第一篇：合同爭議解決方式的選擇

合同爭議解決方式的選擇

在平時的合同制作過程中，都面臨著爭議解決方式的選擇。爭議解決方式一般分為兩類，第一，提請人民法院訴訟解決，第二，提交仲裁機關仲裁。那么，到底是選擇訴訟解決還是選擇仲裁呢?

要回答此問題，相信還是應當以搞清楚訴訟與仲裁的區別為前提吧。

訴訟與仲裁都屬法律程序，二者作出的裁決都具有法律效力;雙方當事人在訴訟或仲裁過程中都處于平等地位;訴訟或仲裁活動都獨立進行。但是，畢竟作為兩個不同的法律程序，它們在很多方面也存在區別。

一、訴訟與仲裁的區別

第一，啟動的前提不同。

要啟動仲裁程序，首先，必須要雙方達成將糾紛提交仲裁的一致的意思表示，這可以通過專門的仲裁協議也可以通過合同中的仲裁條款表現出來。達成一致意思表示的時間可以是在糾紛發生前，糾紛中也可以在糾紛發生之后。其次，雙方還必須一致選定具體的仲裁機構。只有滿足上述條件仲裁機構才予受理。

對訴訟而言，只要一方認為自己的合法權益受到侵害，即可以向法院提起訴訟，而無需征得對方同意。由此，訴訟的條件要寬泛得多。第二，受案范圍不同。

仲裁機構一般只受理民商、經濟類案件(婚姻、收養、監護、撫養、繼承糾紛不在此列)，不受理刑事、行政案件。而對上述案件，當事人均可訴訟有門。

第三，管轄的規定不同。

仲裁機構之間不存在上下級之間的隸屬關系，仲裁不實行級別管轄和地域管轄。一般情況下，當事人可以在全國范圍內任意選擇裁決水平高、信譽好的仲裁機構，而不論糾紛發生在何地、爭議的標的有多大。

人民法院分為四級，上級法院對下級法院具有監督、指導的職能，訴訟實行級別管轄和地域管轄。根據當事人之間發生的爭議的具體情況來確定由哪一級法院及由哪個地區的法院管轄。無管轄權的法院不得隨意受理案件，當事人也不得隨意選擇。

第四，選擇裁判員的權利不同

在仲裁中，當事人約定由三名仲裁員組成仲裁庭的，應當各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員，第三名仲裁員由當 1

事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定仲裁員。

而訴訟之中，當事人無權選擇審判員。但是在法定的情況下，可以要求審判員回避，或者要求將審判由簡易程序(只有一位審判員)轉入普通程序(三位審判員組成合議庭)。

第五，開庭的公開程度不同。

仲裁一般不公開進行，但當事人可協議公開，但涉及國家秘密的除外。人民法院審理，一般應當公開進行，但涉及國家秘密、個人隱私或法律另有規定的，不公開審理。離婚案件、涉及商業秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。

第六，終局的程序不同。

仲裁實行一裁終局制，仲裁庭開庭后作出的裁決是最終的裁決，立即生效。但勞動爭議仲裁是個例外，當事人不服仲裁裁決的，還可以向法院提起訴訟。$page$

訴訟則實行兩審終審制，一個案件經過兩級人民法院審理，即告終結，發生法律上的效力。當然也存在特例，如選民資格案件、宣告失蹤和宣告死亡案件、認定公民無民事行為能力和限定民事行為能力案件、認定財產無主案件實行一審終審。

第七，強制權力的不同

仲裁機構對于干擾仲裁活動的當事人，無權行使強制措施。人民法院則可以對干擾訴訟活動的當事人采取拘傳、訓誡、責令退出法庭、罰款、拘留的強制措施。

當事人拒不履行仲裁機構做出的裁決時，仲裁機構無權強制執行，只能由一方當事人持裁決書申請人民法院執行。人民法院作出的生效判決，當事人拒不履行義務時，人民法院可以自行決定或者依當事人的申請，采取強制執行的措施。

二、仲裁與訴訟的利弊

仲裁與訴訟制度各有優劣勢，二者形成相互補充的狀態，也構成了我國基本的法律裁判程序。因此，當事人可以根據自身的具體情況來選擇糾紛的解決方式。

二者的利弊主要表現在如下幾個方面：

1、關于效率。

當事人發生糾紛一般都希望盡可能在短時間內解決，以避免投入更多的財力、時間成本。在這點上，仲裁比較占優勢。首先，仲裁的受理和開庭程序相對簡單，訴訟相對復雜;其次，仲裁實行一裁終局，裁決立即生效。訴訟實行兩審終審，當事人不服一審判決的還可上訴，并且提起上訴程序仍需時間：再次，目前訴訟的案件呈上升趨勢，而人民法院的訴訟資源有限，加之案件的復雜程度、法官的判案水平、社會不良風氣的干擾和影響等因素，一個案件從人民法院受理到判決生效，往往需要較長時間。

