第一篇：(專升本)企業法作業3

中國地質大學（武漢）遠程與繼續教育學院

中國地質大學(武漢)遠程與繼續教育學院

企業法課程作業3（共3次作業）

學習層次：專升本涉及章節：第5章——第6章

一、單項選擇題

1、依照《公司法》，以下不屬于有限責任公司法定設立條件的是：D

股東符合法定人數 B.股東出資達到法定資本最低限額

C.有公司名稱D.有固定生產經營場所和必要的生產經營條件

2、有限責任公司股東可以分期繳納注冊資本，且全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十。有限責任公司的首次出資額最低應當為：B

A.六千元B.三萬元C.十萬元D.十五萬元

3、關于有限責任股東出資責任的說法錯誤的是：A

A.投資公司繳足注冊資本的最長期限不超過二年

B.不按規定繳納出資的，應承擔相應的違約責任

C.公司成立后發現作為出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。

D.公司成立后股東不得抽逃出資

4、下列關于有限責任公司股東用于出資的非貨幣財產的說法，哪項是錯誤的：A

A.應當是無形財產B.可以用貨幣估價

C.可以依法轉讓D.不違背法律禁止性規定

5、有限責任公司簽發的股東出資證明書應當載明：D

A.法定代表人B.公司登記日期

C.股東的姓名或者名稱及住所D.公司注冊資本

6、下列不屬于有限責任公司股東名冊必要記載事項的是：C

A.股東的住所B.股東的出資額

C.股東出資日期D.出資證明書編號

7、有限責任公司股東有權查閱、復制下列哪項資料：A

A.股東會會議記錄B.董事會會議記錄

C.監事會會議記錄D.會計賬薄

8、有限責任公司股東查閱會計賬簿必須遵守下列哪項要求：B

A.出示出資證明書B.提出書面請求，說明目的C.向法院提出申請D.向股東大會或董事會提出

9、以下屬于有限責任公司股東會行使的職權有：C

A.決定公司經營計劃和投資方案B.選舉和更換職工代表擔任的董事

C.對發行公司債券作出決議D.決定公司內部管理機構的設置

10、以下有權提議召開有限責任公司臨時股東會議的是：B

A.代表百分之三以上表決權的股東B.三分之一以上的董事

C.監事會主席D.董事長

11、下列事項不屬于必須經有限責任公司股東會會議代表三分之二以上表決權的股東通過的是：C

A.修改公司章程B.增減注冊資本

C.發行公司債券D.變更公司形式

12、有限責任公司召開股東會會議，應當于會議召開（）以前通知全體股東；但是，公司章程另有規定或者全體股東另有約定的除外。B

A.十日B.十五日C.二十日D.三十日

13、下列關于有限責任公司董事會行使的職權中，哪項是正確的：A

A.召集股東會會議B.擬訂公司的經營計劃

C.發行公司債券作出決議D.根據董事長提名決定聘任財務負責人

14、有限責任公司可以設經理，由董事會決定聘任或者解聘。經理對董事會負責，行使下列哪項職權：C

A.決定公司年度經營計劃和投資方案

B.決定公司內部管理機構設置

C.制定公司的具體規章

D.決定聘任或解聘公司副經理、財務負責人

15、下列哪項不屬于有限責任公司監事會行使的職權：D

A.檢查公司財務B.對違反法律的董事提出罷免建議

C.提議召開臨時股東會會議D.解聘公司財務負責人

16、下列關于有限責任公司監事會或監事的說法，錯誤的是：B

A.行使職權所必需的費用由公司承擔

B.監事會決議應當由出席會議監事的半數以上通過

C.監事會每年度至少召開一次會議

D.監事可以列席董事會會議

17、下列關于一人有限責任公司的說法，哪項不符合新《公司法》的規定：D

A.自然人和法人都可以設立一人有限責任公司

B.在公司登記中注明自然人獨資或法人獨資

C.作出增資決定時應當采用書面形式

D.應當編制中期和年度財務會計報告并經會計師事務所審計

18、一人有限責任公司在資本制度方面有下列哪項特別限制：D

A.注冊資本最低限額為人民幣三萬元

B.一個法人只能投資設立一個一人有限責任公司

C.所有一人有限責任公司均能投資設立新的一人有限責任公司

D.股東應當一次足額繳納公司章程規定的出資額

19、下列有關國有獨資公司的說法，錯誤的有：D

A.董事及高級管理人員未經國有資產監督管理機構同意，不得在其他經濟組織兼職

B.國有獨資公司不設股東會

C.董事會成員中應當有公司職工代表

D.監事會成員不得少于三人

20、關于有限責任公司股東向股東以外的人轉讓股權，下列說法錯誤的是：A

A.經其他股東三分之二以上同意

B.書面通知其他股東征求同意

C.其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓

D.經股東同意轉讓的股權，其他股東在同等條件下有優先購買權

21、人民法院依強制執行程序轉讓有限責任公司股東的股權時，其他股東應當在法院通知之日起（）內行使優先購買權：C

A.十日B.十五日C.二十日D.三十日

22、當有限責任公司股東請求公司按照合理的價格收購其股權時，股東與公司不能達成股權收購協議，可以自股東會會議決議通過之日起（）內向人民法院提起訴訟：D

A.三十日B.四十五日C.六十日D.九十

23、設立股份有限公司，在中國境內有住所的發起人應占發起人總數的（）以上。D

A．四分之一B.三分之一C.三分之二D.半數

24、一般情況下，以募集方式設立股份有限公司，發起人認購的股份不得少于公司股份總數的（）。A

A.百分之三十五B.百分之五十

C.百分之六十五D.百分之七十

25、依據《公司法》，發行人所發行股份的股款繳足后，必須進行驗資，驗資機構須（）。A

A.依法設立B.證監會指定C.證券交易所指定D.券業協會推薦

26、股份有限公司創立大會必須有（），方可舉行。C

A.全體發起人出席B.全體認股人出席

C.代表股份總數過半數的發起人、認股人出席

D.發起人、認股人出席人數占總人數三分之二以上

27、下列哪項不屬于股份有限公司創立大會的職權：C

A.選舉董事會成員B.選舉監事會成員

C．決定公司內部管理機構的設置D.對公司的設立費用進行審核

28、在下列哪種情形下，發起人、認股人不能抽回股本：D

A.發起人未按期召開創立大會 B.創立大會決議不設立公司

C.未按期募足股份D公司登記機關要求補充申請文件

29、下列哪項不屬于股份有限公司召開臨時股東大會的法定情形：

A.董事長認為必要時 A

B.單獨或合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時

C.公司未彌補的虧損達實收資本總額三分之一時

D.董事人數不足公司章程規定人數的三分之二時

30、發行無記名股票的股份有限公司召開股東大會會議，應該在會議召開（）前公告會議召開的時間、地點和審議事項。C

A.二十日B.十五日C.三十日D.九十日

31、根據《公司法》，單獨或合計持有股份有限公司（）以上股份的股東，有權向股東大會提出臨時提案。A

A.百分之三B.百分之五C.百分之十D.百分之十五

32、下列有關股份有限公司董事的陳述，錯誤的是：D

A.每屆任期不得超過三年

B.任期屆滿可以連選連任

C.一個股份有限公司最多可有十九位董事

D.董事在任期內辭職導致董事會成員低于法定人數，無論何種情況下，在改選出的董事就任前，辭職董事也不應再履行其董事職務

33、股份有限公司的董事長不能履行職務時，根據《公司法》的規定，有可能履行其職務的是：A

A.副董事長B.監事會主席C.工會主席D.董事會秘書

34、下列有關股份有限公司經理的說法錯誤的是：C

A.經理由董事會決定聘任或解聘

B.董事會成員可以兼任經理

C.公司可以通過子公司向經理提供借款

D.經理負責擬定公司的基本管理制度

35、股份有限公司監事會主席的產生方式是：C

A.股東大會選舉產生

B.董事會聘任

C.全體監事過半數選舉產生

D.職工民主選舉產生

36、下列有關股份有限公司監事會或監事的說法錯誤的是：C

A.監事會成員不得少于三人

B.監事會中應有公司職工代表，且在監事會中比例不得低于三分之一

C.公司財務負責人可以兼任監事

D.監事會決議應當經半數以上監事通過

37、公司董事、高級管理人員下列行為,法律不禁止的是：B

A.挪用公司資金

B.按照公司章程的規定，或者經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產為他人提供擔保

C.將公司資金以其個人名義或者其他個人名義開立賬戶存儲

D.擅自披露公司秘密

38、發行公司債券的申請經（）核準后，應當公告公司債券募集辦法。B

A.公司登記機關B.國務院授權的部門

C.國務院證券管理部門D.財政部門

39、下列哪一項規定不屬于上市公司發行可轉換為股票的公司債券必備的條件：C

A.符合《中華人民共和國證券法》規定的發行條件

B.報國務院證券監督管理機構核準

C.報證券交易所審核

D.經股東大會決議

40、公司以實物券方式發行公司債券的，必須在債券上載明公司名稱、債券票面金額、利率、償還期限等事項，并由（）簽名，公司蓋章。D

A.董事B.總經理C.財務負責人 D.法定代表人

41、公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并依法A

A.經會計師事務所審計B.經審查驗證

C.經主管部門同意D.公司登記機關審核

42、公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的百分之十列入公司A

A.法定公積金B.任意公積金C.法定公益金D.資本公積金

43、公司從稅后利潤中提取法定公積金后，()，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。C

A.經董事會決議B.根據法律規定

C.經股東會或者股東大會決議 D.根據公司章程規定

44、公司的資本公積金不得用于：A

A.彌補公司的虧損 B.擴大公司生產經營

C.轉為增加公司資本 D.向股東分配利潤

45、股份有限公司的清算組由()組成。A

A.董事或者股東大會確定的人員B.債權人C.股東D.全體董事會成員

46、虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由（）責令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。D

A.證券管理部門 B.財政部門 C.稅務機關 D.公司登記機關

47、公司在法定的會計賬簿以外另立會計賬簿的，由()責令改正，處以五萬元以上五十萬元以下的罰款。B

A.證券管理部門 B.縣級以上人民政府財政部門

C.稅務機關D.公司登記機關

48、公司在依法向有關主管部門提供的財務會計報告等材料上作虛假記載或者隱瞞重要事實的，由（）對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。C

A.證券管理部門B.縣級以上人民政府財政部門

C.有關主管部門D.公司登記機關

49、公司登記機關對不符合《公司法》規定條件的登記申請予以登記，或者對符合《公司法》規定條件的登記申請不予登記的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依法（）。A

