第一篇：跨國并購中涉及的法律問題

跨國并購中涉及的法律問題

摘要：伴隨著全球經濟一體化步伐的加速發展，國際投資，尤其是國際直接投資，在世界經濟的日益自由化和全球化的進程中發揮著重要的作用。與此同時，隨著我國加入WTO，市場開放程度大大加快，外國資本對我國的直接投資和跨國并購呈現出繼續增長的趨勢。在這個過程中，跨國公司扮演著極其重要的角色，跨國并購已經成為我國近年來國際直接投資的主要方式。在知識經濟時代，由于知識產權制度逐漸異化，而國內企業知識產權保護意識還在逐步增強中，知識產權保護還有很多漏洞，這就給國外公司尤其是跨國公司以把柄，致使我國國內企業長期處于知識產權重壓之下。本文通過對“達娃之爭”的案例分析，來揭露跨國并購中所涉及的法律問題，同時警示企業家在跨國并購中應注意的問題。

隨著經濟全球化的發展，中國市場被跨國企業打開，國內企業為了利用外方資金、先進的生產技術和管理經驗，全面提升我國企業的經營水平和市場競爭力，越來越多的引進外國資本。而基于利益的考慮，外國資本通常也會欣然接受國內的邀請。因為跨國并購方式可以使外國企業迅速進入東道國市場并占有市場份額，并購有效地降低了進入新行業的壁壘和企業發展的風險和成本，能夠充分利用了經驗曲線效應。企業通過并購方式發展時，不但獲得了原有企業的生產能力和各種資產，還獲得了原有企業的經驗，以及包括企業在技術、市場、專利、產品、管理等方面的特長，也包括優秀的企業文化。企業通過并購可以在以上各方面、各分部之間實現共享或取長補短，實現互補效應。同時能夠有效利用被并購企業的相關經營資源和充分享有對外直接投資的融資便利，是企業借以躲避政治風險的重要手段之一。

然而并不是所有的跨國并購都是很成功的，近年來，以知識產權為中心的并購糾紛問題在跨國并購中已是屢見不鮮的了。

“達娃”的企業商標之爭可謂是備受矚目。達能集團收購香港百富勤公司股份而成為娃哈哈合資公司控股人的先后，其還相繼收購了武漢東西湖啤酒、廣東樂百氏、上海梅林正廣和等國內企業的絕大多數股權。而達能集團與娃哈哈集團合資之時，娃哈哈集團的董事長宗慶后就堅持中方的經營控制權，堅持合資企業必須繼續使用娃哈哈商標與品牌，堅持合資不合品牌。但是，由于合資時簽下的《商標轉讓協議》以及后來《商標許可協議》在“娃哈哈”商標歸屬權約定問題上的疏漏或者模糊，使達能集團得以啟動其仲裁與訴訟攻勢，先要挾娃哈哈集團履行商標轉讓行為，在遭受娃哈哈集團的阻擊和反擊后，又在國內外先后提起了以娃哈哈集團和宗慶后損害公司利益為由的多次仲裁和訴訟，給娃哈哈集團方面造成了巨大的影響。

首先，“達娃”的仲裁和訴訟爭端中，最明顯的表現即在“娃哈哈”商標權的歸屬及其使用中，其中涉及1996年的《商標轉讓協議》和1999年的《商標許可使用協議》之“陰陽合同”的效力。根據杭州市仲裁委員會的裁決結果，娃哈哈商標權應然歸屬于娃哈哈集團，《娃哈哈商標轉讓協議》依法成立，但并未發生相應的法律效力，商標轉讓經依法申請未獲批準。因此，達能集團并不享有商標權，而二者在合同談判上的漏洞，給了達能集團借助娃哈哈合資公司提起一系列訴訟的借口。

達能在華并購的行為已經違背了中國國家經濟安全的有關法律，并已對多家并購品牌造成嚴重傷害；繼補償性退出光明乳業之后，達能應盡快調整中國的戰略布局，馬上終止對娃哈哈的惡意并購。這主要依據：

1、著名品牌納入國家經濟安全管理是國際通例。著名品牌不僅涉及民族情感，而且被視為國家戰略資源，越是經濟強大、產業悠久的發達國家，對著名品牌并購引發的社會沖突越強烈。反之，落后國家的企業沒有品牌基礎，民族情感很難為此聚焦。

