第一篇：未簽訂勞動合同勞動者如何維權(quán)

未簽訂勞動合同勞動者如何維權(quán)?

作者：徐勝明 時(shí)間：2009年06月21日 07時(shí)38分

未簽訂勞動合同，用人單位規(guī)避雙倍工資支付的行為有效嗎

許多地方的勞動部門、勞動爭議仲裁、法院在這樣幫助用人單位規(guī)避未簽訂勞動合同的雙倍工資的支付問題。操作的方式都差不多，就是由用人單位舉證證明是勞動者不愿意簽訂勞動合同。認(rèn)為勞動者要得到雙倍工資必須滿足兩個(gè)條件：一個(gè)是時(shí)間前提：用工之日起超過一個(gè)月或者應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限合同而沒有簽訂的；另一個(gè)是單位存在故意或者疏忽導(dǎo)致的合同沒有依法簽訂的前提，也就是說是單位原因?qū)е聸]有簽訂合同的，如果是勞動者的原因?qū)е潞贤瑳]有簽訂的，則勞動者無法得到相應(yīng)的賠償金和損害賠償。也就是說勞動者故意或不愿意簽訂勞動合同，則無權(quán)獲得兩倍工資。

其實(shí)這樣的解釋得很牽強(qiáng)，這樣的處理缺少法律依據(jù)，有違《勞動合同法》立法本意。

未簽訂勞動合同，這是一種狀態(tài)，是一種法律事實(shí)，立法的本意就是針對這種法律事實(shí)而設(shè)計(jì)的一種補(bǔ)救措施。

簽訂勞動合同的主動權(quán)在用人單位，所以法條表述時(shí)，把用人單位作為主語，這很正常?！安慌c”、“未與”，一種狀態(tài)而已，與主觀是否有故意無關(guān)。故是否是主觀故意并不是條件。

用人單位在簽訂勞動合同和終止勞動關(guān)系中，擁有明顯的主動權(quán)，勞動合同作為合同的一種，需要要約承諾才能達(dá)成協(xié)議，如果協(xié)商不成的，合同不成立。但由于存在事實(shí)勞動關(guān)系的特點(diǎn)，哪怕未簽訂勞動合同，其實(shí)雙方之間的協(xié)議已經(jīng)達(dá)成了，只不過不符合法定的要式要件而已。這種協(xié)議的達(dá)成，由于用人單位擁有主動性，如果職工拒簽的，用人單位完全可以終止勞動關(guān)系，但用人單位對此屈服了，對勞動者作出了讓步，也意味著承認(rèn)了勞動者行使這一權(quán)利。這一讓步的結(jié)果，就是用人單位要承擔(dān)支付雙倍工資的責(zé)任，這是法律明顯規(guī)定的責(zé)任，并不是隨意就可以規(guī)避的。所以用人單位要想規(guī)避雙倍工資，其實(shí)并不簡單。

勞動者對于獲得雙倍工資的權(quán)利，雖然是法律賦予的，但這其實(shí)也是一種民事權(quán)利，民事主體有權(quán)處分自己的民事權(quán)利?；谶@一點(diǎn)，如果勞動者以明示的方式放棄自己的民事權(quán)利，這在法律上也是成立的。所以，要想規(guī)避雙倍工資，除非勞動者以明示的方式，表示放棄雙倍工資的權(quán)利，也就是勞動者書面聲明放棄向用人單位索取雙倍工資的，用人單位才可以免責(zé)，否則是不行的。對未簽訂勞動合同的，勞動者應(yīng)當(dāng)注意保存好出工記錄、工資憑條以及用人單位出具的其他書面性的材料等能夠證明和用人單位存在事實(shí)勞動關(guān)系的證明。勞動者之間要保持一定的聯(lián)系，一旦發(fā)生勞動糾紛后能夠互相作證。必要時(shí)還可以請求勞動部門處理。

案情回放

王先生是河南鄭州人，來滬打拼多年。去年12月他應(yīng)聘進(jìn)入一家房產(chǎn)公司，從事銷售工作。該公司正好在鄭州有房產(chǎn)業(yè)務(wù)，王先生也有回老家繼續(xù)發(fā)展的想法，雙方一拍即合，企業(yè)就派王先生到鄭州擔(dān)任房產(chǎn)銷售經(jīng)理。

今年7月王先生回到上海，向單位提出辭職，雙方也辦妥了離職手續(xù)。這時(shí)，王先生向企業(yè)提出，因工作期間企業(yè)一直未與他簽訂勞動合同，所以企業(yè)應(yīng)當(dāng)支付二倍工資。企業(yè)卻說，之前早已與他簽過合同，并已把合同交給了王先生本人，所以不同意其要求。

王先生感到不解，自己從沒拿到勞動合同，企業(yè)怎么會說已經(jīng)簽過了呢。于是他向勞動爭議仲裁委員會提出仲裁申請，要求企業(yè)支付未簽訂勞動合同的二倍工資。

雙方觀點(diǎn)

仲裁委員會在開庭審理時(shí)，王先生稱：勞動合同法規(guī)定，企業(yè)應(yīng)當(dāng)和勞動者簽訂勞動合同，而他工作了半年多，企業(yè)卻一直不和他簽訂勞動合同，嚴(yán)重?fù)p害了他的權(quán)益，所以企業(yè)應(yīng)當(dāng)賠償不簽訂勞動合同的二倍工資。

企業(yè)答辯時(shí)提出：王先生進(jìn)企業(yè)后，立即被派往外地工作，直到今年1月中旬才首次回滬，當(dāng)時(shí)企業(yè)就把已經(jīng)蓋好章的合同給了王先生簽字。王先生說要核對一下條款再簽字，于是帶走了兩份勞動合同，沒幾天就又回到了鄭州工作。由于人事人員疏忽，一直未發(fā)現(xiàn)，后來整理人事檔案時(shí)，發(fā)現(xiàn)少了王先生的勞動合同，才向王先生提出交還勞動合同一份，或者雙方再次補(bǔ)簽一份。但是直到王先生離職，企業(yè)仍沒有追回勞動合同，也沒有補(bǔ)簽新合同。其實(shí)并不是單位不與王先生簽訂勞動合同，所以認(rèn)為責(zé)任不在單位，單位無須支付二倍工資。

仲裁裁決

勞動爭議仲裁委員會經(jīng)審理后認(rèn)為，企業(yè)對勞動合同等人事資料有留存義務(wù)，對簽訂勞動合同負(fù)有舉證義務(wù)。企業(yè)若主張已經(jīng)將勞動合同蓋章，并交給了王先生，即視作已簽訂勞動合同，那么應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)證據(jù)，證據(jù)不足的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

