第一篇：《上海證券交易所上市公司關(guān)聯(lián)交易實(shí)施指引》（范文）

上海證券交易所上市公司關(guān)聯(lián)交易實(shí)施指引

第一章 總則

第一條 為規(guī)范上市公司關(guān)聯(lián)交易行為，提高上市公司規(guī)范運(yùn)作水平，保護(hù)上市公司和全體股東的合法權(quán)益，根據(jù)《上海證券交易所股票上市規(guī)則》（以下簡稱“《股票上市規(guī)則》”）、《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第2號(hào)<年度報(bào)告的內(nèi)容與格式>》等規(guī)定，制定本指引。

第二條 上市公司關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)定價(jià)公允、決策程序合規(guī)、信息披露規(guī)范。公司應(yīng)當(dāng)積極通過資產(chǎn)重組、整體上市等方式減少關(guān)聯(lián)交易。

第三條 上市公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)規(guī)定其下設(shè)的審計(jì)委員會(huì)或關(guān)聯(lián)交易控制委員會(huì)履行上市公司關(guān)聯(lián)交易控制和日常管理的職責(zé)。

銀行等特殊行業(yè)上市公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)監(jiān)管規(guī)定下設(shè)關(guān)聯(lián)交易控制委員會(huì)。本所鼓勵(lì)關(guān)聯(lián)交易比重較大的上市公司董事會(huì)設(shè)立關(guān)聯(lián)交易控制委員會(huì)。

第四條 上市公司臨時(shí)報(bào)告和定期報(bào)告中非財(cái)務(wù)報(bào)告部分的關(guān)聯(lián)人及關(guān)聯(lián)交易的披露應(yīng)當(dāng)遵守《股票上市規(guī)則》和《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第2號(hào)<年度報(bào)告的內(nèi)容與格式>》的規(guī)定。

定期報(bào)告中財(cái)務(wù)報(bào)告部分的關(guān)聯(lián)人及關(guān)聯(lián)交易的披露應(yīng)當(dāng)遵守《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)——關(guān)聯(lián)方披露》的規(guī)定。

第五條 同時(shí)在境外證券市場(chǎng)和本所A股或B股市場(chǎng)上市的公司，其關(guān)聯(lián)交易的披露和決策程序應(yīng)同時(shí)遵守境外證券市場(chǎng)和本所的規(guī)定。

第六條 上市公司及其關(guān)聯(lián)人違反本指引規(guī)定的，本所視情節(jié)輕重按《股票上市規(guī)則》第十七章的規(guī)定對(duì)相關(guān)責(zé)任人給予相應(yīng)的懲戒。

第二章 關(guān)聯(lián)人及關(guān)聯(lián)交易認(rèn)定

第七條 上市公司的關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人。

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第八條 具有以下情形之一的法人或其他組織，為上市公司的關(guān)聯(lián)法人：

（一）直接或者間接控制上市公司的法人或其他組織；

（二）由上述第（一）項(xiàng)所列主體直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；

（三）由第十條所列上市公司的關(guān)聯(lián)自然人直接或者間接控制的，或者由關(guān)聯(lián)自然人擔(dān)任董事、高級(jí)管理人員的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；

（四）持有上市公司5%以上股份的法人或其他組織；

（五）本所根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能導(dǎo)致上市公司利益對(duì)其傾斜的法人或其他組織，包括持有對(duì)上市公司具有重要影響的控股子公司10%以上股份的法人或其他組織等。

第九條 上市公司與前條第（二）項(xiàng)所列主體受同一國有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)控制的，不因此而形成關(guān)聯(lián)關(guān)系，但該主體的法定代表人、總經(jīng)理或者半數(shù)以上的董事兼任上市公司董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員的除外。

第十條 具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關(guān)聯(lián)自然人：

（一）直接或間接持有上市公司5％以上股份的自然人；

（二）上市公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員；

（三）第八條第（一）項(xiàng)所列關(guān)聯(lián)法人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員；

（四）本條第（一）項(xiàng)和第（二）項(xiàng)所述人士的關(guān)系密切的家庭成員；

（五）本所根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能導(dǎo)致上市公司利益對(duì)其傾斜的自然人，包括持有對(duì)上市公司具有重要影響的控股子公司10%以上股份的自然人等。

第十一條 具有以下情形之一的法人、其他組織或者自然人，視同上市公司的關(guān)聯(lián)人：

（一）根據(jù)與上市公司或者其關(guān)聯(lián)人簽署的協(xié)議或者作出的安排，在協(xié)議或者安排生效后，或在未來十二個(gè)月內(nèi)，將具有第八條或者第十條規(guī)定的情形之一；

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（二）過去十二個(gè)月內(nèi)，曾經(jīng)具有第八條或者第十條規(guī)定的情形之一。第十二條 上市公司的關(guān)聯(lián)交易，是指上市公司或者其控股子公司與上市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的可能導(dǎo)致轉(zhuǎn)移資源或者義務(wù)的事項(xiàng)，包括：

（一）購買或者出售資產(chǎn)；

（二）對(duì)外投資（含委托理財(cái)、委托貸款等）；

（三）提供財(cái)務(wù)資助；

（四）提供擔(dān)保；

（五）租入或者租出資產(chǎn)；

（六）委托或者受托管理資產(chǎn)和業(yè)務(wù)；

（七）贈(zèng)與或者受贈(zèng)資產(chǎn)；

（八）債權(quán)、債務(wù)重組；

（九）簽訂許可使用協(xié)議；

（十）轉(zhuǎn)讓或者受讓研究與開發(fā)項(xiàng)目；

（十一）購買原材料、燃料、動(dòng)力；

（十二）銷售產(chǎn)品、商品；

（十三）提供或者接受勞務(wù)；

（十四）委托或者受托銷售；

（十五）在關(guān)聯(lián)人的財(cái)務(wù)公司存貸款；（十六）與關(guān)聯(lián)人共同投資。

（十七）本所根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的其他通過約定可能引致資源或者義務(wù)轉(zhuǎn)移的事項(xiàng)，包括向與關(guān)聯(lián)人共同投資的公司提供大于其股權(quán)比例或投資比例的財(cái)務(wù)資助、擔(dān)保以及放棄向與關(guān)聯(lián)人共同投資的公司同比例增資或優(yōu)先受讓權(quán)等。