2、我國在國家經濟安全方面的相關法律。基于國際通例，我國制定的《關于外國投資者并購境內企業的規定》第十二條明文規定：“外國投資者并購境內企業并取得實際控制權，涉及重點行業、存在影響或可能影響國家經濟安全因素或者導致擁有馳名商標或中華老字號的境內企業實際控制權轉移的，當事人應就此向商務部進行申報。當事人未予申報，但其并購行為對國家經濟安全造成或可能造成重大影響的，商務部可以會同相關部門要求當事人終止交易或采取轉讓相關股權、資產或其他有效措施，以消除并購行為對國家經濟安全的影響”。

3、達能的三大行為違背中國國家經濟安全。自1992年以來，達能公司置國際商業規則與中國法律于不顧，不合常理地對中國飲料行業的著名品牌公司股權進行了肆無忌憚的撒網式收購，嚴重地影響到我國的國家經濟安全。第一，通吃同一行業的絕大多數著名品牌的股權，無視中國民眾的民族品牌感情，先后收購中國飲料行業最知名的七大品牌。其二，設置法律陷阱取得娃哈哈合資企業控股權，不惜以訴訟國家商標局來違法搶奪娃哈哈著名品牌的商標權。1996年娃哈哈合資公司由三方構成，合資后建立的董事會安排有著較為合理的制衡機制。但是，由于達能設置法律陷阱，并在轉讓取得百富勤股權時，不與娃哈哈方面協商通氣，構成了敵意控股我國著名品牌公司的行為，由此埋下了破壞我國國家經濟安全的種子。在娃哈哈的馳名商標的爭奪戰上，達能亞洲不僅在十年前用“陰陽合同”搞變相轉讓，對抗國家商標管理。而今，達能亞洲在違法狀態經營數年之久，堅持違法搶奪中國馳名商標—娃哈哈的商標所有權，并在國家工商局發出函件表明態度后，不惜以訴訟國家商標局來搶奪娃哈哈的著名品牌商標權。其三，不顧利益沖突進行同業競爭企業的并購，忽視樂百氏等被收購企業的運營管理，損毀中國著名品牌的市場能力與市場價值。

通過“達娃之爭”的案例分析，國內企業在引進資金進行中外合資之時，首先要堅定自己的立場，堅持合資不合品牌，籍此保護自主品牌。其二，企業應當根據企業自身情況，增強企業對于外國資本的消化和控制功能，通過合同等方式明確約定有利于己方的知識產權的權利歸屬與使用，警惕任何名義尤其是知識產權名義下的惡性跨國并購，防止我國國內企業資產的流失。其三，在遇到跨國并購尤其是惡意跨國并購之時，國內企業更應該勇敢拿起法律武器與之抗爭到底。

無獨有偶，2012年爆出的“iPad商標侵權案”可謂是令人唏噓不已。在這個案件當中，值得總結的問題其實是蘋果公司在知識產權盡職調查上的疏漏。如果蘋果公司做好了知識產權盡職調查，就應知中國大陸ipad商標的持有人是深圳唯冠，而不是唯冠臺北公司。雖然楊榮山是唯冠集團的CEO，同時也是集團所有下屬公司的CEO，但是唯冠臺北公司與深圳唯冠從法律上是兩個獨立的法人的企業，楊榮山只在唯冠臺北公司的授權委托書中加蓋了其印章。正是蘋果公司自身在知識產權盡職調查上的失誤才導致了蘋果公司與深圳唯冠之間的商標權糾紛的發生。

對于跨國企業或者是正處在國際化進程中的企業而言，制定完善的商標戰略和進行詳盡的知識產權盡職調查是企業知識產權戰略的重要組成部分。企業的全球商標注冊并不是一帆風順的，如果打算推出的商標在某個國家或者地區被搶先注冊，那么進行商標收購在很多時候是不可避免的。在進行商標收購之前，應當圍繞擬收購商標進行詳盡的知識產權盡職調查。收購方在收購之前必須要掌握該商標權的相關信息，包括商標權利歸屬、商標權利瑕疵情況、商標證的注冊信息、商標的歷次轉讓情況、商標有無侵犯他人在先權利、近似商標情況等。而知識產權調查應注意的事項又如下幾點：

第一，要注意跨國收購法律適用問題。知識產權具有地域性特征，各國往往根據本國法律給予在本國注冊登記的專利權、商標權等知識產權進行排他性保護。各國的立法在知識產權的申請、歸屬、有效期、轉讓、出口、交易等方面均有不同規定。因此，知識產權盡職調查必須首先了解該作為收購標的的知識產權所在地的法律環境。如果脫離本地的知識產權法律環境進行盡職調查，必然得出錯誤的盡職調查結論。

