第一篇：論失地農(nóng)民權(quán)益的法律保護

文章標題：論失地農(nóng)民權(quán)益的法律保護

摘要：

部分失地農(nóng)民一定程度上已淪為社會特殊的弱勢群體。土地的喪失導(dǎo)致他們的基本權(quán)利的缺失，成為他們可持續(xù)發(fā)展的重大障礙。保障這一群體的經(jīng)濟權(quán)利、社會權(quán)利對于維護社會穩(wěn)定和諧意義重大。因此，用剛性法律來保障失地農(nóng)民的基本經(jīng)濟社會權(quán)利，不僅是對法治社會的要求，更是防范和化解

社會矛盾的需要。承認并正視失地農(nóng)民承受的不公平待遇，挖掘?qū)е率У剞r(nóng)民權(quán)益缺失的深層次原因，制定剛性法律保障失地農(nóng)民的生存權(quán)與發(fā)展權(quán)，乃是中國社會全面進步和穩(wěn)定和諧之重要任務(wù)。失地農(nóng)民權(quán)益問題不僅是嚴肅的法律問題，而且是嚴峻的政治問題。

關(guān)鍵詞：失地農(nóng)民農(nóng)地征用社會保障法律剛性民生之本

一、失地農(nóng)民是中國工業(yè)化城市化進程中出現(xiàn)的特殊農(nóng)民群體

一個時期以來，部分失地農(nóng)民一定程度上已淪為社會特殊的弱勢群體。農(nóng)民中的失地者的權(quán)益保護問題已經(jīng)顯得十分尖銳。由于土地的喪失導(dǎo)致他們的基本權(quán)利欠缺，與其他社會主體相比，他們?nèi)狈Φ氖鞘聦嵣系臋?quán)利平等。平等權(quán)利的缺失，已經(jīng)成為他們可持續(xù)發(fā)展的重大障礙，這是不爭的事實。保障這一群體的經(jīng)濟權(quán)利、社會權(quán)利、文化權(quán)利和政治權(quán)利對于維護社會穩(wěn)定和諧意義重大。因此，用法律的形式來保障失地農(nóng)民的基本經(jīng)濟社會政治權(quán)利，這不僅是體現(xiàn)現(xiàn)代法治社會對農(nóng)民的關(guān)愛的要求，更是切實防范和化解農(nóng)村社會矛盾的需要。承認并正視失地農(nóng)民承受的不公平待遇，挖掘?qū)е率У剞r(nóng)民權(quán)益缺失的深層次原因，采取切實可行的措施從法律上保障失地農(nóng)民的生存與發(fā)展權(quán)利，使他們能夠得到與其他社會階層得到同步發(fā)展的機會，乃是中國社會全面進步和穩(wěn)定和諧之關(guān)鍵所在。

回望中國兩千年王朝興亡史，人們可以認識到：農(nóng)業(yè)是基礎(chǔ)，農(nóng)民占全國人口的絕大多數(shù)，統(tǒng)治者如何對待農(nóng)民，成為一個王朝成敗的關(guān)鍵。王朝之興，原因往往在于比較正確地對待農(nóng)民；王朝之衰亡，除了原于吏治腐敗外，必然存在不正確地、錯誤地對待農(nóng)民的問題。

中國自古“以農(nóng)立國”，農(nóng)業(yè)是國民經(jīng)濟的主要部門，農(nóng)村人口占全國人口的絕大多數(shù)。“農(nóng)權(quán)問題”的發(fā)育程度也歷來是中國社會發(fā)展和文明進步的重要標志。歷史經(jīng)驗教訓(xùn)證明：什么時候農(nóng)民權(quán)益得以保護，農(nóng)民就有了積極性，農(nóng)業(yè)就發(fā)展，農(nóng)村就繁榮；什么時候農(nóng)民權(quán)益受到侵害積極性受到挫傷，農(nóng)業(yè)就萎縮，農(nóng)村就凋敝。

失地農(nóng)民問題的核心在于其生存權(quán)和發(fā)展權(quán)。失地農(nóng)民能否安居樂業(yè)，對于社會和諧具有舉足輕重的影響。立法機關(guān)應(yīng)當及時將失地農(nóng)民的期望及時以法律形式固定下來，使既有政策和成功的經(jīng)驗更具穩(wěn)定性、普遍性和規(guī)范性，并通過公正司法、依法行政、法律服務(wù)，自覺主動地維護失地農(nóng)民的合法權(quán)益，為他們的發(fā)展創(chuàng)造良好的法制環(huán)境。

當代中國，在構(gòu)建和諧社會和不斷推進中國的法治化進程中，失地農(nóng)民應(yīng)當也必須成為被關(guān)注的權(quán)利主體和社會發(fā)展成果的當然共享者。現(xiàn)階段失地農(nóng)民的各項實然性權(quán)利尚很幼稚，保護這一群體權(quán)益的法制路徑和訴求渠道極為短缺。

全社會應(yīng)當清醒地意識到，當前中國社會中的失地農(nóng)民群體已經(jīng)處于社會的最底層。失地農(nóng)民權(quán)益問題不僅是一個嚴肅的法律問題、經(jīng)濟問題，社會問題，而且是一個嚴峻的政治問題。當前如何對待失地農(nóng)民的權(quán)益問題，乃是事關(guān)國家社稷能否長治久安的重大問題。

我們認為，在研究失地農(nóng)民權(quán)益問題時，需要懷有極大的社會良知，按照科學(xué)發(fā)展觀的要求和構(gòu)建和諧社會的標準，以多維視角和立體方法加以研究并謀求公允的對策。

二、失地農(nóng)民生存發(fā)展保障受到行政的多元威脅

近幾年來，一些地方政府背離科學(xué)發(fā)展觀要求與房地產(chǎn)開發(fā)商共同把目光轉(zhuǎn)向農(nóng)民的土地，以公共利益為旗號，以開發(fā)建設(shè)為名，過度地使用對土地的“征用”權(quán)，低價強征強占農(nóng)民承包地，截留扣繳農(nóng)民的補償安置費。此類問題成為我國土地管理與調(diào)控中存在的一個突出問題。一些地方大量亂占濫用耕地，違法違規(guī)改變基本農(nóng)田用途的現(xiàn)象嚴重，有的甚至危及到農(nóng)民的基本生存權(quán)，有的地方低價出讓土地往往是以壓低、拖欠征地補償費，犧牲農(nóng)民利益為代價的，結(jié)果直接侵犯了農(nóng)民合法的土地財產(chǎn)權(quán)益，有的已引起農(nóng)民的群體抗爭。

從理論上講，土地是農(nóng)民最基本的生存保障，是農(nóng)村發(fā)展和穩(wěn)定的基礎(chǔ)。同時，土地又是我國最為寶貴的稀缺資源。而“征地”與“買地”的不同在于，“征”是強制性的攫取，而“買”是平等的談判，“價格”是買方與賣方市場搏弈的結(jié)果。當前各地征地實踐中暴露出的種種矛盾和問題無不因“征”而起。

調(diào)查表明，農(nóng)民因失地引起的社會矛盾日益凸現(xiàn)，且在土地征用方面，確實存在著違法行政和過多過濫和嚴重侵害農(nóng)民權(quán)益的問題，主要表現(xiàn)在：（1）對政府的征地行為缺乏有效約束。由于法律對“公共利益”的范圍缺乏明確界定，各級政府不僅在城市基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、發(fā)展教育文化和社會公益性事業(yè)等方面大

規(guī)模征用農(nóng)民耕地，而且征用農(nóng)民土地進行招商引資，用于開發(fā)區(qū)、房地產(chǎn)等商業(yè)性項目建設(shè)。某些地方政府及其官員為了個人政績而將局部利益放在第一位，層層下放土地審批權(quán)，越權(quán)批地，激發(fā)了各地亂圈亂占土地，導(dǎo)致土地供應(yīng)失控。（2）大量征地造成大批農(nóng)民失地，且基本上屬于失地又無恒業(yè)者。（3）對失地農(nóng)民的補償標準過低，土地征收程序不完善，保障被征

地農(nóng)民參與的協(xié)商機制不健全，被征地者難以充分行使知情權(quán)、參與權(quán)和申辯權(quán)，直接引發(fā)了大量的征地補償和安置糾紛。（4）對失地農(nóng)民的長遠生計缺乏有效安置。目前對征地后失地農(nóng)民普遍采用“貨幣安置”的辦法，且多數(shù)系安置補助費一次性發(fā)放給失地農(nóng)民后，讓失地農(nóng)民自謀出路，致使許多失地農(nóng)民成了“種田無地，上班無崗，低保無分”的三無游民。（5）濫用行政強制征占農(nóng)地。不少地方是在農(nóng)民毫不知情的情況下強行征地，所謂“征地公告”實際上是要求農(nóng)民到指定單位辦手續(xù)的“通知書”。“公告”之后，不管農(nóng)民有什么意見、農(nóng)民的生活出路有沒有解決、對社會的長治久安會造成什么影響，均強行征地。農(nóng)民組織起來上訪或阻止施工，征地者再調(diào)集公權(quán)強力部門實施強制手段進行打壓。

造成上述現(xiàn)象的主要問題是政府完全壟斷了土地一級市場，造成政府與民爭利。中國的建設(shè)用地供應(yīng)，分為存量和增量兩部分。增量部分，主要通過農(nóng)地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地的供應(yīng)，即所謂“一級市場”。土地出讓金已成為地方政府預(yù)算外收入的主要來源，而且土地資產(chǎn)的市場價格得到顯化并不斷增值，同時，征地補償標準低也為地方政府獲取土地增值收益留下更大空間，從而驅(qū)使地方政府盲目擴張建設(shè)用地。

盡管我國實行了最嚴格的土地保護制度，但國土生態(tài)仍不容樂觀。最新資料顯示，2005年度全國土地利用變更調(diào)查結(jié)果顯示，截至2005年10月31日，全國耕地面積18.31億畝，比上年度凈減少了542.4萬畝。全國人均耕地1.40畝。2005年減少的耕地面積中，建設(shè)占用318.2萬畝；災(zāi)毀耕地80.2萬畝；生態(tài)退耕585.5萬畝；因農(nóng)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整減少耕地18.5萬畝。以上四項共減少耕地1002.4萬畝。截至2005年10月31日，全國建設(shè)用地4.79億畝。2005年當年新增建設(shè)用地427.4萬畝，比上年增加6。2005年，東、中、西部當年新增建設(shè)用地分別為242.4萬畝、57.2萬畝、127.8萬畝，各占當年全國新增建設(shè)用地的57、13和30。

我們認為，改革開放以來，有的地方政府過分強調(diào)區(qū)域內(nèi)總體經(jīng)濟發(fā)展的規(guī)模和速度，厚此薄彼，片面單向發(fā)展，忽視了社會發(fā)展的普遍受益原則，嚴重損害了農(nóng)民的利益，在土地資源使用、市場占有、生產(chǎn)經(jīng)營和勞務(wù)關(guān)系以及收入分配方面出現(xiàn)了嚴重的失衡，致使城鄉(xiāng)、工農(nóng)等利益沖突日益加劇，各種矛盾集中反映到深層的利益關(guān)系上。有的地方農(nóng)民的生存環(huán)境和生活條件趨于惡化，談不上共同富裕的問題。現(xiàn)階段的農(nóng)村土地糾紛已成為農(nóng)民維權(quán)的焦點，也是當前影響農(nóng)村社會穩(wěn)定和發(fā)展的首要問題。

正是在這樣的大背景下，溫家寶總理在《關(guān)于當前農(nóng)業(yè)和農(nóng)村工作的幾個問題》中嚴正指出，大量農(nóng)用地轉(zhuǎn)為非農(nóng)用地，為工業(yè)和城市發(fā)展提供了土地資源，而且通過土地征用和出讓，為城市建設(shè)籌集了大量資金，這是一些地方城市建設(shè)之所以能快速發(fā)展的一個重要原因。但這也是以對農(nóng)民補償偏低、犧牲大批良田為代價的。由此產(chǎn)生了大量失地農(nóng)民，給農(nóng)村和整個經(jīng)濟社會的可持續(xù)發(fā)展和穩(wěn)定帶來嚴重的問題。特別需要指出的是，一些地方違法征占農(nóng)民耕地，不給農(nóng)民合理的經(jīng)濟補償和生計安置，引發(fā)農(nóng)村群體性事件，仍然是影響農(nóng)村乃至社會不穩(wěn)定的一個突出問題，必須引起各級黨委和政府的高度重視。

2006年9月，國務(wù)院再次發(fā)布加強土地調(diào)控通知，問責(zé)地方政府，提高土地出讓價格，調(diào)整土地收益分配。然而在一些地方，中央有關(guān)土地調(diào)控政策措施并未收到預(yù)期效果；還有的地方，違法圈地出現(xiàn)了嚴重反彈。現(xiàn)實表明：一方面是中央政府通過各種措施“收緊地根”，一方面是地方政府變換手法“囤積土地”。2005年，國土資源部對16個城市進行衛(wèi)星遙感監(jiān)測發(fā)現(xiàn)，違法用地數(shù)占新增建設(shè)用地的近60％，違法用地面積占新增用地面積的約50％，個別地方高達90％。因此，國土資源部要求，省級土地行政主管部門要直接立案查處重大土地違法案件，并從2006年起，把辦案和案件查處率、結(jié)案率作為考核省級土地行政主管部門工作的重要指標。這些措施效果如何，還有待于時間的檢驗。