第三章 關(guān)聯(lián)人報(bào)備

第十三條 上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，持股5%以上的股東、實(shí)際控制人及其一致行動(dòng)人，應(yīng)當(dāng)將其與上市公司存在的關(guān)聯(lián)關(guān)系及時(shí)告知公司。

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第十四條 上市公司審計(jì)委員會(huì)（或關(guān)聯(lián)交易控制委員會(huì)）應(yīng)當(dāng)確認(rèn)上市公司關(guān)聯(lián)人名單，并及時(shí)向董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)報(bào)告。

第十五條 上市公司應(yīng)及時(shí)通過本所網(wǎng)站“上市公司專區(qū)”在線填報(bào)或更新上市公司關(guān)聯(lián)人名單及關(guān)聯(lián)關(guān)系信息。

第十六條 上市公司關(guān)聯(lián)自然人申報(bào)的信息包括：

（一）姓名、身份證件號(hào)碼；

（二）與上市公司存在的關(guān)聯(lián)關(guān)系說明等。上市公司關(guān)聯(lián)法人申報(bào)的信息包括：

（一）法人名稱、法人組織機(jī)構(gòu)代碼；

（二）與上市公司存在的關(guān)聯(lián)關(guān)系說明等。

第十七條 上市公司應(yīng)當(dāng)逐層揭示關(guān)聯(lián)人與上市公司之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系，說明：

（一）控制方或股份持有方全稱、組織機(jī)構(gòu)代碼（如有）；

（二）被控制方或被投資方全稱、組織機(jī)構(gòu)代碼（如有）；

（三）控制方或投資方持有被控制方或被投資方總股本比例等。

第四章 關(guān)聯(lián)交易披露及決策程序

第十八條 上市公司與關(guān)聯(lián)自然人擬發(fā)生的交易金額在30萬元以上的關(guān)聯(lián)交易（上市公司提供擔(dān)保除外），應(yīng)當(dāng)及時(shí)披露。

第十九條 上市公司與關(guān)聯(lián)法人擬發(fā)生的交易金額在300萬元以上，且占公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)絕對(duì)值0.5％以上的關(guān)聯(lián)交易（上市公司提供擔(dān)保除外），應(yīng)當(dāng)及時(shí)披露。

第二十條 上市公司與關(guān)聯(lián)人擬發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易達(dá)到以下標(biāo)準(zhǔn)之一的，除應(yīng)當(dāng)及時(shí)披露外，還應(yīng)當(dāng)提交董事會(huì)和股東大會(huì)審議：

（一）交易（上市公司提供擔(dān)保、受贈(zèng)現(xiàn)金資產(chǎn)、單純減免上市公司義務(wù)的債務(wù)除外）金額在3000萬元以上，且占上市公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)絕對(duì)值5％以上的重大關(guān)聯(lián)交易。上市公司擬發(fā)生重大關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)當(dāng)提供具有執(zhí)行－4－ 證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)對(duì)交易標(biāo)的出具的審計(jì)或者評(píng)估報(bào)告。對(duì)于第七章所述與日常經(jīng)營相關(guān)的關(guān)聯(lián)交易所涉及的交易標(biāo)的，可以不進(jìn)行審計(jì)或者評(píng)估；

（二）上市公司為關(guān)聯(lián)人提供擔(dān)保。

第二十一條 上市公司與關(guān)聯(lián)人共同出資設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)以上市公司的出資額作為交易金額，適用第十八條、第十九條和第二十條第（一）項(xiàng)的規(guī)定。

第二十二條 上市公司擬放棄向與關(guān)聯(lián)人共同投資的公司同比例增資或優(yōu)先受讓權(quán)的，應(yīng)當(dāng)以上市公司放棄增資權(quán)或優(yōu)先受讓權(quán)所涉及的金額為交易金額，適用第十八條、第十九條、和第二十條第（一）項(xiàng)的規(guī)定。

上市公司因放棄增資權(quán)或優(yōu)先受讓權(quán)將導(dǎo)致上市公司合并報(bào)表范圍發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)以上市公司擬放棄增資權(quán)或優(yōu)先受讓權(quán)所對(duì)應(yīng)的公司的最近一期末全部凈資產(chǎn)為交易金額，適用第十八條、第十九條和第二十條第（一）項(xiàng)的規(guī)定。

第二十三條 上市公司進(jìn)行“提供財(cái)務(wù)資助”、“委托理財(cái)”等關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)當(dāng)以發(fā)生額作為交易金額，適用第十八條、第十九條和第二十條第（一）項(xiàng)的規(guī)定。

第二十四條 上市公司進(jìn)行下列關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)當(dāng)按照連續(xù)十二個(gè)月內(nèi)累計(jì)計(jì)算的原則，計(jì)算關(guān)聯(lián)交易金額，分別適用第十八條、第十九條、和第二十條第（一）項(xiàng)的規(guī)定：