A.給予行政處分 B.給予罰款C.責令改正 D.給予行政處罰

50、公司成立后無正當理由超過六個月未開業的，或者開業后自行停業連續六個月以上的，可以由公司登記機關（）。B

A.解散公司B.吊銷營業執照

C.責令改正D.處十萬元以下的罰款

二、判斷題（正確選A，錯誤選B）

1、依法設立的有限責任公司必須在公司名稱中標明有限責任公司字樣。B2、公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長、執行董事或者經理擔任。A3、如果法律有特別規定，公司也可以成為對所投資企業的債務承擔連帶責任的出資人。A4、公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，由董事會或者股東會、股東大會決議。B5、股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反公司章程的無效。B6、有限責任公司章程應當載明股東的出資方式、出資額和出資時間。A7、有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。A8、有限責任公司全體股東的非貨幣財產出資額可達其注冊資本的百分之七十。A9、有限責任公司股東有權按照實繳的出資比例分取紅利，并在公司新增資本時有權優先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資的除外。A10、有限責任公司股東會應當每年召開一次年會。B11、有限責任公司股東對股東會職權范圍內的事項以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議直接作出決定。A12、有限責任公司股東會議依據章程規定可以不按照出資比例行使表決權。A13、有限責任公司董事任期由公司章程規定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。A14、有限責任公司設立監事會的，其成員不得少于三人。A15、如果債權人主張一人有限責任公司的股東對公司債務承擔連帶責任，債權人必須證明該一人有限責任公司的財產并不獨立于其股東自己的財產。B16、國有獨資公司董事會所有成員必須由國有資產監督管理機構委派。B17、只要有限責任公司連續五年不向股東分配利潤，則對股東會決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權。B18、股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣一千萬元。B19、以發起方式設立股份有限公司的，發起人可以用貨幣、實物、知識產權或土地使用權出資。A20、發行股份的股款繳足后，發起人在三十日內未召開創立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發起人返還。A21、股份有限公司的權力機構是董事會。B22、股份有限公司的職工大會在一定情形下可以履行召集股東大會會議的職責。B23、股份有限公司的股東可以不親自出席股東大會會議而委托代理人出席。A24、在股東大會會議上，股份有限公司所持本公司股份沒有表決權。A25、股份有限公司董事會會議必須有過半數的董事出席才可以舉行，且董事會作出決議，必須經出席董事會會議的董事三分之二以上通過。B26、股份有限公司董事會的決議違反法律、行政法規或公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失，參與決議且對決議未表示異議的董事要對公司負賠償責任。A27、辦理公司信息披露事務屬于上市公司董事會秘書的法定職責。A28、根據新《公司法》的有關規定，股票是公司簽發的證明股東所持股份的憑證。A29、股份有限公司股票的發行價格可以高于或者低于票面金額。B30、股份有限公司記名股票轉讓時，一經交付即發生轉讓效力。B31、自股份有限公司成立起三年內，發起人持有的本公司股份不得轉讓。B32、上市公司必須依照法律、行政法規的規定，公開公司經營情況、財務狀況、公司涉及的重大訴訟等事項。A33、根據《公司法》的有關規定，上市公司必須在每會計年度內每三個月公布一次財務會計報告。B34、曾經擔任破產清算的公司、企業的董事或者廠長、經理，對該公司、企業的破產負有個人責任的，不得擔任公司的董事、監事、高級管理人員。B35、董事、監事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規和公司章程的規定，對公司負有忠實義務和勤勉義務。A36、董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。A37、公司債券募集辦法中應當載明債券募集資金的用途、債券擔保情況等主要事項。A38、記名公司債券的登記結算機構應當建立債券登記、存管、付息、兌付等相關制度。A39、公司合并時，債權人可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供相應的擔保的，公司不得合并。B40、公司股東會、股東大會或者董事會就解聘會計師事務所進行表決時，應當允許會計師事務所陳述意見。A41、公司應當向聘用的會計師事務所提供真實、完整的會計憑證、會計賬簿、財務會計報告及其他會計資料，不得拒絕、隱匿、謊報。A42、公司在分立前可以與債權人就債務清償達成書面協議約定分立后公司承擔責任的方式。A43、公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。A44、公司解散時，應當成立清算組；清算組應當自成立之日起十日內通知債權人，并于六十日內在報紙上至少公告三次。B45、公司財產在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。A46、公司的發起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，責令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十以下的罰款。構成犯罪的，依法追究刑事責任。B47、承擔資產評估、驗資或者驗證的機構提供虛假材料的，由公司登記機關沒收違法所得, 處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款, 并可以有關主管部門依法責令該機構停業、吊銷直接責任人員的資格證書，吊銷營業執照。A48、根據《公司法》，公司的實際控制人是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。A49、《公司法》中的公司高級管理人員，是指公司的經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規定的其他人員。A50、國家控股的企業之間僅因為同受國家控股而具有關聯關系。B

第二篇：北外專升本微觀經濟學作業unit1

單選題

1.宏觀經濟學是經濟學的一個分支，主要研究 A、B、C、D、市場經濟

個體行為

經濟總體狀況，如失業和通貨膨脹等

中央計劃經濟

C。宏觀經濟學以國民經濟整體為研究對象，研究的是國民經濟總量的決定和變化。這些總量指標包括：國民收入、失業、通貨膨脹、經濟周期和經濟增長等。

2.稀缺性的主要含義是 A、B、C、D、一個人不應該把今天能買到的東西明天來買

需要用政府計劃來決定資源的運用 必須做出選擇

生活水平會逐漸下降

C。經濟學是研究如何將稀缺資源在人類的各種欲望之間進行分配，以使人類欲望得到做大限度滿足的科學。即經濟學是研究“選擇”的科學。當資源是稀缺的、人們欲望是無窮的時候，人們必須選擇（權衡）。

3.在任何時間生產出來的汽車、電視機和比薩餅的數量是以下哪個經濟學基本問題的答案

A、B、C、D、商品如何被生產出來 生產什么和生產多少

這些商品是為誰而生產

誰做出經濟決策

B。經濟學要回答四個問題：如何生產；生產什么和生產多少；為誰而生產；誰做出經濟決策。在任何時間生產出來的汽車、電視機和比薩餅的數量，回答的是生產什么和生產多少問題。

4.經濟學是關于個人和國家如何 A、B、C、D、用有限的資源滿足無限的需要

用無限的資源滿足有限的需要

用無限的資源滿足無限的需要

用有限的資源滿足有限的需要 A。經濟學是研究如何將稀缺資源在人類的各種欲望之間進行分配，以使人類欲望得到最大限度滿足的科學。即經濟學是研究“選擇”的科學。當資源是稀缺的、人類欲望是無窮的時候，人們必須選擇（權衡）。

5.當資源不足以滿足所有人的需要時 A、B、C、D、政府必須決定誰的要求不能被滿足

必須有一套市場系統起作用 必須做出選擇

價格必定上升

C。經濟學是研究如何將稀缺資源在人類的各種欲望之間進行分配，以使人類欲望得到最大限度滿足的科學。即經濟學是研究“選擇”的科學。

6.經濟學研究的基本問題是 A、B、C、D、證明只有市場系統可以配置資源

選擇最公平的收入分配方法

證明只有計劃經濟可以配置資源 因為資源稀缺而必須作出選擇

D。經濟學是研究如何將稀缺資源在人類的各種欲望之間進行分配，以使人類欲望得到最大限度滿足的科學。即經濟學是研究“選擇”的科學。

7.下哪一項是微觀經濟學研究的問題 A、B、C、D、失業率和通貨膨脹率的關系 美國煙草歉收對世界煙草價格的影響 貿易差額

預算赤字對價格水平的影響

B。微觀經濟學以單個經濟單位為研究對象，研究單個經濟變量的決定和變化。其研究有三個層次：研究的是單個的“經濟個體”如何作出各種各樣的經濟決策的；單個市場中的價格決定；全部市場的價格決定。

8.機會成本的起因是 A、B、自私的消費者 貪婪 C、D、稀缺性

眼界狹窄的生產者

C。機會成本來源于資源的稀缺型和資源的多用途性。

9.“沒有免費的午餐”這種說法的前提是 A、B、C、D、不存在食品銀行 任何事物都有機會成本

人們是自私的

政府總是補貼食品生產

B。機會成本是人們在作出選擇時，放棄的從其他用途中取得的最大的收入。即在資源稀缺和多用途的情況下，做任何事情都是有成本的，“沒有免費的午餐”。

10.關于經濟學基本問題，以下哪個說法是對的

A、B、C、D、只適用于混合經濟

只適用于受到調控的經濟

與混合經濟無關，因為它們基于私利

在中央計劃中，由政府來做回答

D。經濟學的基本問題，任何經濟體系都適用。在中央計劃經濟中，由政府來回答。

是非題

11.生產可能性邊界上的所有點都意味著資源得到了有效配置 A、對 B、錯

正確。生產可能性邊界指的是在技術不變、資源有限的情況下，一個社會所能夠生產出來的兩種商品最大數量可能的軌跡，意味著資源得到了有效配置。生產可能性邊界上的點意味著有效率的資源配置。

12.只有落后的國家才存在資源的稀缺性和供給的短缺現象。A、對

B、錯

錯誤。資源的稀缺性和人類欲望的無限性是人類社會面臨的普遍事實。

13.“看不見的手”原理是由凱恩斯提出的

A、對

B、錯

錯誤。“看不見的手”原理是亞當·斯密提出的。14.“看不見的手”原理中，那只看不見的手指的是市政府的管理 A、對

B、錯

錯誤。“看不見的手”原理中，那只看不見的手指的是價格體系。

15.實證經濟學主要回答“是什么”問題

A、對 B、錯

正確。實證經濟學主要探討經濟規律，回答“是什么”問題。

16.機會成本的起因是人們的自私 A、對

B、錯

錯誤。機會成本來源于資源的稀缺性和資源的多用途性。

17.不管做出什么選擇，已經被花費出去而且不能夠收回的成本叫做機會成本 A、對

B、錯

錯誤。不管做出什么選擇，已經被花費出去，而且不能收回的成本叫做沉沒成本。

18.等產量線只有在邊際技術替代率為正時，其生產才是有效率的

A、對

B、錯

錯誤。等產量線在邊際技術替代率為正時，其斜率為正，意味著為了使產量不變，兩種要素的使用量要同時增加或者同時降低，其生產沒有效率。

19.收入分配中有太多不公平現象是實證經濟學的說法 A、對

B、錯

錯誤。對經濟現象是“好”是“壞”的判斷屬于規范經濟學的研究對象。

20.“婦女應該與男子同工同酬”是實證經濟學的說法 A、對

B、錯

錯誤。“婦女應該與男子同工同酬”，屬于價值判斷，是規范經濟學的說法。

第三篇：外商投資企業法說課稿

《經濟法基礎知識》——外商投資企業法說課稿

各位老師：

你們好！我的說課內容包括以下幾個個方面：

一、教材特點： 我們學生所用的教材是依據教育部2001年制定的中等職業學校會計專業《經濟法律法規》教學大綱要求編寫的《經濟法基礎知識》（第三版）。這本教材在編寫過程中，注意體現了原版教材遵循教育部“切實為實現培養目標服務，體現以能力為本位的新觀念、注意培養學生綜合職業能力、創新精神和實踐能力”的原則，注意體現了職業教育的教育、教學改革精神。在課程內容安排上注意貫徹深入淺出、由易到難的循序漸進原則；注意到教材的系統性、科學性，以及各章的相對獨立性；同時也注意兼顧了與相關學科的銜接和配合。

在本周與下周我準備利用8個課時進行教材第六章“外商投資企業法律制度”內容的講解。在這一章中，主要介紹所謂的“三資企業”，即中外合資經營企業、中外合作經營企業和外資企業。本章的重點分別是合資企業和合作企業的設立、出資、組織形式、組織機構以及經營管理等。合資企業和合作企業的區別也是本章的重要內容。

