第一篇：深圳中院關于審理工傷案件的若干規定

深圳中院關于審理工傷案件的若干規定

深圳市中級人民法院關于審理工傷保險待遇糾紛案件相關法律適用問題的指導意見(2009年4月試行)

（2009年4月印發）

為妥善、及時、正確處理工傷損害賠償糾紛案件，統一司法裁判尺度，依法保護當事人合法權益，維護社會穩定。根據《工傷保險條例》、《廣東省工傷保險條例》等法律法規、司法解釋和上級法院的指導意見結合我市司法審判實踐，在對2000年以來我院規范性文件中有關工傷保險行遇糾紛案件的規定進行整理、修訂的基礎上，制定本指導意見。

1、勞動者以用人單位降低其繳納社會保險費的工資標準導致其損失為由，要求用人單位承擔工傷待遇損失的，應先向勞動爭議仲裁部門申請仲裁，且勞動仲裁就此爭議的裁決為終局裁決。

2、當事人因工傷保險待遇發生爭議，舉證貢任如下分配：

(1)勞動者應就存在工傷傷害的事實及工傷認定、傷殘等級鑒定時間、工傷住院治療起止時間及費用、同意轉院治療的證明及所需交通費和食宿費、應安裝康復器具的證明及費用等事實舉證；

(2)用人單位應就各種實際已發生的工傷損害賠償費用支付事實舉證。

3、用人單位以勞動者假冒身份證明為其投保而遭受社會保險損失的，對法律法規規定由工傷保險基金負擔的工傷保險待遇部分，如冒用人發生工傷時已滿16周歲，由冒用人承擔主要責任，用人單位承擔次要責任；如冒用人發生工傷時不滿16歲，由用人單位承擔主要責任，由冒用人承擔次要責任。

法律法規規定由用人單位負擔的工傷保險待遇部分，勞動者無須進行分擔，仍由用人單位全額支付。在我院02年研討會綜述第二十條規定的基礎上進一步明確雙方分擔責任僅限于用人單位己為勞動者繳納了工傷保險費后因勞動者冒用身份證明而工傷保險基金拒絕支付部分；對于應由用人單位承擔部分，因無論其是否為勞動者繳納了工傷保險費，其均應承擔相關費用的支付責任，故勞動者假冒身份入職并不對其責任的承擔產生影響，故仍規定由用人單位足額支付。

4、建設工程的分包人掛靠承包人，并以承包人名義承接工程的，勞動者的工傷待遇可由分包人和承包人共同承擔。

承包人違反《建筑法》第二十四條、第二十八條和第二十九條的規定對建設工程進行轉包或分包的勞動者的工傷待遇可由轉包人、分包人和承包人共同承擔。

5、受雇人因履行雇傭合同遭受傷害的，不屬于工傷事故，但雇主應承擔人身損害賠償責任。受雇人存

在故意或重大過失的，適用《民法通則》第一百三十一條的規定。

6、勞動合同中有關限制或免除用人單位對勞動者工傷承擔的法律責任的約定無效。

7、勞動者工傷后，被鑒定為五至十級傷殘的，勞動合同期限未滿，用人單位應安排力所能及的工作。用人單位以勞動者違章致傷，并給其造成嚴重損失為由解除勞動關系的，不予支持。但勞動者在被安排從事力所能及的工作后，嚴重違反用人單位規章制度的，用人單位依法解除勞動關系的，應當允許。

8、對于疑似職業病的勞動者，用人單位應當及時安排其進行診斷，在疑似職業病的勞動者診斷或者醫學觀察期間，不得解除或終止與其訂立的勞動合同。

勞動者被診斷患有職業病，但用人單位沒有依法參加工傷保險的，其醫療和生活保障由最后的用人單位承擔；最后的用人單位有證據證明該職業病是先前用人單位的職業病危害造成的，由先前的用人單位承擔。

職業病患者要求工傷待遇的，應要求其提供工傷認定。

9、工傷認定屬勞動保障行政部門職權，當事人對認定不服可以申請行政復議、提起行政訴訟，人民法院在審理勞動爭議案件中不直接作工傷認定。勞動者請求工傷待遇，未提供勞動保障部門作出的工傷認定的，人民法院應裁定駁回其起訴。但用人單位沒有為勞動者繳納工傷保險費，且具備下列情形之一的，人民法院應予受理，并就用人單位是否承擔工傷賠償責任進行審理：

(一)勞動者有證據證明其受傷屬于工傷的；

(二)用人單位對構成工傷沒有異議的；

(三)非法用工單位與非法用工中的傷亡人員就賠償問題發生爭議的。前兩句內容為中院06年座談紀要第十三條的規定，但書部分在省院0S午指導意見第十五條規定的基礎上增加了勞動者有證據證明其受傷屬于工傷的情況，擴大了人民法院在未經工傷認定時管轄的范圍，目的在于保護因超過工傷認定期限而無法救濟的勞動者。

10、用人單位以未收到勞動能力鑒定委員會的鑒定結論為由，在訴訟中申請進行重新鑒定或要求進行復查的，不予支持。

11、非法用工單位傷亡人員賠償糾紛應作勞動爭議處理，賠償標準按勞動和社會保障部《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》的規定執行。

對于非法用工單位傷亡人員，有關行政主管部門出具了非法用工處理意見的，勞動仲裁機構和人民法院在審理中應當作為界定非法用工的依據。對于行政主管部門未作出處理意見的，人民法院應當依據《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第二條的規定，根據查明的事實界定非法用工關系是否成立。

12、勞動者系第三人侵權所致，勞動者先獲得侵權賠償的，不影響其享受工傷待遇，但對于醫療費、喪葬費和輔助器具更換費不得重復享有。

13、勞動者的工傷待遇由用人單位承擔的，勞動者依人身保險合同獲得的賠償，用人單位不得主張在工傷待遇中扣除。

14、勞動者工傷后提出辭職，請求解除勞動關系經濟補償金、一次性傷殘就業補助金和一次性工傷醫療補助金的，除其辭職系依據《勞動合同法》第三十八條或最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條的規定提出的外，對其請求的解除勞動合同經濟補償金，不予支持。

用人單位違法解除或終止勞動合同的，勞動者要求賠償金、一次性傷殘就業補助金和一次性工傷醫療補助金的，應予支持。

第一款是關于一次性傷殘就業補助金、一次性工傷醫療補助金和解除勞動關系經濟補償金是否可以兼得的問題。工傷職工辭職時，符合《廣東省工傷保險條例》第二十九條規定的，可支付一次性傷殘就業補助金和一次性工傷醫療補助金，但除系被迫解除外，不符合支付解除勞動合同經濟補償金的情形。故勞動者在工傷后提出辭職，除其符合被迫解除勞動關系條件外，用人單位無需支付解除勞動合同經濟補償金。

第二款是一次性傷殘就業補助金、一次性工傷醫療補助金和賠償金是否可以兼得的問題。用人單位違法解除或終止勞動合同時，依《勞動合同法》第四十八條，用人單位應文付賠償金。同時，此情形下，根據《勞動合同法》第四十八條的規定，勞動者對勞動關系是否繼續擁有選擇權，其可以要求繼續履行勞動合同或不要求繼續履行勞動合同而要求支付相應費用。在勞動者未要求繼續履行勞動合同，并要求一次性傷殘就業補助金和一次性工傷醫療補助金的情況下，勞動者對勞動合同的終止或解除具有一定的主動性，從保護工傷職工的角度出發，可參照其主動提出解除勞動合同的做法，由用人單位支付一次性傷殘就業補助金、一次性工傷醫療補助金。因此在用人單位違法解除或終止勞動合同，而工傷職工未要求繼續履行勞動合同時，一次性傷殘就業補助金、一次性工傷醫療補助金和賠償金可以兼得。

15、根據《廣東省工傷保險條例》第五十七條的規定，《廣東省工傷保險條例》第二十九條中計算一次性傷殘就業補助金、一次性工傷醫療補助金的基數“本人工資”是指工傷職工因工作遭受事故傷害或患職業病前十二個月平均繳費工資，但工傷職工實際平均應得工資高于繳費工貿的，本人工資為工傷職工實際平均應得工資。

本人工資高于統籌地區職工平均工資百分之三百的，按統籌地區職工平均工資的百分之三百計算；本人工資低于統籌地區職工平均工資百分之六十的，按統籌地區職工乎均工資的百分之六十計算。

前款所稱的統籌地區職工平均工資，系指工傷職工因工作遭受事故傷害或患職業病前十二個月平均工資。

該條第一款是關于“本人工資”的確定問題。其但書內容系根據省院08年指導意見第二條規定制定，其

余內容為中院06年座談紀要第十四條第一款的內容。第二款是在“本人工資”過高或過低時的確定問題，是我院06年座談紀要第十四條第一款的規定。第三款是關于平均工資的確定問題。我院06年座談紀要第十四條第二款從方便審判出發規定，統籌地區職工平均工資系指工傷職工發生工傷時的上年度統籌工資。但《廣東省工傷保險條例》第五十七條明確規定，本人工資是指工傷職工因工作遭受事故傷害或患職業病前十二個月的平均工資，故在第三款中對06年座談紀要第十四條第二款的內容進行了修改。

16、根據《廣東省工傷保險條例》第二十三條的規定，勞動者因工傷需要暫停工作接受工傷醫療的，在停工留薪期內，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。停工留薪期按照醫療終結期規定，由勞動能力鑒定委員會確認，最長不超過二十四個月。工傷職工評定傷殘等級后，停發原待遇，按照有關規定享受傷殘待遇。

勞動能力鑒定結論未明確注明工傷職工的停工留薪期的，除少數特別情況(如單側膝下缺失治療終結評殘后安裝假肢需要一定的適用期和個體治療終結后需要特別的功能鍛煉的)外，醫療終結期視同停工留薪期。

停工留薪期原工資福利待遇按勞動者工傷前三個月的平均標準確定，但不含加班工資。

第一款是關于通常情況下停工留薪期的確定和待遇問題，其內容是中院06年座談紀要第十五條第一款的規定。第二款是特殊情況下停工留薪期的確定問題，是根據勞動能力鑒定委員會就有關問題給我院的復函制定的。第三款是停工留薪期待遇的計算標準問題。我院06年座談紀要第十五條第三款規定原工資福利待遇包括加班工資，但因加班工資的支付應以勞動者存在加班事實為前提，而勞動者工傷后停工治療，不可能還存在加班，故在發放勞動者停工留薪期工資時將加班工資剔除在外。

17、用人單位未依法為勞動者繳納工傷保險費，在勞動者發生工傷事故后，經勞動能力鑒定委員會確認需安裝輔助器具的，工傷職工請求一次性支付輔助器具更換費，應予支持。輔助器具更換費用的確定應以統籌地區社會保險經辦機構簽訂服務協議的輔助器具配制機構出具的關于輔助器具安裝費用及更換周期的意見為依據，計至工傷職工70周歲止。配制機構出具的標準超過社會保險經辦機構參考標準的，以社會保險經辦機構參考標準確定。

18、住院期間伙食費由用人單位按深圳市因公出差伙食補助標準百分之七十支付。

《工傷保險條例》第二十九條規定的住院期間伙食費是由單位按本單位因公出差標準伙食補助標準的70%支付；而《廣東省工傷保險條例》第二十二條規定的住院期間伙食費由單位按當地因公出差伙食補助標準的70%支付。兩個規定存在沖突，在實際適用中也存在適用不同規定，從而造成不同的裁判標準的情況。經審判長會議討論認為，各單位的出差補助標準各不相同，在舉證上存在一定的困難，采用《廣東省工傷保險條例》規定的當地標準更便于操作，也減輕了當事人的舉證責任。故決定采用《廣東省工傷保險條例》