隨著城市化進程的推進，每年都有大量的新的失地農(nóng)民出現(xiàn)，而這些年的勞動力市場也發(fā)生了一些變化，逐步由體力型轉(zhuǎn)向?qū)I(yè)型、技能型，失地農(nóng)民的就業(yè)難度越來越大。

中國正處于工業(yè)化、城市化的加速期，但工業(yè)化城市化絕不能以犧牲農(nóng)民利益為代價，而要改善農(nóng)民生態(tài)。我國人均國內(nèi)生產(chǎn)總值已超過1000美元，這既是一個有利于“三農(nóng)”問題得到根本解決的戰(zhàn)略機遇期，也是一個容易忽視農(nóng)民權(quán)益問題而引發(fā)矛盾凸顯的敏感期。在這一特殊時期，能否努力消解工業(yè)化、城市化帶來的問題和矛盾，努力縮小城鄉(xiāng)差距，使失地農(nóng)民得以安居樂業(yè)，避免陷入經(jīng)濟停滯、社會動蕩、有增長而無發(fā)展的現(xiàn)代化“陷阱”就顯得意義尤為重大。

三、失地農(nóng)民權(quán)益的剛性法律保護

近年來，黨中央、國務(wù)院采取了一系列加強農(nóng)業(yè)的政策措施和農(nóng)業(yè)立法，特別是減免征農(nóng)業(yè)稅，對種糧農(nóng)民實行直接補貼，增加財政對農(nóng)村的投入，推進糧食流通體制改革，對重點糧食品種確定最低收購價，穩(wěn)定完善土地家庭承包經(jīng)營等。這些政策措施，極大地調(diào)動了農(nóng)民的種糧積極性，有力地維護了農(nóng)民的利益，保障了農(nóng)民的權(quán)益。初步形成了以農(nóng)業(yè)法為核心的農(nóng)業(yè)法律體系框架。但也應(yīng)該看到，我國農(nóng)業(yè)、農(nóng)村法制建設(shè)的發(fā)展與農(nóng)村發(fā)展現(xiàn)狀比較還相對落后，與依法治國的要求還有很大差距，需要進行不懈努力。

（一）完善剛性的土地和物權(quán)法律制度來保障農(nóng)民土地權(quán)利

1、完善立法賦予農(nóng)民賴以生存的土地權(quán)利以強有力的保障。應(yīng)當斷定，現(xiàn)有的土地制度難以保障農(nóng)民的土地權(quán)利，農(nóng)民的生存風(fēng)險水平上升，自我保護能力下降。一個時期以來，全國各地刮起的“圈地運動”之風(fēng)即為明證！在土地立法方面，應(yīng)盡快使農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)制度法制化，主要包括，界定集體土地所有權(quán)的主體身份，以法律的形式明確國家關(guān)于延長土地承包經(jīng)營期的政策，從法律上嚴格區(qū)分“公共建設(shè)用地”與“商業(yè)建設(shè)用地”的法定界限，嚴格控制各級政府部門對土地的征用，大幅度提高法定的土地補償費、人口安置費的補償標準或者按照市場化規(guī)則采取“隨行就市”的方式議價，使農(nóng)民土地權(quán)利的行使得到法律的強有力的保護。

解決農(nóng)民土地問題的基本思路是：從體制和法律上建立保護農(nóng)民土地權(quán)益的長效機制。

第一，打破土地制度二元結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀，實行農(nóng)村集體土地和城市建設(shè)用地的“同地、同價、同權(quán)”。在政策上盡快結(jié)束因土地所有制不同而被賦予不同權(quán)利的二元結(jié)構(gòu)，讓農(nóng)民以土地權(quán)利參與工業(yè)化和城市化，遏止地方利用行政區(qū)劃調(diào)整、“公共建設(shè)用地”、“村改居”等手段，強行征用、征收集體所有土地為國有土地，導(dǎo)致農(nóng)民的失地、失業(yè)、失權(quán)。

第二，逐步打破政府對土地一級市場的壟斷，發(fā)揮市場在土地資源配置中的作用。一方面，對行政劃撥的公共建設(shè)用地的用途和比重進行嚴格限定，以減低稀缺土地的不經(jīng)濟利用；另一方面，嘗試政府放棄對工業(yè)用地的壟斷供應(yīng)，讓農(nóng)民集體土地直接進入工業(yè)用地市場。

第三，盡快頒布《物權(quán)法》，使農(nóng)民的土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)等用益物權(quán)將作為農(nóng)民對土地的直接支配權(quán)利而在《物權(quán)法》中得到嚴格界定和明確規(guī)范。

第四，修訂完善《土地管理法》中有關(guān)集體建設(shè)用地使用權(quán)流轉(zhuǎn)管理的法律條款，制定和頒布規(guī)范集體建設(shè)用地使用權(quán)流轉(zhuǎn)和農(nóng)村宅基地使用權(quán)流轉(zhuǎn)的專門法律法規(guī)。

第五，嚴格執(zhí)行國土資源部發(fā)布即將從2007年1月1日起施行的《全國工業(yè)用地出讓最低價標準》。這一標準是繼2006年8月31日國務(wù)院下發(fā)的《關(guān)于加強土地調(diào)控有關(guān)問題的通知》的補充文件。該《標準》明確了最低價標準與土地等別掛鉤的政策，即對應(yīng)于全國劃分的15個土地等別，最低價標準從最高等別一等的840元/平方米遞減至最低等別十五等的60元/平方米，約為新增建設(shè)用地土地有償使用費的6倍。以土地等別為基礎(chǔ)確定的最低價標準，隨土地等別的降低呈明顯下降趨勢，體現(xiàn)了區(qū)域土地利用政策。《標準》的下發(fā)實施，是運用土地價格手段參與宏觀調(diào)控的重要舉措，將有效抑制工業(yè)用地的低成本擴張，維護公開公平公正的土地市場秩序，促進土地節(jié)約集約利用；對于保障被征地農(nóng)民的利益，穩(wěn)定住宅用地價格等將產(chǎn)生重要作用。

2、依法切實保障農(nóng)民的土地承包權(quán)。土地是解決“三農(nóng)”問題的要害所在。我國農(nóng)村社會經(jīng)濟發(fā)展的歷程，實際上是一部農(nóng)地產(chǎn)權(quán)制度變遷的歷史，從土地改革到家庭承包制，初步建立了一套基本適合中國實際的農(nóng)地產(chǎn)權(quán)制度。研究表明，我國現(xiàn)階段農(nóng)地產(chǎn)權(quán)制度創(chuàng)新的空間只能沿著這一方向推進：一是在農(nóng)地集體所有制的前提下尋求更有效地實現(xiàn)形式；二是在家庭經(jīng)營不變的基礎(chǔ)上探求農(nóng)地資源有效地配置方式和有利于實現(xiàn)農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化的農(nóng)地利用形式。土地承包權(quán)已經(jīng)真正成為了農(nóng)民可以依法處置和支配的財產(chǎn)權(quán)，而不再是模糊不清、無法掌控的權(quán)利。以立法手段推進農(nóng)村土地承包權(quán)的物權(quán)化的進程，是完善中國農(nóng)村土地承包制的必由之路，也是對舊制度框架和財產(chǎn)權(quán)理論的巨大突破。而依法穩(wěn)定農(nóng)村基本經(jīng)營制度，依法穩(wěn)定土地承包關(guān)系，這是執(zhí)政黨的農(nóng)村政策的基石，也是執(zhí)政黨農(nóng)村政策在法律上的具體體現(xiàn)。

3、立法賦予承包土地的農(nóng)民以土地轉(zhuǎn)讓的決定權(quán)和轉(zhuǎn)讓價格的談判權(quán)。農(nóng)民問題的核心是利益問題。農(nóng)民問題的中心是土地問題，土地是農(nóng)民的重要的生產(chǎn)資料，是我國農(nóng)民最基本的生活保障。依法保護農(nóng)民的土地承包經(jīng)營權(quán)，實質(zhì)就是保護農(nóng)民的物質(zhì)利益，尊重農(nóng)民的民主權(quán)利。能否使農(nóng)民得到更多看得見的利益，是能否把農(nóng)民積極性調(diào)動起來的關(guān)鍵。農(nóng)民是最講實際的。可以說，物質(zhì)利益不僅決定著農(nóng)民是否有積極性，也決定著他們的政治取舍。農(nóng)民是農(nóng)村的主人，他們最清楚自身的狀況與需求，也最有資格對可以改變自己生活的生產(chǎn)資料和諸種政策措施進行選擇和評估。他們也農(nóng)村的建設(shè)者和最終結(jié)果的承擔者。所以，任何一項協(xié)議和措施都必須落實到農(nóng)民身上。從這個意義上說，涉農(nóng)法制建設(shè)不能拘泥于某種固定的模式，而要依據(jù)農(nóng)民的選擇來發(fā)展農(nóng)民。

黨的十一屆三中全會以來，黨的農(nóng)村政策和農(nóng)村土地承包法之所以得到億萬農(nóng)民的擁護，就是因為這些政策給農(nóng)民帶來了實惠，從法律上賦予了農(nóng)民長期而有保障的土地使用權(quán)。我們也應(yīng)當清楚地看到，農(nóng)村土地承包制的推行，解決了農(nóng)民的溫飽問題，卻無法解決農(nóng)民的致富問題。農(nóng)民要致富，就必須讓土地流轉(zhuǎn)起來。否則，農(nóng)民將永遠徘徊在溫飽線上。

現(xiàn)階段明晰農(nóng)民對耕地的產(chǎn)權(quán)，是保護農(nóng)民利益的根本所在。從我國的現(xiàn)實看，農(nóng)民的耕地產(chǎn)權(quán)，顯然是不完整的，因為目前農(nóng)民所擁有的土地經(jīng)營權(quán)，充其量只含使用權(quán)和部分收益權(quán)，轉(zhuǎn)讓權(quán)仍還在政府手里。政府征地為何能夠不給農(nóng)民足額補償，原因即在此。所以，要真正保護農(nóng)民的權(quán)益，就要賦予農(nóng)民土地的轉(zhuǎn)讓權(quán)，并應(yīng)以法律的形式加以固定。否則，政府征地行政行為隨意性和對農(nóng)民補償?shù)碾S意性無法根本解決。長此以往，不僅耕地要大量流失，農(nóng)民也永遠是吃虧受損的一方。明智的選擇，只能在保護耕地的同時，規(guī)范它的配置方式，提高它的配置效率。

必須完善征地程序，保證在征用農(nóng)民土地過程中土地權(quán)利人有充分的知情權(quán)和參與權(quán)。必須允許農(nóng)村集體非農(nóng)建設(shè)用地直接進入市場流轉(zhuǎn)。要修改相應(yīng)的法律法規(guī)，只要符合土地利用規(guī)劃，只要在嚴格的土地用途管制控制之上，應(yīng)該通過市場開發(fā)商和土地所有者進行平等的談判。要改變一次性貨幣安置為主的做法。農(nóng)民入股也可以，合營也可以。

推動土地流轉(zhuǎn)，必須尊重農(nóng)民的選擇。尊重農(nóng)民的選擇，實際上就是一個保障農(nóng)民權(quán)利的過程。如果農(nóng)民的基本權(quán)利尚無保障，他們在謀取生存和發(fā)展的方式上就少有選擇的余地，“尊重”一說就更無從談起。事實表明，農(nóng)民的貧困根源于農(nóng)民權(quán)利的貧困，只有農(nóng)民權(quán)利的日漸飽滿，農(nóng)民的富足生活才成為可能。

（二）優(yōu)先建立針對失地農(nóng)民的專門社會保障制度

以“拉美陷阱”為鑒，在工業(yè)化、城市化的進程中，由于未能妥善的安置好失地農(nóng)民而引發(fā)了嚴重的社會問題：兩極分化嚴重、貧富差別過大；土地高度集中，無地農(nóng)民與大莊園主之間的土地沖突日益加劇；地區(qū)發(fā)展極不平衡，發(fā)達地區(qū)與落后地區(qū)差異很大；在城市尚不能提供足夠就業(yè)機會的情況下，農(nóng)民離開土地也就意味著失業(yè)和貧困。拉美的許多城市，是現(xiàn)代化的高樓與大片貧民窟并存，進城農(nóng)民是貧民窟的主要營造者。他們的經(jīng)驗教訓(xùn)提醒我們：城市化需要一頭連著工業(yè)化，另一頭連著農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化。農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化、產(chǎn)業(yè)化把農(nóng)村剩余勞動力排擠出來。工業(yè)化則把農(nóng)業(yè)剩余勞動力吸收過來。一頭“吐出”，一頭“吸進”才能形成良性循環(huán)。如果農(nóng)村勞動力實現(xiàn)了地域轉(zhuǎn)移，而農(nóng)民身份不能改變，則是危險的、有害的。