（一）與同一關(guān)聯(lián)人進(jìn)行的交易；

（二）與不同關(guān)聯(lián)人進(jìn)行的交易標(biāo)的類別相關(guān)的交易。

上述同一關(guān)聯(lián)人，包括與該關(guān)聯(lián)人受同一法人或其他組織或者自然人直接或間接控制的，或相互存在股權(quán)控制關(guān)系；以及由同一關(guān)聯(lián)自然人擔(dān)任董事或高級(jí)管理人員的法人或其他組織。

已經(jīng)按照累計(jì)計(jì)算原則履行股東大會(huì)決策程序的，不再納入相關(guān)的累計(jì)計(jì)算范圍。

第二十五條 上市公司擬與關(guān)聯(lián)人發(fā)生重大關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)當(dāng)在獨(dú)立董事發(fā)表事前認(rèn)可意見后，提交董事會(huì)審議。獨(dú)立董事作出判斷前，可以聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)

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顧問出具報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)。

上市公司審計(jì)委員會(huì)（或關(guān)聯(lián)交易控制委員會(huì)）應(yīng)當(dāng)同時(shí)對(duì)該關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)進(jìn)行審核，形成書面意見，提交董事會(huì)審議，并報(bào)告監(jiān)事會(huì)。審計(jì)委員會(huì)（或關(guān)聯(lián)交易控制委員會(huì)）可以聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問出具報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)。

第二十六條 上市公司董事會(huì)審議關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，關(guān)聯(lián)董事應(yīng)當(dāng)回避表決，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。

該董事會(huì)會(huì)議由過半數(shù)的非關(guān)聯(lián)董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)非關(guān)聯(lián)董事過半數(shù)通過。出席董事會(huì)會(huì)議的非關(guān)聯(lián)董事人數(shù)不足三人的，公司應(yīng)當(dāng)將交易提交股東大會(huì)審議。

第二十七條 上市公司股東大會(huì)審議關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)回避表決，也不得代理其他股東行使表決權(quán)。

第二十八條 上市公司監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)關(guān)聯(lián)交易的審議、表決、披露、履行等情況進(jìn)行監(jiān)督并在年度報(bào)告中發(fā)表意見。

第二十九條 上市公司董事會(huì)下設(shè)的關(guān)聯(lián)交易控制委員會(huì)應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

（一）至少應(yīng)由三名董事組成，其中獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)，獨(dú)立董事中至少有一名會(huì)計(jì)專業(yè)人士；

（二）由獨(dú)立董事?lián)沃魅挝瘑T，負(fù)責(zé)主持關(guān)聯(lián)交易控制委員會(huì)的工作；

（三）關(guān)聯(lián)交易控制委員會(huì)委員不得由控股股東提名、推薦（獨(dú)立董事除外）或在控股股東單位任職的人員擔(dān)任；

（四）本所要求的其他條件。

第五章 關(guān)聯(lián)交易定價(jià)

第三十條 上市公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)簽訂書面協(xié)議，明確關(guān)聯(lián)交易的定價(jià)政策。關(guān)聯(lián)交易執(zhí)行過程中，協(xié)議中交易價(jià)格等主要條款發(fā)生重大變化的，公司應(yīng)當(dāng)按變更后的交易金額重新履行相應(yīng)的審批程序。

第三十一條 上市公司關(guān)聯(lián)交易定價(jià)應(yīng)當(dāng)公允，參照下列原則執(zhí)行：

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（一）交易事項(xiàng)實(shí)行政府定價(jià)的，可以直接適用該價(jià)格；

（二）交易事項(xiàng)實(shí)行政府指導(dǎo)價(jià)的，可以在政府指導(dǎo)價(jià)的范圍內(nèi)合理確定交易價(jià)格；

（三）除實(shí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)外，交易事項(xiàng)有可比的獨(dú)立第三方的市場(chǎng)價(jià)格或收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的，可以優(yōu)先參考該價(jià)格或標(biāo)準(zhǔn)確定交易價(jià)格；

（四）關(guān)聯(lián)事項(xiàng)無可比的獨(dú)立第三方市場(chǎng)價(jià)格的，交易定價(jià)可以參考關(guān)聯(lián)方與獨(dú)立于關(guān)聯(lián)方的第三方發(fā)生非關(guān)聯(lián)交易價(jià)格確定；

（五）既無獨(dú)立第三方的市場(chǎng)價(jià)格，也無獨(dú)立的非關(guān)聯(lián)交易價(jià)格可供參考的，可以合理的構(gòu)成價(jià)格作為定價(jià)的依據(jù)，構(gòu)成價(jià)格為合理成本費(fèi)用加合理利潤。

第三十二條 上市公司按照前條第（三）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)或者第（五）項(xiàng)確定關(guān)聯(lián)交易價(jià)格時(shí)，可以視不同的關(guān)聯(lián)交易情形采用下列定價(jià)方法：

（一）成本加成法，以關(guān)聯(lián)交易發(fā)生的合理成本加上可比非關(guān)聯(lián)交易的毛利定價(jià)。適用于采購、銷售、有形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓和使用、勞務(wù)提供、資金融通等關(guān)聯(lián)交易；

（二）再銷售價(jià)格法，以關(guān)聯(lián)方購進(jìn)商品再銷售給非關(guān)聯(lián)方的價(jià)格減去可比非關(guān)聯(lián)交易毛利后的金額作為關(guān)聯(lián)方購進(jìn)商品的公平成交價(jià)格。適用于再銷售者未對(duì)商品進(jìn)行改變外型、性能、結(jié)構(gòu)或更換商標(biāo)等實(shí)質(zhì)性增值加工的簡單加工或單純的購銷業(yè)務(wù)；

（三）可比非受控價(jià)格法，以非關(guān)聯(lián)方之間進(jìn)行的與關(guān)聯(lián)交易相同或類似業(yè)務(wù)活動(dòng)所收取的價(jià)格定價(jià)。適用于所有類型的關(guān)聯(lián)交易；