2、關于靈活性。

在仲裁中，當事人可以根據自身的情況來選擇仲裁機構、選擇仲裁員，甚至選擇仲裁的時間和地點，選擇適用的實體法。特別是可以據仲裁員的經驗、閱歷、職稱、學歷、品行素養、仲裁水平等諸多方面來自由選擇自己信任的仲裁員。而訴訟則基本確定了受理的法院、審判員、審判的程序、時間及地點。當事人只能通過調整自己的相關情況來應對訴訟。

3、關于專業性。

有些糾紛的事實判別強于法律判斷，而這些事實判別又需要相當豐富的專業方面的知識，這正是仲裁機構既具社會威望、又具備權威的相關專業知識且熟悉法律規范的專家仲裁人員的優勢，因而審理案件更具有權威性和說服力，有利于這些糾紛的解決。而法院的法官往往只具有法律的專業知識，對糾紛所涉的專業知識不一定了解，在事實認定上可能存在不足。

4、關于國際性。

仲裁較之于訴訟，相對而言更具有國際性，它可以更多地參照國際間的有關公約、條約、議定書，乃至國際慣例，相容性較大，適合于不同制度、不同國家與民族，不同社會政治經濟文化傳統背景下的當事人。

5、關于權利救濟。

仲裁是一裁終局，在快捷方便的同時，又失去了二審的監督作用，沒有了當事人進一步主張權利的回旋余地。當然在法定情況下，當事人是可以向法院申請撤銷仲裁裁決的。而訴訟本來就是二審終審，即便是發生了法律效力的判決，當事人還可以向上級法院申請再審，救濟途徑相對更廣。

在經過上述比較之后，相信各位對于訴訟和仲裁的區別以及如何選擇爭議解決方式有了一定的認識了吧，以后可以根據具體個案的情況選擇對自己有利的爭議解決方式。

第二篇：合同爭議解決方式

合同爭議解決方式

一、合同爭議解決方式、合同爭議的解決方式

1、解決合同爭議的方式有4種：

雙方當事人自行協商、第三人調解、仲裁機構仲裁、法院訴訟。

2、上述4種方式是《合同法》規定的解決合同爭議的方式，至于當事人選擇什么方式來解決其合同爭議，取決于當事人自己的意愿，其他任何單位和個人都不得強迫當事人采用哪種解決方式。

3、對于解決的方式，當事人雙方可以在簽訂合同時就選擇，并把選擇出的方法以合同條款形式寫入合同，也可以在發生爭議后就解決辦法達成協議。

4、在解決合同爭議過程中，任何一方當事人都不得采取非法手段，否則將依法追究違法者的法律責任。

5、合同爭議的解決應當首先尋求通過非訴訟方式解決爭議的途徑。

6、了解、分析合同簽訂、履行的過程，找出糾紛產生的原因及雙方爭執的焦點問題。

7、可從簽約主體、簽約程序－合同內容、合同履行行為、違約責任條款這幾個路徑進行分析。

8、分析合同效力，明確過錯責任，是還是有效合同，是無效合同還是未成立合同，是有效合同還是效力待定合同。

9、分析認定有關合同履行中的相關證據材料。

0、提出合同爭議的解決方案。

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第三篇：勞動爭議解決方式及其利弊

勞動爭議解決方式及其利弊

【摘要】本文立足于我國勞動爭議案件現狀，從案件解決方式出發。分析勞動爭議的解決方式特點與各自的利弊。(Summary)This thesis is according to our country”s Labor Disputes Situation.Solution starting from the case.Analysis of the characteristics of labor dispute resolution with their respective advantages and disadvantages.【關鍵詞】法律

勞動爭議方式

利弊 1案件解決方式 1.1雙方協商解決

雙方協商是指發生爭議的勞動者與用人單位通過自行協商，或者勞動者請工會（第三方）共同與用人單位進行協商，雙方自愿達成和解協議，并履行協議，從而使當事人的矛盾得以化解。雙方協商和解是勞動爭議及時解決的一種和諧矛盾活動。協商和解應該簽訂和解協議。協商解決非常強調自愿原則，任何一方，或者第三方不得強迫另一方當事人進行協商。值得注意的是，勞動爭議的協商和解并非法定環節，勞動法沒有直接規定協商是爭議解決的必經程序。但是當事人雙方的協商和解有利于矛盾在和平的氣氛中撫平，防止矛盾再生激化，促進社會勞動關系的和諧穩定。“當事人不愿協商、協商不成或者達成和解協議后不履行的，可以向調解組織申請調解。”①﹙①原文選自中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法第五條相關規定﹚ 1.2調解解決