規定的伙食費標準。

19、用人單位為勞動者繳納了工傷保險費，雙方勞動關系解除或終止后，工傷職工請求后續治療費的，應由勞動保障行政部門依法處理，勞動者要求用人單位承擔的，不予支持。

用人單位為勞動者繳納了工傷保險費，雙方勞動關系解除或終止后，工傷職工請求后續治療費的，應由社會保險基金支付還是由用人單位支付，曾出現不同的判決。審判長會議討論認為此種情況應參照舊傷復發的規定，由社會保險基金支付。后經與社會保險基金管理局溝通，其也認可應由其支付。故我院審委會2008年7 月2日第三十九次會議決定在此情況下，勞動者的后續治療費應由勞動保障行政部門依法處理，勞動者要求用人單位承擔的，不予支持。

20、一次性工亡補助金的支付標準，應為60個月深圳市上年度職工月平均工資。

21、原勞動部《企業職工患病或非因工負傷醫療期規定》規定用人單位應給予3個月到24個月(3個月、6個月、9個月、12個月、18個月、24個月)的醫療期，上述醫療期分別按6個月、12個月、15個月、18個月、24個月、30個月內累計病休時間計算。上述醫療期的計算，可以參照最高人民法院《關于貫徹執行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第一百九十八條的規定，當事人約定期間不是以月的第一天起算的，一個月為三十日。即如果間斷休的病假，一個月按三十日計算，則3個月病假為90日。如果勞動者不間斷休病假，則應分為以月的第一天開始和非以月的第一天開始其休病假兩種情況。如從5月1日開始不間斷休3個月病假，醫療期應計至7月31日。如從5月1日開始不間斷休3個月病假，則應按90日確定，即醫療期至8月8日止，而不是8月10日。

勞動者累計醫療期未滿而勞動合同期己滿，且需要停工休息治療的，勞動合同期限自動延續至醫療期期滿為止；在醫療期內醫療終結的，醫療終結之日即可終止勞動合同；

對其中經勞動能力鑒定委員會鑒定為完全喪失勞動能力的，可辦理因病或非因工負傷退休、退職手續。不需要停工休息治療的，只要勞動合同期滿，便可終止勞動合同。

22、根據勞動部辦公廳《關于對勞部發[1996]354號文件有關問題解釋的通知》(勞辦發[1997]18號)規定，“勞動者患病或非因工負傷，合同期滿終止勞動合同的，用人單位應當支付不低于六個月工資的醫療補助費”是指合同期滿終止勞動合同時，勞動者醫療期滿或者醫療終結被勞動能力鑒定委員會鑒定為5-10級的，用人單位應當支付不低于六個月工資的醫療補助費。鑒定為1-4級的，應當辦理退休、退職手續，享受退休、退職待遇。

23、勞動者退休前非因工死亡或退休后死亡的，其供養的直系親屬享受的喪葬補助費和一次性撫恤金的標準為：

(1)喪葬補助費：支付標準為其死亡時深圳市上年度城鎮職工月平均工資的3倍；

(2)一次性撫恤金：撫恤金以其死亡時深圳市上年度城鎮職工月平均工資為基數。供養直系親屬為1人的，支付上述基數的6倍；供養直系親屬為2人的，支付上述基數的9倍；供養直系親屬為3人及以上的，支村上述基數的12倍。

喪葬補助費、一次性撫恤金從基本養老保險基金中支付。用人單位未為勞動者繳納社會養老保險費的，上述費用由用人單位支付。

24、本指導意見自印反之日起，本院以往相關會議紀要、綜述、指導意見不再適用。法律法規、司法解釋、上級人民法院或本院有新規定的，按新規定執行。

25、本指導意見由市中級法院審判委員會負責解釋，供全市兩級人民法院參考。

第二篇：深圳中院關于審理勞動爭議案件若干問題的指導意見

深圳中院關于審理勞動爭議案件若干問題的指導意見

2009年實施

近年來，我市勞動爭議案件迅猛上升，有關勞動法律法規及司法解釋也不斷出臺和完善，我院原施行的一些法律適用指導意見已無法滿足審判實踐的需要。為妥善解決勞動爭議，統一勞動爭議案件裁判標準，提高勞動爭議案件的審理效率，依法及時保護勞動爭議雙方當事人的合法權益，維護社會穩定，根據《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》、《中華人民共和國勞動合同法實施條例》、《深圳經濟特區和諧勞動關系促進條例》等法律法規以及最高人民法院的相關司法解釋和上級法院的有關指導意見，結合我市勞動爭議審判實踐，在對原有會議紀要等規范性意見進行匯編的基礎上制定了本指導意見。

一、勞動爭議案件受案范圍

1、下列爭議，應作為勞動爭議處理：

⑴ 勞動者與用人單位因養老保險繳費年限發生的爭議;

⑵ 勞動者以用人單位未為其繳納社會保險費導致其損失為由，要求用人單位支付工傷、失業、生育、醫療待遇和賠償金的；

⑶ 勞動者以用人單位降低其繳納社會保險費的工資標準導致其損失為由，要求用人單位承擔工傷待遇損失的。

2、政府有關部門主導的國有企業改制，因企業職工下崗、整體拖欠職工工資引發的糾紛，應由政府有關部門按照企業改制的政策規定統籌解決，人民法院不予受理。

3、勞動者與用人單位因住房公積金發生的爭議，不作勞動爭議處理。

4、當事人已簽收勞動爭議仲裁委員會對勞動爭議作出的調解書，事后反悔向人民法院起訴的，人民法院應裁定不予受理；已受理的，應裁定駁回起訴。但裁定書應說明調解書已生效，雙方按原調解書執行。

5、職工履行職務在單位借款掛帳發生的糾紛，一方以勞動爭議或以其他理由向人民法院起訴的，裁定不予受理；已受理的，裁定駁回起訴。

6、在勞動爭議調解委員會、人民調解委員會等調解組織主持下，雙方當事人達成的調解協議，具有民事合同的效力。一方當事人不履行調解協議確定的給付義務的，對方當事人可直接向法院起訴。

7、當事人為減少勞動爭議的處理環節，將具有給付內容的勞動爭議案件改變案由向人民法院直接起訴，如勞動報酬糾紛改為債務糾紛，工傷事故糾紛改為損害賠償糾紛，人民法院應依據《勞動法》第七十九條的規定不予受理，告知當事人先向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。

勞動者與用人單位對雙方的勞動爭議達成了明確賠償或補償協議，后因款項的支付發生糾紛的，勞動者以債務糾紛向人民法院起訴的；或勞動者以用人單位的工資欠條為證據直接向人民法院起訴，訴訟請求不涉及勞動關系其他爭議的，可按照普通民事糾紛受理。

8、勞動者違反保守商業秘密或競業限制協議，用人單位要求追究違約責任的，應作為勞動爭議處理。

用人單位以勞動者泄露商業秘密要求承擔侵權責任的，不作勞動爭議處理。

9、勞動者要求對用人單位的規章制度予以糾正的，不作勞動爭議處理；勞動者以用人單位的規章制度違反法律法規，給其造成損害為由，要求用人單位承擔賠償責任的，應作為勞動爭議處理。

10、勞動者在行政部門尋求救濟后，再向勞動仲裁部門申請勞動仲裁的，對其未在行政部門提出的要求，應作為勞動爭議受理；對其在行政部門已提出過的請求不應受理。

二、主體問題

11、“三來一補”企業，因其不具備對外獨立承擔民事權利義務的條件，在訴訟中應將“三來一補”企業與外方投資者一并列為當事人，共同承擔責任。

向外方投資者送達法律文書時，可將法律文書送達給“三來一補”企業代收。

12、個人獨資企業與勞動者發生勞動爭議時，列個人獨資企業為當事人，但應同時注明投資人的自然情況。

13、非法人單位與勞動者產生爭議的，可將其上級法人單位列為共同訴訟主體參與訴訟，上級法人單位承擔補充清償責任。

14、勞動者與起有字號的個體工商戶產生的勞動爭議，應當以營業執照上登記的字號為當事人，但應同時注明該字號業主的自然情況。

按上述原則，業主與實際經營者不一致時，列字號和實際經營者為共同當事人。

15、法人單位在開辦新單位過程中，以新單位名義招用勞動者發生的爭議，后未開辦成的，列該法人單位為一方當事人；開辦成立的，列該新單位為一方當事人。

16、用人單位合并或分立后的民事訴訟主體，可按民事訴訟法中主體合并與分立的處理原則確定。用人單位合并前發生的爭議，以合并后的用人單位作為一方當事人；用人單位分立前的爭議，分立后分擔分立前單位權利義務明確的，由承受權利義務的單位作為一方當事人；不明確的，將分立后的各單位共同列為當事人。

17、企業自動歇業、視為自動歇業、被撤銷或吊銷營業執照、未經清算而注銷的，應列該企業為當事人。如成立清算組清理債權債務的，列清算組的負責人為訴訟代表人；沒有清算組的，列清算義務人為訴訟代表人。

前款規定的清算義務人按企業的不同性質分別確定，即國有企業為其主管部門；非公司制的集體企業為其開辦者或出資者；法人型聯營企業、中外合資企業法人和外商獨資企業法人為其投資者；有限責任公司為其股東；股份有限公司為其控股股東。

18、因招用尚未與原用人單位解除勞動合同的勞動者致原用人單位對勞動者、現用人單位提起訴訟的，應根據用人單位的請求確定被告。原用人單位只請求解決與解除勞動合同有關的問題，可只以勞動者為被告；如原用人單位向勞動者和現用人單位提出經濟損失索賠請求，應將勞動者和現用人單位列為共同被告。

19、在建設工程施工過程中，作為實際施工人的自然人與其非法招用的勞動者產生糾紛，勞動者申請仲裁或起訴的，應將具備用工主體資格的發包方列為被訴人或被告，并可視案情需要將施工的自然人、轉包人、違法分包人列為被訴人或被告、第三人。

三、舉證責任問題

20、原告向人民法院提起勞動爭議訴訟時應當提交下列證據材料：

⑴原告、被告方基本情況的證據材料，自然人的應證明姓名、出生年月日、民族、工作單位、戶籍所在地、現居住地、身份證號碼，企業、個體經濟組織、國家機關、事業單位、社會團體的應證明其工商登記情況或法人登記情況及其組織機構代碼；

⑵勞動仲裁申訴人向勞動仲裁委員會提交的“申訴書”；

⑶勞動仲裁委員會作出的仲裁裁決書或不予受理的書面裁定、決定、通知；

⑷原告收到仲裁裁決、決定或通知的時間的相關證據材料；

⑸ 當事人以勞動仲裁委員會逾期未作出受理決定而直接向人民法院提起訴訟的，勞動者應提交勞動仲裁委員會出具的已接受其申請材料的憑證及尚未受理的證明。

⑹ 當事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決而直接向人民法院提起訴訟的，勞動者應提交勞動爭議仲裁委員會出具的《受理通知書》及尚未裁決的證明。

21、勞動爭議中，當事人對是否存在勞動關系發生爭議時，舉證責任如下分配：

⑴主張勞動關系成立的一方應當提交相應的勞動合同或就工資領取、社會保險、福利待遇及工作管理提供相關證據材料。

⑵勞動者已舉證證明在用人單位勞動時，但用人單位主張勞動關系不成立的，用人單位應當提交反證。

22、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關系時可參考下列憑證：

⑴工資支付憑證或記錄（職工工資發放花名冊），繳納各項社會保險費的記錄；

⑵用人單位向勞動者發放的“工作證”、“服務證”等能夠證明身份的證件；

⑶勞動者填寫的用人單位招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；

⑷考勤記錄；

⑸其他勞動者的證言等。

其中⑴、⑶、⑷項的有關憑證由用人單位負舉證責任。

23、當事人因工資支付發生爭議的，舉證責任如下分配：

⑴用人單位應就勞動者已領取工資的情況進行舉證。

⑵用人單位延期支付工資，勞動者主張用人單位系無故拖欠工資的，用人單位應就延期支付工資的原因進行舉證。

⑶勞動者主張工資標準高于勞動合同約定或已實際領取的工資數額的，勞動者應就其主張的工資標準舉證。

⑷因用人單位減少勞動報酬發生爭議，由用人單位負舉證責任。

⑸勞動者與用人單位約定業務提成在貨款收回后才支付的，對貨款回收的舉證責任由勞動者負擔。

⑹勞動者主張加班工資，用人單位否認有加班的，用人單位應對勞動者未加班的事實負舉證責任；用人單位以已經勞動者確認的電子考勤記錄證明勞動者未加班的，對用人單位的電子考勤記錄應予采信；用人單位不能就加班具體時間舉證的，應采信勞動者主張的時間，但勞動者主張明顯超出合理范圍的應作出相應的調整。