二、學生情況：本課程屬于經濟類專業基礎課，服務于會計專業、市場營銷專業，為學生素質、能力、知識的和諧發展與提升，為后續專業課程的學習奠定基礎。通過學習經濟法，學生能夠掌握經濟法的基礎知識，加強對我國現行的經濟法律、法規的認識和理解，增強法制觀念并使其初步具有運用自己掌握的法律知識觀察、分析、處理有關經濟法問題的能力。同時它還可為經濟類各專業學生日后進一步學習一些涉及經濟法內容的專業基礎課和專業課學習奠定基礎，為相關職業資格考試提供相應的法律知識。

由于學生的認知能力參差不齊，對所學的知識的理解和掌握程度都不一樣，決大多數學生在學習過程中都會出現“撿了芝麻，丟了西瓜”的現 1

象，就是學了后面的知識，就忘了前面的知識，不能將所學知識的銜接起來。因此，在這種情況之下，應廣大學生的強烈要求，在教學過程中采用“一邊學習新課，一邊復習舊課”的方式，這樣可以幫助學生將所學知識充分銜接起來，融會貫通。

三、課程定位：與一般課程相比，經濟法具有以下幾個性質特點：一是課程的內容廣泛而豐富。主要涉及經濟法基礎理論知識、公司法、合伙企業法、外商投資企業法、企業破產法、擔保法、合同法金融法、經濟仲裁與經濟審判等，內容極廣；二是經濟法學科內容發展變化更新快；三是覆蓋學科范圍廣。該課程不僅覆蓋整個經濟管理的各個方面，而且涉及經濟學、管理學、法學等多個學科的基礎理論知識；

四、教學目標：

1、知識目標：了解外商投資企業法的概念和特征；了解各種外商投資企業的組織形式和經營機構；了解設立、變更和終止的具體規定；明確中外合資和合作經營企業的概念及特征；掌握中外合資經營企業設立的條件、注冊資本、出資方式和經營管理的有關規定等。

2、能力目標：使學生能進行各類公司、企業的設立、變更、注銷登記手續的辦理。

3、情感目標：通過師生的“教”與“學”，進一步增進彼此的了解，培養學生學習專業的興趣，使其感到懂得一些知識非常有用有趣，從而調動其學習積極性，客服畏難厭學的情緒。

五、教學設計：“問題式”教學法，核心是：教為主導，學為主體，疑為主軸，練為主線。

1、教為主導：教師作為教學活動的組織者，要引導學生積極參加課堂活動。

2、學為主體：學生始終是課堂活動的主體，創造生動活潑的課堂氣氛，變“一言堂”為“群言堂”，要讓學生充分參與，積極表現。

3、疑為主軸：要善于向學生突出問題，又要善于啟發學生提問題。培養學生的“問題”意識，鼓勵學生大膽質疑。多問，是創新教學的關鍵。通過解答一個個問題，讓學生理解并掌握一個個知識點。

4、練為主線：通過“問題”教學，創造主動活潑的課堂氣氛，調動學生積極參與。但作為教學活動組織者的教師，還應組織學生多聯系，學會運用知識、鞏固消化所學，并在練習中進一步檢驗教學效果，這是創新的必要途徑。

六、教學過程：

1.新課導入：回顧上一章的內容，重點回顧個人獨資企業和合伙企業的相關內容。通過案例導入新課。引出外資企業法。

2.講授新課：外資企業法的相關內容。

第四篇：合伙企業法案例

合伙企業性質及合伙個人訴權之認定——胡甲等30人訴胡乙合伙糾紛案發布日期：2009-08-05

文章來源：互聯網

一、案情舉要

1999年，申訴人胡甲等30人與被申訴人胡乙及其他合伙人共70人集資合伙開辦磚廠,磚廠開辦后即選舉董事長及董事會成員，以有限公司之形式管理，并在其所屬縣工商行政管理局登記注冊，登記種類為民營合伙企業，工商局為其核發企業法人營業執照。2000年始，胡乙承包該磚廠。2004年因磚廠所在鎮政府之招商引項目需征購磚廠租用之土地，雙方遂簽訂搬遷協議，并就拆遷補償費達成一致，磚廠即停辦。該拆遷費由承租該廠之胡乙領取，并由胡乙持有。磚廠停辦后機器設備由胡乙變賣，所得款項由其持有。胡甲等30人認為胡乙之行為已侵害其合法權益，要求胡乙償還未分發款項、設備變賣款及其他款項。雙方遂起糾紛，胡甲等三十人訴至法院，請求“終止合伙關系、進行財務清算，處理財產，債權債務和盈虧”。

二、裁判要旨

一審認為，胡甲等30人與胡乙及其他合伙人共70人合伙開辦磚廠后將該廠租賃給胡乙經營之行為合法。磚廠停辦后，胡乙變賣該廠機器設備所得款項屬全體合伙人所有。磚廠拆遷補償費屬全體合伙人所有。綜上，判決胡乙將變賣機器設備所得款項交由全體合伙人分配；將磚廠拆遷補償費交由全體合伙人分配。

胡乙不服，提出上訴。

二審認為，依照雙方租賃協議，胡乙與該廠之間形成租賃承包合同法律關系。2004年因該廠所在鎮人民政府之招商引資項目導致該廠停止經營，但該廠停辦后一直未清算，亦未申請注銷，依照法律之規定，企業法人應當依法清算完結，并辦理注消登記后，方歸于消滅。籍此，磚廠未清算注銷登記前，仍視為存續，應以自己之名義進行訴訟活動。因胡乙與胡甲等30人之間不存在直接之租賃之關系，胡甲等30人非合同對方當事人，故胡甲等30人之請求無法律依據。胡甲等30人無訴訟主體資格，本案應以合伙企業之名義向胡乙主張權利。另外，即使胡甲等30人代全體合伙人主張權利，亦必須依照《合伙企業法》第三十一條“處分合伙人之不動產和其他財產權利必須經全體合伙人同意”之規定。本案僅有胡甲等30人起訴，在一、二審中未能提供其訴訟行為業經全體合伙人之授權同意，故其訴訟行為不符合法律之規定。此外，《合伙企業法》第二十條規定，合伙企業進行清算前，合伙人不得請求分合伙企業之財產。因此，磚廠尚未清算前，胡甲等30人起訴主張分割合伙企業財產與法律相悖。綜上，原審判決適用法律錯誤，應依法改判。二審裁定，撤銷原判決，駁回胡甲等30人之起訴。

胡甲等人不服，已提出申訴，該案已進入再審。

三、焦點問題

該案焦點問題有二：其一，該廠之性質，即該廠系合伙企業抑或企業法人；其二，訴權問題，即胡甲等30人作為該廠之合伙人是否具有訴權，能否以個人（集合個人）之名義向法院提起訴訟。惟明晰該案之焦點問題，方可進行理清正確處理思路。

四、法律解析

（一）關于企業性質之認定

依照我國民法通則，企業按其性質劃分為企業法人和非法人企業。企業法人具備法人資格之組織體，能夠獨立承擔責任，體現為有限責任公司和股份有限公司兩種形式，其至為重要之特點即承擔責任以公司之財產為限。非法人企業無法人資格，但能夠作為民事主體進行民事活動，合伙企業是其重要表現形式。根據我國民法通則確立的法人基本制度，合伙企業無法人資格，在其資本運營方式不變之情況下，不得以任何理由改變對企業屬性之認定。

本案中，胡甲、胡乙等共70余人共同集資合伙開辦磚廠，并登記為民營合伙企業。依照《合伙企業法》（舊法——因該案發生于新法頒本之前，應適用舊法，故以舊法分析）第二條對合伙企業之定義：“本法所稱合伙企業，是指依照本法在中國境內設立的由各合伙人訂立合伙協議，共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業債務承擔無限連帶責任的營利性組織”，該磚廠為合伙企業性質（依新《合伙企業法》第十四條，該廠屬于普通合伙）。

該案二審適用有關企業法人之法律規定，其在對該磚廠性質之認識上存在一定偏差。二審對企業性質認定錯誤其原因可能在于工商局為該磚廠核發企業法人營業執照這一事實。事實上，工商局為該廠核發企業法人營業執照應屬錯誤行政行為。

筆者認為，認定企業性質應以企業資產運營方式為準。工商營業執照非認定企業性質之惟一依據，企業性質之認定應根據企業現有資產運營狀況綜合分析，工商部門之登記屬于行政行為，對司法認定無拘束力，故應根據企業資產之具體情況進行分析。《公司法》（舊法）第二十三條規定：“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東實繳的出資額。有限責任公司的注冊資本不得少于下列最低限額：

（一）以生產經營為主的公司人民幣五十萬元；??”，本案中，該磚廠屬生產性企業，從其提供的資本狀況分析（集資總額為19.35萬元），其集資遠沒有達到50萬之注冊資本最低限額。因此該廠不具備成為有限責任公司作為法人之基本要素，應當是合伙企業之性質。工商部門為其核發企業法營業執照，當屬行政行為錯誤，但不因此影響該廠之合伙性質。此其一。

其二，胡乙租賃經營該廠系企業內部承包經營方式，但不能籍此改變企業屬性。就本案而言，無論租賃協議怎樣約定，均不得違背合伙企業法之立法目的，即不能從實質上違背《合伙企業法》（舊法）第三十二條之規定即合伙協議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損（新法第三十三條）。合伙企業法之立法目的，在于維護合伙人間之信任關系，以保護合伙人之合法權益，使合伙人之間利益共享，風險同擔。遑論合伙企業采何種經營方式，合伙人均應當共擔風險，不能轉嫁于部分合伙人全部承擔，也即在實質上不能改變合伙關系。因此內部承包經營之方式亦不能打破該廠之合伙性質。

（二）關于合伙個人訴權之認定

根據我國法律規定，合伙體之財產屬于全體合伙人共有。部分合伙人采取非法手段，惡意侵占合伙財產，此種行為無疑違法。但是，其他合伙人如何選擇法律救濟途徑？在選擇訴訟方式時是以合伙人個人名義起訴抑或以合伙體名義起訴？

訴權是涉關起訴主體資格。有關起訴主體之規定，我國民事訴訟法第108條第（一）項規定：“原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織”。此項規定重在表明，訴權執有主體應當與案件有直接之利害關系。

結合本案，胡甲等30人作為合伙人，其訴求與其本身具有直接利害關系，符合起訴主體之規定，應當認定其有權以訴訟之方式來維護其作為合伙人之權益。由是觀之，合伙人認為其權益遭受其他合伙人侵害時，能夠以合伙個人之名義訴諸法院。法院若對其實體權利之主張不予支持，應當駁回訴訟請求，但不得剝奪其訴權（即駁回起訴）。（新《合伙企業法》第103條：“合伙人違反合伙協議的，應當依法承擔違約責任。合伙人履行合伙協議發生爭議的，合伙人可以通過協商或者調解解決。不愿通過協商、調解解決或者協商、調解不成的，可以按照合伙協議約定的仲裁條款或者事后達成的書面仲裁協議，向仲裁機構申請仲裁。合伙協議中未訂立仲裁條款，事后又沒有達成書面仲裁協議的，可以向人民法院起訴。”此條表明合伙人擁有個人訴權。）