調解是解決勞動爭議的法定方式之一，根據中華人民共和國勞動爭議法第十條～第十六條有關規定：勞動爭議的調解組織有企業勞動爭議調解委員會、依法設立的基層人民調解組織、在鄉鎮街道設立的具有勞動爭議調解職能的組織。

勞動爭議組織的調解員一律要求公道正派、聯系群眾、熱心調解工作，并且有一定的法律知識、政策水平和文化水平。

當事人申請調解的方式有兩個，一個可以采取書面形式，一個可以采取口頭形式。調解員在聽取雙方當事人對客觀事實和理由的陳述，耐心疏導幫助其達成協議。經調解達成協議的，應當制作調解協議書，調解協議書由雙方當事人簽名或者蓋章，經調解員簽名并加蓋調解組織印章后生效，對雙方當事人具有約束力，當事人應當履行。

有以下情形的：一方當事人在協議約定期限內不履行調解協議的，自勞動爭議調解組織收到調解申請之日起十五日內未達成調解協議的，用人單位與勞動者都可以申請勞動仲裁。

值得注意的是：因支付拖欠勞動報酬、工傷醫療費、經濟補償或者賠償金事項達成調解協議，用人單位在協議約定期限內不履行的，勞動者可以持調解協議書依法向人民法院申請支付令，人民法院應當依法發出支付令，從而節省不必要的仲裁成本。1.3仲裁解決

勞動爭議仲裁是勞動糾紛訴訟的必經前置程序，是解決勞動糾紛的法定形式之一。當事人未經仲裁程序不得直接向人民法院起訴，否則，人民法院不予受理。

a勞動爭議仲裁的管轄、當事人。勞動爭議仲裁由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄，用人單位與勞動者分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，由勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會管轄。

發生勞動爭議的勞動者和用人單位為勞動爭議仲裁案件的雙方當事人。勞務派遣單位或者用工單位與勞動者發生勞動爭議的，勞務派遣單位和用工單位為共同當事人。與勞動爭議案件的處理結果有利害關系的第三人，可以主動申請參加仲裁活動，也可以由勞動爭議仲裁委員會通知其參加仲裁活動。

勞動爭議仲裁公開進行，但當事人協議不公開進行或者涉及國家秘密、商業秘密和個人隱私的可以不公開進行。

b勞動爭議仲裁的申請和受理。勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年，從當事人知道或者應當知道其權利被侵害之日起計算。仲裁時效因當事人一方向對方當事人主張權利、或者向有關部門請求權利救濟、或者對方當事人同意履行義務而中斷。因不可抗力或者其他正當理由，當事人不能在規定的仲裁時效期間申請仲裁的，仲裁時效中止。勞動關系存續期間因拖欠勞動報酬發生爭議的，勞動者申請仲裁不受一年仲裁時效期間的限制。但勞動關系終止的，應當自勞動關系終止之日起一年內提出。

申請人申請勞動仲裁應當提交書面仲裁申請，書寫仲裁申請確有困難的，可以口頭申請。

勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請之日起五日內決定是否受理。對勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出決定的，申請人可以就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。

c勞動爭議仲裁的開庭和裁決。勞動爭議仲裁委員會裁決勞動爭議案件實行仲裁庭制。仲裁庭應當在開庭五日前將開庭日期、地點書面通知雙方當事人，當事人有正當理由的，可以在開庭三日前請求延期開庭。

申請人收到書面通知，無正當理由拒不到庭或者未經仲裁庭同意中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請。被申請人收到書面通知，無正當理由拒不到庭或者未經仲裁庭同意中途退庭的，可以缺席裁決。

當事人申請勞動爭議仲裁后，可以自行和解，達成和解協議的，可以撤回仲裁申請。

仲裁庭在作出裁決前，應當先行調解。調解達成協議的，仲裁庭應當制作調解書，調解書經雙方當事人簽收后發生法律效力。調解不成，或者調解書送達前一方當事人反悔的，仲裁庭應當及時作出裁決。

仲裁庭裁決勞動爭議案件，應當自勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請之日起四十五日內結束。案情復雜需要延期的，經勞動爭議仲裁委員會主任批準，可以延期并書面通知當事人，但是延長期限不得超過十五日。逾期未作出仲裁裁決的，當事人可以就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。

應該注意的是：對下列勞動爭議的仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發生法律效力：（1）追索勞動報酬、工傷醫療費、經濟補償或者賠償金，不超過當地月最低工資標準十二個月金額的爭議；（2）因執行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發生的爭議。如果勞動者對此終局裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內向人民法院提起訴訟。勞動爭議仲裁法第四十九條也有規定：用人單位有證據證明仲裁裁決存在適用法律法規確有錯誤、勞動爭議仲裁委員會無管轄權、違反法定程序、裁決所根據的證據是偽造的、對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據、仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的，可以自收到仲裁裁決書之日起三十日內向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決。