另外，根據(jù)勞動合同法明確規(guī)定，單位未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。所以，企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)未簽訂勞動合同的賠償責(zé)任，支付王先生二倍工資。

最后，在仲裁委員會的調(diào)解下，雙方就賠償金額達(dá)成一致。

實(shí)案實(shí)說

從仲裁委員會受理案件情況分析，有關(guān)未簽合同產(chǎn)生二倍工資的爭議并不在少數(shù)，其主要原因在于一些單位或臆想逃避相應(yīng)責(zé)任，或缺乏基本的法律知識，從而導(dǎo)致單位主動拖延或消極對待勞動合同的簽訂。而本案爭議焦點(diǎn)，則在于單位是否已將蓋章的勞動合同交于勞動者？假如已交給勞動者，那是否可視為雙方已簽訂過勞動合同？

《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第三十九條第二款規(guī)定：“勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關(guān)的證據(jù)，仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果?！?/p>

同時(shí)，《勞動合同法》第八十二條明確規(guī)定賠償標(biāo)準(zhǔn)：“用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資?！?/p>

作為用人單位，應(yīng)當(dāng)對勞動者的勞動合同等人事材料予以留存，并且對簽訂事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任。也就是說，企業(yè)若未與勞動者簽訂勞動合同，或者無法證明已和勞動者簽訂勞動合同，用人單位便須承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任。本案中，由于企業(yè)自身管理疏忽，導(dǎo)致相關(guān)證據(jù)的滅失，只能由企業(yè)自行承擔(dān)后果。

值得勞動者和用人單位注意的是，新的《勞動合同法實(shí)施條例》已經(jīng)頒布實(shí)施，該條例明確了因勞動者責(zé)任造成勞動合同法無法簽訂的處理：“自用工之日起一個(gè)月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知后，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，無需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但是應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付其實(shí)際工作時(shí)間的勞動報(bào)酬。”可見，法律已經(jīng)賦予企業(yè)相應(yīng)的權(quán)利，如果企業(yè)不及時(shí)行使自身權(quán)利，那么企業(yè)仍將承擔(dān)不簽訂勞動合同的賠償責(zé)任。

類似的爭議案件不斷出現(xiàn)，提醒了各用人單位，不僅要對新的勞動合同法引起足夠重視，對相關(guān)法律法規(guī)加深認(rèn)識，還要在人事管理、檔案留存等方面加強(qiáng)規(guī)范管理。否則，勢必造成用人單位在用工成本方面不必要的支出。（文/朱祎卿）

勞動合同雖補(bǔ)簽，雙倍工資仍應(yīng)支付

提供者：俞敏 時(shí)間：2010-2-2 13:09:46 來源于：2010年1月23日《勞動報(bào)》勞權(quán)周刊 作者：俞敏

該案例刊登在2010年1月23日《勞動報(bào)》勞權(quán)周刊

【案情介紹】

張小姐于2007年8月1日進(jìn)入某外資企業(yè)管理咨詢（上海）有限公司工作，擔(dān)任咨詢顧問，月薪為8500元，但公司并沒有與公司簽訂書面勞動合同。張小姐對自己的職位與薪水還比較滿意，因此對于公司不與自己簽訂書面勞動合同也就沒有多說什么?？墒堑搅?009年1月初，公司突然降低了張小姐的工資。對于公司單方面降薪的舉措，張小姐沒有同意。最終公司與張小姐協(xié)商解除了勞動關(guān)系，由公司支付張小姐兩個(gè)月的工資作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。但在辦理工資結(jié)算時(shí)，公司要求張小姐補(bǔ)簽一份勞動合同，勞動合同的期限為2007年8月1日至2009年1月31日。為了能順利地辦清退工手續(xù)并拿到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，張小姐只好答應(yīng)公司的要求補(bǔ)簽了合同，不過張小姐還是留了個(gè)心眼，她特別注明了勞動合同補(bǔ)簽的時(shí)間為2009年1月31日。

張小姐覺得公司雖然事后與自己補(bǔ)簽了勞動合同，但是公司還是應(yīng)該支付自己的雙倍工資。于是張小姐又向公司提出了雙倍工資的要求，但公司認(rèn)為張小姐的要求不合理，因而沒有多加理會。在協(xié)商未果后，張小姐委托律師向單位所在地的勞動仲裁委員會申請了勞動仲裁，要求公司支付自2008年2月1日至2009年1月30日期間未簽訂勞動合同的雙倍工資的差額。

庭審中，公司認(rèn)為自己與張小姐已經(jīng)補(bǔ)簽了勞動合同，也就不存在再支付雙倍工資的問題，更何況張小姐是2007年8月1日就進(jìn)入了公司工作的，自07年8月1日開始公司就與其形成了事實(shí)的勞動關(guān)系，當(dāng)時(shí)法律并沒有規(guī)定沒有簽訂勞動合同就得支付雙倍工資。勞動仲裁委員會經(jīng)過審理后依法作出了支持了張小姐的申訴請求的裁決。公司不服，又向法院提起了訴訟，后又上訴至中級法院。該案現(xiàn)已經(jīng)一審與二審程序，最終二審法院作出了支持張小姐的請求的終審判決。

案情分析

上海君拓律師事務(wù)所主任俞敏律師評析：

本案是《勞動合同法》實(shí)施后出現(xiàn)的一個(gè)新型典型勞動爭議案例。爭議源于用人單位用工卻沒有及時(shí)與勞動者簽訂書面勞動合同，最終不得不支付雙倍工資的法律責(zé)任。隨著《勞動合同法》的實(shí)施，用人單位與勞動者之間勞動合同的簽訂率也提升了很多，但是還有許多用人單位由于對勞動用工方面的法律知識的了解不夠完善或欠缺，最終不得不為違法用工付出成本。通過對本案的分析，希望能對用人單位規(guī)范用工及防范法律風(fēng)險(xiǎn)能有所幫助。

本案的爭議焦點(diǎn)是事后補(bǔ)簽了勞動合同是否還需要支付雙倍工資的問題。張小姐認(rèn)為自己2007年8月就進(jìn)入公司工作，公司一直沒有和自己簽訂過書面勞動合同，到后來公司又因經(jīng)濟(jì)效益不好為由解除了自己的勞動關(guān)系，雖然在最后解除的時(shí)候公司與自己補(bǔ)簽了勞動合同，但是并不能免除其支付在沒有簽訂勞動合同期間的雙倍工資差額的義務(wù)。