如上所呈，胡甲等30人與胡乙之間之糾紛應為合伙糾紛。對合伙糾紛訴諸法院之訴訟主體，只能是合伙人，而不能是合伙企業。以合伙企業之名義起訴解決合伙人糾紛，既不符合權利主張之理論，在法律上亦無法操作。

關于胡甲等30 人起訴拆伙，是否違反《合伙企業法》（舊法）第三十一條“處分合伙人的不動產和其他財產權利必須經全體合伙人同意”之規定，我們認為，合伙人之訴訟權利非財產權利，而是涉及財產之程序權利，而三十一條之規定系對合伙財產實體處理之權利，以對實體財產權利之規定來否定合伙個人之程序性訴權之作法將不能獲得支持。

需要注意的是，本案在胡甲等30人起訴之后，法院應當依申請或依職權追加原告或第三人。作者：萍鄉市中級人民 楊天隆

在僅有兩個合伙人的合伙企業中一方對另一方作出的除名決定是否有效2009-06-06

【案情】

2007年7月5日，吳某與袁某簽訂共同創辦制衣廠的合伙協議，約定各投入資金10萬元用于租賃廠房和購置機器設備，平均分享經營利潤和承擔虧損。在合伙企業進行工商登記時，吳某按約投入了10萬元，袁某由于資金周轉困難，只投入了5萬元，但袁某向吳某出具書面承諾：在3個月內將另外的5萬元投資款補足。企業成立后，雙方共同參與了制衣廠的管理和生產。承諾到期后，雖經吳某多次催促，但袁某仍未補足5萬元投資款，雙方為此產生矛盾。吳某便以袁某違反合伙約定、未履行出資義務為由，作出并向袁某送達了將其從合伙企業中除名的書面決定。此后，袁某向法院起訴，要求確認吳某作出的除名決定無效。

【分歧】

對本案的處理，存在兩種意見：

第一種意見認為，應當判決駁回原告袁某的訴訟請求。理由是：合伙企業法第四十九條規定：“合伙人有下列情形之一的，經其他合伙人一致同意，可以決定除名：

（一）未履行出資義務；??”根據這條規定，作出除名決議的前提是“經其他合伙人一致同意”。從“一致同意”的字面上解釋，作出除名決議的合伙人應是兩個或兩個以上，全體合伙人應是三個或三個以上。在僅有兩個合伙人的合伙企業中，當一方對另一方作出除名決定時，不存在“經其他合伙人一致同意”的情形。因此，該條因沒有規定“在僅有兩個合伙人的合伙企業中，一方可對另一方作出除名決定”而存在法律漏洞，法官在適用并解釋該條法律規定時應進行目的性擴張予以填補，即既然在有三個或三個以上合伙人的合伙企業中，可依法律規定對其中一名合伙人作出除名決議，那么在僅有兩個合伙人的合伙企業中應同樣適用，而且這樣解釋符合合伙企業法關于保護守約方合伙人合法權益的立法目的。因此，由于袁某違反誠實信用原則，沒有按約定足額出資，作為守約方的吳某有權對其作出除名決定。

第二種意見認為，應當判決確認吳某作出的除名決定無效。理由是：在僅有兩個合伙人的合伙企業中，當一方被除名時，另一方則構成了單獨主體，既不符合合伙企業法第四十九條規定的“經其他合伙人一致同意”的法定前提條件，也使該企業不再具備“有二個以上合伙人”的法律特征，因此，吳某無權對違約的袁某作出除名決定。

【評析】

筆者同意第二種意見，認為應當判決確認吳某作出的除名決定無效。具體分析如下：

第一，合伙企業法第四十九條關于對合伙人除名的規定，在文字表達上清楚明確，法官在裁判案件時應嚴格適用。法律適用的過程就是法律解釋的過程，法律解釋包括文義解釋、論理解釋、比較法解釋、社會學解釋等。解釋法律必須從文義入手是法律解釋上的一條規則，文義解釋具有優先性是維護法律尊嚴和適用安定性的基礎。文義解釋是指按照法律條文用語的文字、語法以及通常的使用方式去理解其含義。無論大陸法系還是英美法系國家，如果法律規定的含義很清楚，且這種語義不會產生荒謬的結果時，法官就有義務嚴格適用法律的規定。合伙企業法第四十九條中的“經其他合伙人一致同意”這一作出除名決議的前提條件，從字面含義理解，只能得出“在有三個或三個以上合伙人的合伙企業中才能適用”的結論，否則談不上“一致同意”。在僅有兩個合伙人的合伙企業中，一方對另一方作出除名決定，不符合“經其他合伙人一致同意”的條件。本案中，依文義解釋規則和從嚴適用法律出發，吳某無權對袁某作出除名決定。

第二，合伙企業法第四十九條沒有規定“在僅有兩個合伙人的合伙企業中，一方可對另一方作出除名決定”，這不是立法者的疏忽，而是為了維持合伙企業自身法律特征而有意作出的制度安排。合伙企業法第十四條規定了設立合伙企業應當具備“有二個以上合伙人”的條件，因此，任何合伙企業其合伙人應是兩個或兩個以上，如只剩下一個投資主體則構不成合伙企業。在有三個或三個以上合伙人的合伙企業中，當其余合伙人一致同意對其中一個合伙人作出除名決定時，假定作出的除名決議符合法律規定，那么在該合伙人被除名后，企業仍將有兩個或兩個以上的合伙人存在，企業不會喪失“合伙”這一法律特征。如果在僅有兩個合伙人的合伙企業中，允許一方對另一方作出除名決定，則只剩下一方投資主體在經營，該企業將喪失“合伙”的法律特征。這正是合伙企業法第四十九條規定作出除名決議的前提是“經其他合伙人一致同意”的目的之所在。正因如此，合伙企業法第八十五條也規定“合伙人已不具備法定人數滿三十天”應當解散合伙企業。當合伙企業要解散時，也就意味著要清算、處分合伙財產，行使除名權已沒有任何實質意義。

合伙企業法于1997年2月23日通過，2006年8月27日進行了修訂。對比修訂前后的內容來看，作出除名決議需“經其他合伙人一致同意”的這一前提條件沒有任何改變。由此看來，立法者在修訂前后，均沒有規定“在僅有兩個合伙人的合伙企業中，一方可以對另一方作出除名決定”，這并非是立法者的疏忽，而是為保持合伙企業自身法律特征而有意作出的制度安排。對立法者有意留下的所謂的“法律漏洞”，法官只能嚴格適用，不能進行填補。

第三，雖然吳某作出的除名決定無效，但其對袁某未按期繳納合伙資金的違約行為仍有法律上的救濟途徑。袁某違背誠實信用原則，未足額履行合伙出資義務，對全額投資的吳某來說，有失公允。吳某如不想繼續與袁某合伙經營該企業，在無權對袁某作出除名決定的情況下，有權提出解散合伙企業，由雙方對合伙企業的財產、債權和債務等進行清算、分配；對袁某未按期足額繳納合伙資金的違約行為，可依合伙協議追究其違約責任，要求其賠償因此造成的損失。江西省都昌縣人民法院：張烈忠

債務人以合伙企業名義擔保的法律責任 發布日期：2010-01-09

案情◇ 2008年11月28日，被告牟某、王某夫婦向原告彭某借到現金82000元，并出具借條。同日，牟某、王某夫婦還向彭某出具借款保證書一份，擔保人為某磚瓦廠。2008年12月18日，上述磚瓦廠的合伙組織執行人黃某根據彭某要求，再向其出具承諾書一份。借款到期后，彭某向牟某、王某夫婦催要借款本金及利息未果。

案發后查明，擔保人磚瓦廠為合伙型企業。根據工商登記，該企業原合伙人為本案被告牟某、王某夫婦，自2008年11月起合伙人變更為黃某、陳某二人，黃某為企業執行人。案發后，并無證據表明陳某同意彭某以企業名義為牟某夫婦借款提供擔保。

2009年5月，彭某一紙訴狀將主債務人牟某、王某夫婦及磚瓦廠、黃某、陳某一并告上法庭。

◇判決◇

法院審理后認為，原告彭某與被告牟某、王某間的借貸關系合法、有效。根據我國《合伙企業法》的規定，磚瓦廠合伙組織執行人黃某在未經全體合伙人同意的情況下，為二原告借款提供擔保，該行為盡管不符合法律規定，有損其他合伙人的利益，但不影響擔保行為對善意第三人的效力。合伙人對法律規定必須經全體合伙人同意才能執行的事項，擅自處理，給合伙企業或者其他合伙人造成損失的，應另行承擔賠償責任。因而，本案不僅被告黃某以個人名義提供的擔保合法有效，而且黃某以企業名義提供的擔保亦有效。被告黃某、磚瓦廠應直接承擔擔保責任，被告陳某則應對磚瓦廠財產不足清償部分承擔無限連帶清償責任。被告黃某、磚瓦廠、陳某承擔擔保責任后，有權向牟某追償。被告磚瓦廠、陳某對其損失，亦可向被告黃某尋求賠償。遂依照《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國擔保法》和《中華人民共和國合伙企業法》的有關規定，作出了前述判決。一審判決后，各被告未上訴。

◇評析◇

合伙企業是指依法設立的由各合伙人訂立合伙協議，共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業債務承擔無限連帶責任的營利性組織。合伙企業可以由全體合伙人共同執行合伙企業事務，也可以由合伙協議約定或者全體合伙人決定，委托一名或者數名合伙人執行合伙企業事務。執行合伙企業事務的合伙人，對外代表合伙企業，其執行企業事務所產生的收益歸全體合伙人，所產生的虧損或者民事責任，由全體合伙人承擔。當然，合伙企業的重大事項應當經過全體合伙人同意。《中華人民共和國合伙企業法》第31條規定，以合伙企業名義為他人提供擔保，必須經全體合伙人同意。那么，合伙組織執行人在全體合伙人未取得一致意見的情況下，擅作主張提供的擔保是否對內、對外都無效呢？《合伙企業法》第38條規定：“合伙企業對合伙人執行合伙企業事務以及對外代表合伙企業權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。”該法第69條同時規定：“合伙人對本法規定或者合伙協議約定必須經全體合伙人同意始得執行的事務，擅自處理，給合伙企業或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。”這二個法律條文，實質上明確規定了合伙執行人擅自以企業名義對外擔保的內、外效力區別。只要第三人主觀上是善意的，執行人的擅自擔保行為對外仍然有效，其他合伙人亦應為此對外承擔法律責任。但該擔保行為在合伙人內部并不產生法律效力，應認定無效，合伙企業及其他合伙人對外承擔責任后，有權要求執行人予以賠償。

既然不對抗善意第三人，其他合伙人就應按一定程序對擔保債權人承擔法律責任。《合伙企業法》第39條同時規定：“合伙企業對其債務，應先以其全部財產清償。合伙企業財產不足以清償到期債務的，各合伙人應當承擔無限連帶責任。”因此，與以個人身份直接提供擔保不同，合伙人只在企業財產不足清償時，承擔補充責任。