第二，要調查收購對象的權力歸屬。知識產權權利主體復雜，包括申請人、專有權人、被許可人、共有人、質押權利人等。識別清楚具體的權利主體類型，有助于識別該權利主體在權利行使內容、范圍、期限等方面的具體界限。而且，明確知識產權權利主體也是確定交易相對方的前提。如果與無權處分方簽署知識產權轉讓協議或者許可協議，必然導致收購目的的落空，直接導致協議無效或者不具有約束力。

第三，要看收購對象的法律狀態。知識產權的權利是否存在瑕疵，譬如是否存在專利質押、企業被法院查封等權利限制的情況。

第四，要看收購對象的期限和內容。知識產權期限、內容以及知識產權的專有權均有一定的年限限制。盡職調查的基本內容之一是明確知識產權專有權的剩余年限、是否可以申請續展延長保護期限。另外，知識產權的內容同樣是盡職調查中不可或缺的事項。根據我國《商標法》，注冊商標一般僅在注冊類別和相似類別獲得保護，除非達到馳名的程度才可能獲得跨類保護。對于專利權而言，需要調查的內容包括內容專利是否是收購方所期待獲得的技術方案專利權，是否是涵蓋了出讓方實際經營中的核心技術，是否符合專利三性從而具有穩定性等問題。

第五，要考慮知識產權權力是否有權屬糾紛存在。在進行企業并購的時候，知識產權侵權風險的評估和分析是知識產權盡職調查的一個重要內容。此外，還應當對目標公司的相關專利技術是否依賴其它在先專利進行分析，這些在先專利有沒有在投資公司或者收購公司的目標市場所在國家進行了申請，以及這些在先專利的期限還有多長等因素進行全面的核查、分析與評估，從而更好地規避侵權的風險。

第六，要看知識產權類資產的交割和過渡安排。在資產收購的交易中，知識產權類資產的移交和轉讓是一個十分關鍵的環節。知識產權律師和企業在進行盡職調查時，可以將知識產權類的資產分門另類，制作移交清單，并且針對具體的產權類型確定不同的移交方式、負責單位、移交時間。

“iPad商標侵權案”本身并不復雜，但是作為世界巨頭的蘋果公司卻在如此不起眼的商標收購上栽了大跟頭，不得不引起國內企業的深思：在當前跨國并購風起云涌的背景下，無論是國外企業并購國內企業抑或中國企業走出去并購境外企業，還是跨國知識產權定向收購，知識產權盡職調查都應是知識產權管理中的一項重要內容。

第二篇：企業并購礦產資源涉及的相關法律問題

企業并購礦產資源涉及的相關法律問題【轉載】

(2012-02-26 23:19:39)

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礦

收購

法律

雜談

企業并購礦產資源涉及的相關法律問題

2006年以來，國家相關部委出臺了系列規章，對礦產資源的試點整合工作，尤其是對各類“私挖濫采、礦難頻發、資源浪費、技術落后”的小礦的資源整合。

典型的如云南有色金屬礦整合、山西的煤礦整合等，整合中發現一些礦山企業主在先前在收購兼并礦產資源時法律意識不強，沒有依法完善相關法律手續，導致在整合過程中無法被認定為礦產資源的權利主體，無法獲得相應的經濟補償，令人扼腕嘆息。

因此，本人對現有的礦產資源轉讓的相關法律法規進行分析和歸納總結后，提供以便于相關企業參考和借鑒。

一、礦產資源權屬屬于國家所有

根據我國《憲法》規定，礦產資源屬于國家所有，由國務院行使國家對礦產資源的所有權。礦產資源的合理開發利用，勘查、開采礦產資源的，必須申請并經批準取得探礦權和采礦權，辦理相關登記；

二、礦產資源轉讓規定

礦產資源只能有限制的轉讓。具體分析如下：

（一）、探礦權、采礦權轉讓的限制根據《中華人民共和國礦產資源法》第六條之規定：除按下列規定可以轉讓外，探礦權、采礦權不得轉讓：

（1）探礦權人有權在劃定的勘查作業區內進行規定的勘查作業，有權優先取得勘查作業區內礦產資源的采礦權。探礦權人在完成規定的最低勘查投入后，經依法批準，可以將探礦權轉讓他人。

（2）已取得采礦權的礦山企業，因企業合并、分立，與他人合資、合作經營，或者因企業資產出售以及有其他變更企業資產產權的情形而需要變更采礦權主體的，經依法批準可以將采礦權轉讓他人采礦。