而公司卻認(rèn)為《勞動合同法》只規(guī)定了沒有簽訂勞動合同的話需要承擔(dān)支付雙倍工資，自己雖然在張小姐進(jìn)入公司的時(shí)候沒有與其簽訂書面勞動合同，但是給予張小姐的工作崗位及薪酬都還不錯，也不存在故意不簽訂合同的惡意，更何況在事后也補(bǔ)簽了合同，既然合同都補(bǔ)簽了，也就不需要再支付雙倍工資了。那么，公司在事后補(bǔ)簽了勞動合同到底還需不需要支付雙倍工資呢？

《勞動合同法實(shí)施條例》第六條的規(guī)定：用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合同；勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。根據(jù)該條規(guī)定可以得知，如果用人單位沒有及時(shí)與勞動者簽訂勞動合同的話，不僅要及時(shí)與勞動者補(bǔ)簽勞動合同，同時(shí)并不能免除支付未簽訂勞動合同期間雙倍工資的義務(wù)。也就是說，本案中的公司雖然最終在與張小姐協(xié)商解除勞動合同的時(shí)候補(bǔ)簽了勞動合同，但此時(shí)亡羊補(bǔ)牢，為時(shí)已晚，他還是免除不了支付雙倍工資的法律責(zé)任。

張小姐通過法律途徑最終拿到了未簽訂勞動合同期間的雙倍工資差額，該案也已經(jīng)結(jié)案。但該案對用人單位來說應(yīng)該頗有警示意義。在這，我想提醒一下用人單位，簽訂勞動合同應(yīng)及時(shí)，要求勞動者簽訂勞動合同應(yīng)給予書面通知，并且最好規(guī)定簽訂的具體的時(shí)間與地點(diǎn)；萬一造成未簽勞動合同，應(yīng)及時(shí)處理，不能陷入以為合同補(bǔ)簽了就不需要支付雙倍工資的誤區(qū)?？傊?，用人單位應(yīng)該加強(qiáng)自身勞動用工方面的法律知識的學(xué)習(xí)，必要的時(shí)候最好是請專業(yè)的勞動法律顧問把關(guān)，盡量降低用工成本與防范法律風(fēng)險(xiǎn)。

第二篇：未簽訂勞動合同

沒簽勞動合同，勞動者先提出辭職，是否能得到相應(yīng)的賠償呢未簽勞動合合的雙倍工資賠償與解除原因沒有任何聯(lián)系。無論什么原因你與單位的勞動關(guān)系終止。你都可以主張雙倍工資。如果你主動提出離職，關(guān)于解除勞動關(guān)系你不會獲得任何補(bǔ)償金。如果單位因你未上班，以曠工名義解除勞動關(guān)系。單位需要證明規(guī)章制度合法性的同時(shí)，也要證明你存在曠工的事實(shí)。單位因此種原因解除勞動關(guān)系，一般都會面臨支付勞動者非法解除勞動關(guān)系雙倍賠償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)。如果你有證明證明你的勞動關(guān)系和入職時(shí)間及勞動關(guān)系解除期間，那么這段期間你獲得雙倍工資的勝訴率達(dá)到90%以上。

勞動糾紛案子如何舉證

最高法院于2001年12月31日公布了《關(guān)于民事訴訟證據(jù)規(guī)則的若干規(guī)定》(以下簡稱“新規(guī)則”)，并于2002年4月1日起施行。其所確定的一系列證據(jù)規(guī)則中，最值得關(guān)注的主要有：

一、舉證責(zé)任的分擔(dān) 新規(guī)則第2條規(guī)定：“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明?！睋?jù)此，如果一方提出訴訟請求，就必須對其所依據(jù)的事實(shí)加以舉證，如果一方反駁對方的訴訟請求，或者針對原告的訴訟請求提起反訴，那么，反駁方或反訴方就應(yīng)當(dāng)對其所依據(jù)的事實(shí)進(jìn)行舉證。當(dāng)然，有些事實(shí)無需舉證即可認(rèn)定。新規(guī)則規(guī)定了無需當(dāng)事人舉證的6種事實(shí)，包括眾所周知的事實(shí);自然規(guī)律及定理;根據(jù)法律定或者已知事實(shí)和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則有推定出的另一事實(shí);已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實(shí);已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確定的事實(shí);已為有效公證文書所證明的事實(shí)。當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的除外。

二、勞動糾紛案子舉證不能的后果 關(guān)于舉證不能的后果，以往的法律同樣沒有明確的規(guī)定。新規(guī)則對此作了明確規(guī)定，“沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果?！蓖瑫r(shí)還規(guī)定，因證據(jù)不足以證明力無法判斷導(dǎo)致爭議事實(shí)難以認(rèn)定的，法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)舉證責(zé)任分配的規(guī)則作出裁判。

三、當(dāng)事人的自認(rèn)問題 自認(rèn)是指當(dāng)事人對于己不利的事實(shí)的承認(rèn)。關(guān)于自認(rèn)的效力，新規(guī)則規(guī)定，自認(rèn)一經(jīng)作出，即對當(dāng)事人和法院產(chǎn)生拘束力：一方面當(dāng)事人自認(rèn)為行為免除對方當(dāng)事人的舉證責(zé)任，如沒有充分證據(jù)不得撤回自認(rèn);法院應(yīng)當(dāng)受當(dāng)事人自認(rèn)的事實(shí)約束，依據(jù)當(dāng)事人自認(rèn)的事實(shí)作出裁判。自認(rèn)不適用于涉及身份關(guān)系的案件。另外還規(guī)定，對一方陳述的事實(shí)，另一方既未表示承認(rèn)也未否認(rèn)，經(jīng)法官充分說明并詢問后，其仍不明確表示肯定或否定的，視為對該項(xiàng)目事實(shí)的承認(rèn)。這種推定有利于及時(shí)作出決定。

四、法院調(diào)查收集證據(jù)問題 提供證據(jù)，從本質(zhì)上來講是當(dāng)事人的義務(wù)，但考慮到有些證據(jù)由當(dāng)事人提交比較困難，抽以民事訴訟法規(guī)定：“當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集?！钡@一救濟(jì)性規(guī)定比較籠統(tǒng)，不利當(dāng)事人訴訟權(quán)利的平等保護(hù)，易產(chǎn)生司法不公。為此新規(guī)則明確了法院調(diào)查收集證據(jù)只限于3種情況：屬于國家有關(guān)部門保存的檔案材料;涉及經(jīng)過秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的材料;當(dāng)事人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。