對上述兩項爭議事項以外的其他勞動爭議案件的仲裁裁決不服的，當事人可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內向人民法院提起訴訟，期滿不起訴的，裁決書發生法律效力。

d勞動爭議調解書、裁決書的執行。當事人對發生法律效力的調解書、裁決書應當依照規定的期限履行，一方當事人逾期不履行的，另一方當事人可以依照民事訴訟法的有關規定向人民法院申請執行，受理申請的人民法院應當依法執行。

f勞動爭議仲裁法律明確規定不收費。勞動爭議仲裁委員會的經費由財政予以保障。

g經勞動爭議仲裁委員會處理并作出裁決后，對該裁決不服的當事人，在法定期限內可以向人民法院起訴，進入司法程序解決糾紛。

1.4訴訟解決

訴訟。當事人對仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起15日內向人民法院起訴。人民法院民事審判庭則依據民事訴訟法和勞動法等的規定，受理和審理勞動爭議案件。審理期限為６個月，如果有特殊情況需要延長的，經院長批準可以延長。當事人如果對人民法院的一審判決不服，可以提起上訴，二審判決是終審判決，當事人必須執行，勞動爭議糾紛最終得到解決。

2勞動爭議解決方式的特點以及利弊

2.1雙方協商解決

勞動者與用人單位自行協商，達成新的協議或者有過錯的一方改正錯誤，消除爭議。這是解決爭議及時有效的方式，避免矛盾熾熱化，避免了社會不和諧的影響，有利于建立和平穩定的勞動關系。但是在保障勞動者權益方面似乎顯得蒼白無力，因為協商不是法定解決勞動爭議的方式。所以當勞動者權益受侵害時，建議能協商則協商，不能就馬上尋找法定解決方式。

2.2調解解決

法定性，依照國家勞動法的規定以及勞動合同約定的權利和義務，推動當事人相互諒解，解決爭議。自愿性，勞動爭議的調解應當遵循當事人雙方自愿的原則。形式性，調解委員會應當制作調解協議書，對于協議書，雙方當事人應當自覺履行。調解雖然有法律依據，但強調自覺履行協議，約束不大。當然調解并非法定必經程序，但是通過調解能夠撫平當事人之間的矛盾，讓勞動關系繼續存在，調解不失為一種理想的解決方式。

2.3仲裁

訴訟前置必經程序——仲裁。當事人可以不經過調解，直接進入仲裁程序，但是不能繞開仲裁直接進入勞動爭議訴訟程序。這就是勞動爭議仲裁的前置性。其次，勞動爭議仲裁具有行政與司法的雙重屬性。仲裁委員會在受理案件后，經過開庭審理，在確定事實后，應先進行調解，如調解不成或雙方不愿進行調解，可以作出仲裁裁決，該裁決具有強制性。如當事人雙方未在法定期限內向法院起訴，則裁決生效，當事人必須履行，如一方不履行仲裁裁決，另一方可以請求強制執行。盡管如此，最終裁決權依然落在法院頭上，當事人一方不服裁決，在法定期限內提起訴訟，原來的仲裁裁決就失去了約束力。選擇仲裁的好處在哪里呢？那就是仲裁不收取仲裁費用。這是成本最優的選擇嗎？不一定。雖然申請勞動爭議仲裁已不收取仲裁費用，但如果自己直接去辦理勞動仲裁相關事宜，需要花費大量的時間和精力成本，如果委托律師辦理，需要支付律師費。‘沒有那個時間和精力，為了幾百塊錢說不定還把自己的飯碗給砸了！’小陳無奈地說。”②（②選自南方日報）

2.4訴訟

當事人對仲裁裁決不服的，可在收到仲裁裁決書之日起15日內向人民法院起訴。但需注意，未經勞動爭議仲裁委員會仲裁的勞動爭議案件，法院不予受理。訴訟具有最終裁判權，當事人對仲裁不服，在法定期限內提起訴訟，仲裁裁決即無約束力。不過這也造成國家人力資源的浪費。訴訟具有強制力，當事人對法院的最終判決必須予以執行。

參考文獻：《中華人民共和國勞動爭議仲裁法》《中華人民共和國勞動法》《中華人民共和國勞動合同法》<勞動爭議案件處理方式的分析和建議北京市宣武區人民法院·高玉峰>

第四篇：國際BOT 投資合同的爭議解決方式研究

（特許經營）項目融資（BOT/PPP）國際前沿論壇交流論文

國際BOT 投資合同的爭議解決方式研究

姜曉亮蘇州廣浩律師事務所

[摘要] 本文從中國有關BOT投資合同的法律規定的不健全談起，分析了BOT投資與中國法律的沖突，從而建議采用仲裁方式解決BOT合同爭議來保護投資方的合理權益；并對仲裁協議在BOT合同中的表述闡明了筆者的見解。