（二）、法律禁止非法倒賣探礦權、采礦權牟利。

對未經審批管理機關批準，擅自轉讓探礦權、采礦權的，由登記管理機關責令改正，沒收違法所得，處 10萬元以下的罰款；情節嚴重的，由原發證機關吊銷勘查許可證、采礦許可證。

三、礦產資源轉讓的審批機關

探礦權、采礦權轉讓的審批主體根據國務院制定的《探礦權采礦權轉讓管理辦法》第四條之規定：國務院地質礦產主管部門和省、自治區、直轄市人民政府地質礦產主管部門是探礦權、采礦權轉讓的審批管理機關。即是至少省級的國土資源廳。

（1）國務院地質礦產主管部門負責由其審批發證的探礦權、采礦權轉讓的審批。

另外，根據《國土資源部關于開展煤炭礦業權審批管理改革試點的通知》（國土資發〔 2010〕143號）決定在黑龍江、貴州、陜西 3省國土資源廳進行煤炭礦業權審批管理改革試點。該通知下發前，在國土資源部登記發證的該三省煤炭探礦權、采礦權項目，由該項目所在地試點省廳辦理延續、保留、變更、轉讓、注銷審批登記。煤炭探礦權采礦權保留、變更、轉讓審批，省廳審查同意后，將審查意

見表及項目基本情況報告報部備案并經同意后，頒發勘查許可證、采礦許可證。

（2）省、自治區、直轄市人民政府地質礦產主管部門負責上述部分以外的探礦權、采礦權轉讓的審批。

四、探礦權、采礦權轉讓的條件

（一）出讓方的條件。根據《探礦權采礦權轉讓管理辦法》第五條、第六條之規定可知：

1、、轉讓探礦權，應當具備下列條件：

（1）自頒發勘查許可證之日起滿 2年，或者在勘查作業區內發現可供進一步勘查或者開采的礦產資源；

（2）完成規定的最低勘查投入；第一個勘查投入，每平方公里 2000元，第二個勘查投入每平方公里 5000元；第三個勘查投入每平方公里 10000元；

（3）探礦權屬無爭議；

（4）按照國家有關規定已經繳納探礦權使用費、探礦權價款；

（5）國務院地質礦產主管部門規定的其他條件。

2、轉讓采礦權，應當具備下列條件：

（1）礦山企業投入采礦生產滿 1年；

（2）采礦權屬無爭議；

（3）按照國家有關規定已經繳納采礦權使用費、采礦權價款、礦產資源補償費和資源稅；

（4）國務院地質礦產主管部門規定的其他條件。國有礦山企業在申請轉讓采礦權前，應當征得礦山企業主管部門的同意。

五、受讓方的條件。

根據《探礦權采礦權轉讓管理辦法》第七條之規定可知，探礦權或者采礦權轉讓的受讓人，應當符合《礦產資源勘查區塊登記管理辦法》或者《礦產資源開采登記管理辦法》規定的有關探礦權申請人或者采礦權申請人的條件。具體規定如下：

1、如果受讓人為外商投資企業，其受讓礦產種類必須符合《外商投資產業指導目錄》（2007年修訂）的相關規定。

2、探礦權受讓人的條件，根據《礦產資源勘查區塊登記管理辦法》第六條、第七條之規定，探礦權申請人申請探礦權時，應當向登記管理機關提交下列資料：

（1）申請登記書和申請的區塊范圍圖；

（2）勘查單位的資格證書復印件；

（3）勘查工作計劃、勘查合同或者委托勘查的證明文件；

（4）勘查實施方案及附件；

（5）勘查項目資金來源證明；

（6）國務院地質礦產主管部門規定提交的其他資料。申請勘查石油、天然氣的，還應當提交國務院批準設立石油公司或者同意進行石油、天然氣勘查的批準文件以及勘查單位法人資格證明。

3、申請石油、天然氣滾動勘探開發的受讓人條件，其應當向登記管理機關提交下列資料，經批準，辦理登記手續，領取滾動勘探開發的采礦許可證：

（1）申請登記書和滾動勘探開發礦區范圍圖；

（2）國務院計劃主管部門批準的項目建議書；

（3）需要進行滾動勘探開發的論證材料；

（4）經國務院礦產儲量審批機構批準進行石油、天然氣滾動勘探開發的儲量報告；

（5）滾動勘探開發利用方案。

4、采礦權受讓人的條件，根據《礦產資源開采登記管理辦法》第五條之規定，采礦權申請人申請辦理采礦許可證時，應當向登記管理機關提交下列資料：能源與環保

（1）申請登記書和礦區范圍圖；

（2）采礦權申請人資質條件的證明；

（3）礦產資源開發利用方案；

（4）依法設立礦山企業的批準文件；

（5）開采礦產資源的環境影響評價報告；

（6）國務院地質礦產主管部門規定提交的其他資料。申請開采國家規劃礦區或者對國民經濟具有重要價值的礦區內的礦產資源和國家實行保護性開采的特定礦種的，還應當提交國務院有關主管部門的批準文件。