本案中，原告彭某在出借資金時要求提供擔保符合正常的社會心態。磚瓦廠出具的擔保手續齊全，表面上并無瑕疵，彭某作為第三人（實體）接受該擔保，主觀上是善意的，應認定擔保行為對外合法有效。盡管被告陳某對被告黃某擅自以企業名義作出的擔保行為并不知情，其仍應在企業財產不足時部分承擔無限連帶責任。在承擔責任后，陳某既可向主債務人牟某、王某（被告）追償，亦可要求黃某賠償。湖北省利川市人民法院

黃志權

非執行人執行合伙事務是否當然無效？發布日期：2011-09-17

【案情】 2008年10月，張某、李某、黃某和胡某四人共同出資成立一普通合伙企業，主要從事掛面生產、銷售，菜籽油生產和銷售。四人共同決定張某為合伙企業的對外事務執行人，其他三人負責企業的內部生產和管理事務。2009年12月，黃某未經其他合伙人同意擅自與一個體商戶吳某簽訂了一份菜籽油購銷合同，約定一個月內向對方提供600公斤菜籽油。后來情勢發生變化，無法履行合同。吳某要求賠償損失。

【分歧】

黃某簽訂的該項購銷合同是否有效，合伙企業是否要賠償吳某的損失，有兩種意見：

第一種意見認為，全體合伙人一致決定或委托一人為合伙事務執行人后，其他合伙人應不得執行對外合伙事務，因此黃某擅自簽訂的購銷合同無法律效力，吳某的損失由黃某個人賠償；

第二種意見認為，雖然黃某無對外合伙事務執行資格，但合伙企業關于合伙事務執行人的決定不得對抗善意第三人，因此，黃某與吳某簽訂的合同有效，損失應由合伙企業賠償，之后可以向黃某追償。

【管析】

筆者同意第二種意見，理由如下：

本案主要涉及兩個主要問題：一是購銷合同是否有效；二是合伙企業是否要賠償吳某的損失。

根據《合伙企業法》第27條，依照本法第二十六條第二款規定委托一個或者數個合伙人執行合伙事務的，其他合伙人不再執行合伙事務。可見，當企業委托了對外合伙事務執行人后，其他合伙人不得再對外執行合伙事務，但并不能由此否定其他合伙人對外執行合伙事務的法律效力。

從本案看，吳某同黃某簽訂菜籽油購銷合同是基于黃某作為企業合伙人的身份，其有理由相信黃某具有對外合伙事務執行權力，并同其簽訂合同。《合伙企業法》第37條，合伙企業對合伙人執行合伙事務以及對外代表合伙企業權利的限制，不得對抗善意第三人。因此，黃某與吳某簽訂的購銷合同應認定為有效。

《合伙企業法》第38條，合伙企業對其債務，應先以其全部財產進行清償。既然黃某與吳某的購銷合同有效，則因此產生的債務應認定為企業債務，吳某可以向合伙企業請求賠償。當然，根據《合伙企業法》第98條，不具有事務執行權的合伙人擅自執行合伙事務，給合伙企業或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。合伙企業在賠償吳某損失后，可以向黃某追償。作者：永修縣人民法院 葉方愷

上訴人馬光棟因合伙糾紛一案發布日期：2010-11-14 作者：王巡生律師

山東省東營市中級人民法院民事判決書

（2005）東民四終字第16號

上訴人（原審原告）：馬光棟，男，1964年4月9日出生，漢族，勝利油田海洋鉆井公司買斷職工，住東營市西二路78號。

委托代理人：謝玉泉，山東魯北律師事務所律師。

被上訴人（原審被告）：索振貴，男，1966年8月24日出生，漢族，東營市天齊化工有限責任公司經理，住東營市西二路15號。

委托代理人：石艷田，山東齊征律師事務所律師。

被上訴人（原審被告）：東營市天齊化工有限責任公司。住所：東營市西四路勝利水泥廠北側。

法定代表人：索振貴，經理。

原審第三人：孫鳳梅，女，1967年4月3日出生，漢族，勝利石油管理局技術檢測中心職工，住勝利石油管理局勝中社區西二區。

上訴人馬光棟因合伙糾紛一案，不服東營市東營區人民法院（2003）東民初字第2079號民事判決，向本院提起上訴，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。上訴人馬光棟及委托代理人謝玉泉，被上訴人索振貴及委托代理人石艷田，被上訴人東營市天齊化工有限責任公司的法定代表人索振貴，原審第三人孫鳳梅均到庭參加訴訟。本案現已審理終結。

原審法院經審理查明，2002年11月，原告與被告索振貴、第三人簽訂三方合作協議，約定原告與被告索振貴以現金和設備出資，各占股份的45%，第三人以技術出資，占股份的10%.利潤按股份分配，其中第三人每月預領1000元。2003年1月4日，原告及被告索振貴、第三人簽訂股權確認明細書一份，確認了原告與被告索振貴的出資。2003年3月1 日，由第三人執筆，原告與被告索振貴簽訂分伙協議一份，約定分伙，并約定已銷售的澄清劑共83噸扣除稅金及5個月房租15000元、2003年2月份工資后按股份分配，工廠設備作價50000元歸被告索振貴，甩干機賣后原告與被告索振貴均分，塑料桶原告與被告索振貴平分，已開發的市場山東萬達集團歸被告索振貴，東辛采油廠歸原告。原告與被告在分伙協議上簽字認可，第三人未簽字。

另查明，分伙協議中確定的83噸澄清劑稅后價格為每噸4141.15元，共計343715.45元均已結算，其中結算至原告處5噸，計款20705.75元，經被告索振貴結算至被告天齊公司處78 噸，計款323009.70元。2003年2月份工人工資為3750元。第三人自合伙組織預領收益2000元。三人合伙財產甩干機及塑料桶在簽訂分伙協議時存放于被告索振貴處，被告索振貴及第三人均表示放棄分割，被告同時主張塑料桶已爛掉，原告及第三人均無異議。原告與被告索振貴簽訂分伙協議時協議中未涉及的合伙財產有價值10000元的破乳劑、價值10000元的成品引發劑。被告索振貴主張該部分財產都在桶中，但已當成廢品賣掉了。分伙協議簽訂后原告未經營原合伙項目。

另查明，被告天齊公司成立于2003年2月24日。

原告主張分伙協議中無第三人簽字，協議無效，合伙關系實際并未解散，被告索振貴于2003年2月與他人共同出資設立被告天齊公司從事同業經營，違反了法律規定，侵犯了合伙人的合法權益，二被告應以侵權利潤對原告及第三人承擔侵權責任。二被告認為被告索振貴與他人成立被告天齊公司時合伙組織已停止經營，且不存在侵權行為，不應承擔民事責任。第三人對原告主張無異議。

原審法院認為，原告與被告索振貴、第三人簽訂的三方合作協議是三方真實意思，合伙關系依法成立。2003年3月1日的分伙協議，因第三人對協議內容有異議，未在協議上簽字，故分伙協議無效。但協議簽訂后，合伙組織已停止經營，應視為合伙關系實際終止，合伙人應就此前合伙財產按合伙協議確定的分配方法進行分配。分伙協議簽訂時的價值20000元的產品，分伙時由被告索振貴實際占有，雖其主張已按廢品處理，但未經其他合伙人同意，應以產品價值對原告及第三人承擔責任。第三人已預領的收益款應一并納入分配財產，并在分配中予以扣除。原告主張被告索振貴在合伙期間與他人成立被告天齊公司，要求分配被告天齊公司的侵權利潤，因被告天齊公司成立雖然在分伙協議簽訂前七天，但原告提供的證據不能證明此間被告天齊公司的收益情況，故對原告主張，不予采信。因被告索振貴將合伙收益結算至被告天齊公司，被告天齊公應對被告索振貴應歸還原告及第三人合伙財產承擔連帶清償責任，被告索振貴與被告天齊公司的債權債務關系，本案不作處理。合伙協議中對銷售市場所作約定，因原告在簽訂分伙協議后未從事原合伙項目，本案亦不作處理。依照《中華人民共和國合伙企業法》第三十二條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條之規定，判決：

一、被告索振貴支付原告馬光棟合伙收益款164678.70〔（4141.15*83+50000+20000+2000）*45%-20705.75〕元，支付第三人孫鳳梅合伙收益款39196.55〔（4141.15*83+50000+20000+2000）*10%-2000〕元。

二、被告天齊公司對被告索振貴的還款義務向原告及第三人承擔連帶清償責任。

三、被告索振貴返還原告馬光棟甩干機一臺。

四、駁回原告馬光棟的其他訴訟請求。以上一至三項于判決生效之日起十日內履行。案件受理費8960元，由原告負擔4670元，被告索振貴負擔4290元。財產保全費7700元由原告負擔 5600元，被告索振貴負擔2100元。

上訴人馬光棟上訴稱，一審認定分伙協議無效是正確的，但認定該協議簽訂后，合伙組織已經停止經營，沒有事實依據和法律依據。上訴人認為，無效的分伙協議不能產生解除合伙關系的法律后果，因此合伙關系并未終止，被上訴人索振貴作為合伙人之一，利用合伙財產進行生產經營所得財產應歸全體合伙人共有。被上訴人索振貴利用自己既是合伙人之一又是天齊公司法定代表人的雙重身份之便利，侵占其資金、場地和銷售市場，通過天齊公司占有合伙組織的財產及生產經營所得拒不向其他合伙人分配的行為，已對其他合伙人構成侵權。被上訴人應當按照上訴人在一審期間提交的計算方式和計算結果，對上訴人進行賠償。請求二審法院變更原審判決第一項、撤銷原審判決第四項，支持上訴人的上訴請求。

被上訴人索振貴辯稱，原審認定事實清楚，適用法律正確。上訴人與被上訴人自從2003年3月1日在第三人孫鳳梅的執筆下簽訂分伙協議，只是第三人認為沒有牽扯個人利益才未在該協議書上簽字。因此，不管分伙協議的效力如何，就分伙時的剩余財產上訴人是認可的。天齊公司經營的產品與原合伙組織經營的產品并非相同產品，上訴人以產品的主要效果要求值來判斷屬于同一產品與事實不符。所以，原審對分伙剩余財產的分配合理合法，請求二審法院駁回上訴，維持原判。

被上訴人天齊公司的答辯意見同被上訴人索振貴。

第三人孫鳳梅述稱，同意原審判決的處理意見。

二審中，雙方當事人均未提交新的證據。

二審查明的事實與一審查明的事實一致。

本院認為，上訴人、被上訴人索振貴以及原審第三人對雙方合伙協議的簽訂、合伙關系的成立、合伙事實的存在均無異議，原審對此亦予以確認，二審在此不再贅述。雙方當事人在二審期間爭議的主要焦點問題是：原審對合伙財產的認定與分割是否正確。從分伙協議的簽訂過程分析，上訴人與被上訴人索振貴分伙協議上的簽字行為，是對合伙解散的真實意思表示。原審第三人孫鳳梅未簽字的原因，二審期間，孫鳳梅向法庭作出明確陳述：“在分伙協議起草完之后，雙方對合伙期間的剩余財產均認可，只是上訴人與被上訴人索振貴口頭表示分伙協議中涉及的財產由其二人平均分配，未分給孫鳳梅按照合伙期間約定的應得10%合伙利潤的份額，故未在分伙協議上簽字。”對孫鳳梅的這一陳述，上訴人與被上訴人索振貴均無異議。由此可見，雙方當事人的散伙是基于合伙人的約定，按照有關法律規定，合伙解散意味著合伙關系消滅。上訴人上訴稱，分伙協議簽訂后原合伙組織仍在繼續經營，未提供充分證據予以證明，本院不予采信。原審對分伙協議中的財產予以確認并根據雙方約定的分配比例對合伙財產進行的分割并無不當。上訴人主張被上訴人索振貴在合伙期間與他人成立被告天齊公司后，侵占其資金、場地和銷售市場，要求分配被上訴人天齊公司的侵權利潤的訴訟請求系侵權之訴，與本案并非同一法律關系，本院在本案中不予審查，上訴人可另行起訴。