（四）交易凈利潤法，以可比非關(guān)聯(lián)交易的利潤水平指標(biāo)確定關(guān)聯(lián)交易的凈利潤。適用于采購、銷售、有形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓和使用、勞務(wù)提供等關(guān)聯(lián)交易；

（五）利潤分割法，根據(jù)上市公司與其關(guān)聯(lián)方對(duì)關(guān)聯(lián)交易合并利潤的貢獻(xiàn)計(jì)算各自應(yīng)該分配的利潤額。適用于各參與方關(guān)聯(lián)交易高度整合且難以單獨(dú)評(píng)估各方交易結(jié)果的情況。

第三十三條 上市公司關(guān)聯(lián)交易無法按上述原則和方法定價(jià)的，應(yīng)當(dāng)披露該關(guān)聯(lián)交易價(jià)格的確定原則及其方法，并對(duì)該定價(jià)的公允性作出說明。

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第六章 關(guān)聯(lián)人及關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)披露的內(nèi)容

第三十四條 上市公司與關(guān)聯(lián)人進(jìn)行本指引第四章所述的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)以臨時(shí)報(bào)告形式披露。

第三十五條 上市公司披露關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)向本所提交下列文件：

（一）公告文稿；

（二）與交易有關(guān)的協(xié)議或者意向書；董事會(huì)決議、決議公告文稿；交易涉及的有權(quán)機(jī)關(guān)的批文（如適用）；證券服務(wù)機(jī)構(gòu)出具的專業(yè)報(bào)告（如適用）；

（三）獨(dú)立董事事前認(rèn)可該交易的書面文件；

（四）獨(dú)立董事的意見；

（五）審計(jì)委員會(huì)（或關(guān)聯(lián)交易控制委員會(huì)）的意見（如適用）；

（六）本所要求的其他文件。

第三十六條 上市公司披露的關(guān)聯(lián)交易公告應(yīng)當(dāng)包括：

（一）關(guān)聯(lián)交易概述；

（二）關(guān)聯(lián)人介紹；

（三）關(guān)聯(lián)交易標(biāo)的的基本情況；

（四）關(guān)聯(lián)交易的主要內(nèi)容和定價(jià)政策；

（五）該關(guān)聯(lián)交易的目的以及對(duì)上市公司的影響；

（六）獨(dú)立董事的事前認(rèn)可情況和發(fā)表的獨(dú)立意見；

（七）獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問的意見（如適用）；

（八）審計(jì)委員會(huì)（或關(guān)聯(lián)交易控制委員會(huì)）的意見（如適用）；

（九）歷史關(guān)聯(lián)交易情況；

（十）控股股東承諾（如有）。

第三十七條 上市公司應(yīng)在年度報(bào)告和半年度報(bào)告重要事項(xiàng)中披露報(bào)告期內(nèi)發(fā)生的重大關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，并根據(jù)不同類型按第三十八至四十一條的要求分別披露。

第三十八條 上市公司披露與日常經(jīng)營相關(guān)的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)包括：

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（一）關(guān)聯(lián)交易方；

（二）交易內(nèi)容；

（三）定價(jià)政策；

（四）交易價(jià)格，可以獲得同類交易市場(chǎng)價(jià)格的，應(yīng)披露市場(chǎng)參考價(jià)格，實(shí)際交易價(jià)格與市場(chǎng)參考價(jià)格差異較大的，應(yīng)說明原因；

（五）交易金額及占同類交易金額的比例、結(jié)算方式；

（六）大額銷貨退回的詳細(xì)情況（如有）；

（七）關(guān)聯(lián)交易的必要性、持續(xù)性、選擇與關(guān)聯(lián)人（而非市場(chǎng)其他交易方）進(jìn)行交易的原因，關(guān)聯(lián)交易對(duì)公司獨(dú)立性的影響，公司對(duì)關(guān)聯(lián)人的依賴程度，以及相關(guān)解決措施（如有）；

（八）按類別對(duì)當(dāng)年度將發(fā)生的日常關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行總金額預(yù)計(jì)的，應(yīng)披露日常關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)在報(bào)告期內(nèi)的實(shí)際履行情況（如有）。

第三十九條 上市公司披露與資產(chǎn)收購和出售相關(guān)的重大關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)包括：

（一）關(guān)聯(lián)交易方；

（二）交易內(nèi)容；

（三）定價(jià)政策；

（四）資產(chǎn)的賬面價(jià)值和評(píng)估價(jià)值、市場(chǎng)公允價(jià)值和交易價(jià)格；交易價(jià)格與賬面價(jià)值或評(píng)估價(jià)值、市場(chǎng)公允價(jià)值差異較大的，應(yīng)說明原因；

（五）結(jié)算方式及交易對(duì)公司經(jīng)營成果和財(cái)務(wù)狀況的影響情況。

第四十條 上市公司披露與關(guān)聯(lián)人共同對(duì)外投資發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)包括：

（一）共同投資方；

（二）被投資企業(yè)的名稱、主營業(yè)務(wù)、注冊(cè)資本、總資產(chǎn)、凈資產(chǎn)、凈利潤；

（三）重大在建項(xiàng)目（如有）的進(jìn)展情況。

第四十一條 上市公司與關(guān)聯(lián)人存在債權(quán)債務(wù)往來、擔(dān)保等事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)披露形成的原因及其對(duì)公司的影響。

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第七章 日常關(guān)聯(lián)交易披露和決策程序的特別規(guī)定

第四十二條 上市公司與關(guān)聯(lián)人進(jìn)行本指引第十二條第（十一）項(xiàng)至第（十五）項(xiàng)所列日常關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)視具體情況分別履行相應(yīng)的決策程序和披露義務(wù)。