五、關(guān)于鑒定問題 鑒于實(shí)踐中的鑒定問題比較混亂，新規(guī)則作出了一些具體規(guī)定。尤為引人注意的，是將申請鑒定作為當(dāng)事人應(yīng)負(fù)的舉證義務(wù)加以規(guī)定，法院不再亨有對爭議事實(shí)進(jìn)行司法鑒定的決定權(quán)。且鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員的確定也采取當(dāng)事人意思自治的作法，不能協(xié)商一致的，則由法院指定。申請鑒定應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出。對需要鑒定的事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，如果在指定的期限內(nèi)無法正當(dāng)理由不提出申請或者拒不提供相關(guān)材料，以致案件事實(shí)無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的應(yīng)承擔(dān)舉證不能的后果。

六、關(guān)于勞動糾紛案子舉證期限 過去一直實(shí)行的是“證據(jù)隨時(shí)提出主義”，即當(dāng)事人可以不受時(shí)間、審級的限制，隨時(shí)提出證據(jù)。由于無舉證期限的規(guī)定，而使法院的裁判處于一種不確定

狀態(tài)，影響了審判機(jī)關(guān)的公信和法的安全性。此次新規(guī)則將限時(shí)舉證作為當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行的訴訟義務(wù)加以規(guī)定，并采取了訴訟權(quán)利和審判權(quán)力相平衡的作法，規(guī)定舉證期限既可以由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定，也可以由法院依職權(quán)指定。由法院指定的，指定的期限不得少于30日，堅(jiān)逾期舉證，法院將不組織質(zhì)證，也就是不能作為定案依據(jù)。

七、關(guān)于證據(jù)和質(zhì)證的內(nèi)容近年來，一些法院在改革中實(shí)行了“庭前證據(jù)交換”制度，取得了比較好的效果。新規(guī)則肯定了這種做法，并對證據(jù)交換問題作了原則性規(guī)范。證據(jù)交換可以由當(dāng)事人申請，也可以由法院依職權(quán)決定。證據(jù)交換的主持人是審判人員。證據(jù)交換一般不超過兩次。交換證據(jù)的內(nèi)容，包括當(dāng)事人彼此向?qū)Ψ秸故咀约撼钟械脑V訟證據(jù)、相關(guān)信息和確定雙方之間的主要爭議問題。規(guī)定這一制度，有利于防止一些當(dāng)事人在庭審中利用證據(jù)搞突然襲擊，或拖延訟，有利于提高法庭審理的疚效率。證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證，未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。關(guān)于質(zhì)證的內(nèi)容，新規(guī)則第50條指出：質(zhì)證時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)圍繞證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性，針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進(jìn)行質(zhì)疑、說明與辯駁。

八、關(guān)于非法證據(jù)的判斷標(biāo)準(zhǔn) 證據(jù)必須符合合法性的要求，非法證據(jù)不具有證明力。但何種手段為合法，何種手段為非法，卻始終是因擾當(dāng)事人和法官的一大難題。雖然最高法院曾經(jīng)作出過《關(guān)于未經(jīng)對方當(dāng)事人同意私自錄制其談話取得的資料不能作為證據(jù)使用的批復(fù)》，將錄音取得的證據(jù)資料的合法性標(biāo)準(zhǔn)限定在經(jīng)對方同意，但這種一刀切的規(guī)定過于嚴(yán)歷，也使得法官即使確信證據(jù)內(nèi)容起真實(shí)也無法對權(quán)利人予以保護(hù)，而且事實(shí)一方同意對方錄制其談話的情形也罕見。為此，新規(guī)則第68條重新設(shè)置了非法證據(jù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)，即“以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)?！币来艘?guī)定，采用違反社會公共利益和社會公德、侵犯國家秘密、商業(yè)、他人隱私等手段所獲取的證據(jù)，以及采取暴力、脅迫、欺詐、利誘等方法或者擅自將竊聽器安裝到他人住所進(jìn)行竊聽所獲取的證據(jù)，是非法證據(jù)，而電視暗訪、私自錄音并不一定就是非法證據(jù)。這種判斷標(biāo)準(zhǔn)，體現(xiàn)了法律對利益保護(hù)的一種價(jià)值取向，即訴訟當(dāng)事人不能因?yàn)榫S護(hù)自己利益所需而以損害他人合法權(quán)益為代價(jià)。

未簽訂勞動合同,勞動者如何舉證

勞動者首先應(yīng)該證明勞動者與單位之間存在勞動關(guān)系，在用人單位不與勞動者簽訂勞動合同的情況下，勞動者要想證明存在勞動關(guān)系可以采用下面幾個(gè)證據(jù)：

1、社會保險(xiǎn)記錄。社會保險(xiǎn)繳費(fèi)記錄是證明存在勞動關(guān)系的一個(gè)強(qiáng)有力的證據(jù)。

2、工資發(fā)放記錄。如蓋章的工資條、工資卡的銀行記錄

3、胸卡、門禁卡、工作證、工作卡或工作記錄單（表）

4、房貸收入、繳稅證明?？梢砸再I房買車貸款為由讓公司開據(jù)收入證明。

5、考勤卡。最好原件，且有公司的公章之類的。

6、工資支付證明、拖欠工資的書面證明等，最好有原件。

7、代表公司簽署的商業(yè)合同、文件、以及授權(quán)書、出差的相應(yīng)證據(jù)等，最好有原件。

8、工作記錄、出差的相應(yīng)證據(jù)等。最好有原件。

8、勞動監(jiān)察部門投訴的記錄

9、同事的證人證言，最好由在職的同事進(jìn)行證明

10、錄音。在和用人單位交涉離職過程中，進(jìn)行一下錄音，以證明辭退事實(shí)的發(fā)生及單位的拒不出具辭退證明的事實(shí)。我們辦理的許多案子，就利用這種證據(jù)達(dá)到了勝訴的目的。

未簽訂勞動合同，索要雙倍工資的依據(jù)

未簽訂勞動合同，索要雙倍工資的依據(jù)是《勞動合同法》第82條的規(guī)定：

第八十二條 用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。

用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。

所以適用該條的前提條件是“沒有簽訂勞動合同”，只要沒有簽訂勞動合同，那么原則上都要適用該條法律，支付雙倍工資。

根據(jù)這條法律所引出的幾個(gè)實(shí)踐中的問題：

一、是不是人人都適用“雙倍工資”