用人單位考勤記錄雖無勞動者簽名，但有其他證據（如工資支付資料等）相佐證的，可作為認定勞動者工作時間的證據。

⑺ 勞動者主張用人單位拖欠勞動報酬的，用人單位應對勞動者申請勞動仲裁之日兩年內的工資支付情況承擔舉證責任，但勞動者有證據證明其在申請勞動仲裁前已向用人單位主張過權利的，用人單位應對勞動者首次主張權利之日兩年內的工資支付情況承擔舉證責任。

上款所稱的工資支付表應包括《深圳市員工工資支付條例》第十五條第二款所規定的相關內容。

24、當事人勞動合同的訂立與解除發生爭議的，舉證責任如下分配：

⑴當事人主張訂立無固定期限勞動合同的，應就訂立無固定期限勞動合同條件成立舉證；

⑵當事人主張存在解除勞動合同或存在解除事實勞動關系事實的，應就此主張舉證；

⑶用人單位就解除勞動合同或事實勞動關系的原因舉證；

⑷用人單位主張勞動者嚴重違反勞動紀律或企業規章制度的，應就勞動者存在嚴重違反勞動紀律或企業規章制度的事實以及企業規章制度是否經過民主程序制定并已向勞動者公示的事實舉證。

25、與爭議事項有關的證據屬于用人單位掌握管理的，用人單位應當提供；用人單位不提供的，應當承擔不利后果。

26、人民法院受理原告起訴的，人民法院應立即指定舉證期限。適用簡易程序審理的，指定的期限一般不得超過答辯期；適用普通程序審理的，指定的期限一般為三十天。當事人在舉證期限內不提交證據的，視為放棄舉證權利。

27、當事人增加、變更訴訟請求的，應在舉證期限屆滿前提出。

28、當事人提出上訴的，二審法院應當在立案時指定新證據的舉證期限，指定的期限一般為十五天，當事人在舉證期限內不提交證據的，視為放棄舉證權利。

29、當事人在勞動爭議仲裁階段向仲裁庭提交過的證據材料仍然應當按舉證責任在人民法院指定的舉證期限內向人民法院提交。

30、人民法院對于舉證能力較弱的勞動者應當加強訴訟指導，并可對勞動者的舉證期限酌定從寬。人民法院在必要時應當依職權調查收集證據，不得輕易以勞動者證據不足或舉證期限屆滿而駁回其訴訟請求。

四、與仲裁銜接問題

31、勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出受理決定的，申請人可以直接就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決的，當事人可以直接就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。

當事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決而向人民法院起訴的，人民法院經審查確實不存在鑒定、延誤送達、移送管轄、案件排期及等待工傷復議、訴訟、評殘結論等中止事由的，應予受理。人民法院決定受理勞動者申請的，應在受理之日起五日內書面通知勞動爭議仲裁委員會終結有關案件的仲裁。

32、當事人不服勞動爭議仲裁委員會不予受理決定、通知，應當自收到決定書之日起十五日內向人民法院起訴。當事人逾期向人民法院起訴的，可比照《勞動爭議調解仲裁法》第五十條的規定，裁定不予受理；已受理的，裁定駁回起訴。

33、當事人對勞動爭議仲裁委員會作出準許撤回申訴或按撤回申訴處理的決定不服，向人民法院起訴的，裁定不予受理；已受理的，裁定駁回起訴。

34、當事人不服勞動爭議仲裁委員會作出的仲裁裁決或不予受理決定、通知，向人民法院起訴，人民法院依法作出準許其撤訴或按撤訴處理的裁定，并已送達給雙方當事人，當事人又提起訴訟的，人民法院不予受理。

35、雙方當事人均不服勞動爭議仲裁委員會對不屬于終局裁決的勞動爭議案件的同一裁決，向同一人民法院起訴的，人民法院應當并案審理，雙方當事人互為原告和被告。在訴訟過程中，一方當事人撤訴的，人民法院應當根據另一方當事人的訴訟請求繼續審理。

一方當事人起訴后，另一方當事人在收到勞動爭議仲裁裁決書十五日后提出起訴或反訴的，人民法院不應受理。

《勞動爭議調解仲裁法》第四十八條、第四十九條和第五十條分別規定十五日、三十日，均應從當事人收到仲裁裁決書的次日起算。

36、雙方當事人之間不存在勞動關系，但一方當事人以勞動爭議為由申請勞動仲裁，勞動爭議仲裁委員會以雙方不屬于勞動法調整范圍為由作出不予受理的書面裁決、決定或者通知，當事人不服，向人民法院起訴的，經審查，雙方確實不存在勞動關系的，以主體不適格為由裁定駁回起訴。

37、勞動爭議仲裁當事人一方或雙方為二人以上的，人民法院應視案件需要將未向人民法院提起訴訟的當事人列為被告或第三人。

38、人民法院在審理勞動爭議案件時，認為仲裁裁決遺漏當事人的，可依法追加當事人。

39、勞動爭議仲裁機構就申訴人的請求作出某一具體裁決項后，當事人未就該具體裁決項依法提起訴訟，視為其對該具體裁決項的認可。

40、當事人在訴訟過程中增加關于工資的25%經濟補償金及解除勞動合同經濟補償金的50%額外經濟補償金請求的，可認定為該訴訟請求與訟爭勞動爭議具有不可分性。但當事人就同一請求增加數額的，不予支持。

41、人民法院在審理勞動爭議案件過程中，應主動審查勞動爭議的仲裁裁決書是否已送達另一方當事人，如另一方當事人未收到仲裁裁決書的，人民法院應裁定中止案件的審理。

42、勞動爭議當事人不服勞動爭議仲裁委員會作出的有給付內容的裁決而向人民法院起訴，人民法院不支持當事人的訴訟請求的，應在駁回當事人訴訟請求的同時，將仲裁裁決中有具體執行內容的裁決以判決形式表達出來。

43、根據審理撤銷仲裁裁決、執行仲裁裁決案件的實際需要，人民法院可以向作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會調閱案卷。

人民法院在辦理上述案件過程中作出的裁定，應當送作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會。

五、其他程序性問題

44、勞動者起訴或上訴的勞動爭議案件，勞動者不預交案件受理費；案件審結時，由敗訴方負擔。勞動者敗訴的，人民法院依勞動者申請可依法對應由勞動者承擔的訴訟費用予以減免。

45、勞動者未出庭參加訴訟的，人民法院必須核實勞動者是否存在不能到庭的正當理由，不得簡單作出按撤訴處理的裁定或僅因勞動者不到庭而作出不利于勞動者的缺席判決。

46、人民法院審理勞動爭議案件時，當事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應對訴訟時效問題進行釋明及主動適用訴訟時效的規定進行裁判。47、2008年5月1日后受理的勞動爭議案件適用《勞動爭議調解仲裁法》，但對于2008年5月1日前發生的勞動爭議案件，有關仲裁時效和起訴權的規定仍適用《勞動法》。

48、《勞動爭議調解仲裁法》第四十七條應作如下理解：

(1)勞動者追索勞動報酬、工傷醫療費、經濟補償金或賠償金，其仲裁請求涉及數項，分項計算數額不超過當地最低工資標準十二個月金額的，仲裁裁決為終局裁決；

(2)勞動者要求按國家法定標準執行工作時間、享受休息休假的爭議，以及勞動者與用人單位發生本意見第一條規定的社會保險爭議，仲裁裁決為終局裁決。

49、勞動者就終局裁決向基層人民法院起訴，而用人單位依據《勞動爭議調解仲裁法》第四十九條的規定向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決的，中級人民法院對用人單位撤銷仲裁裁決的申請應不予受理。已受理的，應裁定終結訴訟。但基層人民法院審理案件時，對用人單位的抗辯應一并處理。

勞動者起訴后撤訴或因超過起訴期間被駁回起訴的，用人單位自收到裁定書之日起三十日內可以向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。

中級人民法院在受理用人單位撤銷仲裁裁決的申請后，或基層人民法院在受理勞動者對于終局裁決不服的案件后，均應在開庭審理前審查是否同時存在不服終局裁決的起訴或申請撤銷仲裁裁決的情形。

50、人民法院受理破產申請后，勞動者對管理人列出的工資、經濟補償金、醫療費用等勞動債權清單提出異議，管理人不予更正，勞動者應向受理破產申請的人民法院起訴。受理破產申請的法院是中級法院的，中級法院可以指定基層人民法院審理上述案件。

51、勞動者依據《勞動合同法》第三十條第二款和《勞動爭議調解仲裁法》第十六條的規定向人民法院申請支付令的，應符合《民事訴訟法》第十七章的規定。

人民法院裁定終結督促程序后，勞動者應先就勞動爭議事項向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。

六、執行與財產保全問題

52、勞動爭議仲裁過程中，用人單位可能出現逃匿、轉移財產等情形的，勞動者可以憑勞動爭議仲裁委員會《受理通知書》向用人單位住所地基層人民法院提出財產保全申請。勞動者的申請符合《民事訴訟法》第九十三條規定的，人民法院依法作出財產保全裁定。對于申請財產保全的勞動者，如確因經濟困難無法提供財產擔保的，人民法院可減輕或免除勞動者的擔保義務，確有必要的可由勞動者提供保證人擔保。

勞動者在仲裁裁決生效或者人民法院裁判生效后三個月內未申請人民法院強制執行的，用人單位要求解除保全的，人民法院應當解除保全措施。

53、勞動爭議仲裁委員會在緊急情況下，依法在勞動爭議案件終結裁決作出之前，裁決用人單位預先支付勞動者工資、醫療費的，用人單位不得單獨就該部分裁決向人民法院起訴。用人單位拒不執行的，勞動者可向人民法院申請執行。

54、勞動爭議仲裁委員會依據《勞動爭議調解仲裁法》第四十四條的規定將先予執行裁決移送被執行人住所地或財產地的基層人民法院執行時，應向人民法院提供以下材料：

（1）移送執行函（函中注明案件雙方當事人的聯系電話及住所）；（2）先予執行的裁決書；（3）裁決書的送達證明。

55、對于勞動者申請強制執行的勞動爭議案件，人民法院可以不受執行立案順序的限制，優先予以執行。

56、勞動者申請人民法院強制執行的勞動爭議案件，申請人無法提供被執行人的財產狀況或線索的，由人民法院依職權對被執行人的財產狀況進行調查取證。

57、企業持續、大量拖欠勞動者工資，但企業有可供執行的土地使用權、廠房、機器設備等實物資產的，人民法院在執行拍賣過程中可要求拍賣人墊付該企業所拖欠的勞動者的工資后，再從拍賣企業財產所得款項中抵扣墊付的數額。

58、人民法院對欠薪單位執行到的每筆款項，均應當自該款項進入執行款專戶之日起三日內支付給被欠薪的勞動者。

59、在人民法院審查用人單位撤銷仲裁裁決的申請是否符合法定條件的期間，人民法院可不停止生效仲裁裁決的執行。

用人單位向人民法院申請撤銷仲裁裁決被駁回的，又在執行程序中以相同理由提出不予執行申請的，人民法院不予支持。

60、對勞動者申請執行的勞動爭議案件，人民法院應當嚴格適用廣東省高級人民法院《關于對適用中止執行的若干問題的意見》，未經窮盡一切執行措施，不得裁定中止執行。61、用人單位有能力履行已經發生法律效力的勞動爭議案件仲裁裁決或民事判決而拒不履行的，人民法院可根據情節輕重對用人單位負責人予以罰款、拘留；情節嚴重的，依據《中華人民共和國刑法》第三百一十三條追究刑事責任。

七、勞動關系的認定

62、派出到合資、參股單位工作的勞動者與原用人單位仍保持勞動關系，原用人單位與合資、參股單位對勞動者的工資、社會保險、福利等有明確約定，且勞動者沒有提出異議的，按該約定處理；無約定或無明確約定的，勞動者的相關待遇可由原用人單位和合資、參股單位共同負擔。