綜上所述，本院認為，上訴人的上訴請求依法不能成立。本院不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十二條、第一百五十三條第一款第（一）項、第一百五十八條之規定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費8960元，由上訴人馬光棟負擔。本判決為終審判決。

二OO五年一月二十五日

“湊份子”買彩票，中獎如何分

發布日期：2009-06-29

[案情]

甲乙二人“湊份子”買彩票，甲出20元，乙出10元。結果，二人所購彩票中了50萬元大獎。由于兩人在買彩票前并沒約定中獎后獎金如何分配，雙方在分配獎金的問題上產生了分歧，并訴諸法院。

[分歧]

該案審理中，有以下兩種意見：第一種意見認為，這種“湊份子”買彩票的行為是一種個人合伙行為，甲、乙二人在沒有約定的情況下，應該按照出資比例分配獎金，即甲應該分得該筆獎金的三分之二，乙應該分得該筆獎金的三分之一。第二種意見認為，這種“湊份子”買彩票的行為是一種投機性很強的行為，屬于民法上的射幸行為，而且本案中，甲、乙二人“湊份子”買彩票是一種臨時性行為，難以認定其有經營性質，和一般的個人合伙經營有所不同，不宜按照個人合伙的規定處理，而應該按照公平原則，甲、乙在返還各自出資后平均分配獎金。

[評析]

在社會生活中，“湊份子”買彩票的現象日益增多，如何確定這種行為性質和獎金的分配原則，對以后類似糾紛的解決具有重要意義。

民法通則第三十條規定：“個人合伙是指兩個以上公民按照協議，各自提供資金、實物、技術等，合伙經營、共同勞動。”一般認為，個人合伙具有如下特征：1.以合伙協議為成立前提。從某種意義上說，合伙就是一種協議，即合伙人為達到共同目的而在自愿、協商基礎上達成的協議。2.合伙人共同出資。合伙人的共同出資作為合伙組織的價值形態表現，是合伙得以經營事務的物質前提。所謂共同出資，就是各合伙人為了共同經營的需要，各自將自己擁有的資金、實物、技術、勞務等生產要素組合起來。合伙人的出資數額可以不均等；出資種類不限，既可以是有形財產，如資本、設備、房屋等，也可以是無形財產，如勞務、技術以至信譽。3.合伙經營、共同勞動。這是合伙表現在經營方式上的特征。4.合伙人分享合伙收益，并對合伙債務負連帶責任。合伙人合伙的最終目的就是為了分享合伙經營而帶來的利益。同時，合伙的對外債務由合伙人連帶承擔。

筆者認為，上述特征1和特征3，僅是個人合伙成立時和成立后分別表現出的特點，并不是個人合伙成立的要件。首先，合伙協議為不要式協議，可以是書面協議，也可以是口頭協議。如果沒有協議，但符合事實合伙關系的，也應該認定為合伙。強調合伙協議的意義在于以協議事先約定合伙人的權利義務關系，以利于事后厘清和認定。其次，隨著我國市場經濟的發展，資本、實物、技術、勞務等均被承認為生產要素，它們之間的組合結構除了表現為法人形態以外，個人合伙形態也大量存在。因此，這種情況的出現，在導致合伙出資形式多樣化的同時，也表明“合伙經營，共同勞動”并不是合伙成立的要件。在合伙中有人提供資本，有人提供勞動，或有人負責經營（這里指狹義上的經營，僅指對合伙事務的具體管理，廣義上的經營亦包括以各種方式出資而成立合伙的行為），各合伙人以不同的形式出資，在合作的同時有所分工，也是合伙組織的一種常見形態。《最高人民法院關于貫徹執行民法通則若干問題的意見》（下稱《民通意見》）第四十六條規定：“公民按照協議提供資金或者實物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經營、勞動的，或者提供技術性勞務而不提供資金、實物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人”，便是對這種合伙形態的肯定。

合伙實質上是合伙人為經營共同事業，共同出資而形成的一種合作關系。民法上的個人合伙，其成立要件除了對合伙人數和合伙人的行為能力的要求以外主要有3個：1.共同出資。這是合伙構成的物質前提，是實現合伙經濟目的的組織手段，也是合伙之人合性的基礎，構成其與雇傭關系的根本區別。2.經營共同事業。這是合伙得以形成的向心力和凝固劑，是合伙人和合伙組織權利義務的軟載體要件，其外延通常表現為合伙的經營范圍。我國民法采德國民法做法，對合伙經營共同事業的種類不加限制，一如史尚寬先生所指出：“茍不背于公序良俗，其事業為公益的或為營利的，或以交誼娛樂為目的（例如俱樂部），均無礙于合伙之成立”（史尚寬《債法各論》，中國政法大學出版社2000年版，第686頁）。3.共享收益，共擔風險。合伙人分享利益，這是合伙成立并經營的經濟目的所在，承擔風險則是享受利益的對價義務。一方面這是合伙成立后合伙目的的自然表現，另一方面又因合伙目的的要求而成為合伙的成立要件。如果約定將全部利潤分配給部分合伙人（羅馬法上稱之為“獅子合伙”）或者全部虧損由部分合伙人承擔的合伙則違背了合伙目的，而不能稱其為合伙。個人合伙，因其成立要件的簡單，靈活性程度很高，故而為臨時性事務組成短暫性的合伙也是十分常見的現象。“合伙之事業，亦不問其為繼續的或為臨時的，為個個之事業或為包括之事業。故以單一行為為目的之偶然合伙，亦為合伙”（史尚寬《債法各論》，中國政法大學出版社2000年版，第686頁）。

本案中，甲、乙二人購買彩票，是一種射幸行為。射幸行為是指一方當事人目的的實現有賴于未來偶然事件出現的一種行為，其顯著特點在于行為標的是一種未來的、相當不確定的機會利益。

射幸行為雖然帶有明顯的投機性，但仍有其目的所指，就是為了謀求將來的某種機會利益。本案中，甲、乙二人購買彩票，其追求的這種經濟目的顯而易見。為實現這種經濟目的，二人共同出資，購買彩票，這種行為仍不失為一種臨時性的經營共同事業。因此，本案中甲、乙二人“湊份子”購買彩票的行為當屬于從事單一行為的偶然合伙，與普通的合伙經營相比較雖不典型，但卻是一種原始的、簡單的合伙形式，具有合伙的一般性特征。既是合伙，那么本案自然適用民法通則及《民通意見》關于合伙的分配規定。民法通則第三十五條規定：“合伙的債務，由合伙人按照出資比例或者協議的約定，以各自的財產承擔清償責任。”《民通意見》第四十七條規定：“全體合伙人對合伙經營的虧損額，對外應當負連帶責任；對內則應按照協議約定的債務承擔比例或者出資比例分擔；協議未規定債務承擔比例或者出資比例的，可以按照約定的或者實際的盈余分配比例承擔。??”該規定雖然沒有涉及對利潤的分配，但按照權利義務對等原則，在有約定的情況下應按約定對利潤進行分配，無約定則按照出資比例對利潤進行分配。這樣，本案中，甲乙雙方依上述規定應該按照出資比例對獎金進行分配。

值得一提的是，在1997年頒布的《中華人民共和國合伙企業法》中對未約定情況下的合伙盈虧分配采取了平均主義的處理做法，《中華人民共和國合伙企業法》第三十二條第一款規定：“合伙企業的利潤和虧損，由合伙人依照合伙協議約定的比例分配和分擔；合伙協議未約定利潤分配和虧損分擔比例的，由各合伙人平均分配和分擔”。究其原因，蓋因合伙是具有強烈的人合性特點的一種經營形態，這種特點突出地表現在它的財產構成、組織結構、管理方式及責任形式等方面都是以“人頭”為基礎進行配置的，在合伙中，每個合伙人的權利義務差別不是太明顯。這一點與公司的資合性特點顯著不同。但是，不應因此而完全忽略由于出資額的不同所應給合伙人帶來權利享有和義務負擔上的差別。在存在出資額不同的情況下，如果說各合伙人因沒有約定，可以不對管理權、經營權的分配計較的話，但是他們對盈虧的分配絕對在意，這是因為合伙人在出資時，是有著“出資額多少決定著成果分享多少”這樣一種自然規則上的默契的。合伙出資不同所導致盈虧分配不同是一種應有之義，是一種分配原則，只有在無約定，出資比例也無法明確時，才能例外適用平均分配的辦法。因此，2006年8月27日修訂后的《中華人民共和國合伙企業法》第三十三條第一款規定：“合伙企業的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協議的約定辦理；合伙協議未約定或者約定不明確的，由合伙人協商決定；協商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。”就是說，對合伙盈虧的處理，有約定按約定，無約定按出資比例；無約定，出資比例也不明確的才等份處理。

總之，筆者認為，本案按照第一種意見處理為妥。

浙江省寧波市鎮海區人民法院：李國勇

第五篇：外商獨資企業法細則

國務院關于修改

《中華人民共和國外資企業法實施細則》的決定

中華人民共和國國務院令第301號

2001年4月12日

為了適應我國對外開放新形勢的需要，進一步改善外商投資環境，根據《全國人民代表大會常務委員會關于修改<中華人民共和國外資企業法>的決定》，對《中華人民共和國外資企業法實施細則》作如下修改:

一、將第三條修改為:“設立外資企業必須有利于中國國民經濟的發展，能夠取得顯著的經濟效益。國家鼓勵外資企業采用先進技術和設備，從事新產品開發，實現產品升級換代，節約能源和原材料，并鼓勵舉辦產品出口的外資企業。”

二、將第四條、第五條合并，修改為:“禁止或者限制設立外資企業的行業，按照國家指導外商投資方向的規定及外商投資產業指導目錄執行。”

三、將第十條中的“產品在中國和國外市場的銷售比例”刪去。

四、將第十五條中的“以及在中國和國外市場的銷售比例”刪去。

五、將第二十二條修改為:“外資企業在經營期內不得減少其注冊資本。但是，因投資總額和生產經營規模等發生變化，確需減少的，須經審批機關批準。”

六、將第二十七條第一款修改為:“外國投資者以機器設備作價出資的，該機器設備應當是外資企業生產所必需的設備。”

七、將第二十八條第一款修改為:“外國投資者以工業產權、專有技術作價出資的，該工業產權、專有技術應當為外國投資者所有。”

八、刪去第四十三條。

九、將第四十五條修改為:“外資企業可以在中國市場銷售其產品。國家鼓勵外資企業出口其生產的產品。”