我國實行土地公有制，所有制結(jié)構(gòu)的根本差異，從理論上提供了我國避免類似“拉美陷阱”發(fā)生的可能性，但既往的部分農(nóng)民群體性事件也給我們諸多警示。化解此類問題的關(guān)鍵在于具體的政策和制度能否兼顧農(nóng)民現(xiàn)實和長遠的利益，尤其是能否保障失地農(nóng)民的利益。

目前我國短缺失地農(nóng)民社會保障體系這樣的制度性安排，如能從根本上解除農(nóng)民失去土地后的社會保障問題，可以很大程度減少因此而產(chǎn)生的城市化阻力。但是，由于農(nóng)村和農(nóng)民的現(xiàn)金收入水平普遍很低，尚不具備建立以個人繳費為主的社會保障體系的條件，全部費用由國家承擔也不現(xiàn)實，即使是部分費用，也超出了政府財政的承受能力。因此要使失地農(nóng)民享有較為完善的社會保障，必須通過立法來加以規(guī)范。

1、立法建立起失地農(nóng)民的養(yǎng)老保障體系。在基金的籌集方面，可仿照城市養(yǎng)老保險基金的籌集方式，由政府、集體、失地農(nóng)民個人共同出資、合理負擔。政府承擔的部分從國有土地出讓收入和增值收益中列支；集體承擔的部分從土地補償費中提取；失地農(nóng)民個人繳納的部分可視其具體經(jīng)濟狀況在安置補助費中扣除。失地農(nóng)民在各類企業(yè)就業(yè)后，必須按規(guī)定繳納基本養(yǎng)老保險費。如果失地農(nóng)民既參加了失地農(nóng)民養(yǎng)老保障，又參加了城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險，符合享受養(yǎng)老保險待遇的條件時，可從兩者中自愿選擇一種待遇。養(yǎng)老保險費的交納標準和養(yǎng)老金的發(fā)放標準應(yīng)隨著經(jīng)濟發(fā)展水平作相應(yīng)的調(diào)整，使失地農(nóng)民既履行應(yīng)盡的義務(wù)又享受分享經(jīng)濟發(fā)展成果的權(quán)利。在領(lǐng)取養(yǎng)老金時，失地農(nóng)民還面臨著如何計算工齡的問題，土地被征用前，他們從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)活動，按照公平原則，同樣為國家做出了很大貢獻，這段時間應(yīng)當記入重新就業(yè)后失地農(nóng)民的工齡。

2、立法建立失地農(nóng)民最低生活保障制度。最低生活保障制度須體現(xiàn)了公平、公正、互助、自立等文化特征，尊崇普遍性原則，關(guān)心每個人的需求，賦予每個人享受平等的基本權(quán)利和義務(wù)。因而，社會保障具有“以人為本”的普遍價值。以往人們所提及的最低生活保障制度，一般蓋指城市最低生活保障制度。城市最低生活保障制度是指由政府對城市中的貧困居民按照最低生活保障標準給予基本生活保障的社會救濟制度。其保障對象：主要為城市中無固定收入、無勞動能力、無法定贍養(yǎng)人或撫養(yǎng)人的居民；家庭中有在職人員，但人均收入低于當?shù)刈畹蜕畋Ｕ暇€的居民；失業(yè)保險期滿后不能就業(yè)且符合社會救濟條件的居民；其他原因造成收入低于最低生活保障線的居民。其保障資金的籌集方式：一是由市、區(qū)兩級財政負擔；二是由政府和企事業(yè)單位共同負擔，對確實無力承擔的單位由財政兜底。其最低生活保障線的核定：各地根據(jù)居民最低生活需要和市場價格等因素，計算出每月人均最低消費金額，結(jié)合財政承受能力和資金來源情況，劃定出一個最低生活保障線，由政府授權(quán)民政部門向社會公布，同時對保障對象確定和保障金領(lǐng)取方法制定出相應(yīng)的管理細則和實施辦法，以便于執(zhí)行和接受社會和群眾的監(jiān)督。可見，以往人們所提及的最低生活保障制度，是將億萬農(nóng)民排除在外的。

建立失地農(nóng)民最低生活保障可以吸收山東省五蓮縣的“五蓮模式”和海南省的“海南模式”，他們均不失為一種成功的地方化的制度建設(shè)與實踐探索。在此客觀地講，山東省五蓮縣也罷，海南省也好，在我國尚屬于欠發(fā)達縣或省，至少不會列入發(fā)達地區(qū)，財力均屬相對落后。盡管他們的財政有限，但可貴的是，它們的主政者卻能把極為有限的資金用在農(nóng)村群眾的“低保”事業(yè)上，這充分體現(xiàn)了執(zhí)政者以困難群眾為本、執(zhí)政為民的思想；體現(xiàn)了執(zhí)政者兼顧公平、構(gòu)建和諧社會的決心。

可喜的是，2006年歲末的中央農(nóng)村工作會議首次明確提出，2007年我國將積極探索在全國范圍建立農(nóng)村最低生活保障制度。可以想見，建立農(nóng)村最低生活保障制度，將是最大限度地消除城鄉(xiāng)差別、實現(xiàn)農(nóng)民國民待遇的歷史性的重大舉措。這將記入史冊。

3、為失地農(nóng)民提供平等的行政救濟、司法救濟的渠道和機會。失地農(nóng)民是社會弱勢群體，當合法權(quán)利遭受侵犯時，他們沒有能力支付因?qū)で笮姓葷蛩痉ň葷璧某杀荆ò〞r間、金錢、必要的法律知識等），故國家和社會專門的法律援助機構(gòu)應(yīng)當為失地農(nóng)民提供多種方式的法律援助，為其提供平等的享有行政救濟、司法救濟權(quán)利的渠道和機會。

總之，國家應(yīng)盡快對失地農(nóng)民建立社會保障，制訂關(guān)于失地農(nóng)民的全國性的社保法規(guī)。要把解決好失地農(nóng)民最關(guān)心、最直接、最現(xiàn)實的問題作為著力點和突破口，對失地農(nóng)民的安置一定要善始善終，扎扎實實地做好補償資金落實、就業(yè)安置和社會保障等雪中送炭的工作。

（三）立法加強土地規(guī)劃法律制度的剛性，切實保護民生之本

中國的現(xiàn)代化建設(shè)是在計劃經(jīng)濟向社會主義市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌過程中逐步推進的。工業(yè)化與城市化發(fā)展的擴張性與規(guī)劃的約束性構(gòu)成了一對需要認真加以解決的社會問題。土地規(guī)劃的核心是對土地資源的公正、合理與高效的分配與使用。

人類社會實踐早已不斷證明，某些對一國經(jīng)濟發(fā)展基礎(chǔ)和社會安定造成較大威脅的因素和問題，往往會導(dǎo)致該國經(jīng)濟和社會生活處于“非安全的狀態(tài)”。長遠地看，目前我國經(jīng)濟發(fā)展和社會安定“基礎(chǔ)的基礎(chǔ)”（我國的糧食生產(chǎn)是經(jīng)濟發(fā)展和社火生活的“基礎(chǔ)的基礎(chǔ)”）某種程度上已遭到威脅。我們必須保有足夠數(shù)量的可耕土地，維持一定數(shù)量的在耕土地。

中央政府應(yīng)當盡快建立起全國性縱向土地規(guī)劃與使用督察員制度，將土地利用、保護與工業(yè)和城市規(guī)劃、發(fā)展和管理真正納入法制化軌道，切實保護我們的民生之本。

綜上，農(nóng)民安，則國家安，社會安；農(nóng)民富，則國家富，社會富。反之，農(nóng)民權(quán)益缺失，則社會難以和諧。解決好農(nóng)民權(quán)益問題不僅是中國社會發(fā)展的基石，更是社會穩(wěn)定和諧的前提。實現(xiàn)構(gòu)建和諧社會的總體目標，有很多工作和農(nóng)業(yè)、農(nóng)村、農(nóng)民存在著千絲萬縷的聯(lián)系。中國的發(fā)展，關(guān)鍵在于“三農(nóng)”的發(fā)展；中國的希望，關(guān)鍵在于農(nóng)民的希望。制約中國全面建設(shè)小康社會的最大障礙，不在城市，而在農(nóng)村。只有善待農(nóng)民，中國才有一個穩(wěn)定和繁榮的未來。

注釋：

本文系作者主持完成的山東省社會科學(xué)規(guī)劃研究重大項目《當代中國農(nóng)民權(quán)益體系與特別法律保障》（批準號05BFZ12）的一部分。

本文所稱之“農(nóng)權(quán)問題”，蓋指中國農(nóng)民基于生存權(quán)和發(fā)展權(quán)項下和憲法精神內(nèi)在要求之上所必須享有的具體的經(jīng)濟權(quán)利、社會權(quán)利、文化權(quán)利和政治權(quán)利。

參考文獻：

林英、田雅婷：《2005年耕地面積凈減少勢頭有所減緩》，2006年4月13日《光明日報》。

吳玲：《我國農(nóng)地產(chǎn)權(quán)制度變遷與創(chuàng)新研究》，《東北農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版）》2006年第3期。

王東京：《關(guān)注耕地問題》，摘自《中國經(jīng)濟觀察》2004年卷第1輯，中共中央黨校出版社2004年6月版。

參見韓俊等《關(guān)于巴西貧民窟問題的透視與思考》，《中國發(fā)展觀察》2005年第6期；范劍青《“拉美陷阱”令人深思》，2005年2月4日《環(huán)球時報》；徐世澄《巴西勞工黨政府應(yīng)對社會矛盾的主要作法》，《拉丁美洲研究》2005年第6期。

參見潘莉：《社會保障的文化價值理念》，《學(xué)海》2006年第3期。

資料來源：邢兆遠徐健：《山東五蓮縣實施農(nóng)村居民最低生活保障制度》，2006年9月4日《光明日報》。

資料來源：王曉櫻魏月蘅：《海南省全面實施農(nóng)村低保制度》，2006年11月15日《光明日報》。

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第二篇：論消費者權(quán)益的法律保護

論消費者權(quán)益的法律保護

社會主義法制建設(shè)已經(jīng)取得了重要進展，人民已經(jīng)深切地感受到法律與人民生活的息息相關(guān)。消費者與法律的聯(lián)系更多得表現(xiàn)在生活中的消費方面，消費者與生產(chǎn)者、經(jīng)營者之間常常會發(fā)生一些以消費為內(nèi)容的糾紛，在一般情況下，都是消費者的權(quán)益受到損害。在發(fā)生侵害消費者權(quán)益行為時，消費者一般都是處在弱勢的位置上，所以必須在法律上尋求一種強有力的保護。這就涉及到證據(jù)的獲取、協(xié)商、調(diào)解、仲裁、行政管理部門的管理甚至法律訴訟等方面的問題，也就是一個消費者權(quán)益受損后的法律保護問題。

一、消費者權(quán)益受損主要表現(xiàn)在哪些方面

1、安全權(quán)受到損害。如食品或服務(wù)安全問題。消費者權(quán)益保護法第十八條規(guī)定，經(jīng)營者應(yīng)當保證其提供的商品或者服務(wù)符合保障人生、財產(chǎn)安全的要求。如麥當勞食品中有“蘇丹紅”事件，手機使用的盜號問題，網(wǎng)絡(luò)安全問題，這些都是安全權(quán)受到損害的實例。

2、知情權(quán)受到損害。表現(xiàn)在有關(guān)商品或服務(wù)與和它相關(guān)的信息發(fā)布不對稱。表現(xiàn)為未作出真實的說明和明確的警示，更甚者，表現(xiàn)為欺詐性的服務(wù)信息或欺詐犯罪行為，令消費者防不勝防，一不小心，上當受騙。

3、自主選擇權(quán)受到損害。表現(xiàn)在商家的虛假宣傳和服務(wù)承諾上，推銷商品或服務(wù)時的無理糾纏甚至甚至采取強制性行為，影響消費者根據(jù)需要作出正確選擇。

4、公平交易權(quán)受到損害。消費者享有公平交易權(quán)，是指消費者在購買商品或接受服務(wù)時享有獲得質(zhì)量保障、價格合理和計量準確等公平交易的權(quán)利。公平教育受到損害表現(xiàn)在服務(wù)承諾不到位，出售質(zhì)優(yōu)價高的商品，缺斤少兩，強制交易行為等。

5、求償權(quán)受到損害。表現(xiàn)在消費者的財產(chǎn)或人身權(quán)益受到侵害后，得不到相應(yīng)的補償。《民法通則》規(guī)定，因侵權(quán)造成的財產(chǎn)損失，應(yīng)當恢復(fù)原狀，無法修復(fù)的，則以同等質(zhì)量實物或者折價賠償。受害人因此遭受其他重大損失的，侵害人并應(yīng)賠償損失。對消費者或者其他受害人(如家屬等)的身體、健康乃至生命的侵害，按損害的程度進行賠償。這種求償權(quán)利是法律賦予的、彌補消費者所受損害的一項救濟性權(quán)利。

6、監(jiān)督批評權(quán)受到損害。消費者享有對消費者享有對商品和服務(wù)及保護消費者權(quán)益工作進行監(jiān)督批評的權(quán)利。此外，消費者有權(quán)檢舉、控告侵害消費者權(quán)益的行為和國家機關(guān)及其工作人員在保護消費者權(quán)益工作中的違法、瀆職行為，有權(quán)對消費者權(quán)益工作提出批評和建議。這在我國《憲法》、《消費者權(quán)益保護法》及有關(guān)司法解釋中已作出明確規(guī)定。而現(xiàn)實生活中，監(jiān)督批評權(quán)受到侵害表現(xiàn)在反訴消費者的監(jiān)督批評侵權(quán)，對消費者的監(jiān)督批評不予支持和接受等方面。