第四十三條 首次發(fā)生日常關(guān)聯(lián)交易的，上市公司應(yīng)當(dāng)與關(guān)聯(lián)人訂立書面協(xié)議并及時(shí)披露，根據(jù)協(xié)議涉及的總交易金額提交董事會(huì)或者股東大會(huì)審議。協(xié)議沒有總交易金額的，應(yīng)當(dāng)提交股東大會(huì)審議。

第四十四條 各類日常關(guān)聯(lián)交易數(shù)量較多的，上市公司可以在披露上一年年度報(bào)告之前，按類別對(duì)公司當(dāng)年度將發(fā)生的日常關(guān)聯(lián)交易總金額進(jìn)行合理預(yù)計(jì)，根據(jù)預(yù)計(jì)結(jié)果提交董事會(huì)或者股東大會(huì)審議并披露。

對(duì)于預(yù)計(jì)范圍內(nèi)的日常關(guān)聯(lián)交易，上市公司應(yīng)當(dāng)在年度報(bào)告和半年度報(bào)告中按照第三十八條的要求進(jìn)行披露。

實(shí)際執(zhí)行中超出預(yù)計(jì)總金額的，上市公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)超出金額重新提交董事會(huì)或者股東大會(huì)審議并披露。

第四十五條 日常關(guān)聯(lián)交易協(xié)議在執(zhí)行過程中主要條款發(fā)生重大變化或者在協(xié)議期滿后需要續(xù)簽的，上市公司應(yīng)當(dāng)將新修訂或者續(xù)簽的協(xié)議，根據(jù)協(xié)議涉及的總交易金額提交董事會(huì)或者股東大會(huì)審議并及時(shí)披露。協(xié)議沒有總交易金額的，應(yīng)當(dāng)提交股東大會(huì)審議并及時(shí)披露。

第四十六條 日常關(guān)聯(lián)交易協(xié)議應(yīng)當(dāng)包括：

（一）定價(jià)政策和依據(jù)；

（二）交易價(jià)格；

（三）交易總量區(qū)間或者交易總量的確定方法；

（四）付款時(shí)間和方式；

（五）與前三年同類日常關(guān)聯(lián)交易實(shí)際發(fā)生金額的比較；

（六）其他應(yīng)當(dāng)披露的主要條款。

第四十七條 上市公司與關(guān)聯(lián)人簽訂的日常關(guān)聯(lián)交易協(xié)議期限超過三年的，應(yīng)當(dāng)每三年根據(jù)本指引的規(guī)定重新履行相關(guān)決策程序和披露義務(wù)。

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第八章 溢價(jià)購買關(guān)聯(lián)人資產(chǎn)的特別規(guī)定

第四十八條 上市公司擬購買關(guān)聯(lián)人資產(chǎn)的價(jià)格超過賬面值100%的重大關(guān)聯(lián)交易，公司除公告溢價(jià)原因外，應(yīng)當(dāng)為股東參加股東大會(huì)提供網(wǎng)絡(luò)投票或者其他投票的便利方式，并應(yīng)當(dāng)遵守第四十九條至第五十二條的規(guī)定。

第四十九條 上市公司應(yīng)當(dāng)提供擬購買資產(chǎn)的盈利預(yù)測(cè)報(bào)告。盈利預(yù)測(cè)報(bào)告應(yīng)當(dāng)經(jīng)具有執(zhí)行證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所審核。

公司無法提供盈利預(yù)測(cè)報(bào)告的，應(yīng)當(dāng)說明原因，在關(guān)聯(lián)交易公告中作出風(fēng)險(xiǎn)提示，并詳細(xì)分析本次關(guān)聯(lián)交易對(duì)公司持續(xù)經(jīng)營能力和未來發(fā)展的影響。

第五十條 上市公司以現(xiàn)金流量折現(xiàn)法、假設(shè)開發(fā)法等基于未來收益預(yù)期的估值方法對(duì)擬購買資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估并作為定價(jià)依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在關(guān)聯(lián)交易實(shí)施完畢后連續(xù)三年的年度報(bào)告中披露相關(guān)資產(chǎn)的實(shí)際盈利數(shù)與利潤預(yù)測(cè)數(shù)的差異，并由會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具專項(xiàng)審核意見。

公司應(yīng)當(dāng)與關(guān)聯(lián)人就相關(guān)資產(chǎn)實(shí)際盈利數(shù)不足利潤預(yù)測(cè)數(shù)的情況簽訂明確可行的補(bǔ)償協(xié)議。

第五十一條 上市公司以現(xiàn)金流量折現(xiàn)法或假設(shè)開發(fā)法等估值方法對(duì)擬購買資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估并作為定價(jià)依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)披露運(yùn)用包含上述方法在內(nèi)的兩種以上評(píng)估方法進(jìn)行評(píng)估的相關(guān)數(shù)據(jù)，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對(duì)評(píng)估機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性、評(píng)估假設(shè)前提的合理性和評(píng)估定價(jià)的公允性發(fā)表意見。

第五十二條 上市公司審計(jì)委員會(huì)（或關(guān)聯(lián)交易控制委員會(huì)）應(yīng)當(dāng)對(duì)上述關(guān)聯(lián)交易發(fā)表意見，應(yīng)當(dāng)包括：

（一）意見所依據(jù)的理由及其考慮因素；

（二）交易定價(jià)是否公允合理，是否符合上市公司及其股東的整體利益；

（三）向非關(guān)聯(lián)董事和非關(guān)聯(lián)股東提出同意或者否決該項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易的建議。審計(jì)委員會(huì)（或關(guān)聯(lián)交易控制委員會(huì)）作出判斷前，可以聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問出具報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)。