5、申請開采石油、天然氣的受讓人，還應當提交國務院批準設立石油公司或者同意進行石油、天然

氣開采的批準文件以及采礦企業法人資格證明。另外，轉讓國家出資勘查所形成的探礦權、采礦權的，必須進行評估。探礦權、采礦權轉讓的評估工作，由國務院地質礦產主管部門會同國務院國有資產管理部門認定的評估機構進行；評估結果由國務院地質礦產主管部門確認。

第三篇：反壟斷法論文：跨國并購中的反壟斷法律問題研究

反壟斷法論文：跨國并購中的反壟斷法律問題研究

【摘要】： 從20世紀90年代起,跨國并購成為國際投資的主要方式。跨國企業通過并購方式提高市場占有率,增強企業的市場支配地位和國際競爭力；對東道國而言,尤其是發展中國家,他們接受跨國并購的目的是引進資金、先進的技術和管理經驗,借助于跨國公司力量,增強企業實力,優化資源配置,促進國內產業結構升級,促進經濟發展。但是,跨國并購最有可能造成的負面影響是形成壟斷,影響東道國市場的公平有序競爭,對東道國經濟安全造成危脅。因此,東道國對壟斷性跨國并購進行反壟斷管制非常必要。全文共分為五章。

第一章為緒論,主要介紹本文的選題背景、研究意義、研究現狀、研究內容和方法及基礎理論。第二章通過對美國、歐盟規制壟斷性跨國并購的實體法和執法體制的闡述和比較研究,指出僅靠各國的國內單邊法律規制壟斷性跨國并購還不夠,應該積極建立國家間的雙邊、多邊合作機制有效規制壟斷性跨國并購行為。

第三章主要從跨國并購可能造成市場集中,有必要對其進行規制談起,深入對兩種市場集中度界定標準進行比較分析,指出選擇合理的市場集中度界定標準要考慮國情等諸多因素。第四章通過對我國新近實施的三部法律法律規中涉及到規制壟斷性跨國并購的實體、程序內容的分析,指出其不足之處。第五章對我國規制壟斷性跨國并購提出法律對策：主張引入赫爾芬達指數標準改進反壟斷審查實體標準界定方法；制定類似于美國歐盟的“并購指南”指導、規范反壟斷執法機構的執法行為；設置專門針對跨國并購進行審查的執法機構；在法律中明確規定反壟斷審查聽證制度；加強壟斷性跨國并購行為的違法責任。

【關鍵詞】：壟斷性跨國并購 市場集中度 規制制度

【學位授予單位】：西北大學

【學位級別】：碩士

【學位授予年份】：2010

【作者】：馬麗芳

【索取該碩士論文全文（WORD文檔）】博碩網客服Q Q: ***9938848

【目錄】：

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? 摘要3-4 Abstract4-8 第一章 緒論8-18 1.1 選題背景8-9 1.2 研究意義9-10 1.3 研究現狀10-11 1.4 研究內容及方法11-12 1.5 理論基礎12-18 1.5.1 跨國并購的一般理論12-14 1.5.2 壟斷的一般理論14-18 第二章 各國跨國并購反壟斷法律制度18-30 2.1 美國跨國并購反壟斷法律制度18-22 2.1.1 美國跨國并購反壟斷實體法律18-21 2.1.2 美國跨國并購反壟斷法律實施體制21-22 2.2 歐盟跨國并購反壟斷法律制度22-24 2.2.1 歐盟跨國并購反壟斷實體法律22-24 2.2.2 歐盟跨國并購反壟斷法律實施體制24 2.3 美國、歐盟跨國并購反壟斷法律制度之比較24-26 2.3.1 審查實體標準之比較25