7、獲得知識權(quán)受到損害。獲知權(quán)是指消費者享有獲得有關(guān)消費和消費者權(quán)益保護方面的權(quán)利。而獲知權(quán)受到損害表現(xiàn)在不執(zhí)行售后操作方法的服務(wù)，以及在保障消費者權(quán)益的承諾上不執(zhí)行國家規(guī)定。

8、人格和習(xí)慣受尊重權(quán)受到損害。天賦人權(quán)和民族風(fēng)俗習(xí)慣在我國是受法律保護的。但在社會生活中，為了一已之利益侵害消費者人格和習(xí)慣的行為卻經(jīng)常發(fā)生。根據(jù)《民法通則》規(guī)定，對于消費者各種人格權(quán)的侵害造成的精神損害，受害人有權(quán)要求停止侵害、恢復(fù)名譽、消除影響、賠禮道歉，并賠償。

二、消費者權(quán)益受損后的法律保護依據(jù)

1、消費者權(quán)益保護法。消費者權(quán)益權(quán)益保護法從本質(zhì)上來說，是一種社會法，或者說是一種社會經(jīng)濟法。它所要保護的是，作為個人的消費者建立在生存權(quán)基礎(chǔ)上的各項基本權(quán)利。這些基本權(quán)利，都只是為了確保消費者的生命、健康和安全。消費者權(quán)益保護法，要維持作為不平等主體的個人消費者與生產(chǎn)者、銷售者之間的利益平衡，因此，它需要一方面突出消費者的權(quán)利，另一方面加重生產(chǎn)者、銷售者的義務(wù)和責(zé)任。也就需要國家直接介入并行使公權(quán)力，以扶持經(jīng)濟交易中的弱者——消費者，對經(jīng)濟交易中的強者——經(jīng)營者(包括生產(chǎn)者和銷售者，下同)加以限制。《消費者權(quán)益保護法》第2條規(guī)定：“消費者為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務(wù)，其權(quán)益受本法保護;本法未作規(guī)定的，受其他有關(guān)法律、法規(guī)保護。”

第3條規(guī)定：“經(jīng)營者為消費者提供其生產(chǎn)、銷售的商品或者提供服務(wù)，應(yīng)當遵守本法;本法未作規(guī)定的，應(yīng)當遵守其他有關(guān)法律、法規(guī)。”這兩個條款，不僅概括地規(guī)定了消費者“為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務(wù)”，其權(quán)益受一系列法律保護的權(quán)利;經(jīng)營者“為消費者提供生產(chǎn)、銷售的商品或者提供服務(wù)”應(yīng)當遵守若干有關(guān)法律規(guī)定的義務(wù)，而且明確了《消費者權(quán)益保護法》作為保護消費權(quán)益法律體系中基本法的地位。消費者權(quán)益首先受《消費者權(quán)益保護法》保護，如未作規(guī)定，還可受民法等其他法律、法規(guī)的保護。經(jīng)營者為消費者提供商品或者服務(wù)，首先應(yīng)遵守《消費者權(quán)益保護法》的規(guī)定，有未盡的，則應(yīng)遵守民法等其他法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定。

2、民法。我國民事基本法，即《民法通則》，其對消費者權(quán)益的法律保護，體現(xiàn)在以下三個方面：

(1)基本原則。《民法通則》第4條規(guī)定：“民事活動應(yīng)當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。”誠實信用原則簡稱為誠信原則，由來已久，源遠流長。作為指導(dǎo)原則，“誠實信用”不僅是制定或修訂法律的原則，而且也是解釋或補充法律的準則。我國《民法通則》、《消費者權(quán)益保護法》、《反不正當競爭法》等法律均明文將“誠實信用”列為基本原則;有的法律雖未具明文，但實際上已將此原則的精神貫串于具體條款之中。我國尚未制頒民法典，《民法通則》某些條款過于原則，難以操作，按誠信原則加以解釋或補充，在實踐中尤為必要。此外，“誠實信用”還是解釋、補充或評價具體法律行為的標準。

(2)合同法。消費者為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務(wù)，往往通過與生產(chǎn)者或銷售者達成協(xié)議，即建立某種合同關(guān)系來實現(xiàn)。為了在消費者與生產(chǎn)者或銷售合同關(guān)系中貫徹誠信、公平諸原則，保護處于弱者地位的消費者，《民法通則》一方面規(guī)定民事法律行為必須具備“意思表示真實”、“不違反法律或者社會公共利益”的要件;另一方面又規(guī)定，“一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的”民事行為和“違反法律或者社會公共利益的”民事行為均屬無效。如果“行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的”或民事行為“顯失公平的”，則“一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機關(guān)予以變更或者撤銷”。“民事行為被確認為無效或者被撤銷后，當事人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當返還給受損失的一方，有過錯的一方面應(yīng)當賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的應(yīng)各自承擔相應(yīng)的責(zé)任。”(《民法通則》第55、58、59、61等條);不能履行合同或者造成他人損害唯一可以免責(zé)的理由，只是由于不可抗力或法律對此另有特殊規(guī)定。《民法通則》還以專節(jié)或者專章規(guī)定了違約的民事責(zé)任、承擔違約責(zé)任的方式，以及適用的訴訟時效。

(3)侵權(quán)法。民法通過規(guī)定一般人不得違反的法定義務(wù)，從而保護廣大消費者合法權(quán)益的這部分法律就是侵權(quán)行為法(簡稱“侵權(quán)法”)。我們知道，以往法律對違法行為所賦予的法律后果不外刑事上的刑罰和民事上之損害賠償。前者為刑事責(zé)任，后者為違約行為和侵權(quán)行為均須承擔的民事責(zé)任。從歷史的發(fā)展看，刑事責(zé)任與民事責(zé)任曾經(jīng)長期相混不分，嗣后，侵權(quán)責(zé)任與刑事責(zé)任兩相分離，侵權(quán)法遂成為民法中與合同法相并立的獨立法律制度，侵權(quán)責(zé)任也成為有別于司法機關(guān)判處的刑罰而容許當事人在法定范圍內(nèi)協(xié)商確

定的、以財產(chǎn)的補償為主要內(nèi)容的民事責(zé)任。它是以恢復(fù)和等價為原則的，而不問侵權(quán)人主觀上是故意或過失，只要造成損害，就要求承擔與損失相當?shù)馁r償責(zé)任。

三、消費者權(quán)益受損后的法律保護途徑

《消費者權(quán)益保護法》為了平衡消費者與生產(chǎn)者、銷售者間的利益，在第二、三兩章分別規(guī)定“消費者的權(quán)利”和“經(jīng)營者的義務(wù)”。除了在第二章詳盡規(guī)定消費者的各種基本權(quán)利之外，《消費者權(quán)益保護法》還適應(yīng)當代立法新潮流，又在第五章專門規(guī)定了消費者組織的性質(zhì)和職能，將本法第5、6兩條及第12條的規(guī)定加以具體化。為了貫徹“總則”章第5條的精神，繼第二、三章之后，又以第四章“國家對消費者合法權(quán)益的保護”詳盡規(guī)定了各級人民政府、工商行政管理等有關(guān)行政部門以及司法機關(guān)在保護消費者權(quán)益上的職責(zé)，表明只有公權(quán)力的直接介入和充分行使，才能協(xié)調(diào)經(jīng)營者和消費者間的利益沖突，實現(xiàn)第1條所宣示的“保護消費者的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展”的立法宗旨。作為消費者，其合法權(quán)益受損后爭取保護的主要途徑有：

1、與經(jīng)營者協(xié)調(diào)和解。這是消費者維權(quán)普遍采用的方法，能否取得和解主要取決于經(jīng)營者的素質(zhì)和法律意識。通過和解來解決問題是消費者最愿意接受的。

2、請求消費者協(xié)會和解。向消費者協(xié)會反映情況，通過它們出面調(diào)查和協(xié)調(diào)，或者是提請有關(guān)行政管理部門作出處理。

3、向有關(guān)部門申訴。向政府工商和有關(guān)行業(yè)行政管理部門舉報有關(guān)生產(chǎn)者或經(jīng)營者的違法行為，通過行政管理手段來維護自身權(quán)益，并且阻止違法行為的繼續(xù)發(fā)生，從更大范圍保護消費者的權(quán)益。如醫(yī)藥管理部門的“消費者購到假藥，可以到醫(yī)藥監(jiān)督部門要求退款”承諾。這里的關(guān)鍵是，消費者必須能夠覺悟到自己的權(quán)益受到傷害，并且通過主張來維護自己的合法權(quán)益。

4、根據(jù)與經(jīng)營者達成的仲裁協(xié)議提請仲裁。有些消費行為是通過合同或者服務(wù)協(xié)議約束的，在合同或服務(wù)協(xié)議中一般標明了出現(xiàn)爭議時提請仲裁的條款。當出現(xiàn)約定情形時，可以按照合同和協(xié)議，提請仲裁機構(gòu)作出仲裁。

5、向人民法院起訴。對通過其他途徑不能解決問題或不能很好解決問題的，或消費者認為通過法律訴訟更方便解決問題的，在取得有關(guān)證據(jù)和或鑒定結(jié)論的條件下，認為符合《中華人民共和國民事訴訟法》起訴條件的，可以通過向人民法院起訴，通過法院審理裁決，維護自身的合法權(quán)益。

6、要求社會輿論監(jiān)督。輿論監(jiān)督的介入，往往使經(jīng)營者擔心新聞報道給自身造成社會信任危機。新聞監(jiān)督的壓力，會讓他們采取賠償和補救措施，滿足消費者的合理要求。

四、必須加以完善的內(nèi)容

1、從全視覺、全方位的角度，健全和完善法律。互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的使用，電子商務(wù)和網(wǎng)上銀行的運用，在給社會生活帶來快捷便利的同時，網(wǎng)絡(luò)安全也提到了議事日程。網(wǎng)絡(luò)虛假廣告、網(wǎng)絡(luò)詐騙、網(wǎng)絡(luò)信息和資金盜竊等等，又嚴重干擾著人民的生活。網(wǎng)絡(luò)安全與防范、法律的保護應(yīng)該相伴而生。還有，對外貿(mào)易中的各種行為，生活中的關(guān)于消費者權(quán)益紛爭的各種具體情形，在消費者權(quán)益保護相關(guān)法律中是否都可以找

到法律保護的依據(jù)，這些就關(guān)系到法律的健全和完善的問題。所以必須以全視覺、全方位的角度加以健全和完善。

2、有必要重新建立“消費者主權(quán)”的觀念。隨著經(jīng)濟與科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，人類逐漸進入高生產(chǎn)、高消費的現(xiàn)代社會。與此同時，廣大消費者的地位卻每況愈下。除了有社會、經(jīng)濟、技術(shù)上的原因外，從法制上說，不法廠商往往借“合同自由”之名，訂立所謂“貨物出門，概不退換”之類的不利消費者的條款;侵權(quán)法的歸責(zé)原則雖有一定的發(fā)展，但損害賠償?shù)蓉?zé)任方式究屬事后救濟，尚不足充分保護消費者的安全，而現(xiàn)行訴訟制度，程序繁雜，耗時費錢，一般消費者雖欲求訴但往往知難而退，坐視不法廠商逍遙法外。因此，有必要重新建立“消費者主權(quán)”的觀點，從法律上確認并保護各項消費者的基本權(quán)利：安全的權(quán)利、了解真相的權(quán)利、意見被尊重的權(quán)利、選擇的權(quán)利以及損害救濟的權(quán)利。

五、結(jié)語

對消費者權(quán)益的法律保護是一項復(fù)雜的系統(tǒng)工程。保護消費者權(quán)益問題的提出及其尖銳化，在人類歷史上有一個發(fā)展過程。在自然經(jīng)濟占統(tǒng)治地位的社會里，人們自給自足，是生產(chǎn)者也是消費者，因而不存在專門保護消費者權(quán)益的問題。商品的生產(chǎn)和交換，導(dǎo)致生產(chǎn)者、經(jīng)營者與消費者相分離，也開始出現(xiàn)在商品交換中消費者利益受損害的現(xiàn)象。但在商品經(jīng)濟尚不很發(fā)達的時期，生產(chǎn)者、經(jīng)營者與消費者的經(jīng)濟地位并不十分懸殊，對消費者權(quán)益的侵害，可按傳統(tǒng)民法追究違約責(zé)任或一般侵權(quán)責(zé)任。即使法無明文時，按誠實信用原則處理，也可大致維持生產(chǎn)者、經(jīng)營者與消費者間的利益平衡。隨著科學(xué)技術(shù)的迅速發(fā)展使現(xiàn)代消費品日趨復(fù)雜化，而資本的高度集中又壟斷了商品的生產(chǎn)和銷售，損害消費者權(quán)益的問題遂變得愈來愈嚴重。作為消費者，不僅要擁有一定的法律知識，而且要有較強的法律保護意識。要做到在日常的消費活動中，能夠保證自身的權(quán)益不受到傷害;或者是在自身的權(quán)益受到傷害以后，能夠取得維護自身權(quán)益的有效證據(jù)，在規(guī)定的時效內(nèi)，通過正常的途徑，獲得相應(yīng)的補償，以維護自身的合法權(quán)益。作為政治權(quán)力的國家，在建設(shè)法制社會的要求下，要大力開展法制建設(shè)，保證法律在內(nèi)容上豐富，在范圍上拓展，在條款上規(guī)范，在司法上易于操作，以維護法律的同一和公正。今天，回顧歷史，展望我國消費者法律保護的前景，必須在社會主義憲法的大原則下，從民法而消費者權(quán)益保護法，再進而研究各相關(guān)單項法律、法規(guī)，弄清其內(nèi)在聯(lián)系，探究其健全，完善之道，冀求早日建立我國保護消費者權(quán)益的完整法律體系.