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第九章 關(guān)聯(lián)交易披露和決策程序的豁免

第五十三條 上市公司與關(guān)聯(lián)人進(jìn)行下列交易，可以免予按照關(guān)聯(lián)交易的方式進(jìn)行審議和披露：

（一）一方以現(xiàn)金認(rèn)購另一方公開發(fā)行的股票、公司債券或企業(yè)債券、可轉(zhuǎn)換公司債券或者其他衍生品種；

（二）一方作為承銷團(tuán)成員承銷另一方公開發(fā)行的股票、公司債券或企業(yè)債券、可轉(zhuǎn)換公司債券或者其他衍生品種；

（三）一方依據(jù)另一方股東大會(huì)決議領(lǐng)取股息、紅利或者報(bào)酬。

第五十四條 上市公司與關(guān)聯(lián)人進(jìn)行下述交易，可以向本所申請(qǐng)豁免按照關(guān)聯(lián)交易的方式進(jìn)行審議和披露：

（一）因一方參與面向不特定對(duì)象進(jìn)行的公開招標(biāo)、公開拍賣等活動(dòng)所導(dǎo)致的關(guān)聯(lián)交易；

（二）一方與另一方之間發(fā)生的日常關(guān)聯(lián)交易的定價(jià)為國家規(guī)定的。第五十五條 上市公司與關(guān)聯(lián)人共同出資設(shè)立公司達(dá)到重大關(guān)聯(lián)交易的標(biāo)準(zhǔn)，所有出資方均以現(xiàn)金出資，并按照出資比例確定各方在所設(shè)立公司的股權(quán)比例的，上市公司可以向本所申請(qǐng)豁免提交股東大會(huì)審議。

第五十六條 關(guān)聯(lián)人向上市公司提供財(cái)務(wù)資助，財(cái)務(wù)資助的利率水平不高于中國人民銀行規(guī)定的同期貸款基準(zhǔn)利率，且上市公司對(duì)該項(xiàng)財(cái)務(wù)資助無相應(yīng)抵押或擔(dān)保的，上市公司可以向本所申請(qǐng)豁免按照關(guān)聯(lián)交易的方式進(jìn)行審議和披露。

關(guān)聯(lián)人向上市公司提供擔(dān)保，且上市公司未提供反擔(dān)保的，參照上款規(guī)定執(zhí)行。

第五十七條 同一自然人同時(shí)擔(dān)任上市公司和其他法人或組織的的獨(dú)立董事且不存在其他構(gòu)成關(guān)聯(lián)人情形的，該法人或組織與上市公司進(jìn)行交易，上市公司可以向本所申請(qǐng)豁免按照關(guān)聯(lián)交易的方式進(jìn)行審議和披露。

第五十八條 上市公司擬披露的關(guān)聯(lián)交易屬于國家秘密、商業(yè)秘密或者本所認(rèn)可的其他情形，按本指引披露或者履行相關(guān)義務(wù)可能導(dǎo)致其違反國家有關(guān)保密的法律法規(guī)或嚴(yán)重?fù)p害公司利益的，公司可以向本所申請(qǐng)豁免按本指引披露或者－12－ 履行相關(guān)義務(wù)。

第十章 附則

第五十九條 本指引所指關(guān)系密切的家庭成員包括：配偶、年滿十八周歲的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母。

第六十條 本指引所指上市公司關(guān)聯(lián)董事，系指具有下列情形之一的董事：

（一）為交易對(duì)方；

（二）為交易對(duì)方的直接或者間接控制人；

（三）在交易對(duì)方任職，或者在能直接或間接控制該交易對(duì)方的法人或其他組織、該交易對(duì)方直接或者間接控制的法人或其他組織任職；

（四）為交易對(duì)方或者其直接或者間接控制人的關(guān)系密切的家庭成員；

（五）為交易對(duì)方或者其直接或者間接控制人的董事、監(jiān)事或高級(jí)管理人員的關(guān)系密切的家庭成員；

（六）中國證監(jiān)會(huì)、本所或者上市公司認(rèn)定的與上市公司存在利益沖突可能影響其獨(dú)立商業(yè)判斷的董事。

第六十一條 本指引所指上市公司關(guān)聯(lián)股東，系指具有下列情形之一的股東：

（一）為交易對(duì)方；

（二）為交易對(duì)方的直接或者間接控制人；

（三）被交易對(duì)方直接或者間接控制；

（四）與交易對(duì)方受同一法人或其他組織或者自然人直接或間接控制；

（五）因與交易對(duì)方或者其關(guān)聯(lián)人存在尚未履行完畢的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者其他協(xié)議而使其表決權(quán)受到限制和影響的股東；

（六）中國證監(jiān)會(huì)或者本所認(rèn)定的可能造成上市公司利益對(duì)其傾斜的股東。第六十二條 本指引由本所負(fù)責(zé)解釋。

第六十三條 本指引自2011年5月1日起執(zhí)行。

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第二篇：上海證券交易所上市公司持續(xù)督導(dǎo)工作指引

《上海證券交易所上市公司持續(xù)督導(dǎo)工作指引》

各保薦人、財(cái)務(wù)顧問：

為充分發(fā)揮保薦人和財(cái)務(wù)顧問的持續(xù)督導(dǎo)作用，規(guī)范上市公司運(yùn)作，切實(shí)保護(hù)投資者的合法權(quán)益，本所制定了《上海證券交易所上市公司持續(xù)督導(dǎo)工作指引》，現(xiàn)予發(fā)布，請(qǐng)遵照?qǐng)?zhí)行。