十、將第四十六條第二款修改為:“外資企業可以自行在中國銷售本企業生產的產品也可以委托商業機構代銷其產品。”

十一、刪去第四十八條第二款、第三款。

十二、將第五十二條中的“外資企業進口下列物資，免征關稅和工商統一稅”，修改為“外資企業進口下列物資，依照中國稅法的有關規定減稅、免稅”。

十三、將第五十三條修改為:“外資企業生產的出口產品，除中國限制出口的以外，依照中國稅法的有關規定減稅、免稅或者退稅。”

十四、刪去第五十六條。

十五、將第八十四條修改為:“外資企業與其他公司、企業或者經濟組織以及個人簽訂合同，適用《中華人民共和國合同法》。”

十六、刪去第八十七條。

此外，對部分條款的表述予以修改，條文順序作相應調整。

本決定自公布之日起施行。《中華人民共和國外資企業法實施細則》根據本決定作相應的修改，重新公布。

附件:

《中華人民共和國外資企業法實施細則》

1990年10月28日國務院批準1990年12月12日對外經濟貿易部發布根據2001年4月12日《國務院關于修改<中華人民共和國外資企業法實施細則>的決定》修訂

第一章 總則

第一條 根據《中華人民共和國外資企業法》的規定，制定本實施細則。

第二條 外資企業受中國法律的管轄和保護。

外資企業在中國境內從事經營活動，必須遵守中國的法律、法規，不得損害中國的社會公共利益。

第三條 設立外資企業，必須有利于中國國民經濟的發展，能夠取得顯著的經濟效益。

國家鼓勵外資企業采用先進技術和設備，從事新產品開發，實現產品升級換代，節約能源和原材料，并鼓勵舉辦產品出口的外資企業。

第四條 禁止或者限制設立外資企業的行業按照國家指導外商投資方向的規定及外商投資產業指導目錄執行。

第五條 申請設立外資企業，有下列情況之一的，不予批準:

(一)有損中國主權或者社會公共利益的；

(二)危及中國國家安全的；

(三)違反中國法律、法規的；

(四)不符合中國國民經濟發展要求的；

(五)可能造成環境污染的。

第六條 外資企業在批準的經營范圍內，自主經營管理，不受干涉。

第二章 設立程序

第七條 設立外資企業的申請，由中華人民共和國對外貿易經濟合作部(以下簡稱對外貿易經濟合作部)審查批準后，發給批準證書。

設立外資企業的申請屬于下列情形的，國務院授權省、自治區、直轄市和計劃單列市、經濟特區人民政府審查批準后，發給批準證書:

(一)投資總額在國務院規定的投資審批權限以內的；

(二)不需要國家調撥原材料，不影響能源、交通運輸、外貿出口配額等全國綜合平衡的。省、自治區、直轄市和計劃單列市、經濟特區人民政府在國務院授權范圍內批準設立外資企業，應當在批準后15天內報對外貿易經濟合作部備案(對外貿易經濟合作部和省、自治區、直轄市和計劃單列市、經濟特區人民政府，以下統稱審批機關)。

第八條 申請設立的外資企業，其產品涉及出口許可證、出口配額、進口許可證或者屬于國家限制進口的，應當依照有關管理權限事先征得對外經濟貿易主管部門的同意。

第九條 外國投資者在提出設立外資企業的申請前，應當就下列事項向擬設立外資企業所在地的縣級或者縣級以上地方人民政府提交報告。報告內容包括設立外資企業的宗旨；經營范圍、規模；生產產品；使用的技術設備；用地面積及要求；需要用水、電、煤、煤氣或者其他能源的條件及數量；對公共設施的要求等。縣級或者縣級以上地方人民政府應當在收到外國投資者提交的報告之日起30天內以書面形式答復外國投資者。

第十條 外國投資者設立外資企業，應當通過擬設立外資企業所在地的縣級或者縣級以上地方人民政府向審批機關提出申請，并報送下列文件:

(一)設立外資企業申請書；

(二)可行性研究報告；

(三)外資企業章程；

(四)外資企業法定代表人(或者董事會人選)名單；

(五)外國投資者的法律證明文件和資信證明文件；

(六)擬設立外資企業所在地的縣級或者縣級以上地方人民政府的書面答復；

(七)需要進口的物資清單；

(八)其他需要報送的文件。

前款(一)、(三)項文件必須用中文書寫；(二)、(四)、(五)項文件可以用外文書寫，但應當附中文譯文。

兩個或者兩個以上外國投資者共同申請設立外資企業，應當將其簽訂的合同副本報送審批機關備案。

第十一條 審批機關應當在收到申請設立外資企業的全部文件之日起90天內決定批準或者不批準。審批機關如果發現上述文件不齊備或者有不當之處，可以要求限期補報或者修改。

第十二條 設立外資企業的申請經審批機關批準后，外國投資者應當在收到批準證書之日起30天內向工商行政管理機關申請登記，領取營業執照。外資企業的營業執照簽發日期，為該企業成立日期。

外國投資者在收到批準證書之日起滿30天未向工商行政管理機關申請登記的，外資企業批準證書自動失效。

外資企業應當在企業成立之日起30天內向稅務機關辦、理稅務登記。

第十三條 外國投資者可以委托中國的外商投資企業服務機構或者其他經濟組織代為辦理本實施細則第八條、第九條第一款和第十條規定事宜，但須簽訂委托合同。

第十四條 設立外資企業的申請書應當包括下列內容:

(一)外國投資者的姓名或者名稱、住所、注冊地和法定代表人的姓名、國籍、職務；

(二)擬設立外資企業的名稱、住所；

(三)經營范圍、產品品種和生產規模；

(四)擬設立外資企業的投資總額、注冊資本、資金來源、出資方式和期限；

(五)擬設立外資企業的組織形式和機構、法定代表人；

(六)采用的主要生產設備及其新舊程度、生產技術、工藝水平及其來源；

(七)產品的銷售方向、地區和銷售渠道、方式；

(八)外匯資金的收支安排；

(九)有關機構設置和人員編制，職工的招用、培訓、工資、福利、保險、勞動保護等事項的安排；

(十)可能造成環境污染的程度和解決措施；

(十一)場地選擇和用地面積；

(十二)基本建設和生產經營所需資金、能源、原材料及其解決辦法；

(十三)項目實施的進度計劃；

(十四)擬設立外資企業的經營期限。

第十五條 外資企業的章程應當包括下列內容:

(一)名稱及住所；

(二)宗旨、經營范圍；

(三)投資總額、注冊資本、出資期限；

(四)組織形式；

(五)內部組織機構及其職權和議事規則，法定代表人以及總經理、總工程師，總會計師等人員的職責、權限；

(六)財務、會計及審計的原則和制度；

(七)勞動管理；

(八)經營期限、終止及清算；

(九)章程的修改程序。

第十六條 外資企業的章程經審批機關批準后生效，修改時同。

第十七條 外資企業的分立、合并或者由于其他原因導致資本發生重大變動，須經審批機關批準，并應當聘請中國的注冊會計師驗證和出具驗資報告；經審批機關批準后，向工商行政管理機關辦理變更登記手續。

第三章 組織形式與注冊資本

第十八條 外資企業的組織形式為有限責任公司。經批準也可以為其他責任形式。

外資企業為有限責任公司的，外國投資者對企業的責任以其認繳的出資額為限。外資企業為其他責任形式的，外國投資者對企業的責任適用中國法律、法規的規定。

第十九條 外資企業的投資總額，是指開辦外資企業所需資金總額，即按其生產規模需要投入的基本建設資金和生產流動資金的總和。

第二十條 外資企業的注冊資本，是指為設立外資企業在工商行政管理機關登記的資本總額，即外國投資者認繳的全部出資額。

外資企業的注冊資本要與其經營規模相適應，注冊資本與投資總額的比例應當符合中國有關規定。

第二十一條 外資企業在經營期內不得減少其注冊資本。但是，因投資總額和生產經營規模等發生變化，確需減少的，須經審批機關批準。

第二十二條 外資企業注冊資本的增加、轉讓，須經審批機關批準，并向工商行政管理機關辦理變更登記手續。

第二十三條 外資企業將其財產或者權益對外抵押、轉讓，須經審批機關批準并向工商行政管理機關備案。

第二十四條 外資企業的法定代表人是依照其章程規定，代表外資企業行使職權的負責人。

法定代表人無法履行其職權時，應當以書面形式委托代理人，代其行使職權。

第四章 出資方式與期限

第二十五條 外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設備、工業產權、專有技術等作價出資。經審批機關批準，外國投資者也可以用其從中國境內舉辦、的其他外商投資企業獲得的人民幣利潤出資。

第二十六條 外國投資者以機器設備作價出資的，該機器設備應當是外資企業生產所必需的設備。

該機器設備的作價不得高于同類機器設備當時的國際市場正常價格。

對作價出資的機器設備，應當列出詳細的作價出資清單，包括名稱、種類、數量、作價等作為設立外資企業申請書的附件一并報送審批機關。

第二十七條 外國投資者以工業產權、專有技術作價出資的，該工業產權、專有技術應當為外國投資者所有。該工業產權、專有技術的作價應當與國際上通常的作價原則相一致，其作價金額不得超過外資企業注冊資本的20%。

對作價出資的工業產權、專有技術，應當備有詳細資料，包括所有權證書的復制件，有效狀況及其技術性能、實用價值，作價的計算根據和標準等，作為設立外資企業申請書的附件一并報送審批機關。

第二十八條 作價出資的機器設備運抵中國口岸時，外資企業應當報請中國的商檢機構進行檢驗，由該商檢機構出具檢驗報告。

作價出資的機器設備的品種、質量和數量與外國投資者報送審批機關的作價出資清單列出的機器設備的品種、質量和數量不符的，審批機關有權要求外國投資者限期改正。

第二十九條 作價出資的工業產權、專有技術實施后，審批機關有權進行檢查。該工業產權、專有技術與外國投資者原提供的資料不符的，審批機關有權要求外國投資者限期改正。

第三十條 外國投資者繳付出資的期限應當在設立外資企業申請書和外資企業章程中載明。外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應當在營業執照簽發之日起3年內繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認繳出資額的15%并應當在外資企業營業執照簽發之日起90天內繳清。

外國投資者未能在前款規定的期限內繳付第一期出資的，外資企業批準證書即自動失效。外資企業應當向工商行政管理機關辦理注銷登記手續，繳銷營業執照；不辦理注銷登記手續和繳銷營業執照的，由工商行政管理機關吊銷其營業執照并予以公告。

第三十一條 第一期出資后的其他各期的出資，外國投資者應當如期繳付。

無正當理由逾期30天不出資的，依照本實施細則第三十條第二款的規定處理。

外國投資者有正當理由要求延期出資的，應當經審批機關同意，并報工商行政管理機關備案。

第三十二條 外國投資者繳付每期出資后，外資企業應當聘請中國的注冊會計師驗證，并出具驗資報告，報審批機關和工商行政管理機關備案。

第五章 用地及其費用

第三十三條 外資企業的用地，由外資企業所在地的縣級或者縣級以上地方人民政府根據本地區的情況審核后，予以安排。

第三十四條 外資企業應當在營業執照簽發之日起30天內，持批準證書和營業執照到外資企業所在地縣級或者縣級以上地方人民政府的土地管理部門辦理土地使用手續，領取土地證書。