第三篇：論高校教師權(quán)益的法律保護

論高校教師權(quán)益的法律保護

高等教育是在完全中等教育的基礎(chǔ)上進行的專業(yè)教育，是培養(yǎng)高級專門人才的社會活動。高等教育有三項基本職能即：培養(yǎng)專門人才；科學(xué)研究；服務(wù)社會。改革開放以來，我國高等教育事業(yè)獲得長足發(fā)展，改革取得令人矚目的成績；然而，作為高等教育事業(yè)中最為重要的因子高等院校本身卻經(jīng)歷著一 個艱難的改革過程，從上個世紀九十年代末期開始，我國進行 了高等教育大規(guī)模的擴張，以滿足國民對于高等教育日益增長 的需求；同時為了進一步提高我們高等教育的水平，我們還提 出了要創(chuàng)辦世界一流水平的高等院校的口號，在這樣的背景之 下，我國高等院校進行了大規(guī)模的合并及辦學(xué)規(guī)模的擴張，高校的“航空母艦”不斷出現(xiàn)，但是經(jīng)過了十多年的發(fā)展之后我 們發(fā)現(xiàn)，我們無論是在人才培養(yǎng)的質(zhì)量、科學(xué)研究的水平還是 在服務(wù)社會的層次上并沒有取得讓人滿意的成績；另一方面，我們的高等教育事業(yè)卻出現(xiàn)了一系列新的問題，如高校腐敗問題、教育公平問題等。根據(jù)結(jié)構(gòu)功能主義的觀點來看，高校作為一個重要的社會 單位要能充分地發(fā)揮出其應(yīng)有的功能，必須要能夠維持一個相對穩(wěn)定的結(jié)構(gòu)，而對于結(jié)構(gòu)的維持依賴于內(nèi)部各個組成部分之間關(guān)系的協(xié)調(diào)；內(nèi)部成員關(guān)系的協(xié)調(diào)在本質(zhì)上取決于各個方面的利益應(yīng)該得到平等的對待，只有如此系統(tǒng)才能夠保持穩(wěn)定或處于一種均衡狀態(tài)。

我國的高等教育事業(yè)是一種淺層次、粗放型的發(fā)展方式，在這種發(fā)展方式之下，高校作為其最重要的組成部分，由于存在自身所無法克服的一系列的障礙，而使其內(nèi)部結(jié)構(gòu)正在逐漸喪失這種均衡性，一個突出的表現(xiàn)就是高校管理的行政化使得教師的權(quán)益受到了來自于行政權(quán)力的侵蝕和損害。高校管理的行政化，導(dǎo)致大學(xué)內(nèi)部權(quán)力高度集中，高校領(lǐng)導(dǎo)只對上級政府的教育行政主管部門負責(zé)不對教師和學(xué)生負責(zé)；盡管《高教法》規(guī)定，高等學(xué)校通過由教師組成的學(xué)術(shù)委員會和以教師為主體的教職工代表大會等組織形式，依法保障教職工參與民主管理和監(jiān)督，但實際上一些高校教師連最基本的知情權(quán)都得不到保障，更遑論參與管理和監(jiān)督。在這種情況下，隨著大學(xué)不斷擴招與規(guī)模迅猛擴張，高校基建以及招生事務(wù)，便容易形成高校管理者的極大尋租空間，成為大學(xué)腐敗的高發(fā)之地；近年來高校腐敗日益引起社會的關(guān)注，筆者認為，高等教育事業(yè)的行政化才是誘發(fā)高校腐敗的真正原因；而高校腐敗最直接的受害者就是高校教師。同時，高等教育管理的行政化，還衍生出學(xué)術(shù)腐敗。近年來，大學(xué)盛行以論文發(fā)表量、SCI 等檢索量，作為大學(xué)教師晉級的考核方式。這套以行政思維制定追求量而少考慮質(zhì)的考核標準，成為了“學(xué)術(shù)腐敗”的策源地。特別是很多學(xué)術(shù)水平不夠的學(xué)校領(lǐng)導(dǎo)，為了成為學(xué)術(shù)帶頭人，以行政權(quán)力支配學(xué)術(shù)事務(wù)，為自己獲取學(xué)術(shù)資源和學(xué)術(shù)地位。

眾所周知，現(xiàn)代大學(xué)的靈魂是學(xué)術(shù)自由，實現(xiàn)學(xué)術(shù)自由的制度保障是大學(xué)自治；學(xué)術(shù)自由精神的內(nèi)涵筆者認為包括兩個方面，一個是超越性的方面。即自我否定、自我超越、超越感性，大學(xué)要有超越精神與創(chuàng)造精神，學(xué)術(shù)自由精神的另一層涵義是 規(guī)范性，沒有規(guī)范就

無理性，我們要用嚴格的規(guī)范為學(xué)術(shù)自由 提供良好的環(huán)境；超越性和規(guī)范性二者結(jié)合起來，不可分割的 構(gòu)成了現(xiàn)代的大學(xué)精神----學(xué)術(shù)自由。學(xué)術(shù)自由精神的第一層涵義中，只有教師才是超越與創(chuàng)造的載體，因此，高校教師的權(quán)益不僅應(yīng)該得到有效的保障，而且教師還應(yīng)該成為學(xué)校真正的決策主體。學(xué)術(shù)自由的第二個方面即規(guī)范性，依法治校應(yīng)該是規(guī)范性的基本要求，需要指出的是，依法治校的真正含義是要用強有力的規(guī)范對高校權(quán)力地運作進行有力地監(jiān)督，即依法治權(quán)。在我國高等教育事業(yè)管理行政化的作用之下既無法有效保障教師的合法權(quán)益，又無法對高校權(quán)力的運作實施有效的監(jiān)督，自然也就談不上大學(xué)自治。

筆者認為，為了克服我國的高等教育事業(yè)中所存在的上述缺陷，有必要發(fā)展出一種相對合理的治理結(jié)構(gòu)。我國高校現(xiàn)行的領(lǐng)導(dǎo)體制是一種叫做“黨委領(lǐng)導(dǎo)下的校長負責(zé)制”，這種體 制是特定歷史階段的產(chǎn)物，它在許多方面對我國高等教育事業(yè)的發(fā)展起到了促進作用；我們應(yīng)該堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)，但是黨的領(lǐng)導(dǎo)應(yīng)該有一個適當?shù)姆秶荒芨泓h領(lǐng)導(dǎo)一切，在這個問題上我們是有歷史教訓(xùn)的，所以高校的重大問題不一定都必須要經(jīng)過“黨委研究決定”；高校并非行政機關(guān)，由于我國的高校領(lǐng)導(dǎo)成員都是由上級教育行政主管機關(guān)任命的而且都有相應(yīng)的行 政級別，這就造成了高校領(lǐng)導(dǎo)只對上級行政機關(guān)負責(zé)而不對學(xué)校教師與學(xué)生負責(zé)的現(xiàn)象，那么教師和學(xué)生權(quán)益被忽視就是必然的結(jié)果了。

針對上述問題，筆者提出以下設(shè)想：將高校現(xiàn)行的“黨委領(lǐng)導(dǎo)下的校長負責(zé)制”改為“職工代表大會領(lǐng)導(dǎo)下的校長負責(zé)制”；高校職工代表大會由全體教職工及學(xué)生通過民主選舉的方式產(chǎn)生，其中教師代表至少應(yīng)該占到全體代表名額的三分之二，因為教師才是大學(xué)真正的主體；職工代表大會下設(shè)若干專門委員會，重要的有學(xué)校理事會，（理事會的成員是大學(xué)所有者的代表，理事會在西方高校中是廣泛存在的因為西方是以私立高校為主；我國主要是公立高校，所以教育行政管理部門應(yīng)該有代表在高校理事會用以代表國家對于高校的所有權(quán)；涉及 到學(xué)校發(fā)展的重大事務(wù)如征地、蓋房、擴招、投資等均由理事會決策，大學(xué)校長由學(xué)校理事會聘任，取消校長的行政級別，校長在性質(zhì)上是學(xué)校理事會的執(zhí)行機構(gòu)，對學(xué)校職工代表大會負責(zé)。采用此種結(jié)構(gòu)既實現(xiàn)了所有權(quán)與管理權(quán)的分離，還解決了權(quán)力運行過程中的監(jiān)督與制約的問題。）在職工代表大會中另一個重要的機構(gòu)是學(xué)術(shù)委員會，它是高等院校的學(xué)術(shù)評議與審核機構(gòu)，學(xué)術(shù)委員會一般分為校、院兩級。各組學(xué)術(shù)委員會由副教授以上學(xué)銜的人員組成，其主任、副主任應(yīng)由學(xué)術(shù)上造詣較深、為人正直、辦事公道的專家擔任。基層學(xué)術(shù)委員會的人選由講師、助教以上的教研人員醞釀推薦和選舉產(chǎn)生。學(xué)術(shù)委員會應(yīng)在校長的領(lǐng)導(dǎo)下工作，但在學(xué)術(shù)問題上具有相對獨立的地位，同時學(xué)術(shù)委員會必須要對職工代表大會負責(zé)。它的基本職能包括：審議本單位科學(xué)研究遠景規(guī)劃和計劃草案，對較大型學(xué)術(shù)活動提出建議并推動與促進校(系、所)內(nèi)外向國內(nèi)外的學(xué)術(shù)交流及科技合作，審議重大研究課題的開題報告、評價本部門重要的論著及研究成果．對其中應(yīng)與獎勵者提出推薦意見；評議教研人員的學(xué)術(shù)水平和成就．對其確定或提高學(xué)銜(或職稱)級別提出建議；擬定招收和培養(yǎng)研究生(及大學(xué)生)的計劃，組織專門小組主持其課題考試與論文答辯，并對其是

否畢業(yè)和授予學(xué)位提出建議。最后，職工代表大會中還有必要設(shè)立一個爭議調(diào)解委員會，用來調(diào)解發(fā)生在學(xué)校內(nèi)部的各種爭議。與上述治理結(jié)構(gòu)相適應(yīng)，我們應(yīng)盡快制定《高等院校職工代表大會條例》和《高等院校學(xué)術(shù)委員會條例》，強化教代會和高校學(xué)術(shù)委員會的權(quán)力。要改變教代會可有可無、運行不規(guī)范的現(xiàn)狀，學(xué)校的重大事項必須經(jīng)過職工代表大會討論通過才能實施。盡快制定并出臺《高等院校信息公開條例》，加大大學(xué)信息公開力度。大學(xué)應(yīng)及時將學(xué)校基本工作情況和有關(guān)信息 報告公布，接受師生員工和社會監(jiān)督。通過上述對高校在治理結(jié)構(gòu)上的調(diào)整，可以避免高校出現(xiàn) 行政化的趨勢，使得行政權(quán)力的運行受到了有力地監(jiān)督和制約，因此可以有效地防止腐敗的發(fā)生；更為重要的是，在這種相互監(jiān)督與制約的治理結(jié)構(gòu)中教師的權(quán)益可以得到有效地保障，可以充分地發(fā)揮教師這一主體的主觀能動性，成為大學(xué)創(chuàng)新的智慧源泉；學(xué)術(shù)創(chuàng)新加上依法治校這二者共同將學(xué)術(shù)自由這一現(xiàn)代大學(xué)的靈魂注入到我國高校的內(nèi)部，必將賦予我國高校以前所未有的活力。

第四篇：論試用期勞動者權(quán)益的法律保護

論試用期內(nèi)勞動者權(quán)益的法律保護

摘

要

試用期是指用人單位與其被聘用的新員工所約定的主要進行任職資格審查所約定的時間。對此，《勞動合同法》對此進行了明確的規(guī)定，從實踐的角度來看，勞動者的合法權(quán)利，在試用期最容易受到用人單位的侵犯，而在調(diào)查中，筆者發(fā)現(xiàn)，職工利益在這一時期也極易被侵犯。正由于此，對員工試用期權(quán)益的保護就顯得尤為重要。試用期工作人員更應(yīng)加強自我保護意識，通過強化自身素質(zhì)或者通過各種社會和法律方法來確保自身的合法權(quán)益。

關(guān)鍵詞：勞動合同法；勞動合同法；勞動者；試用期；權(quán)益保護

目

錄

摘

要...........................................................................................................1 關(guān)鍵詞：.................................................................................................................1

一、引言........................................................................................................................2