[關鍵詞] BOT爭議解決仲裁協議

[引言] BOT [Build-Operate-Transfer], 即建設，經營和移交，是指政府授予投資企業享有一定期限的特許專營權，許可其融資建設和經營特定的公用基礎設施，并準許其通過向用戶收費或出售產品以清償貸款，回收投資并賺取利潤，在特許權期限屆滿時，該基礎設施無償移交給政府。在這一法律關系中，一方主體為當地政府，另一方主體為投資企業，它們之間通過簽訂BOT投資合同，確立彼此之間的權利和義務關系。BOT項目的投資、建設與營運由一系列的合同所組成，其中 BOT投資合同起著綱舉目張的作用，而BOT投資合同的爭議解決方式，更是合同中必要條款之一。

1.中國BOT投資方面的法律法規

中國至今無有關BOT方面的專門立法，調整BOT方式的規范性文件主要有：

1】 對外貿易經濟合作部1995年發布的《關于以BOT方式吸收外商投資有關問題的通知》(以下簡稱《BOT通知》)；

2】 國家計委、電力部、交通部1995年聯合發布的《關于試辦外商投資特許權項題的通知》(以下簡稱《聯合通知》)；

3】 國家外匯管理局1995年發布的《關于境內機構進行項目融資有關事宜的通知》。

4】1997年初，國家計委與外匯管理局共同發布的《境外進行項目融資管理辦法》。5】建設部2004年2月24日發布的《市政公用事業特許經營管理辦法》。

這些規章的規定構成了中國有關BOT法規的雛形，為中國BOT項目的運作起到了一定的指導作用。但目前調整BOT方式的法律仍不健全，尚未形成有利于BOT項目實施的較為完善的法律環境。

2． 國際BOT投資合同與中國現行法律的沖突

2．1 與憲法的沖突

ＢＯＴ合同是政府與投資企業之間的特許協議，按中國憲法第十八條第一款規定：“中華人民共和國允許外國的企業和其他經濟組織或者個人依照中華人民共和國法律的規定在中國投資，同中國的企業或者其他經濟組織進行各種形式的經濟合作。”這一規定將中方主體限定定在“企業或其他經濟組織”的范圍，沒有確定由政府作為一方當事人的ＢＯＴ合同在我國外資法律體系中的地位。我國法律沒有規定政府可直接與外國投資者簽訂合同而使政府成為合同當事人。

2．2 與外商企業法的沖突

email@colaw.cn1

項目公司是運作BOT的公司，也是法律調整的主要對象。項目公司所承擔的各項工作中，融資是最關鍵的一項。一般他說，項目公司的自有資本和長期負債之比在1∶9和4∶6之間，大大低于一般股債比例。

而我國的《關于中外合資經營企業注冊資本與投資總額比例的暫行規定》第3條分別列舉四種情況，從7∶10到1∶3，顯然在中國BOT方式股債比例偏高的特點不能適用上述規定。如以此為標準設立項目公司，必會成為投資者用貸款方式解決投資資金的障礙。

2．3 與擔保法的沖突

《中華人民共和國擔保法》第8條規定：“國家機關不得為擔保人”。而在BOT投資合同中政府常常提供經營期保證，項目的后勤保證，不競爭保證，外匯的兌換和匯出擔保，等等擔保。

有一種觀點認為：BOT方式中的政府保證是東道國政府為確保BOT項目的順利進行和移交，對投資者表明其愿意承擔BOT項目特許協議確立的責任的一種承諾，與我國擔保法上所稱的保證是不同的。在BOT方式中，東道國政府在與項目投資方簽訂的特許權協議中，為該項目所給予的政府保證，實際上是一種為了在特許權期滿后無償收回項目設施所付出的代價，而非擔保關系中為主合同的履行提供的商業信用。因此，有關一般擔保的規定并不能適用于BOT中的政府保證。但這一觀點沒有得到中國立法機關或司法機關的認同。

2.4 與反不正當競爭法的沖突

項目公司通過特許協議，從政府取得對某基礎設施的特許經營權，這種特許權具有一定的專有性或不競爭性。反不正當競爭法規定，“政府及其所屬部門不得濫用行政權力。限定他人購買其指定的經營者的商品，限制其他經營者的正當經營活動。BOT投資合同的“不競爭條款”，雖然沒有直接違反《反不正當競爭法》的規定，但因為其限制了市場上潛在競爭者的進入，從而間接地損害了消費者的利益。