第三十五條 土地證書為外資企業使用土地的法律憑證。外資企業在經營期限內未經批準，其土地使用權不得轉讓。

第三十六條 外資企業在領取土地證書時，應當向其所在地土地管理部門繳納土地使用費。

第三十七條 外資企業使用經過開發的土地，應當繳付土地開發費。

前款所指土地開發費包括征地拆遷安置費用和為外資企業配套的基礎設施建設費用。土地開發費可由土地開發單位一次性計收或者分年計收。

第三十八條 外資企業使用未經開發的土地，可以自行開發或者委托中國有關單位開發。基礎設施的建設，應當由外資企業所在地縣級或者縣級以上地方人民政府統一安排。

第三十九條 外資企業的土地使用費和土地開發費的計收標準，依照中國有關規定辦理。

第四十條 外資企業的土地使用年限，與經批準的該外資企業的經營期限相同。

第四十一條 外資企業除依照本章規定取得土地使用權外，還可以依照中國其他法規的規定取得土地使用權。

第六章 購買與銷售

第四十二條 外資企業有權自行決定購買本企業自用的機器設備、原材料、燃料、零部件、配套件、元器件、運輸工具和辦公用品等(以下統稱“物資”)。

外資企業在中國購買物資，在同等條件下，享受與中國企業同等的待遇。

第四十三條 外資企業可以在中國市場銷售其產品。國家鼓勵外資企業出口其生產的產品。

第四十四條 外資企業有權自行出口本企業生產的產品，也可以委托中國的外貿公司代銷或者委托中國境外的公司代銷。

外資企業可以自行在中國銷售本企業生產的產品，也可以委托商業機構代銷其產品。

第四十五條 外國投資者作為出資的機器設備，依照中國規定需要領取進口許可證的，外資企業憑批準的該企業進口設備和物資清單直接或者委托代理機構向發證機關申領進口許可證。

外資企業在批準的經營范圍內，進口本企業自用并為生產所需的物資，依照中國規定需要領取進口許可證的，應當編制進口計劃，每半年向發證機關申領一次。

外資企業出口產品，依照中國規定需要領取出口許可證的，應當編制出口計劃，每半年向發證機關申領一次。

第四十六條 外資企業進口的物資以及技術勞務的價格不得高于當時的國際市場同類物資以及技術勞務的正常價格。外資企業的出口產品價格，由外資企業參照當時的國際市場價格自行確定，但不得低于合理的出口價格。用高價進口、低價出口等方式逃避稅收的，稅務機關有權根據稅法規定，追究其法律責任。

第四十七條 外資企業應當依照《中華人民共和國統計法》及中國利用外資統計制度的規定，提供統計資料，報送統計報表。

第七章 稅務

第四十八條 外資企業應當依照中國法律、法規的規定，繳納稅款。

第四十九條 外資企業的職工應當依照中國法律、法規的規定，繳納個人所得稅。

第五十條 外資企業進口下列物資，依照中國稅法的有關規定減稅、免稅:

(一)外國投資者作為出資的機器設備、零部件、建設用建筑材料以及安裝、加固機器所需材料；

(二)外資企業以投資總額內的資金進口本企業生產所需的自用機器設備、零部件、生產用交通運輸工具以及生產管理設備；

(三)外資企業為生產出口產品而進口的原材料、輔料、元器件、零部件和包裝物料。

前款所述的進口物資，經批準在中國境內轉賣或者轉用于生產在中國境內銷售的產品，應當依照中國稅法納稅或者補稅。

第五十一條 外資企業生產的出口產品，除中國限制出口的以外，依照中國稅法的有關規定減稅免稅或者退稅。

第八章 外匯管理

第五十二條 外資企業的外匯事宜，應當依照中國有關外匯管理的法規辦理。

第五十三條 外資企業憑工商行政管理機關發給的營業執照，在中國境內可以經營外匯業務的銀行開立帳戶，由開戶銀行監督收付。

外資企業的外匯收入，應當存入其開戶銀行的外匯帳戶；外匯支出，應當從其外匯帳戶中支付。

第五十四條 外資企業因生產和經營需要在中國境外的銀行開立外匯帳戶，須經中國外匯管理機關批準，并依照中國外匯管理機關的規定定期報告外匯收付情況和提供銀行對帳單。

第五十五條 外資企業中的外籍職工和港澳臺職工的工資和其他正當的外匯收益，依照中國稅法納稅后，可以自由匯出。

第九章 財務會計

第五十六條 外資企業應當依照中國法律、法規和財政機關的規定，建立財務會計制度并報其所在地財政、稅務機關備案。

第五十七條 外資企業的會計自公歷年的1月1日起至12月31日止。

第五十八條 外資企業依照中國稅法規定繳納所得稅后的利潤，應當提取儲備基金和職工獎勵及福利基金。儲備基金的提取比例不得低于稅后利潤的10%，當累計提取金額達到注冊資本的50%時，可以不再提取。職工獎勵及福利基金的提取比例由外資企業自行確定。

外資企業以往會計的虧損未彌補前，不得分配利潤；以往會計未分配的利潤，可與本會計可供分配的利潤一并分配。

第五十九條 外資企業的自制會計憑證、會計帳簿和會計報表，應當用中文書寫；用外文書寫的，應當加注中文。

第六十條 外資企業應當獨立核算。

外資企業的會計報表和清算會計報表，應當依照中國財政、稅務機關的規定編制。以外幣編報會計報表的，應當同時編報外幣折合為人民幣的會計報表。

外資企業的會計報表和清算會計報表，應當聘請中國的注冊會計師進行驗證并出具報告。

第二款和第三款規定的外資企業的會計報表和清算會計報表，連同中國的注冊會計師出具的報告，應當在規定的時間內報送財政、稅務機關，并報審批機關和工商行政管理機關備案。

第六十一條 外國投資者可以聘請中國或者外國的會計人員查閱外資企業帳簿，費用由外國投資者承擔。

第六十二條 外資企業應當向財政、稅務機關報送資產負債表和損益表，并報審批機關和工商行政管理機關備案。

第六十三條 外資企業應當在企業所在地設置會計帳簿，并接受財政、稅務機關的監督。

違反前款規定的，財政、稅務機關可以處以罰款，工商行政管理機關可以責令停止營業或者吊銷營業執照。

第十章 職工

第六十四條 外資企業在中國境內雇用職工，企業和職工雙方應當依照中國的法律、法規簽訂勞動合同。合同中應當訂明雇用辭退、報酬、福利、勞動保護、勞動保險等事項。

外資企業不得雇用童工。

第六十五條 外資企業應當負責職工的業務、技術培訓，建立考核制度使職工在生產、管理技能方面能夠適應企業的生產與發展需要。

第十一章 工會

第六十六條 外資企業的職工有權依照《中華人民共和國工會法》的規定，建立基層工會組織，開展工會活動。

第六十七條 外資企業工會是職工利益的代表，有權代表職工同本企業簽訂勞動合同，并監督勞動合同的執行。

第六十八條 外資企業工會的基本任務是:依照中國法律、法規的規定維護職工的合法權益，協助企業合理安排和使用職工福利、獎勵基金組織職工學習政治、科學技術和業務知識，開展文藝、體育活動；教育職工遵守勞動紀律，努力完成企業的各項經濟任務。

外資企業研究決定有關職工獎懲、工資制度、生活福利、勞動保護和保險問題時，工會代表有權列席會議。外資企業應當聽取工會的意見，取得工會的合作。

第六十九條 外資企業應當積極支持本企業工會的工作，依照《中華人民共和國工會法》的規定，為工會組織提供必要的房屋和設備，用于辦公會議、舉辦職工集體福利、文化、體育事業。外資企業每月按照企業職工實發工資總額的2%撥交工會經費，由本企業工會依照中華全國總工會制定的有關工會經費管理辦法使用。

第十二章 期限、終止與清算

第七十條 外資企業的經營期限，根據不同行業和企業的具體情況，由外國投資者在設立外資企業的申請書中擬訂，經審批機關批準。

第七十一條 外資企業的經營期限，從其營業執照簽發之日起計算。

外資企業經營期滿需要延長經營期限的，應當在距經營期滿180天前向審批機關報送延長經營期限的申請書。審批機關應當在收到申請書之日起30天內決定批準或者不批準。

外資企業經批準延長經營期限的，應當自收到批準延長期限文件之日起30天內，向工商行政管理機關辦理變更登記手續。

第七十二條 外資企業有下列情形之一的，應予終止:

(一)經營期限屆滿；

(二)經營不善，嚴重虧損，外國投資者決定解散；

(三)因自然災害、戰爭等不可抗力而遭受嚴重損失，無法繼續經營；

(四)破產；

(五)違反中國法律、法規，危害社會公共利益被依法撤銷；

(六)外資企業章程規定的其他解散事由已經出現。

外資企業如存在前款第(二)、(三)、(四)項所列情形，應當自行提交終止申請書，報審批機關核準。審批機關作出核準的日期為企業的終止日期。

第七十三條 外資企業依照本實施細則第七十二條第(一)、(二)、(三)、(六)項的規定終止的，應當在終止之日起15天內對外公告并通知債權人，并在終止公告發出之日起15天內，提出清算程序、原則和清算委員會人選，報審批機關審核后進行清算。

第七十四條 清算委員會應當由外資企業的法定代表人、債權人代表以及有關主管機關的代表組成，并聘請中國的注冊會計師、律師等參加。清算費用從外資企業現存財產中優先支付。

第七十五條 清算委員會行使下列職權:

(一)召集債權人會議；

(二)接管并清理企業財產，編制資產負債表和財產目錄；

(三)提出財產作價和計算依據；

(四)制定清算方案；

(五)收回債權和清償債務；

(六)追回股東應繳而未繳的款項；

(七)分配剩余財產；

(八)代表外資企業起訴和應訴。

第七十六條 外資企業在清算結束之前，外國投資者不得將該企業的資金匯出或者攜出中國境外不得自行處理企業的財產。外資企業清算結束，其資產凈額和剩余財產超過注冊資本的部分視同利潤，應當依照中國稅法繳納所得稅。

第七十七條 外資企業清算結束，應當向工商行政管理機關辦理注銷登記手續，繳銷營業執照。

第七十八條 外資企業清算處理財產時，在同等條件下，中國的企業或者其他經濟組織有優先購買權。

第七十九條 外資企業依照本實施細則第七十二條第(四)項的規定終止的，參照中國有關法律、法規進行清算。

外資企業依照本實施細則第七十二條第(五)項的規定終止的，依照中國有關規定進行清算。

第十三章 附則

第八十條 外資企業的各項保險，應當向中國境內的保險公司投保。

第八十一條 外資企業與其他公司、企業或者經濟組織以及個人簽訂合同，適用《中華人民共和國合同法》。

第八十二條 香港、澳門、臺灣地區的公司、企業和其他經濟組織或者個人以及在國外居住的中國公民在大陸設立全部資本為其所有的企業，參照本實施細則辦理。

第八十三條 外資企業中的外籍職工和港澳臺職工可帶進合理自用的交通工具和生活物品并依照中國規定辦理進口手續。

第八十四條 本實施細則自公布之日起施行。