二、試用期概念及其意義............................................................................................3

三、勞動者在試用期內(nèi)權(quán)益現(xiàn)狀................................................................................4

(一)只先試用不簽勞動合同..................................................................................4(二)提出不合法要求..............................................................................................4(三)不當限制勞動者的勞動合同解除權(quán)..............................................................5(四)不加培訓(xùn)就上崗..............................................................................................5(六)工資的支付不合法..........................................................................................6(七)延長試用期......................................................................................................7

三、試用期勞動者權(quán)益法律保護的幾點意見............................................................9

(二)尋求社會和法律救濟......................................................................................9(三)保護自身的合法權(quán)益....................................................................................10(四)在試用前簽訂勞動合同................................................................................10(五)調(diào)查雇傭單位的資信情況............................................................................11 參考文獻...............................................................................................................11 謝 辭............................................................................................................................12

一、引言

勞動關(guān)系的正確處理不僅是涉及到勞動者（工人）的合法權(quán)益，相對企業(yè)而言，也尤為重要。一方面，和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系是用人單位的正常生產(chǎn)經(jīng)營秩序的必要條件。另一方面，對勞動者而言，影響也較大，涉及家庭的收入、生活條件、兒童教育方面。基于此，筆者認為對勞動關(guān)系的處理是否恰當，對促進和諧社會的發(fā)展是極其重要，在一定的條件上，甚至是最基本的前提條件。然而，一些作為雇主的企業(yè)為了逃避其法律責(zé)任和義務(wù)。在試用期利用勞動者對試用期勞動者對于相關(guān)法律法規(guī)的了解程度不高，設(shè)計“試用期陷阱”，在一定程度上影響了試用期勞動者的就業(yè)穩(wěn)定性和工人的歸屬感，不利于勞動者就業(yè)權(quán)的實現(xiàn)。

作者研究了在試用期間勞動者合法權(quán)益的保護情況，發(fā)現(xiàn)了就業(yè)單位在勞動合同試用期內(nèi)侵犯勞動者合法權(quán)益的存在各種不規(guī)范的現(xiàn)象。因此，一方面作為勞動者在試用期內(nèi)，有必要了解試用期的相關(guān)法律規(guī)定，作為一個保護其合法權(quán)益的有力武器，以避免對未成年的的合法權(quán)益的不法侵害。另一方面，作為雇主的企業(yè)也應(yīng)該學(xué)習(xí)法律，做到在守法方面的表率作用，試用期間保護勞動者的合法權(quán)益，從而減少糾紛，樹立良好的社會聲譽。

二、試用期概念及其意義

試用期是指用人單位對聘用的新員工進行任職資格審查并明確約定在勞動合同內(nèi)的期限。具體來說，在試用期內(nèi)，用人單位對新聘人員的思想素質(zhì)，工作態(tài)度，實際工作能力，專業(yè)水平和人體的條件，以驗證其符合本單位就業(yè)的條件。確定雙方是否繼續(xù)履行勞動合同。勞動合同可以約定試用期。試用期的長短應(yīng)依法勞動者與用人單位根據(jù)不同工種、崗位的實際情況一致約定的期限。

試用期，在我國的《勞動合同法》中有明確規(guī)定，即是在用人單位對新聘人員，在雙方約定的基礎(chǔ)上，可以明確用人單位與勞動者在一定期限內(nèi)互相進行“考察”，并對此“考察”進行期限上的約定。這一條款即《勞動合同法》第二十一條，該條款規(guī)定：“勞動合同可以約定試用期，試用期最長不超過六個月”。

筆者看來，這一規(guī)定實際上包含以下含義：

首先，勞動合同試用期是法律上明確的規(guī)定，但當事人在訂立合同時，需要對此進行明確約定的條款。對此，也就說明了，對于勞動合同中的試用期間，必須經(jīng)由雙方明確約定，并在基礎(chǔ)上落實到書面的勞動合同中。如雙方?jīng)]有對此進行約定，那么實際上也就不存在試用期的問題。也就是說，試用期已經(jīng)自愿選擇的特征。

第二，勞動合同的存在是試用期的前提。試用期包含在勞動合同期限之內(nèi)。試用期必須在勞動合同中予以約定，是建立在正式的勞動關(guān)系基礎(chǔ)之上的一個特殊時期一種關(guān)系，這個時期是不獨立的，試用期實際上應(yīng)當包括在勞動合同的期限之內(nèi)，因此，試用期具有非獨立性的特征。

第三，中國的勞動合同法對試用期進行了明確的限制，這是強制性規(guī)定，最多不超過六個月，雙方只能在六個月內(nèi)，根據(jù)具體情況的需要，根據(jù)相應(yīng)的崗位設(shè)定試用期的時間，但該項約定不得違反法律的強制性規(guī)定。這表明，試用期具有法律限制性的特點。《中華人民共和國“勞動合同法的實施辦法》對此進行了具體的規(guī)定：“勞動合同超過三個月以上不滿一年的期限。試用期不得超過一個月；對一年以上的勞動合同期限不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。”不足三個月的勞動合同或者勞動合同期限的某項工作的完成，不得約定試用期。上述規(guī)定，實際上就是說勞動合同雙方可以在商定的情況下約定試用時間，但試用期長短的約定不得違背法律的強制性規(guī)定。

三、勞動者在試用期內(nèi)權(quán)益現(xiàn)狀

勞動者，尤其是在試用期內(nèi)的勞動者，毫無疑問是弱者，社會應(yīng)當保護扶助這個群體，通過勞動合同法律法規(guī)的實施，實現(xiàn)雇傭單位和勞動者之間力量與利益的平衡，從而促進勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定，促進社會主義和諧社會的構(gòu)建。究其原因，許多都是針對勞動者對試用期的規(guī)定不了解，有的是故意設(shè)置“試用期陷阱”，以此掠奪廉價勞動力，以逃避本應(yīng)由單位承擔的責(zé)任和義務(wù)。在現(xiàn)實生活中，很多試用期內(nèi)的勞動者，因為不了解相關(guān)法律規(guī)定，從而成為任人宰割的羔羊。一些雇傭單位常常采取如下“手段”侵害勞動者的合法權(quán)益：

(一)只先試用不簽勞動合同

在現(xiàn)實中，一些雇主招聘工人，只有一個協(xié)議或口頭協(xié)議的簽訂試用期滿，要求工人要簽訂勞動合同后幾個月。試用期一般為三個月至六個月，有的可能會更長，試用期滿后再決定是否正式聘用。用人單位隨機行為與T是為了規(guī)避勞動合同法，其目的在于在試用期內(nèi)勞動可以與員工解除勞動合同價格便宜，使用方便。例如：剛從大學(xué)畢業(yè)，曹某某已招募傭兵單位做施工現(xiàn)場管理。原用人單位只和他簽訂了三個月的試用期合同，并保證試用性能檢查后通過補簽勞動合同，保護試用期新曹XX權(quán)益知道合同存在很大的風(fēng)險，但迫于無奈，“尋找多家企業(yè)簽訂了，所以“。一些工人在試用期給雇主一個好印象。他們的勞動問題，面臨的風(fēng)險是可以在試用期任何時間不充分就業(yè)單位解雇。在這種情況下，雇主將試用期與勞動合同期限的兩階段共分為相互獨立的。這顯然是違反法律的規(guī)定。”勞動合同法》第十九第四款：“試用期包含在勞動合同期限，勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。”的立法目的是阻止雇主濫用緩刑和損害勞動者合法權(quán)益和利益。因此。簽訂勞動合同的試用期的一個先決條件，操作。工人的雇主想簽一份合同或協(xié)議，單獨的試用期的行為背離了法律的公平和正義的追求，所以它是無效的。

(二)提出不合法要求

《勞動合同法》第九條規(guī)定：“用人單位招用勞動者，不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件。可能要求勞動者提供擔保或收取財物在其他名工人。“一些雇主新雇的工人，要求他們繳納一定保證金或擔保人，或在名稱的統(tǒng)一保管扣押勞動者的身份證，畢業(yè)證書，證書和其他種類的技能等級證書。的目的是迫使勞動者一直在同一個雇主工作，這是對工人的選擇權(quán)的限制在某種意義上。自主擇業(yè)權(quán)屬于職工個人自由權(quán)利的范圍，是他個人自由的法律中的體現(xiàn)。這些行為已經(jīng)嚴重違反了《勞動合同法》，《就業(yè)服務(wù)與就業(yè)管理規(guī)定》和其他法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定。

(三)不當限制勞動者的勞動合同解除權(quán)

根據(jù)《勞動合同法》七分之三十條的規(guī)定，試用期內(nèi)提前三十天通知雇主在員工，可以解除勞動合同。通知可在書面形式，也可以是口頭形式。體現(xiàn)了試用期的靈活性。同時，對合同解除的通知的規(guī)定還沒有準備好。這有利于雇主及時安排。法律規(guī)定不涉及到勞動者解除勞動合同試用期合同違約責(zé)任中的問題。但在現(xiàn)實中，一些雇主通常合同中約定的勞動者在試用期解除勞動合同需承擔違約責(zé)任。他們同意一定數(shù)額的違約金。雇主同意員工在試用期內(nèi)解除合同，應(yīng)承擔違約責(zé)任，實際上限制在勞動合同解除權(quán)的工人，所以協(xié)議違反了工人的權(quán)利，在法律的違反規(guī)定的，應(yīng)當確認為無效條款。另外，根據(jù)《勞動合同法》二十條第二，如果用人單位在試用期內(nèi)為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，并與員工訂立協(xié)議，約定服務(wù)期，在服務(wù)期的約定違反工人，他應(yīng)與合同導(dǎo)向根據(jù)就業(yè)單位支付違約賠償金。

(四)不加培訓(xùn)就上崗

根據(jù)《勞動合同法》六分之八十條的規(guī)定，用人單位應(yīng)當建立職業(yè)培訓(xùn)制度。對從事技術(shù)工種的勞動者，在其前必須經(jīng)過培訓(xùn)。在試用期內(nèi)，如果勞動者將從事的是一項技術(shù)工作。它需要一些技巧，如果是從事有毒有害作業(yè)，具有一定的危險性，操作不當可能導(dǎo)致職業(yè)病或造成事故。因此，雇主必須對員工的崗前培訓(xùn)，以使員工具備工作后的一個全面的了解，為防止職業(yè)危害。”勞動合同法》將“職業(yè)危害防護”為勞動合同的必備條款。但在現(xiàn)實中，雇主沒有培訓(xùn)工人。盡管工人培訓(xùn)提前進入試用期間。這種方法采用單元顯然是受利益驅(qū)動。工人的權(quán)利和利益，維護本單位的利益損害，減少不必要的投資，以獲得更高的利潤。

(五)試用期不交各類保險

根據(jù)勞動合同法的規(guī)定。只要建立勞動關(guān)系就應(yīng)當按照法定的繳

費比例為勞動者繳納各種社會保險費，包括養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、失業(yè)保險、生育保險、工傷保險，并為勞動者辦理住房公積金。對試用期內(nèi)的勞動者。雇傭單位應(yīng)當為其辦理社會保險手續(xù)，不得以任何借口拒繳社保費。但是，在操作中，許多雇傭單位不給試用期的勞動者上保險，甚至為了逃避應(yīng)繳納的保險費用，還將勞動合同更名為勞務(wù)合同，規(guī)避繳納社會保險的義務(wù)。他們經(jīng)常糊弄一些缺乏法律知識的勞動者，試用期內(nèi)無須繳社保費。“試用期”因此也成了一些單位不繳或少繳社保費，低成本輪換使用勞動力的“法寶”。成了一些雇傭單位獲得“廉價短工”的秘密武器，變成了所謂的“逃保期”。

(六)工資的支付不合法

由于勞動合同法對試用期的規(guī)定非常原則。欠缺具體操作的條款，現(xiàn)實中雇傭單位違背法律規(guī)定，違背同工同酬的法律原則，試用期內(nèi)的報酬非常低廉，使試用期變成了“白用期”，嚴重損害了勞動者的合法權(quán)益。例如：王某、汪某、李某被某私營雇傭單位聘用。并與雇傭單位簽訂了3年期的勞動合同。合同中約定的試用期為3個月，試用期的工資為350元，試用期滿后的工資為550元。王某聽說當?shù)氐脑伦畹凸べY是800元。就和汪某、李某到雇傭單位人事部去問個究竟。雇傭單位人事部經(jīng)理答復(fù)他們，本地的最低工資是800元，但這是對正式員工規(guī)定的。他們處在試用期，不能適用這個規(guī)定。試用期的工資完全可以由企業(yè)自主確定。經(jīng)理出示一份文件，其中規(guī)定：學(xué)徒工、熟練工、大中專畢業(yè)生在學(xué)徒期、熟練期、見習(xí)期、試用期及轉(zhuǎn)正定