上海證券交易所

二○○九年七月十五日

附件： 上海證券交易所上市公司持續(xù)督導(dǎo)工作指引

第一章 總則

第一條 為充分發(fā)揮保薦人和財(cái)務(wù)顧問的持續(xù)督導(dǎo)作用，規(guī)范上市公司運(yùn)作，切實(shí)保護(hù)投資者的合法權(quán)益，根據(jù)《證券法》、《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法》（以下簡稱“《保薦辦法》”）、《上市公司并購重組財(cái)務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法》（以下簡稱“《財(cái)務(wù)顧問辦法》”）、《上市公司股權(quán)分置改革管理辦法》）和本所《股票上市規(guī)則》（以下簡稱“《上市規(guī)則》”）等法律、法規(guī)和規(guī)則，制定本指引。

第二條 保薦人和財(cái)務(wù)顧問從事公司首次公開發(fā)行股票、上市公司發(fā)行證券、上市公司股東發(fā)行可交換債券、上市公司并購重組、上市公司恢復(fù)上市、上市公司及其股東履行股權(quán)分置改革（以下簡稱“股改”）承諾等業(yè)務(wù)的持續(xù)督導(dǎo)工作，適用本指引。

第三條 保薦人和財(cái)務(wù)顧問從事持續(xù)督導(dǎo)工作應(yīng)勤勉盡責(zé)、誠實(shí)守信，督促上市公司規(guī)范運(yùn)作，依照約定切實(shí)履行承諾，依法履行信息披露及其他義務(wù)。

第四條 保薦人和財(cái)務(wù)顧問及其工作人員應(yīng)依法保守上市公司和相關(guān)當(dāng)事人的商業(yè)秘密，不得泄露內(nèi)幕信息或者利用內(nèi)幕信息進(jìn)行內(nèi)幕交易。

第五條 保薦人和財(cái)務(wù)顧問應(yīng)指定兩名相關(guān)業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人為指定聯(lián)絡(luò)人，負(fù)責(zé)與本所就持續(xù)督導(dǎo)事項(xiàng)的聯(lián)絡(luò)工作。

第二章 持續(xù)督導(dǎo)工作基本要求

第六條 保薦人或財(cái)務(wù)顧問應(yīng)建立健全并有效執(zhí)行持續(xù)督導(dǎo)工作制度，并針對(duì)具體的持續(xù)督導(dǎo)工作制定相應(yīng)的工作計(jì)劃。

第七條 保薦人和財(cái)務(wù)顧問應(yīng)根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)相關(guān)規(guī)定，在持續(xù)督導(dǎo)工作開始前，與上市公司或相關(guān)當(dāng)事人簽署持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議（以下簡稱“協(xié)議”），明確雙方在持續(xù)督導(dǎo)期間的權(quán)利義務(wù)，并報(bào)本所備案。

持續(xù)督導(dǎo)期間，協(xié)議相關(guān)方對(duì)協(xié)議內(nèi)容做出修改的，應(yīng)于修改后五個(gè)工作日內(nèi)報(bào)本所備案。

終止協(xié)議的，協(xié)議相關(guān)方應(yīng)自終止之日起五個(gè)工作日內(nèi)向本所報(bào)告，并說明原因。

第八條 協(xié)議內(nèi)容應(yīng)包括但不限于以下事項(xiàng)：

（一）保薦人或財(cái)務(wù)顧問可列席上市公司或相關(guān)當(dāng)事人的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和股東大會(huì)；

（二）保薦人或財(cái)務(wù)顧問可查詢上市公司或相關(guān)當(dāng)事人相關(guān)資料；

（三）保薦人或財(cái)務(wù)顧問可要求上市公司或相關(guān)當(dāng)事人及時(shí)提供其發(fā)表獨(dú)立意見事項(xiàng)所必需的資料；

（四）保薦人或財(cái)務(wù)顧問可事前審閱上市公司或相關(guān)當(dāng)事人的信息披露文件；

（五）保薦人或財(cái)務(wù)顧問可核查監(jiān)管部門關(guān)注的上市公司或相關(guān)當(dāng)事人的事項(xiàng)，必要時(shí)可聘請(qǐng)相關(guān)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)共同核查；

（六）保薦人或財(cái)務(wù)顧問按照法律、法規(guī)、中國證監(jiān)會(huì)及本所有關(guān)信息披露的規(guī)定，對(duì)上市公司或相關(guān)當(dāng)事人違法違規(guī)的事項(xiàng)發(fā)表公開聲明；

（七）保薦人或財(cái)務(wù)顧問可對(duì)上市公司或相關(guān)當(dāng)事人進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查并出具現(xiàn)場(chǎng)檢查報(bào)告；

（八）中國證監(jiān)會(huì)規(guī)定或協(xié)議約定的其他事項(xiàng)。

第九條 協(xié)議應(yīng)約定上市公司或相關(guān)當(dāng)事人出現(xiàn)下列情形之一的，應(yīng)及時(shí)通知保薦人或財(cái)務(wù)顧問，并約定通知的具體方式：

（一）上市公司變更募集資金及投資項(xiàng)目等承諾事項(xiàng)；

（二）上市公司有義務(wù)披露信息或應(yīng)向中國證監(jiān)會(huì)、本所報(bào)告的有關(guān)事項(xiàng)；

（三）上市公司或相關(guān)當(dāng)事人未能履行承諾；

（四）上市公司或其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、控股股東、實(shí)際控制人等發(fā)生違法違規(guī)行為和被本所予以紀(jì)律處分、出具監(jiān)管關(guān)注函等；

（五）《證券法》第六十七條、第七十五條規(guī)定的重大事件或其他對(duì)上市公司規(guī)范運(yùn)作、持續(xù)經(jīng)營、履行承諾和義務(wù)具有影響的重大事項(xiàng)；