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? 2.3.2 法律實施體制之比較25-26 2.4 各國跨國并購反壟斷合作與協調26-30 2.4.1 國內法域外效力遭到抵制26-27 2.4.2 國家間雙邊合作管制協議27 2.4.3 各國間多邊合作機制27-30 第三章 跨國并購中市場集中度分析30-37 3.1 跨國并購可能造成市場集中30-31 3.2 各國市場集中的界定標準31-33 3.2.1 歐盟的界定標準31-32 3.2.2 德國的界定標準32 3.2.3 美國的赫爾芬達爾指數(HHI)32-33 3.3 合理界定市場集中度33-37 第四章 我國跨國并購反壟斷法律制度及其存在問題37-47 4.1 我國跨國并購反壟斷立法狀況37-39 4.2 我國跨國并購反壟斷審查實體標準39-42 4.2.1 《商務部關于外國投資者并購境內企業的規定》39-40 4.2.2 《反壟斷法》40-41 4.2.3 《國務院關于經營者集中申報標準的規定》41-42 4.3 我國跨國并購反壟斷法律實施體制42-43 4.3.1 我國跨國并購反壟斷執法機構42 4.3.2 我國跨國并購反壟斷審查程序和期限42-43 4.4 我國跨國并購反壟斷法律制度存在的問題43-47 4.4.1 缺乏可操作性的法律規定43-44 4.4.2 缺失專門性的執法機構44-45 4.4.3 缺少強有力的法律責任45 4.4.4 未形成體系性法律制度45-47 第五章 我國跨國并購反壟斷法律對策47-56 5.1 改進跨國并購反壟斷審查實體標準47-52 5.1.1 界定相關產品市場48-50 5.1.2 界定市場集中度50-51 5.1.3 制定指導性“并購指南”51-52 5.2 完善跨國并購反壟斷審查程序內容52-54 5.2.1 設置專門性跨國并購反壟斷執法機構53 5.2.2 規定明確的跨國并購反壟斷審查聽證程序53-54 5.3 加強壟斷性跨國并購的法律責任54-56 結論56-57 參考文獻57-61

第四篇：清產核資中涉及的法律問題匯總

清產核資中涉及的法律問題匯總

一、清產核資定義和流程（《國有企業清產核資辦法》）

清產核資，是指國有資產監督管理機構根據國家專項工作要求或者企業特定經濟行為需要，按照規定的工作程序、方法和政策，組織企業進行賬務清理、財產清查，并依法認定企業的各項資產損溢，從而真實反映企業的資產價值和重新核定企業國有資本金的活動。企業清產核資包括賬務清理、資產清查、價值重估、損溢認定、資金核實和完善制度等內容。

清產核資流程：

（一）企業提出申請；

（二）國有資產監督管理機構批復同意立項；

（三）企業制定工作實施方案，并組織賬務清理、資產清查等工作；

（四）聘請社會中介機構對清產核資結果進行專項財務審計和對有關損溢提出鑒證證明；

（五）企業上報清產核資工作結果報告及社會中介機構專項審計報告；

（六）國有資產監督管理機構對資產損溢進行認定，對資金核實結果進行批復；

（七）企業根據清產核資資金核實結果批復調賬；

（八）企業辦理相關產權變更登記和工商變更登記；

（九）企業完善各項規章制度。

二、清產核資法律后果（《國有企業清產核資辦法》）

第三十五條 企業在清產核資中應當認真清理各項長期積壓的存貨，以及各種未使用、剩余、閑置或因技術落后淘汰的固定資產、工程物資，并組織力量進行處置，積極變現或者收回殘值。

第三十七條 企業清產核資中產權歸屬不清或者有爭議的資產，可以在清產核資工作結束后，依據國家有關法規，向同級國有資產監督管理機構另行申報產權界定。

第三十八條 企業對經批復同意核銷的各項不良債權、不良投資及實物資產損失，應當加強管理，建立賬銷案存管理制度，組織力量或成立專門機構積極清理和追索，避免國有資產流失。

第三十九條 企業應當在清產核資中認真清理各項賬外資產、負債，對經批準同意入賬的各項盤盈資產及同意賬務處理的有關負債，應當及時納入企業日常資產及財務管理的范圍。

三、法律責任《企業資產損失財務處理暫行辦法》

第八條 企業對外擔保承擔連帶責任導致資產損失，應當依法行使追索權，落實內部追債責任。對無法追回的債權，按照本辦法第三條的規定確認壞賬損失。

第十條 企業發生資產損失，應當按照以下內部程序處理：

（一）企業內部有關責任部門經過取證，提出報告，闡明資產損失的原因和事實；

（二）企業內部審計（監察）部門經過追查責任，提出結案意見；

（三）涉及訴訟的資產損失，企業應當委托律師出具法律意見書；

（四）企業財務管理部門經過審核后，對確認的資產損失提出財務處理意見，按照企業內部管理制度提交董事會或者經理（廠辦）辦公會審定。

第十一條 企業對屬于違法、違紀行為造成的資產損失，應當按照有關法律、法規以及黨紀、政紀和企業內部管理規章的規定，對負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員予以處理；涉嫌犯罪的，應當移交司法機關追究其法律責任。