63、勞動者冒用他人名義與用人單位訂立勞動合同的，應按實際勞動關系確定主體。

64、企業集團將其員工派往下級法人單位或將員工在下級法人單位之間調動，按員工與所在單位簽訂的勞動合同來確認勞動關系，如未簽訂勞動合同，按工資關系確定勞動關系。

65、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立：

（1）用人單位和勞動者符合法律、法規規定的主體資格；(2)用人單位依法制定的各項勞動規章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（3）勞動者提供的勞動是用人單位業務的組成組成部分。66、外國人、港澳臺地區居民在中國內地就業應辦理相應用工手續，其產生的用工關系應按勞動關系處理。如未依法辦理《外國人就業證》、《臺港澳人員就業證》等用工手續的，應認定有關勞動合同為無效勞動合同。外國人、港澳臺地區居民已經付出勞動的，由用人單位參照合同約定支付勞動報酬。

外國企業常駐代表機構、港澳臺地區企業未通過涉外就業服務單位直接招用中國雇員的，應認定有關用工關系為雇傭關系。

67、勞務派遣關系中，用工單位違反其法定義務，造成勞動者損害的，由用工單位承擔賠償責任，勞務派遣單位承擔連帶責任；勞務派遣單位違反其法定義務，造成勞動者損害的，由勞務派遣單位承擔賠償責任，用工單位承擔連帶責任。

68、用人單位招用已達法定退休年齡但未享受基本養老保險待遇的人員，雙方之間形成的用工關系可按勞動關系處理。

用人單位招用已享受基本養老保險待遇或退休金的人員，雙方之間形成的用工關系應按雇傭關系處理。

69、勞動者與不具備合法經營資格的用人單位因用工關系產生爭議，應當將該單位或山資人列為當事人，按照《勞動合同法》第九十三條的規定支付相關費用。

不具備合法經營資格的用人單位借用他人營業執照經營的，還應當將被借用營業執照的一方列為當事人，被借用營業執照一方承擔補充清償責任。

70、掛靠在其他單位名下進行生產經營的掛靠人違反法律法規的規定侵害其招用的勞動者合法權益，掛靠人以自己的名義招用勞動者的，掛靠人不具有用工主體資格的，由掛靠人承擔責任，被掛靠人承擔補充清償責任；掛靠人具有用工主體資格的，被掛靠人不承擔責任。

掛靠人以被掛靠人名義招用勞動者的，被掛靠人未提供證據證明其已提出反對并將掛靠事實告知勞動者，掛靠人不具有用工主體資格的，由被掛靠人承擔責任；掛靠人具有用工主體資格的，由掛靠人承擔責任，被掛靠人承擔補充清償責任。

71、在非全日制用工形式下，勞動者可與不同的用人單位同時建立勞動關系。但后一勞動合同的訂立不得影響先訂立的勞動合同的履行。

72、在履行固定期限勞動合同期間，一方當事人未經另一方當事人同意，單方要求將原勞動合同變更為無同定期限勞動合同的，不予支持。

八、工資支付問題

73、用人單位依照《勞動法》第四十四條的規定應向勞動者支付延長工作時間工資報酬的，勞動者的加班工資計算基數應為正常工作時間工資，用人單位與勞動者約定獎金、津貼、補貼等項目不屬于正常工作時間工資的，從其約定。但約定的正常工作時間工資低于當地最低工資標準的除外。

雙方在勞動合同中約定了計發加班工資基數標準或在工資表中可看出計發加班工資基數標準，而用人單位也確實按照該標準計發了勞動者的加班工資，并據此制作工資表，該工資表亦經勞動者簽名確認。在此情況下，只要雙方的約定不低于最低工資標準，即可認定雙方已約定以該計發加班工資基數標準為加班工資的計算基數。如果用人單位根據此標準計發給勞動者的工資符合法律規定的加班工資計算標準，則認定用人單位已全額支付了加班工資。

74、勞動者與用人單位在簽訂勞動合同時約定的工資中注明“已包含加班工資”、實行“月薪”制或雖未書面約定實際支付的工資是否包含加班工資，但用人單位有證據證明已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資的，勞動者的時薪為：時薪=約定工資÷（２１．７５天×8小時+約定包含在工資中的平時加班時間小時數× l50％+約定包含在工資中的休息曰加班時間小時數×200％+ 約定包含在工資中的法定節假日加班時間小時數× 300％)。

如按上述方法計算出的勞動者的時薪低于法定最低工資標準，則該約定為無效。勞動者的工資應以最低工資標準為基本工資，超過法定工作時間為加班時間，加班工資以最低工資標準按法律規定標準計算。

75、如勞動者與用人單位約定業務提成在貨款收回后才支付的，該約定應認定為有效。員工請求業務提成，須在約定條件成就才能得到支持。

如勞動者離職的，業務提成支付周期在一個月內的，用人單位應立即支付；業務提成約定在貨款收回后才支付的，則用人單位可在條件成就后支付。

76、用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂勞動合同的，用人單位應自用工之日起滿一個月的次日起支付兩倍工資至雙方簽訂勞動合同前一日時止。但用人單位有足夠證據證明未簽訂勞動合同的原因完全在勞動者，其自身無過錯的，用人單位無須支付兩倍工資。

勞動合同期滿，勞動者繼續在用人單位工作的，用人單位在勞動合同期滿之日超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂勞動合同的，參照前款處理。

77、雙方約定實行計件工資制，但根據現有證據無法查明正常工作時間工作定額的，根據勞動者的工資、工作時間和法定加班倍數折算出的時薪不低于最低工資標準，則可認定用人單位支付的工資中已包含了加班工資。

九、解除勞動合同的經濟補償問題

78、用人單位在《勞動合同法》實施以前制定的規章制度，雖未經過《勞動合同法》第四條第二款規定的民主程序，但內容未違反法律、行政法規及政策規定，并已向勞動者公示或告知的，可以作為用人單位用工管理的依據。

《勞動合同法》實施后，用人單位制定、修改直接涉及勞動者切身利益的規章制度或重大事項時，未經過《勞動合同法》第四條第二款規定的民主程序的，原則上不能作為用人單位用工管理的依據。但規章制度或重大事項的內容未違反法律、行政法規及政策規定，不存在明顯不合理的情形，并已向勞動者公示或告知的，勞動者沒有異議的，可以作為勞動仲裁和人民法院裁判的依據。

79、《勞動合同法》第四條第二款規定的“平等協商確定”主要是指程序上的要求，如果平等協商無法達成一致，最后決定權在用人單位。如該規章制度違反法律法規的規定，給勞動者造成損害的，勞動者可依據《勞動合同法》第八十條尋求救濟。

80、勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同，用人單位不得以特別約定排除或限制勞動者的解除權。但由于勞動者未提前三十日通知解除勞動合同而給用人單位造成損失的，勞動者應當賠償。

81、用人單位違法解除或終止勞動合同，應依照《勞動合同法》第八十七條及《勞動合同法實施條例》第二十五條的規定支付賠償金。但勞動者同時以用人單位未提前三十日通知解除勞動合同為由請求額外支付一個月工資的，不予支持。

82、用人單位在勞動合同期滿前，通知勞動者不要上班，但正常發放勞動者工資至勞動合同期滿，視為用人單位提前通知勞動者合同期滿后終止雙方的勞動合同，應當允許。

83、勞動者在仲裁要求用人單位支付經濟補償金，在訴訟時變更為要求繼續履行勞動合同，或者在仲裁時要求用人單位繼續履行勞動合同，在訴訟時變更為要求用人單位支付經濟補償金，不應準許。

84、自用工之日起一個月內，勞動者與用人單位就簽訂勞動合同事項協商不一致，用人單位提出終止勞動關系的，無須支付經濟補償金，但應當依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬。

自用工之日起超過一個月不滿一年，用人單位有足夠證據證明其與勞動者未能簽訂書面勞動合同的原因完全在勞動者，且用人單位無過錯的，用人單位提出終止勞動關系，須支付經濟補償金。

自用工之日起滿一年，用人單位未與勞動者訂立書面勞動合同的，視為自用工之日起滿一年的當日已經與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應當立即與勞動者補訂書面勞動合同。

勞動合同期滿后，勞動者繼續在用人單位工作，用人單位未與勞動者簽訂書面勞動合同的，參照上述規定處理。

85、用人單位在深圳市行政區域內搬遷的，勞動者因此提出解除勞動合同并要求用人單位支付經濟補償金沒有法律依據，不予支持。

用人單位由深圳市行政區域內向深圳市行政區域外搬遷的，可以依據《勞動合同法》第四十條第一款第(三)項的規定，對勞動者要求支付經濟補償金的請求，予以支持。

86、用人單位經營者棄廠逃逸、下落不明、停止生產導致勞動合同不能履行的，除符合《勞動合同法》第四十四條第(四)項、第(五)項規定的情形外，勞動者提出經濟補償金請求的，不予支持。

87、勞動者依《勞動合同法》第三十八條、最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條或《深圳經濟特區勞動合同條例》第二十五條第(二)、(三)、(四)項、《深圳經濟特區勞務工條例》第二十二條第(二)、(三)、(四)項規定解除勞動合同時，用人單位應當支付勞動者經濟補償金。但勞動者同時要求依《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》第十條規定請求50％額外經濟補償金的，不予支持。

用人單位實際存在前款情形(如拖欠、克扣勞動者工資等)，但勞動者系以“待遇低、壓力大；家中有事；身體不適”等原因為由提出辭職，后又以用人單位存在前款情形迫使其辭職為由而要求用人單位支付經濟補償金的，不予支持。

勞動者依據《勞動合同法》第三十八條第一款的規定提出解除勞動合同的，應事先告知用人單位。勞動者未事先告知，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任，但用人單位仍須支付經濟補償金。

88、雙方約定解除勞動合同后，由用人單位支付給勞動者的補償金或違約金標準與法定經濟補償金標準不同的，均應認定無效。89、對于用人單位與勞動者之間在勞動合同中約定，每一合同履行期滿由用人單位予以發放“解約補償金”，或用人單位在合同期滿終止發放補償金，后雙方依然延續勞動關系的，在用人單位應當支付勞動者經濟補償金時，應以其連續工作年限計發，但已領取的上述款項應予以扣除。

90、勞動者在履行勞動合同過程中造成用人單位損失，用人單位在解除勞動合同時要求勞動者一次性賠償的，應予支持，但賠償數額由人民法院根據勞動者的過錯程度、造成損失的大小等具體情況酌情進行確定。

91、用人單位在合同期限內通過“末位淘汰”或者“競爭上崗”等形式單方解除與勞動者的勞動合同，屬違法解除行為。

92、用人單位經營期限屆滿不再繼續經營，雙方勞動合同終止，勞動者要求用人單位支付經濟補償金的，不予支持。

93、用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責人或者投資人，不影響勞動合同的履行，勞動者的工作年限應連續計算。勞動者因上述事由要求解除勞動合同并由用人單位(投資人)支付經濟補償金的，不予支持。

94、用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者應當依法要求用人單位繳納，用人單位未在勞動者要求之日起一個月內按規定繳納的，勞動者有權提出解除勞動合同，用人單位應支付經濟補償金，但經濟補償金的支付年限應從２００８年１月１日起計算。95、勞動者以用人單位在《勞動合同法》實施前未及時足額支付勞動報酬為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經濟補償金的，除符合最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條規定的情形外，不予支持。

《勞動合同法》實施后，勞動者以用人單位未及時足額支付勞動報酬為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經濟補償金的，應予支持。

勞動者請求的加班工資差額包含《勞動合同法》實施前和實施后的時間，在是否支持勞動者請求的經濟補償金問題上，分段采取不同的標準和處理原則。

96、最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條第一款第(四)項所稱的“拒不支付”是指勞動者向用人單位提出支付延長工作時間的工資報酬的請求，而用人單位明確拒絕；或者用人單位明確表示拒絕支付。