2.5 與其他中國法律法規的沖突

。。。

3． 爭議解決方式分析

爭議解決方式主要有協商，仲裁和訴訟。一種觀點認為，BOT投資合同是內國合同，按沖突規范的最密切聯系的原則，應由內國的法院或仲裁機構處理。不應由境外的仲裁機構處理。筆者對此持不同的觀點，理由是：

國際BOT投資合同的爭議是跨國的國際爭議。《多邊投資擔保機構公約》（《漢城公約》）在第十八條規定了東道國應該承認投資國投資擔保機構有權對被擔保人行使代位求償權。由于根據此公約設立了多邊投資擔保機構（MIGA），則私人投資者的求償權就上升為國際機構的求償權。《解決一國與他國國民間投資爭議公約》（《華盛頓公約》）第四十二條規定了解決國家與他國國民間的投資爭端可以適用國際法規則，并且對仲裁中心對于此爭端所作出的裁決的效力也加以明確規定：中心裁決為必須遵守的最終裁決，在締約國國內法院不受質疑，而中國已分別于1988年4月30日和1992年7月1日加入以上兩公約，且未提出任何保留。

當地政府和投資企業在簽訂BOT投資合同時的權利、義務是平等的，從雙方談判到履約是通過平等協商的方式進行的。因此關于BOT投資爭端的解決雙方地位也是平等的，如各方選擇仲裁作為爭議解決方式的話，任何一方享有同等的仲裁權利和必須履行相應的義務，受仲裁裁決的約束。東道國不得以公共秩序保留排除裁決的效力，作為爭議一方的締約國政府如不執行裁決，則違反遵守條約之義務。

鑒于國際BOT投資合同與中國國內的法律沖突，為避免中國法院或仲裁機構在適用法律方面的窘境，筆者建議合同當事人選擇第三方的仲裁機構處理BOT合同爭議。

4． 仲裁機構的選擇

由于BOT投資項目的涉及到許多復雜的法律關系，為避免仲裁結果的不確定性，合同當事人往往選擇機構仲裁的方式解決爭議，而不選擇臨時仲裁的方式。對中國的BOT投資項目，可供選擇的仲裁機構通常有：

1]新加坡國際仲裁中心

地址：新加坡第178958郵區圣安德烈路政府大廈3樓

電話：+65-6334 1277 傳真： +65-6334 2942

電子信箱：sinarb@siac.org.sg網址： /uk/Home/

筆者建議選擇新加坡國際仲裁中心作為BOT項目爭議的仲裁機構。這是因為： 1] 交通便利，航班不超過數小時；

2] 仲裁所使用的語言既可以是中文或英文，也可以中英文并用；

3] 相對于其他仲裁機構，收費較低；

4] 有來自世界各地和各行業的仲裁員，供爭議當事人選擇。

5．仲裁條款范本

5．1協商解決

任何因本合同而產生的或與本合同有關的爭議（包括但不限于合同的存續，效力或終止等任何問題），在收到任何一方的書面請求后，可以由雙方友好協商解決；或者，任何一方也可以直接將雙方的爭議提交仲裁解決。

5．2提交仲裁

任何一方均有權將爭議提交新加坡國際仲裁中心，并按照其現行有效的規則，在新加坡進行最終仲裁。本合約簽訂后，若仲裁中心對其仲裁規則有所修訂，則按仲裁中心已通過且生效的最新修訂規則進行仲裁。仲裁中心的現行規則或上述修訂規則應被視為本條的一部分。仲裁程序和裁決使用中文和英文兩種語言。

5．3 仲裁庭組成雙方應按仲裁規則及仲裁庭的要求提交文件及證據。仲裁員應為3名。申請方在發出仲裁通知后30天內應選擇1名仲裁員；被申請方收到仲裁通知后30天內應選擇1名仲裁員。上述

仲裁員應從新加坡國際仲裁中心仲裁員名冊中選擇。新加坡國際仲裁中心應將從名冊中選擇非中國和非投資方國籍的仲裁員為首席仲裁員。如果任何一方在對方選定了仲裁員后30天內未能完成己方指定仲裁員程序，該仲裁員將由新加坡國際仲裁中心指定。