我們說只有符合法律規(guī)定的，適用勞動合同法調(diào)整的才可以“雙倍工資”。這個(gè)適用范圍在《勞動合同法》第2條“適用范圍”中有明確的規(guī)定，即“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用本法。國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執(zhí)行?！痹趯?shí)踐中很多人根本不關(guān)注《勞動合同法》的適用范圍，而僅針對法條文意進(jìn)行閱讀，這是片面的。

比如許多在外企代表處工作的員工，如果不是跟外服公司建立勞動關(guān)系的，一般認(rèn)定為勞務(wù)合同，而不適用《勞動合同法》，即使沒有簽訂勞動合同，也沒有“雙倍工資”，就目前來說，筆者認(rèn)為針對外企代表處的勞務(wù)關(guān)系認(rèn)定，是不敢茍同的，認(rèn)為外企代表處在實(shí)際違法雇傭勞動者的前提下，反而可以不受勞動法律的約束，造成違法反而獲利，是不公平的，對此筆者有另文來闡述。

在實(shí)踐中，還有一些保姆，各大電器企業(yè)雇用的服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)的維修安裝人員等，一般都無法適用“雙倍工資”的制度。

二、這里的“勞動合同“應(yīng)該按照廣義來解釋, 保密協(xié)議不是勞動合同.在實(shí)踐中,筆者接待過很多的咨詢者,都說我和公司只簽訂了勞動協(xié)議,沒有簽訂勞動合同,能不能要求“雙倍工資”.我們通俗的說”勞動協(xié)議”是勞動合同的一種形式,或者是一種稱謂,因此協(xié)議只要具備了勞動合同的主要法律特點(diǎn),就可以認(rèn)定雙方簽訂了勞動合同.在這里就公司就要了操作的空間,在我們接觸的一些案例中,公司經(jīng)常講一些單純約定工資的一些備忘錄或者證明,還有一些入職的邀請函,確認(rèn)函等經(jīng)過一定處理后當(dāng)作勞動合同來處理,以規(guī)避不簽訂勞動合同的懲罰.另外還有一些所謂”空白合同”,”黑白合同”,”單方合同”問題.這個(gè)就需要勞動者具備一定的法律理論和庭審經(jīng)驗(yàn),認(rèn)真具體分析,利用舉證原則,法律知識,來揭穿單位的抗辯理由.在實(shí)踐中,一些保密協(xié)議,竟業(yè)禁止協(xié)議,畢業(yè)生的三方協(xié)議等一般是不能認(rèn)定為書面勞動合同的.三、“雙倍工資”支持多長時(shí)間

在實(shí)踐中, 未簽訂勞動合同，索要雙倍工資到北京勞動仲裁申請仲裁,北京市的仲裁委員會一般只支持11個(gè)月。那么到底應(yīng)該支持多長時(shí)間呢?我們說《勞動合同法》第82條第2款:

用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。

而《勞動合同法》14條同時(shí)規(guī)定: 用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。

因此我們認(rèn)為勞動仲裁委員會的規(guī)定是不符合法律規(guī)定的,不應(yīng)該對“雙倍工資”設(shè)置11個(gè)月的上限.根據(jù)筆者代理的案件的結(jié)果以及同法院法官的交流,確認(rèn)在北京法院階段,11個(gè)月的限制是不被采用的.那么“雙倍工資”到底可以支持多長時(shí)間,我們說就目前來說,是沒有限制的.當(dāng)然目前沒有限制并不是說以后也沒有限制,在<最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋 三>的征求意見稿中,就明確規(guī)定“雙倍工資”最長不超過13個(gè)月,但是否最后定稿并實(shí)施,大家拭目以待.四、“雙倍工資”不是簡單的“雙倍”

很多人將“雙倍工資”“簡單理解成了“工資的雙倍”，實(shí)際上雙倍工資”的含義，是指勞動者每月實(shí)發(fā)的工資的雙倍，已發(fā)放的工資部分應(yīng)該扣除。一般來說在要求另一倍,具體按照實(shí)際發(fā)放的工資來計(jì)算。

五、“雙倍工資”的時(shí)效問題

我們在實(shí)踐中,經(jīng)常聽到“雙倍工資”是否有時(shí)效的限制,1年前沒有簽訂勞動合同的“雙倍工資”是否還可以要求.我們說根據(jù)法律規(guī)定, “雙倍工資”是工資,而不是工資賠償,因此時(shí)效的起算時(shí)間是從解除勞動合同關(guān)系的時(shí)間開始計(jì)算,時(shí)間為1年.當(dāng)然我們在一些仲裁委,特別是一些遠(yuǎn)郊區(qū)的仲裁委的裁決書中,有時(shí)會看到有時(shí)效的裁定,我們說是適用法律不當(dāng),勞動者應(yīng)該堅(jiān)持起訴或者上訴的.六、未續(xù)簽勞動合同,是否可以得到“雙倍工資”

《勞動合同法》第八十二條 用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。這里采用的是” 自用工之日起”的描述,導(dǎo)致在實(shí)踐中,許多勞動者和用人單位認(rèn)為只有新招用得員工才適用這條規(guī)定,而合同到期沒有續(xù)簽的,不受該條法律的調(diào)整,沒有“雙倍工資”,這種理解是不對的, 《勞動合同法》第八十二條的立法的本意,就是要求用人單位規(guī)范用工,避免沒有勞動合同,而導(dǎo)致勞動者無法維權(quán)的弊端,因此合同到期沒不續(xù)簽的,如果不受該條法律的調(diào)整,就失去了立法的本意.當(dāng)然勞動合同法在此處采用” 自用工之日起”的文字描述,的確會產(chǎn)生一些歧義,應(yīng)該說是一種立法的失誤.而且在后來的< 中華人民共和國勞動合同法實(shí)施條例 >中也沒有對該問題進(jìn)行進(jìn)一步的規(guī)定.導(dǎo)致現(xiàn)在意見的不一.對于這個(gè)問題,在2009年8月出臺的< 北京市高級人民法院、北京市勞動爭議仲裁委員會 關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀(jì)要 >28條中明確澄清了這個(gè)問題.具體大家可以參考一下北京勞動爭議咨詢中心的網(wǎng)站上有這個(gè)會議紀(jì)要的全文

http://blog.sina.com.cn/wanghaidongblog

七、未簽勞動合同,要求“雙倍工資”,如何舉證

未簽勞動合同,要求“雙倍工資”,如何舉證?這個(gè)問題筆者已經(jīng)在以前做了闡述,大家可以查找北京勞動爭議咨詢中心的網(wǎng)站上的內(nèi)容,這里就不再作詳細(xì)地闡述了,但是要說的這個(gè)舉證問題是要求“雙倍工資”是否成功的最關(guān)鍵的問題,應(yīng)該引起大家的注意。