97、對于用人單位有延期發放工資的情況，但在勞動者離職前已經發放，勞動者以用人單位拖欠工資為由提出辭職，并要求用人單位支付拖欠工資25％經濟補償金及經濟補償金，不予支持。

98、勞動者達到法定退休年齡，勞動合同終止，用人單位無須支付經濟補償金。

99、用人單位違法解除或終止勞動合同，勞動者不要求繼續履行勞動合同或勞動合同已經不能繼續履行的，用人單位應按《勞動合同法》的規定向勞動者支付賠償金，但無需另外支付經濟補償金。賠償金的計算年限用工之日起連續計算。

100、在計算勞動者解除勞動合同前十二個月平均工資時，其工資除包括正常工作時間的工資外，還包括勞動者的加班工資。勞動者已領取的年終獎或年終雙薪，計入工資基數時應按每年十二個月平均分攤。

用人單位因未在用工之日起一個月內簽訂勞動合同須按月向勞動者支付二倍工資，其中加付的一倍工資不納入經濟補償金或賠償金的計算基數。

十、其他實體問題

101、用人單位實行每周工作六天，每周工作時間不超過40 小時的，應予準許。該工作制度屬于標準工時制。

102、勞動爭議發生后，勞動者與用人單位達成了解決糾紛協議，一般應認定該協議有效。但個別確實顯失公平，勞動者在法定期限內申請撤銷的，應當支持。

103、用人單位違法解除與“三期”內女職工的勞動合同，如女職工要求繼續履行勞動合同，則應撤銷用人單位解除勞動合同的決定，雙方繼續履行勞動合同。造成勞動者工資收入損失的，用人單位還要支付工資。如在案件處理過程中勞動合同期限屆滿的，則應在撤銷用人單位解除勞動合同決定的同時，認定雙方勞動合同終止，并判令用人單位支付至勞動合同終止之日的工資待遇和經濟補償金。

如女職工未要求繼續履行勞動合同或勞動合同已經不能履行的，應認定雙方勞動合同解除，并依照《勞動合同法》第四十八條和第八十七條的規定，由用人單位支付賠償金。

104、女職工在“三期”內依《勞動合同法》第三十八條、最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的規定》第十五條的規定，提出被迫解除勞動合同，除要求經濟補償金外，還要求用人單位支付工資至“三期”期滿的，對勞動合同解除后的“三期”工資，不予支持。

105、“三期”女職工孕期工資可參照《深圳經濟特區企業工資管理暫行規定》第五十四條規定的停工津貼確定；產假期間的工資，按原工資待遇照發；哺乳期工資依《廣東省女職工勞動保護實施辦法》規定按不低于本人標準工資的百分之七十五發給工資。

106、用人單位收取勞動者押金、保證金等，勞動者除要求退回押金、保證金外，還要求用人單位支付占用押金、保證金期間的利息，對勞動者的利息請求，可按人民銀行同期貸款利率予以支持。

107、用人單位惡意規避《勞動合同法》第十四條的下列行為，應認定為無效行為，勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數仍應連續計算：

(1)為使勞動者“工齡歸零”，迫使勞動者辭職后重新與其簽訂勞動合同的；

(2)通過設立關聯企業，在與勞動者簽訂合同時交替變換用人單位名稱的；

（３）通過非法勞務派遣的；

（４）其他明顯違反誠信和公平原則的規避行為。

《勞動合同法》實施前，用人單位已按國家和省有關主輔分離輔業改制、劣勢企業關閉退出和富余人員安置等規定，辦理了勞動合同手續并依法支付了經濟補償金的，工作年限不連續計算。

108、用人單位與勞動者約定競業限制的，應當在競業限制期限內依法給予勞動者經濟補償，用人單位未按約定支付經濟補償的，勞動者自用人單位違反約定之日起三十日內可要求用人單位一次性支付尚未支付的經濟補償，并繼續履行協議；勞動者未在三十日內要求一次性支付的，可通知用人單位解除競業限制協議。

用人單位在競業限制條款中約定的違約金過分高于實際損失的，人民法院、勞動爭議仲裁委員會可以依據勞動者的請求對違約金數額予以適當調整。

109、本指導意見自印發之日起施行。本院以往相關處理勞動爭議的相關會議紀要、綜述、指導意見不再適用。法律法規、司法解釋、上級人民法院或本院有新規定的，按新規定執行。

110、本指導意見由市中級法院審判委員會負責解釋，供全市兩級人民法院參照執行

第三篇：行政處罰案件審理規定

質量技術監督行政處罰案件審理規定(國家質量監督檢驗檢疫總

局局令第138號)第一條 為了規范質量技術監督行政處罰案件審理工作，根據《中華人民共和國行政處罰法》等法律法規的規定，制定本規定。

第二條 各級質量技術監督部門審理、復核行政處罰案件，適用本規定。

第三條 各級質量技術監督部門應當設立行政處罰案件審理委員會（以下稱案審委），負責對立案查處的行政處罰案件進行集體審理。

第四條 案審委應當由五名以上的單數委員組成，其中主任委員、副主任委員各一名。主任委員由質量技術監督部門主要負責人或者其委托的負責人擔任，副主任委員由質量技術監督部門有關負責人擔任。

縣(區)級質量技術監督部門可以根據人員編制等實際情況設置案審委委員。

案審委委員應當由取得行政執法證件的人員擔任。

第五條 案審委審理案件實行會議制度。案審會議由主任委員或者其委托的副主任委員主持。

第六條 對擬作出責令停產停業、吊銷許可證、較大數額罰款決定的，或者情節復雜、影響重大的行政處罰案件，應當由三分之二以上委員進行集體審理。對其他行政處罰案件，可以由三名以上委員進行集體審理。

較大數額罰款的標準，由省級質量技術監督部門結合本地實際確定。

第七條 案審委應當下設辦公室（或者專職工作人員，下同）。案審委辦公室（以下簡稱案審辦）應當按照查審分離的原則設置。

案審辦的主要工作職責包括：

（一）對行政處罰案件進行初審；

（二）召集案審會議，組織整理審理記錄；

（三）按照案審委提出的處理意見，組織案件承辦機構制作相應的執法文書，并履行相關的報批手續；

（四）組織行政處罰案件復核及聽證工作；

（五）組織對下級質量技術監督部門報批案件的審查；

（六）承擔案審委的其他日常工作。

第八條 案件承辦機構應當在案件調查終結后，將案件調查終結報告以及案件的全部材料提交案審辦進行初審。

案件調查終結報告應當載明以下事項：

（一）案由及當事人的基本情況；

（二）調查經過及采取強制措施的情況；

（三）調查認定的違法事實及主要證據；

（四）當事人在調查過程中提出的申辯事實及理由；

（五）違法行為性質及定性依據；

（六）擬處理意見及其依據；

（七）從輕、減輕或者從重處罰等其他需要說明的事項。

第九條 案審辦應當自接到案件材料后五個工作日內，完成對案件的初審工作。初審內容主要包括：

（一）對案件是否具有管轄權；

（二）違法主體認定是否準確；

（三）辦案程序是否符合法定要求；

（四）案件事實是否清楚，證據是否確鑿充分，執法文書是否規范；

（五）適用法律依據是否準確；

（六）處理建議是否合法、適當；

（七）處罰裁量是否合理、公正；

（八）違法行為是否涉嫌犯罪，并需要移送司法機關。

第十條 案審辦對案件進行初審后，應當提出初審意見，按照本規定第六條的規定報請案審委集體審理。

案審辦初審時發現案件需要進行補充調查或者案件材料需要補正的，應當向案件承辦機構提出補充調查或者補正的建議。

第十一條 案審會議按照以下程序進行：

（一）會議主持人宣布本次會議參加人員是否符合規定，說明本次會議審理案件的數量及審理程序等；

（二）案件承辦人員介紹案情及擬處理意見；

（三）案審辦介紹案件的初審意見；

（四）參加會議委員對案件的管轄權、違法事實、證據、辦案程序、法律依據、當事人申辯事實及理由等內容進行審議，并發表意見；

（五）參加會議委員對擬處理意見的合法性及合理性進行審議，并形成結論性的處理意見；

（六）會議主持人宣布案審會議結束。

案件承辦人員可以列席案審會議。

第十二條 案審委應當對案件進行全面審理，并提出以下處理意見：

（一）對違法事實清楚、證據確鑿的，依法給予行政處罰；

（二）對違法事實不能成立、違法行為已過追訴時效或者違法主體依法不予行政處罰的，不予行政處罰；

（三）對違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰；

（四）對違法行為需要由其他部門進一步處理的，向有關部門提出行政建議；

（五）對違法行為依法不屬于本部門管轄或者依法需要追究刑事責任的，移送有管轄權的部門或者司法機關；

（六）對違法行為需要補充調查或者案件材料需要補正的，提出補充調查或者補正等處理意見。

案件審理可以根據需要，征求有關部門的專家意見。專家意見應當記錄在案。

第十三條 案審會議應當形成審理記錄，經參加會議的案審委委員確認簽字，存入行政處罰案卷。具備條件的可以同時采集錄像、錄音等視聽資料，作為文字記錄的輔助材料存入案卷。

第十四條 質量技術監督部門應當在案審會議結束后，根據案審委提出的處理意見制作并送達行政處罰告知、不予行政處罰、行政建議、案件移送等相應的執法文書。

作出不予行政處罰、行政建議、案件移送等決定的，應當報請質量技術監督部門主要負責人批準。

第十五條 當事人對行政處罰告知內容未提出陳述、申辯或者在法定期限內未要求聽證的，質量技術監督部門應當及時制作行政處罰決定書，報請案審委主任委員批準后送達并執行。

第十六條 當事人提出新的申辯事實及理由的，案審辦應當組織進行復核，并報請案審委重新審理。

經過聽證的案件，案審辦應當報請案審委重新審理。

第十七條 案審委對本規定第十六條規定的案件重新審理后，維持原處理意見的，質量技術監督部門應當及時制作行政處罰決定書，依法送達并執行。

案審委改變原認定的違法事實、證據、處罰依據或者處罰種類及幅度的，應當重新履行行政處罰告知程序。

經復核重審作出的行政處罰決定，應當報請質量技術監督部門主要負責人批準。

第十八條 行政處罰決定一經作出，不得擅自改變。確有法定事由需要改變行政處罰決定的，應當經案審委重新審理決定，并報請質量技術監督部門主要負責人批準。

第十九條 案審辦負責督促案件承辦機構及時對案件進行立卷存檔以及對《質量技術監督行政處罰程序規定》第五十五條規定的案件報告、備案。

第二十條 上級質量技術監督部門對下級質量技術監督部門因案件管轄、延期或者其他依法需要報請決定的案件，應當由案審辦組織進行審查，并報請案審委主任委員批準決定。

第二十一條 本規定由國家質量監督檢驗檢疫總局負責解釋。

第二十二條 本規定自2011年7月1日起施行。原國家技術監督局1996年9月18日公布的《技術監督行政案件審理工作規則》同時廢止。

國家質量監督檢驗檢疫總局局令第137號《質量技術監督行政處罰程序規定》

第137號

《質量技術監督行政處罰程序規定》已經2011年1月13日國家質量監督檢驗檢疫總局局務會議審議通過，現予公布，自2011年7月1日起施行。

局 長

二〇一一年三月二日

質量技術監督行政處罰程序規定

第一章 總 則

第一條 為了規范質量技術監督行政處罰程序，保障質量技術監督部門有效實施行政管理，保護公民、法人和其他組織的合法權益，根據《中華人民共和國行政處罰法》等法律法規的規定，制定本規定。

