專用于企業并購，因此并購所帶來的高風險、不確定性導致并購貸款在銀行貸款業務中屬于比較復雜的業務。商業銀行在開展并購貸款業務時應按照《指引》的規定，對并購項目進行充分的核查及風險評估，著重關注并購方及被并購方資金情況、合規性問題以及企業發展前景等，切實地保障并購貸款能夠得到償還。