級后的工資待遇由雇傭單位自主確定。幾天后，有人告訴汪某，曾經(jīng)有個勞動者因為試用期工資低于最低工資800元，而跟單位打了一場官司，結(jié)果勞動者居然勝訴了。Ⅲ如果本案發(fā)生在2008年1月1法《勞動合同法》生效之后。則不能違背該法第二十條規(guī)定：“試用期內(nèi)勞動者工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十。并不得低于雇傭單位所在地的最低工資標準。”因此，雇傭單位支付給勞動者的工資應(yīng)當遵循“兩個不低于”標準。該條法律規(guī)定的主要目的就是要求雇傭單位對于試用期內(nèi)從事相同工作。付出等量勞動且取得相同勞動業(yè)績的勞動者，應(yīng)支付給同等的勞動報酬。即應(yīng)當對其實行同工同酬，以維護勞動者在試用期內(nèi)的勞動報酬權(quán)。

(七)延長試用期

“通知”勞動部門的幾個問題關(guān)于勞動合同制度實施第四條規(guī)定：“對工作的雇主沒有變化的同一勞動者只能試一試。”這意味著，試用期僅適用于初次就業(yè)或再就業(yè)改變工人的勞動的位置或類型。”勞動合同法》第十九條第二款規(guī)定：“同一用人單位與勞動者可以約定試用期。”第三款也規(guī)定：“為了完成不少于三個月的勞動合同或者勞動合同期限一個特定的任務(wù)，不得約定試用期。”“勞動合同法”是全國人民代表大會常務(wù)委員會頒布的法律，其效力高于原勞動部制定行政法規(guī)。因此，工人，不管是否改變工種，雇主只能在試用期約定。用人單位在試用期后與勞動者約定試用期或續(xù)訂勞動合同試用期為重的做法顯然是違法的。但在現(xiàn)實生活中往往是在這種侵害勞動者權(quán)益的情況發(fā)生。例如，王先生是一家中法合資企業(yè)雇主雇用的法語翻譯，在簽訂的勞動合同試用期業(yè)主規(guī)定：三個月。王先生是第一次來做翻譯單位安排法律黨副總經(jīng)理，因為他有一個小小的翻譯工作失誤。抓副總的不滿。在馬肩隆到市場部，從事資料的翻譯工作。一個多月后，王先生死于胃潰瘍引起胃出血，住院一個月。在出院時，仍然是半個月試用期屆滿，然后雇用單位作出決定：因為王先生在翻譯工作中的錯誤。它花了一個月的病假，現(xiàn)在試用期即將到期，但王先生的翻譯水平仍有待進一步研究，因此決定，將王先生的試用期延長三個月。

根據(jù)《勞動合同法》五分之二十第一段和九分之三十段。勞動者被證明不符合錄用條件的試用期間，用人單位可以解除勞動合同。

第一，“不符合就業(yè)”和“條件”，應(yīng)先釋放的條件，為用工單位與勞動者被稱。在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，勞動者有權(quán)提出異議。

第二，“在審判過程中“不符合錄用條件的職工，用人單位可以解除勞動合同，若超過試用期，用人單位不終止勞動合同，勞動者與用人單位線證明就業(yè)條件。在這種情況下，雇主不能以試用期不合格為由解除勞動合同。

第三，在試用期內(nèi)的員工還沒有被證明不符合錄用條件的。用人單位不得解除勞動合同單方。這是值得注意的。”雇傭條件”應(yīng)該是一個條件和招聘法律法規(guī)時，就業(yè)知識，技術(shù)條件，身體條件規(guī)定，思想素質(zhì)等條件規(guī)定為準單元。因此。在審判的過程中，雇主提供確鑿的證據(jù)，如果工人不符合就業(yè)條件”可以解除勞動合同。

最后，根據(jù)《勞動合同法》，用人單位可以在這種情況下不需要給予勞動者經(jīng)濟補償。若超過試用期，除了《勞動合同法》五分之二十條第2款的情況下在第四規(guī)定，雇主必須具備一定的條件，按法定程序單方解除勞動合同的，給予勞動者經(jīng)濟補償必須按照規(guī)定。在操作中，一些工人的就業(yè)單位在試用期滿。仍在試用期不合格借單方解除合同的，應(yīng)當支付經(jīng)濟補償?shù)奶颖埽瑩p害勞動者的合法權(quán)益。”第一款的規(guī)定，六分之二十條對勞動合同法”：“勞動者患病或者非因工負傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的，可以解除勞動合同。“試用期間，病人可以終止合同，也應(yīng)該可以在醫(yī)療期滿后，不能

從事原工作或安裝電梯的條件下工作，因此，就業(yè)單位的操作和不勞動者生病。逃避醫(yī)療保險費應(yīng)支付并單方面終止合同。

三、試用期勞動者權(quán)益法律保護的幾點意見

(一)與雇傭單位依法約定試用期

通常情況下，雇傭單位會根據(jù)工種和實際情況，在正式上崗前先試用勞動者一段時間以便于考察勞動者各方面的素質(zhì)。勞動者應(yīng)按照《勞動合同法》、《勞動合同法》以及相關(guān)規(guī)定與雇傭單位約定試用期。

(二)尋求社會和法律救濟

針對雇傭單位的違法行為，勞動者至少有以下幾種選擇：第一，借助于工會組織的力量。工會是勞動者合法權(quán)益的維護者，通過工會的介入，以提高自己的談判地位和增強談判能力；第二，向雇傭單位的主管部門反映，要求其糾正雇傭單位的不法之舉；第三，向勞動行政部門舉報，請求勞動監(jiān)察部門予以查處；第四，向勞動合同履行地或雇傭單位所在地的仲裁機構(gòu)申請仲裁。

(三)保護自身的合法權(quán)益

在人員成為就業(yè)簽訂勞動合同，員工的邏輯單元。勞動者享有勞動權(quán)利，履行勞動義務(wù)。由于明確規(guī)定試用期包含在勞動合同期限內(nèi)的“勞動合同法”，勞動者試用期提供就業(yè)單位支付的勞動，有權(quán)在他們的工作中質(zhì)量和數(shù)量應(yīng)得到適當?shù)膱蟪暌呀?jīng)完成。雇主有義務(wù)依法和按照合同約定支付相應(yīng)的勞動報酬。如前所述，在試用期的工資的員工應(yīng)遵循“兩個不低于”的標準。如果在試用期內(nèi)勞動者遭遇工傷，用人單位不得逃避責(zé)任。應(yīng)當由單位支付的社會保險和住房公積金法律規(guī)定勞動者就業(yè)的試用期，雇主必須支付。

此外，員工在試用期內(nèi)按延長工作時間的工作安排。有權(quán)要求雇主支付加班工資。根據(jù)《勞動合同法》。在法定標準工作時間，休息，休假外EL成文法安排勞動者工作的，用人單位應(yīng)當是加班，延長工作時間支付工資的法律。

(四)在試用前簽訂勞動合同

《勞動合同法》第十條規(guī)定：“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當訂立書面勞動合同。建立勞動關(guān)系。沒有訂立書面勞動合同。從法律的自我就業(yè)，應(yīng)當訂立書面勞動合同的一個月內(nèi)。”因此，訂立書面勞動合同的，是該公司的。《勞動合同法》第十九第四款的法定義務(wù)：“試用期包含在勞動合同期限。勞動合同約定的試用期只有。試用期不成立。

作為勞動合同的期限。”《勞動合同法》八十條的規(guī)定，第二，法律就業(yè)單位使用工作超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，勞動者應(yīng)當支付每月支付兩倍工資。因此，用人單位應(yīng)當承擔不利的法律后果不簽訂書面勞動合同。在試用期內(nèi)員工與雇主提出正式的勞動合同法的簽署根據(jù)明確的，這是為了保護工人的權(quán)利和利益的重要。

此外，在雙方訂立勞動合同的。法律明確用人單位的告知義務(wù)。”勞動合同法》第八條規(guī)定：“用人單位招用勞動者，應(yīng)當告知勞動者工作內(nèi)容，工作條件，工作地點的忠實的，職業(yè)危害，安全生產(chǎn)狀況，勞動報酬，以及勞動者要求了解的其他情況。”工作人員必須了解工作內(nèi)容，工作條件，工作地點，職業(yè)危害，安全生產(chǎn)狀況，勞動報酬和其他直接相關(guān)的勞動合同中勞動合同之前。如果雇主沒有主動告知，工人不知道。的立法目的在于雙方信息的變化之間的關(guān)系是不平衡的，工人可以得到足夠的信息。作出正確的判斷，避免不必要的勞動糾紛。在訂立合同時，勞動者也應(yīng)該認真審視勞動合同的內(nèi)容。注重防范風(fēng)險自留合同。

(五)調(diào)查雇傭單位的資信情況

求職時，勞動者事先應(yīng)當全面了解擬進入的雇傭單位的資信，比如通過走訪勞動行政部門、雇傭單位主管部門、社保機構(gòu)、當?shù)毓认嚓P(guān)單位。掌握該雇傭單位近年來的投訴記錄和繳納社會保險費、執(zhí)行勞動合同法律法規(guī)等基本情況，這樣可以較真實地反映出該單位的資信狀況以及在員工和社會公眾心目中的形象，從而為自己做出正確的選擇奠定基礎(chǔ)。

參考文獻

1.陸海波;;試用期員工遭解雇也要懂得維權(quán)[J];教育與職業(yè);2013年18期

2．張瞳;用人單位可以要求勞動者賠償試用期間培訓(xùn)費用嗎?[J];工會博覽;2011年09期 3．楊新;;試用期內(nèi)也要依法用工[J];教育與職業(yè);2013年12期 4．張道勝;;正視試用期雙方權(quán)利[J];就業(yè)與保障;2009年06期

5．陸敬波;;試用期越長對企業(yè)越有利嗎?[J];人力資源;2007年14期 6．丁實;;試用期工資可低于“轉(zhuǎn)正”后的工資[J];當代工人;2007年24期

7.侯濤;僅約定試用期無效[J];農(nóng)家致富;2010年03期

8．江山;;試用期管理的勞動法律問題(一)[J];中國勞動;2008年04期 9．遒士;;“試用期”也要為職工參保繳費[J];天津社會保險;2009年06期 10．;試用期工資可等于勞動合同工資[J];當代工人;2010年07期

11.于兆波,馬鴻燕,馬大宇,馬蕾;依法治校背景下的高校工會[J];北京理工大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版);2015年01期

12.蓋威;;完善我國勞動立法的若干對策與思考[J];長春師范學(xué)院學(xué)報;2009年01期 13.張穎;;論勞動者單方解除勞動合同權(quán)[J];文史博覽;2008年Z2期

14.王可忠;莊合力;;當前我國工傷維權(quán)存在的問題及對策[J];山東省工會管理干部學(xué)院學(xué)報;2006年05期

15.許建宇;;勞動合同的定性及其對立法的影響[J];中國勞動關(guān)系學(xué)院學(xué)報;2005年06期 16.林海權(quán);;雙重勞動關(guān)系法律問題研究[J];中國勞動關(guān)系學(xué)院學(xué)報;2007年01期 17.蔣月;;我國人民法院應(yīng)當設(shè)立勞動法庭[J];河北法學(xué);2007年11期

18.王騫;WTO與中國勞動法改革——一項有關(guān)核心勞動標準的探討[J];黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報;2012年04期

19.青格勒圖;勞動公益訴訟若干問題探討[J];內(nèi)蒙古大學(xué)學(xué)報(人文.社會科學(xué)版);2005年02期 20.吳向紅;;雇傭關(guān)系與勞動關(guān)系比較研究[J];溫州大學(xué)學(xué)報;2006年04期

謝 辭

大學(xué)四年的學(xué)習(xí)時光已經(jīng)接近尾聲，在此我想對我的母校、老師、同學(xué)們，家人表示由衷的謝意，感謝你們四年來對我默默地支持，感謝我的母校。同時也感謝老師和同學(xué)們對我的幫助與鼓勵。是他們的關(guān)心與教育，才使我懂得很多的為人處世。感謝家人一直以來的支持與鼓勵。

本論文是在導(dǎo)師

老師的指導(dǎo)下完成的。從選題到撰寫到最后定稿都是在老師悉心的指導(dǎo)和幫助下完成的。同時他以嚴謹?shù)闹螌W(xué)態(tài)度、高度的敬業(yè)精神和大膽創(chuàng)新的精神對我產(chǎn)生了重要影響。讓我學(xué)會了知識要淵博，思想要進步，方法要創(chuàng)新。在此，謹向?qū)煴硎咀畛绺叩木匆夂椭孕牡母兄x。

同時，我要感謝在學(xué)習(xí)上和生活上幫助過我的人，他們都很優(yōu)秀和熱忱，無論在哪，我都以他們?yōu)榘駱硬粩嗟毓膭钗易约海粩嗟貙W(xué)習(xí)，走好以后的人生路。再次謝謝你們，謝謝！！

最后，我得衷心的感謝我的家人，是父母們辛辛苦苦的把我養(yǎng)大，在他們的無微不至地關(guān)懷下和大力支持下，我順利地完成學(xué)業(yè)。

很快，大學(xué)的時光正悄悄地離我們遠去。曾經(jīng)的歡聲笑語時時回蕩在耳旁，有太多的回憶和不舍，回想起在課堂上的積極的回答問題，在課外自由的談?wù)摱汲蔀槲也豢赡绲舻幕貞洝Ｔ谶@我要感謝他們，是你們給了我熱心幫助和大力的