第二條 各級質量技術監督部門辦理行政處罰案件，適用本規定。法律、法規另有規定的，依照其規定。

第三條 辦理行政處罰案件，應當做到事實清楚，證據確鑿，程序合法，法律、法規、規章適用準確，處罰合理、公正，執法文書使用正確、規范。

第四條 質量技術監督部門應當加強系統內部門之間辦案協作。

辦理行政處罰案件時，需要其他部門協助的，可以提出協查請求；接到協查請求的，應當予以協助和配合。發現違法行為需要由其他部門進一步處理的，應當及時通報。

第五條 質量技術監督部門應當加強對本級案件承辦機構和下級質量技術監督部門辦理行政處罰案件的監督檢查。

上級質量技術監督部門對下級質量技術監督部門辦理的重大行政處罰案件，可以進行督辦。

第六條 質量技術監督部門辦理行政處罰案件實行回避制度。案件承辦人員、審理人員和聽證人員與案件有直接利害關系的，應當回避。

當事人或者前款規定人員本人申請回避，應當在行政處罰決定作出之前提出，由質量技術監督部門主要負責人作出是否回避的決定。質量技術監督部門主要負責人是否回避由上一級質量技術監督部門決定。

第二章 管 轄

第七條 行政處罰案件由違法行為發生地的縣級以上質量技術監督部門管轄。有管轄權的質量技術監督部門在本行政區域之外開展調查取證等活動的，應當通報相關質量技術監督部門。必要時逐級報請共同的上一級質量技術監督部門做好協調工作。相關質量技術監督部門應當予以協助和配合。

第八條 質量技術監督部門之間對管轄權發生爭議的，報請共同的上一級質量技術監督部門指定管轄。

有管轄權的質量技術監督部門由于特殊原因不能行使管轄權或者上級質量技術監督部門認為需要指定管轄的，可以指定管轄。

第九條 上級質量技術監督部門在必要時，可以直接辦理下級質量技術監督部門管轄的行政處罰案件。

對重大、復雜的行政處罰案件，下級質量技術監督部門可以報請上級質量技術監督部門辦理。

第十條 質量技術監督部門發現辦理的案件不屬于本機關管轄的，應當將案件移送有管轄權的質量技術監督部門。受移送的質量技術監督部門對管轄權有異議的，應當報請共同的上一級質量技術監督部門指定管轄，不得再自行移送。

第十一條 質量技術監督部門發現辦理的案件屬于其他行政管理部門管轄的，應當依法移送其他有關部門。

質量技術監督部門發現違法行為涉嫌犯罪的，應當依照有關規定將案件移送司法機關。

第三章 行政處罰的一般程序

第十二條 質量技術監督部門對依據監督檢查職權或者通過舉報、投訴、其他部門移送、上級部門交辦等途徑發現的違法行為線索，應當自發現之日起15日內組織核查，并決定是否立案。

檢驗、檢測、檢定、鑒定等所需時間，不計入前款規定期限。

立案案件應當報請質量技術監督部門負責人批準，并按照本規定程序辦理，直至結案。

第十三條 質量技術監督部門在調查取證時，案件承辦人員不得少于兩人，應當向當事人或者有關人員出示行政執法證件，并記錄在案。

第十四條 案件承辦人員應當對案件進行全面調查，收集認定案件事實的證據。書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人陳述、現場筆錄以及檢驗、檢測、檢定或者鑒定結果等，經查證屬實后作為認定案件事實的證據。

第十五條 現場檢查由案件承辦人員進行，可以邀請法定檢驗、檢測、檢定、鑒定機構的人員或者有關技術人員參加。現場檢查應當通知當事人到場。當事人拒不到場的，不影響檢查的進行，承辦人員應當在筆錄中載明情況。

現場檢查情況應當如實記入現場檢查筆錄，由當事人簽署意見，并簽名或者蓋章。必要時，可以采取拍照、錄像等方式記錄現場情況。第十六條 案件承辦人員對當事人或者有關證明人的詢問調查應當個別進行。詢問前應當收集、核對被詢問人的身份證明，并告知其權利和義務。

詢問調查應當制作筆錄，經被詢問人確認無誤后在筆錄上逐頁簽名或者蓋章。筆錄如有差錯、遺漏，應當允許其更正或者補充，更正或者補充部分應當由被詢問人以簽名、蓋章或者押印等方式確認。

第十七條 案件承辦人員應當收集與案件有關的原始證明材料作為證據。收集原始證明材料有困難的，可以提取復制件、影印件或者抄錄本等，并由證據提供人標明“經核對與原件無誤”。

收集、提取的證據應當注明出證日期、證據出處，并由案件承辦人員、證據提供人簽名或者蓋章。

第十八條 案件承辦人員在調查取證過程中，可以要求當事人或者有關證明人提供與案件有關的證明材料。根據需要可以采取錄音、錄像和拍照等方式收集證據。

第十九條 案件調查中發現的涉嫌假冒產品，可以交由被假冒的企業進行鑒別。經質量技術監督部門查證后，可以將企業出具的鑒別證明材料作為認定案件事實的證據。

出具證明材料的企業對其證明內容負責，并依法承擔相應的法律責任。第二十條 質量技術監督部門收集證據時，可以采取抽樣取證的方法。

所抽樣品需要檢驗、檢測、檢定或者鑒定的，應當委托具有法定資質的機構進行。檢驗、檢測、檢定或者鑒定結果應當告知當事人。法律、法規、規章對復檢有規定的，應當同時告知當事人復檢權利。

第二十一條 在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，質量技術監督部門可以對與涉嫌違法行為有關的證據采取先行登記保存措施。

采取或者解除先行登記保存措施，應當經質量技術監督部門負責人批準。第二十二條 對于先行登記保存的證據，應當在7日內作出以下處理決定。逾期未作出處理決定的，先行登記保存措施自動解除。

（一）根據情況及時采取記錄、復制、拍照、錄像等證據保全措施；

（二）根據有關法律、法規規定采取查封、扣押、封存等行政強制措施；

（三）違法事實不成立，或者違法事實成立但依法不應當予以查封、扣押、封存的，解除先行登記保存措施。

第二十三條 質量技術監督部門在辦理行政處罰案件中，可以依據法律、法規、規章的規定采取查封、扣押、封存等行政強制措施。

經調查，不需要繼續采取行政強制措施的，應當及時解除行政強制措施。采取或者解除行政強制措施，應當經質量技術監督部門負責人批準。

第二十四條 調查取證過程中，出現當事人拒絕接受調查、當事人或者有關人員拒絕在相應執法文書上簽名或者蓋章等情況的，案件承辦人員應當在執法文書或者其他有關材料上載明情況，并以錄音、錄像等視聽資料加以證明。

必要時，案件承辦人員可以邀請第三方作為見證人。

第二十五條 因涉嫌違法的自然人死亡或者法人、其他組織終止，并且無權利義務承受人等原因，致使調查無法繼續進行的，案件承辦機構可以報請質量技術監督部門主要負責人批準后，決定終止調查并結案。

第二十六條 各級質量技術監督部門應當設立行政處罰案件審理委員會，實行案件集體審理制度。

行政處罰案件的審理，按照《質量技術監督行政處罰案件審理規定》的有關規定執行。

第二十七條 對當事人擬作出行政處罰的，應當告知當事人違法事實、處罰依據及理由、處罰種類及幅度，并告知當事人依法享有的陳述、申辯、聽證等權利。質量技術監督部門應當充分聽取當事人的陳述和申辯，不得因當事人申辯而加重處罰。

第二十八條 質量技術監督部門對當事人提出的事實、理由和證據，應當進行復核。案件復核按照《質量技術監督行政處罰案件審理規定》的有關規定執行。

第二十九條 質量技術監督部門對當事人依法給予行政處罰的，應當制作行政處罰決定書，載明當事人姓名或者名稱及地址、違法事實及證據、處罰依據及理由、處罰種類及幅度、處罰履行方式及期限、救濟途徑及期限、作出處罰決定的行政機關名稱及日期等內容，并加蓋作出行政處罰決定的行政機關的印章。

行政處罰決定書應當自作出之日起7日內按照本規定第七章的有關規定送達當事人。

第三十條 質量技術監督部門實施行政處罰，依法責令當事人改正或者限期改正違法行為。

責令限期改正的期限按照法律、法規、規章或者技術規范的規定執行。法律、法規、規章或者技術規范沒有規定的，改正期限一般不超過30日；確有必要超過30日的，應當根據案件實際情況確定，并報請質量技術監督部門負責人批準。

第三十一條 因案件管轄或者其他依法需要報請上級質量技術監督部門決定的案件，下級質量技術監督部門應當及時上報。上級質量技術監督部門應當自接到上報材料之日起15日內作出決定。

第三十二條 質量技術監督部門辦理行政處罰案件，應當自立案之日起3個月內作出處理決定。因案情復雜不能按期作出處理決定的，經質量技術監督部門主要負責人批準，可以延長30日。案情特別復雜，經延期仍不能作出處理決定的，應當報請上一級質量技術監督部門批準，適當延長辦案期限。

案件辦理過程中聽證、公告、檢驗、檢測、檢定或者鑒定以及發生行政復議或者行政訴訟的，所需時間不計入前款規定期限。

第四章 行政處罰的聽證程序

第三十三條 質量技術監督部門擬作出以下行政處罰決定之一的，應當告知當事人有要求舉行聽證的權利。自告知次日起算，當事人享有在3日內提出聽證申請的權利：

（一）責令停產停業的；

（二）吊銷質量技術監督部門核發的許可證的；

（三）處以較大數額罰款的。

前款(三)項規定的較大數額罰款的標準，按照地方性法規、地方政府規章等有關規范性文件的規定執行。地方性法規、地方政府規章等有關規范性文件未做規定的，較大數額罰款的標準為3萬元以上(含3萬元)。

第三十四條 質量技術監督部門設立的行政處罰案件審理委員會下設辦公室（以下簡稱案審辦），負責聽證的具體組織工作。

第三十五條 當事人要求聽證的，應當以書面形式提出聽證申請；當事人口頭提出申請的，案審辦應當將當事人基本情況、聽證請求事項以及事實和理由記錄在案，并由當事人簽名或者簽章。

當事人逾期未提出聽證申請的，視為放棄聽證的權利。

第三十六條 質量技術監督部門應當自接到當事人聽證申請之日起15日內，按照以下要求組織聽證：

（一）確定聽證主持人和記錄員。聽證主持人由質量技術監督部門主要負責人指定非本案承辦人員擔任，聽證記錄員由案審辦有關人員擔任。

（二）確定聽證參加人。聽證參加人包括案件承辦人員以及當事人。當事人可以委托1至2名代理人參加聽證，委托代理人參加聽證的，應當提交書面委托書。

（三）確定聽證主要內容。案審辦向聽證主持人提交當事人基本情況、違法事實、證據、擬處罰意見以及聽證申請等有關材料。

（四）確定聽證時間和地點。案審辦應當在舉行聽證的7日前，將聽證的時間、地點通知當事人。

第三十七條 當事人在舉行聽證之前，提出撤回聽證申請的，應當準許，并記錄在案。

當事人無正當理由不出席聽證的，視為撤回聽證申請。

第三十八條 除涉及國家秘密、商業秘密或者個人隱私的案件，聽證會應當公開舉行。聽證會按照以下程序進行：

（一）主持人宣布聽證會紀律；

（二）核對聽證參加人姓名、年齡、身份，告知聽證參加人權利、義務；

（三）案件承辦人員提出當事人違法事實、證據以及處罰意見；

（四）當事人進行申辯和質證；

（五）主持人宣布聽證會結束。

第三十九條 聽證主持人負責維持聽證會秩序，保障聽證參加人依法行使陳述、申辯的權利；同時享有詢問聽證參加人的權利。

當事人或者其委托代理人無正當理由放棄申辯和質證權利退出聽證會的，主持人可以宣布聽證終止。

第四十條 聽證會結束后，聽證筆錄應當當場交聽證主持人以及聽證參加人審核無誤后簽名或者蓋章。

案審辦應當將聽證筆錄和案件有關材料一并提交行政處罰案件審理委員會進行重新審理。

第四十一條 質量技術監督部門對未依法告知當事人聽證權利或者未依法組織聽證的，其作出的行政處罰決定無效。

第五章 行政處罰的簡易程序

第四十二條 對于違法事實清楚、證據確鑿，依法應當對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當場作出行政處罰決定。