沒有簽訂勞動合同，幾種要不到賠償?shù)那樾?/p>

市民王先生于2008年6月應(yīng)聘到朝陽區(qū)某企業(yè)從事小車司機(jī)及后勤工作，當(dāng)時(shí)用人單位以種種理由和借口不與王先生簽訂勞動合同，也不給繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)。王先生認(rèn)為企業(yè)侵犯了其合法權(quán)益，故訴至勞動仲裁，要求在確認(rèn)勞動關(guān)系的同時(shí)，追索未簽訂勞動合同雙倍工資及工作期間的加班費(fèi)等。但該單位因雙方既沒簽合同，又沒繳保險(xiǎn)，否認(rèn)與王先生存在勞動關(guān)系。這是個(gè)前幾日到北京勞動爭議咨詢中心來咨詢的案例，目前不簽訂勞動合同的事情在一些公

司還比較普遍，因此要求因未簽訂勞動合同，而要求雙倍工資賠償?shù)陌讣€非常多，但是并非所有的未簽訂勞動合同就可以得到賠償，或者說大部分未簽訂勞動合同的案件都得不到賠償，被駁回。下面著名勞動法律師張峰先生就北京勞動爭議咨詢中心所代理的幾百個(gè)案件總結(jié)和歸納一下哪些得不到賠償?shù)那樾危?/p>

1． 簽署過空白或者單方勞動合同的情形

在實(shí)踐中，許多勞動者過來咨詢說，自己簽署過勞動合同，但是自己手里沒有，公司有，或者簽署的時(shí)候，合同中沒有對工資，崗位，合同周期作出約定，都是空白的，甚至有的勞動者只是簽字，也沒有寫簽字時(shí)間，這種情形我們一般稱為空白合同或者單方合同。在勞動仲裁審理中，單位一方可以拿出該合同，有的時(shí)候甚至篡改該合同日期，來主張簽訂過勞動合同，拒絕支付雙倍工資，因此這種情形，勞動者一般是得不到賠償?shù)摹?/p>

2． 勞動者沒有證據(jù)來證明雙方存在勞動合同關(guān)系的情形

一般在沒有簽訂勞動合同的情形下，公司一般也不繳納社會保險(xiǎn)，不繳納個(gè)人所得稅等。如果勞動者手里沒有足夠的證據(jù)來證明雙方存在勞動合同關(guān)系，是很難得到雙倍工資賠償?shù)摹Ｎ覀兠刻旖哟淖稍兊漠?dāng)事人屬于這種情形是最多的。許多勞動者認(rèn)為有同事證人作證，有名片，工服等就可以證明自己是公司員工，其實(shí)這是一個(gè)錯誤的認(rèn)識，因?yàn)橐话阒挥羞@一類的證據(jù)，勞動仲裁委或法院一般是很難作出勞動關(guān)系成立的判定，理由這些不具有足夠性，證人可能有說謊可能，名片工服都可以在市場上隨意得到。

面對這種情形，我們中心設(shè)計(jì)了一套比較好的取證方案。對于大多數(shù)這種情形的，一般都可以采用，1年多來效果不錯。

3． 超過時(shí)效的情形

在北京，最近一段時(shí)間以來，各個(gè)區(qū)仲裁委或者法院開始實(shí)行雙倍工資時(shí)效制度，也就是說如果未簽訂勞動合同的情形超過了1年，那么就認(rèn)為過了仲裁時(shí)效，不能得到雙倍工資，筆者不同意這種觀點(diǎn)，認(rèn)為應(yīng)該以離職的時(shí)間作為仲裁時(shí)效的起算點(diǎn)，否則就出現(xiàn)了某個(gè)公司一年不簽訂勞動合同應(yīng)該支付雙倍工資，而兩年或者三年不簽訂勞動合同反而就不需要支付雙倍工資，約違法越獲利的情形，明顯不符合法律精神和公平原則。但是在實(shí)際操作中，也只能順應(yīng)法院的習(xí)慣做法。在這個(gè)情形下，一般很難拿到經(jīng)濟(jì)賠償。

第三篇：公司不與勞動者簽訂勞動合同

公司不與勞動者簽訂勞動合同，能否用其他形式約定試用期？

實(shí)踐中很多用人單位口頭或以其他形式（如在入職登記表或員工手冊中載明試用期）與勞動者約定1個(gè)月到6個(gè)月試用期，但不簽訂勞動合同。這種口頭或者以其他形式約定的試用期滿后，用人單位認(rèn)為該勞動者試用合格，就簽訂正式勞動合同，如果用人單位認(rèn)為不符合錄用條件，就解除勞動關(guān)系。用人單位該做法是違反法律規(guī)定的，在發(fā)生勞動爭議時(shí)往往會處于被動地位而導(dǎo)致敗訴。

勞動部在《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第18條規(guī)定，勞動者被用人單位錄用后，雙方可以在勞動合同中約定試用期，試用期應(yīng)包括在勞動合同期限內(nèi)?！秳趧雍贤ā返?9條第4款規(guī)定，試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。根據(jù)該規(guī)定，我們可以知道試用期存在的前提是勞動合同雙方簽訂了勞動合同，試用期存在于勞動合同期限中，雙方?jīng)]有訂立勞動合同，試用期當(dāng)然不可能存在。

相關(guān)案例：

張某于2007年1月入職深圳某電子廠，該廠未與張某簽訂勞動合同，但張某入職時(shí)填寫的入職登記表下面有一行備注：新入職員工試用期為3個(gè)月。另外電子廠的《員工手冊》中也規(guī)定：凡是新入職的員工，試用期均為3個(gè)月。張某工作2個(gè)多月后，公司以張某試用期不合格為由將張某辭退，張某不服，提起勞動仲裁。

評析：

根據(jù)法律規(guī)定，試用期包括在勞動合同期限內(nèi)，電子廠雖在入職登記表及員工手冊中規(guī)定試用期，但并未與張某簽訂勞動合同，因此，該試用期不存在，雙方為事實(shí)勞動關(guān)系，電子廠將張某辭退應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