5．4 裁決效力

仲裁裁決應為終局的，對雙方均有約束力，并應是雙方就呈交給仲裁庭的任何爭議、索賠、反索賠等所能得到的唯一救濟。

5．5 合同履行

在任何仲裁程序作出裁決之前，本合同及雙方的權利和義務應予以充分的履行，但與爭議事項有關的權利和義務除外。

5．6 裁決執行

雙方保證全面地、無遲延地遵守并執行所有程序性決定（包括但不限于任何臨時保全措施）或任何由仲裁庭做出的任何裁決。

仲裁裁決根據中國為簽字國的1958年聯合國《關于承認及執行外國仲裁裁決公約》的規定予以執行。

5．7．放棄豁免權

雙方聲明并保證：本合同是商業協議而不是公共或政府法令，因而各方放棄就其本身或其任何資產由于主權或根據任何法律或在任何管轄范圍內要求免予訴訟的權力。每一方在本合同項下的義務都受民事商法的制約，各方簽署和履行本合同只構成民事和商業行為，而非政府的公法行為。每一方不可撤銷地陳述、保證并同意本合同是一個商業行為，而非政府的公權行為；每一方都無權以主權，或以任何法律，或為本合同任何義務的執行提出管轄地為由為其自己或任何其資產提出免于法律程序的要求。如果任何一方或任何其資產現在或以后可能因主權或其它理由享有抵銷、法律訴訟、判決前的扣押、其它扣押或判決執行的任何豁免權，該方在此不可撤銷地放棄涉及本合同有關義務的此類豁免權。

[結論] 由于BOT投資合同在中國無相關的法律法規加以明確地規范，因此在簽訂BOT投資合同時應充分考慮到各個方面的不確定因素，查考相關的BOT案例，以避免不必要的投資糾紛。而BOT投資合同中的仲裁條款越是詳盡和全面，越是有利于爭議的順利解決。

[作者簡介] 姜曉亮，國際法學碩士，蘇州廣浩律師事務所合伙人

專長：投資法；公司法；合同法

地址：中國蘇州太倉上海西路3號郵編：215400。

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第五篇：第九章 工程合同爭議的解決

第九章 工程合同爭議的解決

一、單項選擇題（每題的備選項中，只有1個最符合題意）

1.民事訴訟是解決建設工程糾紛的重要方式。其中民事訴訟的參與人不包括（）。

A.證人B.第三人C.審判長D.鑒定人

2.某采石場向高速公路二標段的承包單位某路橋公司運送砂石。路橋公司未能按照合同約定給付砂石款，采石場對其提起訴訟。路橋公司接到開庭傳票后沒有派人參加訴訟，人民法院缺席進行了判決，這體現了訴訟解決糾紛的（）。

A.公權性B.強制性C.程序性D.獨立性

3.關于兩審終審制度，說法正確的是（）。

A.民事訴訟必須經過兩審方可判決

B.最高人民法院所做的判決，當事人不得上訴

C.不服一審法院的裁定，不可以上訴

D.一審法院應該是基層法院

4.下列糾紛中，受《仲裁法》調整的是（）。

A.離婚中的財產分割糾紛B.財產繼承糾紛

C.勞動爭議D.腳手架租賃合同糾紛

5.材料供應商甲因施工企業乙拖欠貨款，訴至人民法院。法院開庭審理后，在主審法官的主持下，乙向甲出具了還款計劃。人民法院制作了調解書，則此欠款糾紛解決的方式是（）。

A.和解B.調解C.訴訟D.訴訟與調解相結合6.張某在現場拉伸鋼筋時不慎將左手無名指壓斷，在項目經理的調解下，張某與雇主達成協議約定：“雇主一次性向張某支付5000元作為補償，張某放棄訴訟的權利”。現張某表示反悔，則說法正確的是（）。

A.該協議是無效的B.該協議具有強制約束力

C.張某可以起訴D.人民法院不予受理

7.趙某跟隨包工頭周某進城務工兩年。現趙某欲對拖欠其工資3萬元的包工頭周某提起訴訟，此案原則上應由（）管轄。

A.中級人民法院B.趙某住所地人民法院

C.周某戶籍所在地人民法院D.周某經常居住地人民法院

8.我國《民事訴訟法》確定級別管轄的根據不包括（）。

A.案件的性質B.復雜程度C.爭議金額的大小D.當事人的年齡

9.在不違反民事訴訟法對級別管轄和專屬管轄規定的情況下，合同雙方當事人可在書面合同中協議選擇的人民法院不包括（）。

A.合同履行地B.合同糾紛發生地C.合同簽訂地D.標的物所在地

10.甲公司與乙公司就雙方簽訂的加工承攬合同達成仲裁協議，約定一旦合同履行發生糾紛，由當地仲裁委員會仲裁。后合同履行發生爭議，甲公司將乙公司告上法庭。對此乙公司沒有向受訴法院提出異議。開庭審理中，甲公司舉出充分證據，乙公司敗訴已成定局，于是乙公司向法院提交了雙方達成的仲裁協議。則人民法院應（）。