四、清產核資報告中可能涉及的法律問題

（一）抽逃出資

報告第10頁，永基物業可能存在抽逃出資的情形，同時該企業也存在財務資料不齊全、長期股權投資未入賬等問題。

（二）產權不清晰

報告第八頁，工商聯大廈裙房實際產權人與產證人不一致，第九頁中的登記在上海工商聯經濟開發公司名下的上海銀行法人股歸屬不明。

第五篇：攝影中涉及的法律問題

合法攝影

構建法治社會

（攝影中涉及的法律問題）

法學092205H班

200922090535

楊

蕊

婕

攝影中涉及的法律問題

通過這一學期對攝影的學習，初步了解了有關攝影的一些知識，作為一名法律專業的學生，自然會想到這其中會涉及的法律問題。對于攝影，自我認為包括拍的照片和錄的影像資料，這其中就涉及了對于照片、影像的版權問題，還有著作權的問題，同時，這些照片和影像還會影響到人的名譽權、肖像權等問題。下面，我就對這些涉及的法律問題談談我的觀點。

首先可以肯定，圖片無論是美術作品還是攝影作品或者設計圖等相關作品都應當受到我國著作權法的保護。但是相關時事新聞的圖片或者依職權發標的圖片已經超過了保護期限的圖片作品除外。保護期限一般為五十年，作品的人身權除發表權外，保護期限不受限制。也就是理論上永久保護。

我國著作權法規定的作品的著作權主要體現了十七種。包括人身權益和財產權益具體種類不多說了。理論上，其中的署名權、發表權、修改權保護作品完整權是不能侵犯的。

使用我國著作權法意義上的作品分兩種情況：1是需要經過著作權人許可并支付報酬才能使用，2是無需經過許可但是應當支付報酬使用。如果你是自己使用，那么根據我國著作權法相關規定，自己學習、欣賞、研究的圖片是無需經過著作權人許可也無需支付報酬的。另外適當引用也是屬于合理利用的范圍。還有教學使用、館藏、執行公務合理使用的圖片都是正當利用。無需經過許可也無需支付報酬。

除上述情況外，使用圖片未經過著作權人許可可能導致一些法律后果。主要的有賠禮道歉 賠償損失。還有其他的一些中性規定：停止侵害，消除影響，情節嚴重的可能需要承擔刑事責任。當然這種情況比較少見。賠償損失的計算方法一般按照實際損失和違法所得計算。我國著作權法規定了最高賠償上限 人民幣五十萬元。

在日常生活中，我們經常聽到一些攝影師遭模特起訴肖像侵權的案例，例如著名人體模特湯加麗狀告攝影師張旭龍侵犯肖像權，索賠51萬；當紅影星范冰冰曾因此而向廣告公司索賠兩百萬。所以，攝影師必須處理好與模特的肖像授權問題，否則會后患無窮。下面就介紹一些有關肖像權的基本常識。

（一）肖像權的內容

1、肖像制作專有權

通俗的講，一是肖像權人可以自我制作肖像或由他人制作自己的肖像，他人均不得干涉；二是肖像權人有權禁止他人未經自己的同意或授權，擅自制作自己的肖像。非法制作他人的肖像，構成侵權行為。是否侵害肖像制作專有權，取決于制作人在制作時是否取得了肖像權人的許可，未經許可進行制作的——即使是以私藏為目的，不會侵害肖像權人直接的利益，那么，同樣構成侵害制作肖像的專有權。以攝影人來說，你只要拿著照相機對準了自然人進行肖像攝影，如果肖像權人不同意而強行拍照，就是一種侵權行為。

2、肖像使用專有權 肖像具有一定的經濟價值，尤其是一些模特、明星，但享有使用專有權的只能是肖像權人。其基本內容是：一是自然人有權以任何方式使用自己的肖像，并通過使用取得精神上的滿足和財產上的收益，他人不得干涉（但不得違反法律和公序良俗）。二是自然人有權允許他人使用自己的肖像，并決定從中獲得報酬（這需要與使用人平等協商，簽訂肖像使用合同）。三是自然人有權禁止他人非法使用自己的肖像。