第四十三條 案件承辦人員在實施當場處罰時，應當收集必要的物證、書證、當事人陳述、現場筆錄等證據，并使用統一的當場處罰決定書。

前款規定的當場處罰決定書應當載明當事人的違法事實、行政處罰依據、罰款數額、時間、地點以及行政機關的名稱，并由案件承辦人員及當事人簽名或者蓋章后，當場交付當事人。當事人拒絕簽名或者蓋章的，案件承辦人員應當注明情況。

第四十四條 案件承辦人員實施當場處罰，當場收繳罰款的，應當依照《中華人民共和國行政處罰法》的有關規定執行。

第四十五條 案件承辦人員適用簡易程序實施當場處罰的，應當符合本規定第十三條、第二十七條、第五十六條的規定。

第六章 行政處罰的執行和結案

第四十六條 行政處罰決定書一經送達，即發生法律效力。行政復議或者行政訴訟期間，行政處罰決定不停止執行，法律另有規定的除外。

第四十七條 當事人未按行政處罰決定規定的期限繳納罰款的，質量技術監督部門可以每日按罰款數額的百分之三加處罰款。

第四十八條 當事人不履行行政處罰決定的，質量技術監督部門可以依法申請人民法院強制執行。

申請人民法院強制執行的期限為當事人的法定起訴期限屆滿之日起180日內。第四十九條 當事人確有經濟困難，需要延期或者分期繳納罰款的，應當提出書面申請。經質量技術監督部門主要負責人批準，可以延期或者分期繳納。第五十條 對罰沒物品的處置，按照《質量技術監督罰沒物品管理和處置辦法》的有關規定執行。

第五十一條 對依法解除登記保存或者行政強制措施，需要返還涉案物品的，應當及時予以返還。

當事人下落不明或者無法確定涉案物品所有人的，應當采取公告方式告知領取。公告期滿仍無人領取的，經質量技術監督部門主要負責人批準，將涉案物品上繳或者依法拍賣后將所得款項上繳國庫。

第五十二條 有以下情形之一的，經質量技術監督部門主要負責人批準，可以中止行政處罰決定的執行：

（一）行政復議或者行政訴訟期間，依法需要中止執行的；

（二）申請人民法院強制執行，人民法院裁定中止執行的；

（三）其他需要中止執行的。

第五十三條 因自然人死亡或者法人、其他組織終止，并且無權利義務承受人等原因，致使行政處罰決定無法繼續執行的，經質量技術監督部門主要負責人批準，可以終止行政處罰決定的執行。

第五十四條 有以下情形之一的，經質量技術監督部門負責人批準后，予以結案：

（一）行政處罰決定執行完畢的；

（二）經人民法院判決或者裁定后，執行完畢的；

（三）不予行政處罰的；

（四）案件移送有管轄權部門或者司法機關的；

（五）決定終止調查的；

（六）決定終止行政處罰決定執行的。

第五十五條 質量技術監督部門對以下案件，應當在結案后15日內向上一級質量技術監督部門報告、備案：

（一）上級質量技術監督部門督辦的案件；

（二）指定管轄的案件；

（三）在本行政區域內有重大影響的案件；

（四）向司法機關移送的案件；

（五）經人民政府行政復議或者行政訴訟結案的案件。

質量技術監督部門對于本級人民政府交辦的案件或者在本行政區域內有重大影響的案件，應當及時向本級人民政府報告。

第五十六條 案件辦理過程中形成的材料，應當按照檔案管理的有關規定立卷存檔。

第七章 期間與送達

第五十七條 期間包括法定期間和質量技術監督部門指定的期間。期間以時、日、月、年計算，期間開始的時和日不計算在內。

期間屆滿的最后一日是節假日的，以節假日后的第一日為期間屆滿的日期。期間不包括在途的時間，執法文書在期滿前交郵的，不算過期。

第五十八條 送達執法文書應當使用送達回證，由受送達人在送達回證上載明收到日期，簽名或者蓋章。

受送達人在送達回證上的簽收日期為送達日期。

第五十九條 送達執法文書，應當直接送交受送達人。受送達人是公民的，本人不在時交與其同住的成年家屬簽收；受送達人是法人或者其他組織的，應當由法人的法定代表人、其他組織的主要負責人或者該法人、組織的委托代理人、負責收件的人簽收。簽收日期為送達日期。

第六十條 受送達人拒絕接收執法文書的，送達人可以邀請有關基層組織等第三方的見證人員到場，說明情況，在送達回證上載明拒收事由和日期，由送達人、見證人簽名或者蓋章，把執法文書留在受送達人的住所，即視為送達。

留置送達應當采用錄音、錄像等方式記錄送達情況。

第六十一條 直接送達執法文書有困難的，可以委托基層質量技術監督部門或者有關基層組織代為送達，也可以郵寄送達。

郵寄送達的，以郵寄回執上載明的收件日期為送達日期。

第六十二條 采取本規定第五十九條、第六十條、第六十一條規定的方式無法送達的，可以公告送達。公告送達，可以在受送達人原住所地張貼公告，也可以根據實際情況，通過報紙、電視或者互聯網等新聞媒體發布公告。自發出公告之日起，經過60日，即視為送達。

公告送達，應當在案卷中載明公告送達的原因和經過。

第八章 附 則

第六十三條 法律、法規授權的質量技術監督執法機構辦理行政處罰案件，依照本規定執行。

第六十四條 本規定由國家質量監督檢驗檢疫總局負責解釋。

第六十五條 本規定自2011年7月1日起施行。原國家技術監督局1990年7月16日公布的《技術監督行政案件辦理程序的規定》、1995年12月8日公布的《技術監督行政案件現場處罰規定》、1996年9月18日公布的《技術監督行政案件聽證工作規則》同時廢止。

第四篇：破產案件需提交的材料(深圳中院)

（二）破產案件需提交的材料

1、企業法人申請破產，應向人民法院提交下列材料：

（1）要求破產還債的書面申請；

（2）企業主體資格的證明，需提供最新工商登記單；

（3）企業有上級主管部門的，提交其上級主管部門同意其破產的文件；沒有上級主管部門的，提供股東大會及董事會決定企業破產的決議文件；

（4）企業成立時投足資本的驗資報告，有追加投資的，還要提供追加部分投足的驗資報告；

（5）企業職工情況和安置預案；

（6）企業虧損情況的書面說明，并附審計部門對企業審計后作出的企業資不抵債的審計報告；

（7）企業至破產申請日上月末的資產平衡表、資產負債表等有關會計報表；

（8）企業至破產申請日的資產狀況明細表，包括有形資產清單（列明財產名稱、規格、處所和價值等）、無形資產情況（專利權、商標權等知識產權或其他知識產權中的財產權）和企業投資情況（包括中外合資、中外合作、聯營企業、獨資公司等）；

（9）由專門評估機構作出的企業現有資產價值評估報告，企業有固定資產的，提供相應產權證明（如房產證等）；

（10）企業開戶的詳細情況，包括開戶審批材料、帳號、資金等；

（11）企業債務人情況表，列明企業的債務人名稱、住所（包括郵政編碼、電話號碼等必要內容）、債務數額、發生時間和催討償還情況；

（12）企業債權人情況表，列明企業債權人的名稱、住所（包括郵政編碼、電話號碼等必要內容）、債權數額、發生時間和催討償還情況；

（13）企業為他人以及他人為企業提供擔保情況；

（14）企業已發生的訴訟情況；

（15）人民法院認為應當提交的其他材料。

2、債權人提出破產申請，應向法院提交下列材料：

（1）債權發生事實與證據；

（2）債權人主體資格的證明；

（3）債務人最新工商登記單；

（4）債權性質、數額、有無財產擔保（有財產擔保的應當提供證據）等情況；

（5）債權明確無爭議的證據，如法院生效裁判文書等；

（6）債務人不能清償到期債務的證據；

（7）債務人的辦公地點、負責人聯系電話、財產線索。

如需委托代理人代為訴訟，應遞交委托人簽名或蓋章的授權委托書，授權委托書須記明委托事項和權限。受委托人為律師的，應提供律師執業證復印件及律師事務所致法院函。

深圳中院

第五篇：深圳中院關于審理勞動爭議案件相關法律適用問題的座談紀要

】[深中法2006（88）號] 為了統一對勞動爭議案件相關法律適用問題的認識，深圳市中級人民法院于2006年3月8日、9日召開了深圳市勞動爭議案件法律適用問題討論會，市中院民六庭、立案庭、審監庭、執行局、各區人民法院民一庭、各人民法庭負責人及部分法官以及深圳市、區勞動爭議仲裁機構的負責同志參加了會議。與會同志圍繞我市勞動爭議案件的相關法律適用問題進行了座談，現將座談會的意見紀要如下：

第一條 政府部門主導的國有企業改制，因企業職工下崗、整體拖欠職工工資引發的糾紛問題

根據廣東省高級人民法院《關于審理勞動爭議案件若干問題的指導意見》第一條的規定，政府部門主導的國有企業改制，因企業職工下崗、整體拖欠職工工資引發的糾紛，應由政府有關部門按照企業改制的政策規定統籌解決，人民法院不予受理。

第二條 未訂立書面勞動合同的勞動者與用人單位勞動關系的認定問題 用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立。

（一）、用人單位和勞動者符合法律、法規規定的主體資格；

（二）、用人單位依法制定的各項勞動規章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；

（三）、勞動者提供的勞動是用人單位業務的組成部分。第三條 幾種特殊用工關系的界定問題

用人單位招用已達法定退休年齡的人員或者已辦理退休手續人員的，雙方之間所形成的是雇傭關系。

外國人在中國就業與港澳臺居民在內地就業，應辦理相應用工手續，如未按規定辦理相應用工手續的，應認定為非法就業，發生爭議的應按雇傭關系處理。中國 雇員未經涉外就業服務單位派遣而直接受聘于外國企業常駐代表機構，外國企業常駐代表機構與中國雇員之間的關系屬雇傭關系。第四條 解除事實勞動關系的經濟補償問題

用人單位與勞動者自始未簽訂書面勞動合同，用人單位解除勞動關系的，應按解除勞動合同關系進行審查，如符合支付解除勞動合同經濟補償金條件的，用人單位應當支付經濟補償金。如用人單位提出終止勞動關系的，應按勞動者工作年限支付勞動者經濟補償金。

第五條 用人單位經營地址變更，勞動者據此提出解除勞動合同的經濟補償金問題

用人單位在深圳市行政區域內搬遷的，勞動者因此提出解除勞動合同并要求用人單位支付解除勞動合同經濟補償金沒有法律依據，不予支持。

用人單位由深圳市行政區域內向深圳市行政區域外搬遷的，可以依據《勞動法》第二十六條第（三）項的規定，對勞動者要求支付解除勞動合同經濟補償金，予以支持。

第六條 用人單位經營者棄廠逃逸、下落不明、停止生產后有關解除勞動合同經濟補償金問題

用人單位經營者棄廠逃逸、下落不明、停止生產的，勞動者提出解除勞動合同經濟補償金請求的，不予支持。

第七條 勞動者解除勞動合同的經濟補償金問題

勞動者依最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條或《深圳經濟特區勞動合同條例》第二十五條第（二）、（三）、（四）項、《深圳經濟特區勞務工條例》第二十二條第（二）、（三）、（四）項規定解除勞動合同時，用人單位應當支付勞動者解除勞動合同經濟補償金。但勞動者同時依《違反和解除勞動合同地經濟補償辦法》第十條規定請求50%額外經濟補償金的，不予支持。

用人單位實際存在前款所列情形（如拖欠、克扣勞動者工資等），但勞動者系以“待遇低、壓力大；家中有事；身體不適”等原因為由提出辭職，后又以用人單位存在上列情形迫使其辭職為由而要求用人單位支付經濟補償金，不予支持。勞動者以用人單位未為其辦理社會保險為由提出解除勞動合同，并要求用人單位支付其經濟補償金的，不予支持。第八條 延期發放工資的經濟補償金問題

對于用人單位有延期發放工資的情況，但在勞動者離職前已經發放，勞動者以用人單位曾拖欠工資為由提出辭職，并要求用人單位支付拖欠工資25%經濟補償金及解除勞動合同經濟補償金，不予支持。第九條 當事人對經濟補償金約定的效力認定問題