實(shí)務(wù)操作指南：

《勞動合同法》施行后，用人單位如果還在入職登記表或員工手冊中載明試用期，而不與勞動者簽訂書面勞動合同，將面臨很大的法律風(fēng)險(xiǎn)。

首先，在入職登記表或員工手冊中載明的試用期無效，視為無試用期，其次，不簽訂書面勞動合同超過1個(gè)月不滿1年的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付雙倍工資。超過1年仍不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。

《勞動合同法》 第十條 建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。

已建立勞動關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動合同。

用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立。

第四篇：未簽訂勞動合同,誰之過

未簽訂勞動合同，誰之過？

一、典型案例

韓某在北京某公司工程部當(dāng)水暖工，勞動合同期限為 2007年4月3日至2008年4月2日。勞動合同到期后，韓某仍在該公司工作，雙方未辦理勞動合同續(xù)簽手續(xù)。2008年12

月22日，韓某提出辭職，雙方的勞動關(guān)系解除。此后，韓某向北京市東城區(qū)勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，要求該公司向其支付解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金2300元，未簽書面勞動合同的二倍工資差額及2008年9月份的工資。

仲裁結(jié)果：

2009年6月8日，北京市東城區(qū)勞動爭議仲裁委員會作出裁決，該公司向韓某支付2008年9月的工資1104.51元，以及2008年5月3日至2008年12月22日未簽訂書面勞動合同的兩倍工資差額9067.43元。

該公司不服，認(rèn)為雙方?jīng)]有辦理勞動合同續(xù)簽手續(xù)的主要原因是韓某拒絕簽訂，故不同意支付未簽訂勞動合同的兩倍工資差額

9067.43元，但同意支付2008年9月的工資1104.51元。于是該公司向東城區(qū)人民法院提起了訴訟。

一審判決：

在案件審理過程中，該公司申請證人劉某、宋某出庭作證。劉某、宋某證明在2008年六七月間曾經(jīng)接到過公司人事部的電話，通知韓某去簽合同，宋某將此通知轉(zhuǎn)達(dá)給了韓某。但對于韓某不與公司續(xù)簽的情況，該公司缺乏證據(jù)說明，法院認(rèn)為該公司仍應(yīng)負(fù)有提示韓某續(xù)簽的義務(wù)，且直至韓某提出辭職時(shí)，公司也未采取任何措施履行此義務(wù)。所以，北京市東城區(qū)人民法院一審判決該公司向勞動者韓某支付10171.94元。

二、本案件適用相關(guān)法律條款

《勞動合同法》第三條規(guī)定，訂立勞動合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)信用的原則；

《勞動合同法實(shí)施條例》第六條規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合同；勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

三、案例點(diǎn)評

焦點(diǎn)一：未續(xù)簽勞動合同應(yīng)由誰負(fù)責(zé)？

根據(jù)《勞動合同法》第三條規(guī)定，訂立勞動合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)信用的原則。實(shí)踐中，在用人單位與勞動者續(xù)訂勞動合同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)充分體

現(xiàn)雙方協(xié)商的過程，所以，專家認(rèn)為續(xù)簽勞動合同應(yīng)當(dāng)是用人單位與勞動者雙方的責(zé)任，未簽訂勞動合同應(yīng)當(dāng)由形成未簽訂事實(shí)的過錯一方來承擔(dān)不利后果。

根據(jù)《勞動合同法實(shí)施條例》第六條規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合同；勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。前款規(guī)定的用人單位向勞動者每月支付兩倍工資的起算時(shí)間為用工之日起滿一個(gè)月的次日，截至?xí)r間為補(bǔ)訂書面勞動合同的前一日。

上述法律規(guī)定分別對未依法簽訂勞動合同的兩種情形做出了具體的約束和規(guī)范，為用人單位提供了處理依據(jù)和辦法。對于用人單位過錯，自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付雙倍工資，并與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合同。對于勞動者過錯，在用人單位通知其簽訂書面勞動合同的情況下，拒絕與用人單位辦理簽訂手續(xù)的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

本案中，公司在電話通知韓某辦理勞動合同續(xù)簽手續(xù)未果的情形下，應(yīng)當(dāng)立即書面通知韓某終止勞動關(guān)系，不應(yīng)再繼續(xù)使用韓某，使事實(shí)勞動關(guān)系存續(xù)。但該公司未能提供充分證據(jù)證明公司主動通知韓某辦理勞動合同續(xù)簽手續(xù)，無法舉證韓某不與公司續(xù)訂的情況，所以，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用人單位未與勞動者訂立書面勞動合同的法律責(zé)任，依法支付2008年5月3日至2008年12月22日未簽訂書面勞動合同的二倍工資差額。

焦點(diǎn)二：如何規(guī)避未簽勞動合同的爭議風(fēng)險(xiǎn)？

通過前面的分析，專家提醒各用人單位，若存在未與勞動者在用工之日起一個(gè)月內(nèi)簽訂書面勞動合同的行為，還可能導(dǎo)致用人單位追著勞動者簽訂，而勞動者卻不與用人單位簽訂的情形，這就破壞了用人單位和勞動者在簽訂勞動合同環(huán)節(jié)上的平等關(guān)系。實(shí)踐中，一些用人單位疏于管理，未在法定時(shí)間辦理勞動合同簽訂或續(xù)訂手續(xù)，當(dāng)用人單位發(fā)現(xiàn)并采取補(bǔ)簽措施時(shí)，確有個(gè)別勞動者為了索要雙倍工資，以出差、工作忙、生病為名故意拖延時(shí)間，拒絕辦理簽訂或續(xù)訂手續(xù)，雙方拖得時(shí)間越長，用人單位為此付出的違法成本就越高，最終用人單位也只得走向被動。所以，用人單位要加強(qiáng)員工勞動合同管理，從根本上杜絕事實(shí)勞動關(guān)系的形成。對于勞動者不予簽訂書面勞動合同的，用人單位更要依法及時(shí)做出處理，規(guī)避爭議風(fēng)險(xiǎn)。

另外，用人單位依法處理勞動者不予簽訂勞動合同的情形，向勞動者發(fā)出的通知也是容易引發(fā)爭議的關(guān)鍵。有些用人單位經(jīng)常把“終止”和“解除”兩個(gè)法律概念相混淆，在出具的各種通知中隨意使用，常常導(dǎo)致用人單位本來合法的行為因?yàn)橛缅e了詞而變成違法行為的情況發(fā)生。本案中，勞動者拒絕用人單位簽訂勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者發(fā)出“終止”勞動關(guān)系的通知，如果錯發(fā)為“解除”勞動