3、肖像利益維護權

肖像是個人形象的再現，具有人格利益，所以公民有權禁止他人未經自己允許制作自己的肖像；有權禁止他人未經允許使用自己的肖像；有權禁止他人對自己的肖像進行毀損、玷污、丑化和歪曲。

（二）侵犯肖像權的民事責任

從嚴格意義上來說，在攝影活動中，只要有下列情形之一，即可被視為侵害他人肖像權。

1、在沒有阻卻違法事由情況下，未經肖像權人的同意使用其肖像的行為。我國民法有關肖像權的法律規定基本上是針對肖像的“不當使用”而規定的。這種不當使用區分為：“以營利為目的”和“非以營利為目的”的非法使用。我們不能認為只要不以營利為目的，或者雖經肖像權人同意，就可以非營利地任意使用公民的肖像，這種理解是片面的。我國《民法通則》第100條規定：“公民享有肖像權，未經本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。”第120條規定：“公民的姓名權、肖像權、名譽權受到傷害的，有權要求停止侵害，恢復名譽，消除影響，賠禮道歉，并可要求賠償損失。”侵犯肖像權的行為，不在于以盈利為目的使用公民肖像，而在于不尊重公民對其肖像的專有權。因此，無論出于何種目的，將公民肖像予以復制、傳播、展覽等，都應征得公民的同意，否則就構成對肖像權的侵害。2。擅自制作他人肖像（包括擁有他人照片）。未經本人同意，擅自創制、占有他人肖像（照片）的行為。對于攝影人來說，就是偷拍他人的照片行為。

肖像是公民“人格”外在表現，只有本人有權決定是否再現自己的形象。至于制作（拍攝）的肖像作品，是為了公開發表，還是以私藏為目的，并不影響侵害肖像權行為的構成。就是說：雖不加公開的使用，也同樣地構成侵權，如照相館私自加印顧客照片保存等。3。惡意侮辱、污損他人肖像。即不法行為人惡意的以侮辱、丑化、玷污、毀損等的方式，侵害他人的肖像或破壞他人肖像的完整性。包括涂改、歪曲、焚燒、撕扯或倒掛他人照片，這樣的行為不僅構成對肖像權的侵害，還往往會構成對名譽權的侵害。

（三）不侵犯肖像權的情形

1、為維護國家的利益和社會的需要，使用具有新聞價值社會公眾人物肖像。如對于國家領導人、政治活動家和先進人物事跡報道的肖像使用。

2、使用在特定場合出席特定活動的人物的肖像。如參加各種集會、游行、儀式、慶典等活動的人的肖像。

3、在風景區的攝影創作，將人物作為點綴，或者拍攝照片將他人攝入照片內，在這些場合并不以人物為主體；

4、為行使正當的輿論監督權（憲法規定：公民有監督權）、為批評某種不文明的行為、舉止，以譴責行為人的不法行為或不道德行為，教育公眾遵紀守法，尊重社會公德，維護社會秩序等，登載其不文明行為而使用公民肖像。如拍攝破壞社會公共財物、環境污染的行為等；

5、為肖像權本人的利益、其他自然人利益和其他社會公益目的需要而使用其肖像。如為尋找下落不明的人而在報刊、電視上刊登尋人啟事時所用的本人照片。

6、在訴訟活動中，作為證據（在刑事或民事，在訴訟階段過程中）而使用公民肖像；國家機關為執行公務而強制使用公民的肖像。如公安機關為追捕逃犯或其他犯罪嫌疑人而使用其肖像制作通緝令等。

7、國家機關為執行、適用法律（如在行政執法過程中）而使用公民肖像；

8、為了科學研究和文化教育目的而在一定范圍內使用他人的肖像（主要是指社會公開的范圍），如出于臨床醫學教學和科學研究目的，而在特定場合或專業報刊上展示病人照片等。

近幾年來，所謂的侵犯“肖像權”的報道，似有愈來愈多趨勢，為什么？我想原因很多，但歸結可能有這樣三種：一是攝影人不懂法律；二是攝影人有故意侵犯人家肖像權而意圖想“獲利；，三是被攝影者不懂肖像權的法律意義，只要看到自己的肖像見了報端就起訴索賠。只要攝影師正確的處理好了肖像授權問題，就能很好的維護自身權益。關于攝影中的法律問題還有很多很多，我們要正確認識其中的利害關系，維護自身的合法權益，也要遵守法律，不侵犯別人的權利。共同努力構建和諧法制的社會。