經濟補償金的數額及發放應按法定標準計付。如用人單位與勞動者之間對于經濟補償金的約定不符合法定標準，該約定應認定為無效。

對于用人單位與勞動者之間在勞動合同中有約定，每一合同履行期滿由用人單位予以發放“解約補償金”，或用人單位與勞動者在合同期滿終止發放補償金，后雙方依然延續勞動關系的，如用人單位不當解除與勞動者的勞動合同，在計算勞動者經濟補償金時應以其連續工作年限計發，已領取的上述款項應予以扣除。第十條 用人單位不當解除與“三期”內女職工的勞動合同的處理問題

如女職工要求繼續履行勞動合同，則應撤銷用人單位解除勞動合同的決定，雙方繼續履行勞動合同。造成勞動者工資收入損失的，用人單位還要支付工資。如在案件處理過程中勞動合同期限屆滿的，則應在撤銷用人單位解除勞動合同決定的同時，認定雙方勞動合同終止，并判令用人單位支付至勞動合同終止之日的工資待遇。

如女職工未要求繼續履行勞動合同，可視為用人單位提出，雙方協商一致解除勞動合同的，解除合同時間應確定至女職工“三期”期滿之日。如女職工“三期”期滿之日勞動合同期限尚未屆滿或雙方僅存在事實勞動關系的，用人單位應支付女職工工資至“三期”期滿之日，并支付解除勞動合同經濟補償金。如女職工“三期”期滿之日勞動合同已屆滿，則認定雙方勞動合同期滿終止，用人單位無須支付女職工解除勞動合同經濟補償金。

前述孕期工資可參照《深圳經濟特區企業工資管理暫行規定》第五十四條規定的停工津貼確定，產假期間的工資，按原工資待遇；哺乳期工資依《廣東省女職工勞動保護實施辦法》規定不低于本人標準工資的百分之七十五發給工資。第十一條 工傷事故損害賠償的法律適用問題

《工傷保險條例》第六十四條規定：“本條例自2004年1月1日起施行。本條例施行前已受到事故傷害或者患職業病的職工尚未完成工傷認定的，按照本條例的規定執行。”上述規定中的“完成”是指工傷認定作出之日。工傷認定完成在2004年1月1日之前的，應按舊規范確定工傷職工的工傷待遇，勞動者根據新規范主張一次性傷殘就業補助金、一次性工傷醫療補助金的，仲裁機構及一審法院應行使釋明權，建議勞動者按舊規范主張一次性工傷辭退費（即使勞動者在仲裁時也是按新規范主張），勞動者拒不變更的，駁回其請求。

勞動者請求工傷待遇的申訴期限的起算時間應以醫療終結之日、傷殘等級鑒定之日或工傷認定完成之次日起算。勞動者以工傷認定需經過60日以待用人單位是否提起行政復議，而在工傷認定作出之日起60日之后120日之前提起仲裁申請，應認定勞動者超過仲裁申請期限，但應認定其有其他正當理由而支持其工傷待遇請求。？

第十二條 職業病有關問題

對于疑似職業病的勞動者，用人單位應當及時安排其進行診斷，在疑似職業病的勞動者診斷或者醫學觀察期間，不得解除或終止與其訂立的勞動合同。勞動者被診斷患有職業病，但用人單位沒有依法參加工傷保險的，其醫療和生活保障由最后的用人單位承擔；最后的用人單位有證據證明該職業病是先前用人單位的職業病危害造成的，由先前的用人單位承擔。職業病患者要求工傷待遇的，應要求其提供工傷認定。第十三條 未經工傷認定的工傷事故損害賠償的處理問題

工傷認定屬勞動保障行政部門職權，當事人對認定不服可以申請行政復議、提起行政訴訟，人民法院在審理勞動爭議案件中不直接作工傷認定。勞動者請求工傷待遇，但未提供勞動保障行政部門作出的工傷認定的，人民法院應裁定駁回其起訴。

第十四條 一次性傷殘就業補助金、一次性工傷醫療補助金中的“本人工資”的確定問題

依據《廣東省工傷保險條例》第五十七條的規定，《廣東省工傷保險條例》第二十九條中計算一次性傷殘就業補助金、一次性工傷醫療補助金的基數“本人工資”是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業病前十二個月平均月繳費工資。本人工資高于統籌地區職工平均300%的，按統籌地區職工平均工資的300%計算；本人工資低于統籌地區職工平均60%的，按統籌地區職工平均工資的60%計算。上述“統籌地區職工平均工資”系指工傷職工發生工傷時的上統籌工資。第十五條 工傷職工“停工留薪期”的確定以及工傷職工停工留薪期滿后仍需治療的待遇問題

根據《廣東省工傷保險條例》第二十三條的規定，職工因工傷需要暫停工作接受工傷醫療的，在停工留薪期內，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。停工留薪期按照醫療終結期規定，由勞動能力鑒定委員會確認，最長不超過二十四個月。工傷職工評定傷殘等級后，停發原待遇，按照本章的有關規定享受傷殘待遇。

工傷職工在評定傷殘等級后仍需治療（含舊傷復發）的，經勞動能力鑒定委員會批準，五至十級的，繼續享受工傷醫療和停工留薪期待遇；一至四級的，享受傷殘津貼和工傷醫療待遇，住院伙食補貼按本條例第二十二條第二款規定標準由工傷保險基金支付。

停工留薪期內的“原工資福利待遇”按勞動者工傷前三個月應發工資的平均數確定。

第十六條 民事賠償與工傷待遇關系問題

勞動者因他人的民事侵權行為導致工傷的，如其就民事侵權已獲得相應賠償，不影響其享受工傷待遇，但對于醫療費、輔助器具更換費、喪葬費等不得重復享有。第十七條 企業未依法辦理工傷保險的工傷職工輔助器具更換費用的支付問題 企業未依法為職工辦理工傷保險，在職工發生工傷事故后，經勞動鑒定委員會確認需安裝輔助器具的，工傷職工請求一次性支付輔助器具更換費，應予支持。輔助器具更換費用的確定，應以與統籌地區社會保險經辦機構簽訂服務協議的輔助器具配制機構出具的關于輔助器具安裝費用及更換周期的意見為依據，計至工傷職工70周歲止。配制機構出具的標準超出社會保險經辦機構參考標準的，以社會保險經辦機構參考標準確定。

第十八條 原勞動部《企業職工患病或非因工負傷醫療期規定》的醫療期計算有關問題

原勞動部《企業職工患病或非因工負傷醫療期規定》規定用人單位應給予3個月到24個月（3個月、6個月、9個月、12個月、18個月、24個月）的醫療期，上述醫療期分別按6個月、12個月、15個月、18個月、24個月、30個月內累計病休時間計算。上述醫療期的計算，可以參照最高人民法院《關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第198條的規定，當事人約定期間不是以月的第一天起算的，一個月為三十日。即如果是間斷休的病假，一個月按三十日計算，則3個月病假為90日。如果職工不間斷休病假，則應分為以月的第一天開始和非以月的第一天開始起休病假兩種情況。如從5月1日開始不間斷休3個月病假，醫療期應計至7月31日。如從5月11日開始不間斷休3個月病假，則應按90日確定，即醫療期至8月8止，而不是8月10日。第十九條 療補助費的有關問題

根據勞動部辦公廳《關于對勞部發[1996]354號文件有關問題解釋的通知》（勞辦發[1997]18號）規定，“勞動者患病或非因工負傷，合同期滿終止勞動合同的，用人單位應當支付不低于六個月工資的醫療補助費”是指合同期滿的勞動者終止勞動合同時，醫療期滿或者醫療終結被勞動鑒定委員會鑒定為5-10級的，用人單位應當支付不低于六月工資的醫療補助費。鑒定為1-4級的，應當辦理退休、退職手續，享受退休、退職待遇。

第二十條 非法用工單位與傷亡人員勞動爭議案件有關問題

非法用工單位傷亡人員傷亡賠償糾紛屬勞動爭議案件，應按仲裁前置程序處理，賠償標準按勞動和社會保障部《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》的規定執行。對于非法有用工單位傷亡人員，有關行政主管部門出具了非法用工處理意見的，勞動仲裁機構的人民法院在審理時應當作為界定非法用工的依據。對于行政主管部門未做出處理意見的，勞動仲裁機構和人民法院應當依據《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第二條的規定，根據查明的事實界定非法用工關系是否成立。

第二十一條 員工退休前非因工死亡或退休后死亡的，其供養的直系親屬享受喪葬補助費和一次性撫恤金問題 喪葬補助費和一次性撫恤金的標準：

（一）喪葬補助費：支付標準為其死亡時本市上城鎮職工月平均工資的3倍；

（二）一次性撫恤金：撫恤金以其死亡時本市上城鎮職工月平均工資為基數。

供養直系親屬為1人的，支付上述基數的6倍；供養直系親屬為2人的，支付上述基數的9倍；供養直系親屬為3人及以上的，支付上述基數的12倍。喪葬補助費、一次性撫恤金從基本養老保險基金中支付。用人單位未為員工辦理社會養老保險的，上述費用由用人單位向員工支付。第二十二條 計發加班工資的有關問題

計算勞動者的加班工資應 以《深圳市員工工資支付條例》第四條規定的標準工資為基數。

勞動者與用人單位在簽訂勞動合同時約定的工資中注明“已包含加班工資”或實行“月薪”制的，該約定一般應視為有效。此時，勞動者的基本時薪按下列方法確定：

1、約定工作時間超過法定工作時間在36小時以內的，時薪=約定工資÷（21.75天×8小時 +約定超過法定工作時間小時數×150%或200%）；

2、約定工作時間超過法定工作時間在36小時以內的，時薪=約定工資÷（21.75天×8小時+36小時×150%或200%）；

3、如超過法定工作時間中包含了正常工作日及休息日延長工作時間且無法區分的，則勞動者的超過法定工作時間中可一半按正常工作日延長工作時間標準計算，一半按休息日工作時間的標準計算。

勞動者每月約定超過法定工作時間超出36小時部分應當按其基本時薪以法律規定的標準計算加班工資。

如按上述方法計算出勞動者的基本工資低于法定最低工資標準，則該約定為無效。勞動者的工資應以最低工資標準為基本工資，超過法定工作時間為加班時間，加班工資以最低工資標準按法律規定標準計算。第二十三條 業務提成發放問題

如勞動者與用人單位約定業務提成在貨款收回后才支付的，該約定應認定 為有效。員工請求業務提成，須在約定條件成就才能得到支持。如勞動者離職的，業務提成支付周期在一個月內的，用人單位應立即支付；業務提成約定在貨款收回后才支付的，則用人單位可在條件成就后支付。

第二十四條 勞動爭議仲裁機構就申訴人的請求作出某一具體裁決項后，對未就該具體裁決項依法提起訴訟當事人的法律效力問題

勞動爭議仲裁機構就申訴人的請求作出某一具體裁決項后，當事人未就該具體裁決項依法提起訴訟，視為其對該具體裁決項的認可。第二十五條 有關舉證責任問題

1、勞動者稱系被用人單位提出解除勞動合同或勞動關系，用人單位辯稱系勞動者提出解除勞動合同或勞動關系，但雙方均未提交證據證明其主張，則應根據誰主張誰舉證的原則處理。

2、勞動者主張加班工資，有關勞動者考勤情況的舉證責任由用人單位負擔；用人單位不能就加班具體時間舉證的，應采信勞動者主張的時間，但勞動者主張明顯超出合理范圍的應作相應調整。

3、勞動者與用人單位約定業務提成在貨款收回后才支付的，對貨款回收的舉證責任，應由勞動者負擔；如勞動者不能證明貨款已收回而請求用人單位支付提成的，不予支持。

4、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關系時可參考下列憑證：

（一）、工資支付憑證或記錄（職工工資發放花名冊），繳納各項社會保險費的記錄；

（二）、用人單位向勞動者發放的“工作證”、“服務證”等能夠證明身份的證件；

（三）、勞動者填寫的用人單位招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；

（四）、考勤記錄；

（五）其他勞動者的證言等。

其中

（一）、（三）、（四）項的有關憑證由用人單位負舉證責任。