關(guān)系的通知，就會被定為用人單位違法解除，用人單位還要為此支付高額的違法成本。

四、操作提示

對于用人單位如何規(guī)避未簽勞動合同的爭議風(fēng)險(xiǎn)，專家根據(jù)多年的實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)，提醒用人單位特別注意依法處理好以下兩個(gè)問題：

第一，嚴(yán)格按照法定時(shí)間，控制簽訂勞動合同的周期。初次簽訂書面勞動合同的時(shí)間，一定要控制在用工之日起三十日內(nèi)；續(xù)簽勞動合同，也不能超過原勞動合同屆滿的次日起三十日。

用人單位人力資源部通過對勞動合同的管理，控制簽訂勞動合同的周期，在勞動合同到期屆滿前三十日，向勞動者征求續(xù)簽意向或發(fā)出終止勞動合同的通知，做到提早準(zhǔn)備，避免形成事實(shí)勞動關(guān)系。如果用人單位未提前三十日通知勞動者勞動合同到期終止，用人單位應(yīng)當(dāng)按照《北京市勞動合同規(guī)定》第四十七條規(guī)定，每延遲一日支付一日工資的賠償金。

第二，準(zhǔn)確判定關(guān)系，避免合同延遲簽訂。用人單位要提高人力資源管理工作者的專業(yè)知識水平，做到準(zhǔn)確判定用人單位與勞動者之間的法律關(guān)系（勞動關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系），依法簽訂相應(yīng)的勞動合同或勞務(wù)協(xié)議，避免因關(guān)系判定不清而延誤簽訂勞動合同的時(shí)間。

第五篇：未與員工簽訂勞動合同

未與員工簽訂勞動合同協(xié)議，會有什么樣的后果

我們公司曾為此付出過代價(jià)與學(xué)費(fèi)！講自己經(jīng)歷過的事，總是比聽來的實(shí)在。我公司有一位員工就發(fā)生了沒簽勞動合同，后來就與公司鬧的很韁，持續(xù)了幾個(gè)才解決的。公司這名員工工作了五年，2013年初要簽訂合同前，他提出要求公司加薪，當(dāng)時(shí)是多名同工作內(nèi)容的人員離職，他此時(shí)提出加薪正中要害，如果不給其漲錢，他一走，這一類型工作的人就沒有熟練的了，老板后來考慮了一段時(shí)間，就同意了?？墒钱?dāng)時(shí)行政部主管，是一個(gè)沒有人事經(jīng)驗(yàn)的人，他提出再考查一段時(shí)間，先不簽合同，結(jié)果這事兒一拖就是大半年過去了，沒人交接，下半年，我接手人力資源工作，他也不交代就轉(zhuǎn)給我一堆合同，我也沒細(xì)看，放在檔案庫了。只到年底，這名員工得了一場病住院了，老板說這種病啥時(shí)候才好？不如年底就解除勞動合同吧，一查才發(fā)現(xiàn)，他一年根本沒有簽過合同。問題最要命的是，發(fā)現(xiàn)沒簽合同前，那個(gè)行政主管就把老板不讓這員工干了，讓其走人的事說出去了。這下員工就與公司鬧起來了，你們公司不給他簽合同，他要告公司！細(xì)一算，月工資接近三千元，加上醫(yī)療期，未簽訂合同賠償?shù)软?xiàng)目，公司至少要賠他好幾萬呢。整個(gè)過程的處理：我是個(gè)總在給人擦屁股的人，那個(gè)行政主管這時(shí)辦了好幾件大錯事兒，干不下去了，就走。結(jié)果我一接手又一個(gè)燙手的活兒。

1、約員工協(xié)商解決。幾次電話約談，對方總是找各種理由不來公司，就說同意離職，但公司按規(guī)定給賠償就走，否則就打官司唄，反正公司有錯在先，關(guān)鍵是員工心里還是有氣的，憑什么一生病就想讓我走??？反正我養(yǎng)病呢，跟公司對著干吧。

2、寄發(fā)返崗?fù)ㄖ獣Ｔ卺t(yī)療期馬上到的時(shí)候，我發(fā)出了通知返崗，限期內(nèi)返回原崗位，否則

3、再約本人談判。主要是老板也不想最終鬧到仲裁，說如果對方可以少一點(diǎn)補(bǔ)償，就還是協(xié)商以曠工違紀(jì)論處。人家也不是傻子，馬上寄來了病假條，并說病還沒好呢，無法返崗。一下，我就出面找其家人一起協(xié)商，結(jié)果人家開始有點(diǎn)同意，后來又不同意了，這事最后只能再想辦法了。我也生氣了，不好好協(xié)商解決，就走著瞧吧。

4、公事公辦走程序。我就與律師協(xié)商，找有關(guān)專家出主意，最要命的是公司有錯在前，沒與員工簽訂勞動合同，這一項(xiàng)就要雙倍工資啊。怎么化小危害？就是我們主動找員工補(bǔ)簽合同，他不答應(yīng)，我們就有了主動權(quán)了。

5、發(fā)簽訂合同通知書。給他寄發(fā)了簽訂勞動合同通知書，他本人還拒收，讓快遞給退回來了，6、寄發(fā)違紀(jì)通知書。結(jié)果可想而知，再次拒收，不過我把通知書的內(nèi)容每次都寫在封面上，7、登報(bào)聲明解除關(guān)系。我按照時(shí)間節(jié)點(diǎn)，在當(dāng)?shù)貓?bào)紙發(fā)了一個(gè)廣告欄的聲明，鄭重告之，在8、到社保中心停繳費(fèi)。拿著有關(guān)資料，找到社保中心，告之我們一名員工嚴(yán)重違紀(jì)曠工辭退，好，這下事實(shí)有了依據(jù)，不是公司不與你簽，是你不與公司簽了。有了第一手證據(jù)，就往下走程序吧。讓快遞打電話告訴他，讓其知道里面是什么東西，這下我的送達(dá)目的達(dá)到了。三十日內(nèi)，若不返崗回來辦理手續(xù)，那么就拜拜了。請予以解除勞動關(guān)系，并辦理停繳社保事宜，結(jié)果就很順利地辦了。然后中止了與其一切關(guān)系，就等來一次性結(jié)算走人了。

總之，雖然事兒處理完了，還是通過教訓(xùn)買了點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)，雖說沒有原來那么多損失，但也是要該給的錢得給，還是有些損失的，所以說，企業(yè)千萬別違法，只要在政策規(guī)范內(nèi)操作，一切就OK。