支持。時時刻刻在鼓勵著我，在此，我表示由衷的感謝。感謝你們一路的陪伴和關(guān)懷。

第五篇：論網(wǎng)購中消費者權(quán)益的法律保護 2

論網(wǎng)購中消費者權(quán)益的法律保護

在如今互聯(lián)網(wǎng)高度普及的時代，擁有全世界最多網(wǎng)民的中國，網(wǎng)絡(luò)購物不僅成為了一種時尚，更成為了數(shù)以千萬計的消費者必需的一種生活方式——大到家具家電，小到護膚品零食，都可以通過網(wǎng)購?fù)瓿伞?013年的“雙十一”購物節(jié)，天貓?zhí)詫氃?4小時之內(nèi)創(chuàng)造了350億元的銷售業(yè)績，這充分說明了我國網(wǎng)民網(wǎng)購能力驚人。網(wǎng)購有著很多的優(yōu)勢，如商品種類多、購物成本低、購物時間無限制、購物地點無限制、享受送貨上門服務(wù)等，因而獲得了越來越多消費者的青睞，筆者就是為淘寶做貢獻的網(wǎng)購族中的一員。

但是，在為網(wǎng)購為代表的電子商務(wù)創(chuàng)造出的驚人的業(yè)績和活躍消費市場感到驚嘆的同時，我們也應(yīng)當看到，我國目前的網(wǎng)購存在許多問題，如貨不對板、退換貨受阻、個人資料遭泄露、公平交易無保障、損害求償難實現(xiàn)等，這些問題的出現(xiàn)除了網(wǎng)購作為一種新興的消費模式，它的整個銷售過程存在第三方虛擬交易平臺以及其貨款支付和配送環(huán)節(jié)又有第三方支付工具和快遞物流公司的加入，使得其整個運作過程復(fù)雜多樣，很大程度上還因為我國缺乏對網(wǎng)購的立法規(guī)范，使得網(wǎng)購過程中出現(xiàn)的一系列亂象得不到有效解決，這必然會影響消費者的合法權(quán)益和購物的積極性，也不利于網(wǎng)絡(luò)購物這一新興的持續(xù)發(fā)展。

概括而言，網(wǎng)購存在危及消費者合法權(quán)益的弊端主要體現(xiàn)在以下方面： 第一，網(wǎng)上支付安全堪憂：第三方支付平臺在一定程度上加強了對消費者支付安全的保障，但其還有待發(fā)展完善，相對應(yīng)的法規(guī)建設(shè)也正在展開。網(wǎng)絡(luò)安全是網(wǎng)購安全進行的前提，離開網(wǎng)絡(luò)安全的支撐，網(wǎng)購很難安全進行。

第二，小額消費者維權(quán)“得不償失”：盡管小額消費者占據(jù)了網(wǎng)購大軍的主力，但是在遭遇偽劣商品和不良商家時，小額消費者卻往往顯得更加無奈。消費者想積極維護自己的權(quán)利，但高額的維權(quán)成本往往令消費者望而止步，不成比例的維權(quán)成本和實際財產(chǎn)損失間的反差，讓消費者即使通過投訴或訴訟的方式成功維權(quán)也往往得不償失。

第三，網(wǎng)上消費訴訟的管轄問題尚未明確：，網(wǎng)購中代辦托運的送貨方式在現(xiàn)實中占據(jù)了很大一部分，而普通網(wǎng)購消費者對是否由賣家包郵一事并未產(chǎn)生足

夠的權(quán)利意識，而僅僅將其合算入商品價格之中。而一旦買賣

雙方因合同糾紛訴至法院時，買家才會發(fā)覺原本幾元的運費竟會產(chǎn)生如此巨額的費用。

第四，賣方因欺詐而侵害消費者權(quán)益問題突出：由于網(wǎng)絡(luò)購物的特殊性，消費者不能觸摸到實際貨物，只能單憑瀏覽互聯(lián)網(wǎng)上賣家提供的圖片以及文字描述或者別的買家對商品的評論加以認知。這就產(chǎn)生了一個極大的詬病：實際貨物與網(wǎng)絡(luò)信息不對稱。在我們的調(diào)查中，就有70%的人遭受過此類侵權(quán)。

筆者在一次網(wǎng)購中曾遭遇過因為購買物品與網(wǎng)上描述差距過大而要求退貨，賣家一直含糊其辭，不做正面答復(fù)，最終因為退貨要承擔的來回運費幾乎與所購物品等價而最終不了了之，憤然之下舉起了最后的武器——給了該賣家差評，但是這種做法對該賣家的經(jīng)營產(chǎn)生的實際影響卻微乎其微。

反觀我國網(wǎng)購消費者權(quán)益保護的現(xiàn)狀，雖然存在既有法律法規(guī)文件如：《消費者權(quán)益保護法》、《合同法》、《廣告法》和《產(chǎn)品質(zhì)量法》，但是這些法律法規(guī)都不是專門規(guī)范網(wǎng)絡(luò)交易行為的；其他與網(wǎng)絡(luò)交易相關(guān)的立法有：《電子簽名法》《電子銀行業(yè)務(wù)管理辦法》《稅收征管法》《反不正當競爭法》《反壟斷法》《郵政法》《快遞市場管理辦法》《互聯(lián)網(wǎng)安全保護技術(shù)措施規(guī)定》《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》等，這些法律雖然在一定范圍內(nèi)規(guī)范了網(wǎng)絡(luò)交易行為，但是由于缺乏統(tǒng)一性的規(guī)范和有力的執(zhí)行措施而使得這些規(guī)范在具體實施上大打折扣。網(wǎng)購消費者難以維護自身權(quán)益，知情權(quán)受侵害、安全權(quán)無保障、公平交易權(quán)難實現(xiàn)、損害求償權(quán)難實現(xiàn)的狀況層出不窮。

為了有效地對網(wǎng)絡(luò)購物市場進行規(guī)范管理，確實保護消費者合法權(quán)益，維護其穩(wěn)定秩序，我國必須加速相關(guān)網(wǎng)絡(luò)購物法律法規(guī)的制定。我國大陸對于電子商務(wù)的立法文件效力都低于行政法律、法規(guī)。而《消費者權(quán)益保護法》、《民法通則》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》幾部法律適用困難，與電子商務(wù)有較大的沖突。由此可見，實行關(guān)于電子商務(wù)的專門立法刻不容緩。而加強對網(wǎng)購的立法，規(guī)范網(wǎng)購行為，制止網(wǎng)購侵權(quán)是保障消費者合法權(quán)益的最根本的措施。對此，筆者有以下建議：

第一，修改有關(guān)于網(wǎng)絡(luò)購物案件的訴訟制度：確立有利于網(wǎng)絡(luò)購物的消費者的訴訟管轄原則。在有關(guān)此類訴訟的管轄原則上應(yīng)該作相應(yīng)的修改，可以實行消

費者所在地專屬管轄原則。這樣修改有利于被侵權(quán)方參加訴訟，保護了其訴權(quán)實現(xiàn)，大幅度地減少其訴訟成本。當然，如果雙方在合同的管轄上有協(xié)議的，應(yīng)先適用協(xié)議管轄，協(xié)議無效時仍以被侵權(quán)方住所地法院管轄為準。網(wǎng)購產(chǎn)生侵權(quán)糾紛后，消費者通過起訴維護自身權(quán)益時，舉證困難，導(dǎo)致訴權(quán)無法實現(xiàn)。對此，可以在舉證責(zé)任方面予以特殊規(guī)定即由網(wǎng)商承擔舉證責(zé)任，以鼓勵消費者以訴訟方式維護自己的權(quán)益，在電子商務(wù)消費領(lǐng)域中，消費者屬于弱勢群體，缺乏維權(quán)和證據(jù)的意識，實際舉證能力很有限，很不利于維權(quán)，對此，舉證責(zé)任倒置做擴大解釋實屬必須。

第二，為網(wǎng)購類案件設(shè)立健全的證據(jù)保留制度：加強推進電子商務(wù)信息登記認證保留制度。本條設(shè)想分為兩大部分：第一，網(wǎng)商個人信息登記認證制度。這個制度的內(nèi)容是將經(jīng)營商的個人、企業(yè)的信息登記于相關(guān)部門，經(jīng)確認合法才授予經(jīng)銷網(wǎng)店資格，而商鋪由相關(guān)部門統(tǒng)一管理。這樣做能在受侵權(quán)人經(jīng)受侵害時便于追尋侵害方，避免了侵權(quán)方脫離責(zé)任等尷尬境地；第二，網(wǎng)絡(luò)消費信息記錄保留制度。這個制度的目的是為了將交易記錄作為證據(jù)加以保留，同時也方便消費者、網(wǎng)商、司法機構(gòu)查閱查證。這避免了無證可取、證據(jù)無效力等情況發(fā)生。建立商品信息認證制度。《消費者權(quán)益保護法》規(guī)定消費者享有知情權(quán)。但在網(wǎng)購環(huán)境中，消費者對商品的了解處于一種被動的地位，消費者無法直接與商品接觸，往往無法核實商品信息的真實。對此，可以由專門質(zhì)檢機構(gòu)對于網(wǎng)商準備上架商品進行質(zhì)量檢測并對廣告的內(nèi)容進行核實、排除不實宣傳，同時不定期抽查網(wǎng)商庫倉以保證消費者所接受的廣告真實。

第三，完善網(wǎng)絡(luò)購物的監(jiān)督管理辦法：加大網(wǎng)購監(jiān)管力度。不少網(wǎng)商充分利用網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管難度大，發(fā)布虛假信息，進行網(wǎng)絡(luò)欺詐，侵害消費者利益。司法機關(guān)應(yīng)高度重視，建立主動查處制度、甚至是成立相應(yīng)監(jiān)管機構(gòu)，還電子商務(wù)干凈的購物環(huán)境。確立先賠機制。即便是確認了侵權(quán)行為，消費者一般也難以獲得賠付等補償。所以為了保證賠償權(quán)得以實現(xiàn)，可建立先行賠付機構(gòu)，如專門用以賠付的賬戶。只要從事電子商務(wù)的個人或法人，都應(yīng)根據(jù)其銷售額按周期向賬戶交付款項，由銀行實行管理監(jiān)督，賬戶內(nèi)款項專門用于先行賠付，消費者向銀行申請賠付，賠付后如銀行有損失可向網(wǎng)商追索。以銀行作為第三方可有效消除買賣雙方之間不平等。

第四，出臺一部統(tǒng)一的《電子商務(wù)法》：為了避免條塊分割立法導(dǎo)致各個單行法規(guī)之間出現(xiàn)沖突，更好地規(guī)范電子商務(wù)市場，我國應(yīng)出臺一部綜合統(tǒng)一的《電子商務(wù)法》，該法主要對一些原則性問題作出規(guī)定，如有需要，再分別就細節(jié)制定規(guī)章。這種先綜合立法再分別立法的模式雖然難度較大，需要相當?shù)那罢靶院土⒎记桑欣趶暮暧^上把握電子商務(wù)這一全新事物的發(fā)展趨勢，規(guī)范基本原則和基本概念，保持電子商務(wù)立法的完整性和統(tǒng)一性。

第五：修改既有的《消費者權(quán)益保護法》：我國《消費者權(quán)益保護法》頒布多年，著重對市場經(jīng)濟消極面的補救和對受害消費者的救濟。但該法只適用于傳統(tǒng)消費者，對于網(wǎng)絡(luò)消費者而言，僅僅規(guī)定經(jīng)營者的義務(wù)和消費者的權(quán)利顯然不夠。網(wǎng)絡(luò)購物涉及到多個主體，除了傳統(tǒng)的賣方、買方，還有網(wǎng)絡(luò)購物平臺、網(wǎng)絡(luò)購物平臺提供商、網(wǎng)絡(luò)支付平臺、網(wǎng)絡(luò)支付平臺提供商和物流公司等。這其中，關(guān)于網(wǎng)絡(luò)購物平臺提供商的法律地位，是一個最具爭議的問題，最典型的體現(xiàn)就是：當網(wǎng)購消費者的權(quán)益受到損害時，賣方和網(wǎng)絡(luò)購物平臺提供商之間的責(zé)任如何劃分？可以這么說，明確網(wǎng)絡(luò)購物平臺提供商的法律地位，確定其權(quán)利義務(wù)對于保護網(wǎng)購消費者的利益至關(guān)重大。因此，我國可以仿效美國修改《統(tǒng)一商法典》的做法，修改既有的《消費者權(quán)益保護法》，在其中增加有關(guān)保障網(wǎng)絡(luò)消費者權(quán)益的法律規(guī)則的內(nèi)容。

網(wǎng)絡(luò)購物的方式現(xiàn)已逐漸成為人們生活中不可或缺的一部分，這是我們國家網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟興旺的表現(xiàn)，但是，完整、健全的專門法律是決定網(wǎng)絡(luò)購續(xù)能否健康蓬勃發(fā)展的先決條件。此外，網(wǎng)絡(luò)購物的模式?jīng)Q定了消費者在得到快捷、便利的同時，也需要承擔這種新型交易模式的特定風(fēng)險。建立健全保護消費者的法律和法規(guī)，能有效地限制、預(yù)防欺詐及其他不公平的違法行為，對樹立網(wǎng)絡(luò)購物信用、平衡網(wǎng)店和消費者之間關(guān)系具有重大意義。