A.繼續審理

B.判決該仲裁協議無效

C.如甲公司對仲裁協議效力沒有異議，則裁定駁回起訴

D.將仲裁協議的效力問題移交有關仲裁委員會審理

11.根據《仲裁法》，以下關于仲裁的表述正確的一項是（）。

A.仲裁委員會是行政機關

B.限制民事行為能力人訂立的仲裁協議效力待定

C.當事人選擇仲裁委員會可以不受地點的限制

D.仲裁委員會是按照行政區劃設立的12.當事人申請仲裁，應當符合的條件不包括（）。

A.有仲裁協議B.有具體的仲裁請求和事實、理由

C.屬于仲裁委員會的受理范圍D.屬于仲裁委員會的管轄

13.仲裁協議一經有效成立，即對當事人產生法律約束力，關于仲裁協議的效力，說法錯誤的是（）。

A.當事人只能通過向仲裁協議中所約定的仲裁機構申請仲裁的方式解決該糾紛

B.仲裁委員會只能對當事人在仲裁協議中約定的爭議事項進行仲裁

C.一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協議，另一方在首次開庭前提交仲裁協議的，人民法院應當駁回起訴

D.仲裁協議是爭議合同的附屬協議，合同無效則仲裁協議無效

14.仲裁委員會仲裁一施工合同糾紛案件，首席仲裁員甲認為應裁決合同無效，仲裁庭組成人員乙認為應裁決解除合同，丙認為應裁決繼續履行合同。則仲裁庭應（）。

A.按甲的意見作出

B.按乙或丙的意見作出

C.請示仲裁委員會主任并按其意見作出

D.重新組成仲裁庭經評議后作出

15.仲裁裁決作出后，當事人應當履行裁決。一方當事人不履行的，（）。

A.由仲裁機構強制執行

B.另一方當事人向人民法院提起訴訟

C.由仲裁機構向人民法院申請執行

D.另一方當事人向人民法院申請執行

二、多項選擇題(每題的備選項中，有2個或2個以上符合題意，至少有 1個錯項。)

1.建設工程民事糾紛的處理方式包括（）。

A.行政調解B.仲裁調解C.行政復議D.訴訟E.和解

2.關于民事訴訟法律基本制度，理解正確的有（）。

A.合議制度，是指任何民事案件都應由三人以上單數的審判人員組成合議庭

B.回避制度，是為了保證案件審判的保密性要求

C.公開審判制度，是指審判結果應當公開，但是審判過程不公開

D.公開審判制度，允許新聞媒體對庭審過程進行采訪、報道

E.兩審終審制度，是指一個民事訴訟案件經過兩級法院審判后即告終結

3.仲裁法的基本制度包括（）。

A.兩審終審制度B.或裁或審制度C.協議仲裁制度

D.合議制度E.一裁終局制度

4.采用和解的方式解決糾紛，既有利于維持和發展雙方的合作關系，又使當事人之間的爭議得以較為經濟和及時地解決。以下關于和解的理解錯誤的是（）。

A.和解應該發生在仲裁、訴訟程序之外

B.當事人申請仲裁后，達成和解協議的，應撤回仲裁申請

C.當事人達成和解協議，撤回仲裁申請后反悔的，可以根據仲裁協議申請仲裁

D.和解可以發生在民事訴訟的任何階段

E.審判階段的和解沒有法律效力

5.某工程在訂立施工合同過程中，雙方協商一致采用仲裁的方式處理合同糾紛，則關于仲裁協議說法錯誤的是（）。

A.仲裁協議應當采用書面形式

B.仲裁協議可以采用口頭形式，只要雙方認可

C.仲裁協議應當在糾紛發生前達成D.仲裁協議應當是獨立于施工合同之外的仲裁協議書

E.沒有仲裁協議，就不存在有效的仲裁

6.在審查與受理仲裁申請過程中，以下說法正確的是（）。

A.仲裁委員會認為仲裁申請不符合受理條件的，須以書面通知當事人

B.被申請人未提交答辯書的，將承擔不利的法律后果

C.被申請人無權提出反請求

D.當事人申請財產保全的，仲裁委員會應當將當事人的申請提交人民法院。E.仲裁委員會受理仲裁申請后，應當將仲裁規則和仲裁員名冊送達申請人

7.仲裁過程中的調解是雙方定分止爭的有效辦法。以下說法錯誤的是（）o

A.仲裁庭在作出裁決前，必須先行調解

B.調解不成的，應當及時作出裁決

C.調解達成協議的，仲裁庭只能制作調解書而不能制作裁決書

D.調解書不具備強制約束力

E.在調解書簽收前當事人反悔的，仲裁庭應當及時作出裁決

8.關于民事訴訟中的級別管轄，說法正確的是（）。

A.級別管轄是劃分同級法院受理第一審民事案件的分工和權限

B.訴訟審判程序為兩審終審，因此我國法院也有兩級

C.最高人民法院為終審法院，因此只受理二審案件

D.爭議標的金額的大小，往往是確定級別管轄的重要依據

E.只有第一審民事案件才涉及級別管轄的問題