（六）中國證監(jiān)會(huì)、本所規(guī)定或協(xié)議約定的其他事項(xiàng)。

第十條 持續(xù)督導(dǎo)期間，保薦人或財(cái)務(wù)顧問依法發(fā)生變更的，原保薦人或財(cái)務(wù)顧問應(yīng)配合做好交接工作，在發(fā)生變更的五個(gè)工作日內(nèi)向繼任保薦人或財(cái)務(wù)顧問提交以下文件，并向本所報(bào)告：

（一）關(guān)于上市公司或相關(guān)當(dāng)事人存在的問題、風(fēng)險(xiǎn)以及需重點(diǎn)關(guān)注事項(xiàng)的書面說明文件；

（二）在持續(xù)督導(dǎo)期間向證監(jiān)會(huì)、本所等監(jiān)管部門報(bào)送的函件、現(xiàn)場(chǎng)檢查報(bào)告、工作報(bào)告書等資料；

（三）需要移交的其他文件。

第十一條 持續(xù)督導(dǎo)期間，保薦人或財(cái)務(wù)顧問按照有關(guān)規(guī)定對(duì)上市公司違法違規(guī)事項(xiàng)公開發(fā)表聲明的，應(yīng)于披露前向本所報(bào)告，并經(jīng)本所審核后在指定媒體上公告。

第十二條 持續(xù)督導(dǎo)期間，上市公司或相關(guān)當(dāng)事人出現(xiàn)違法違規(guī)、違背承諾等事項(xiàng)的，保薦人或財(cái)務(wù)顧問應(yīng)自發(fā)現(xiàn)或應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)之日起五個(gè)工作日內(nèi)向本所報(bào)告，報(bào)告內(nèi)容包括上市公司或相關(guān)當(dāng)事人出現(xiàn)違法違規(guī)、違背承諾等事項(xiàng)的具體情況，保薦人或財(cái)務(wù)顧問采取的督導(dǎo)措施等。

第十三條 持續(xù)督導(dǎo)期屆滿，上市公司或相關(guān)當(dāng)事人存在下列事項(xiàng)之一的，保薦人或財(cái)務(wù)顧問應(yīng)繼續(xù)履行持續(xù)督導(dǎo)義務(wù)，直至相關(guān)事項(xiàng)全部完成：

（一）募集資金未全部使用完畢；

（二）可轉(zhuǎn)換公司債券、可交換公司債券、分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)股、換股、行權(quán)尚未完成；

（三）上市公司或相關(guān)當(dāng)事人承諾事項(xiàng)未完全履行；

（四）其他尚未完結(jié)的事項(xiàng)。

保薦人或財(cái)務(wù)顧問在持續(xù)督導(dǎo)期間未勤勉盡責(zé)的，其相應(yīng)責(zé)任不因持續(xù)督導(dǎo)期屆滿而免除或終止。

第十四條 保薦人或財(cái)務(wù)顧問應(yīng)通過日常溝通、定期回訪、現(xiàn)場(chǎng)檢查、盡職調(diào)查等方式開展持續(xù)督導(dǎo)工作。

第三章 首次公開發(fā)行股票和上市公司發(fā)行證券的持續(xù)督導(dǎo)工作

第十五條 保薦人應(yīng)督導(dǎo)上市公司及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員遵守法律、法規(guī)、部門規(guī)章和本所發(fā)布的業(yè)務(wù)規(guī)則及其他規(guī)范性文件，并切實(shí)履行其所做出的各項(xiàng)承諾。

第十六條 保薦人應(yīng)督導(dǎo)上市公司建立健全并有效執(zhí)行公司治理制度，包括但不限于股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則以及董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的行為規(guī)范等。

第十七條 保薦人應(yīng)督導(dǎo)上市公司建立健全并有效執(zhí)行內(nèi)控制度，包括但不限于財(cái)務(wù)管理制度、會(huì)計(jì)核算制度和內(nèi)部審計(jì)制度，以及募集資金使用、關(guān)聯(lián)交易、對(duì)外擔(dān)保、對(duì)外投資、衍生品交易、對(duì)子公司的控制等重大經(jīng)營決策的程序與規(guī)則等。

第十八條 保薦人應(yīng)督導(dǎo)上市公司建立健全并有效執(zhí)行信息披露制度，審閱信息披露文件及其他相關(guān)文件，并有充分理由確信上市公司向本所提交的文件不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。

第十九條 保薦人可以對(duì)上市公司的信息披露文件及向中國證監(jiān)會(huì)、本所提交的其他文件進(jìn)行事前審閱，對(duì)存在問題的信息披露文件應(yīng)及時(shí)督促上市公司予以更正或補(bǔ)充，上市公司不予更正或補(bǔ)充的，應(yīng)及時(shí)向本所報(bào)告。

第二十條 保薦人對(duì)上市公司的信息披露文件未進(jìn)行事前審閱的，應(yīng)在上市公司履行信息披露義務(wù)后五個(gè)交易日內(nèi)，完成對(duì)有關(guān)文件的審閱工作，對(duì)存在問題的信息披露文件應(yīng)及時(shí)督促上市公司更正或補(bǔ)充，上市公司不予更正或補(bǔ)充的，應(yīng)及時(shí)向本所報(bào)告。

第二十一條 保薦人應(yīng)關(guān)注上市公司或其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員受到中國證監(jiān)會(huì)行政處罰、本所紀(jì)律處分或者被本所出具監(jiān)管關(guān)注函的情況，并督促其完善內(nèi)部控制制度，采取措施予以糾正。

第二十二條 保薦人應(yīng)持續(xù)關(guān)注上市公司及控股股東、實(shí)際控制人等履行承諾的情況，上市公司及控股股東、實(shí)際控制人等未履行承諾事項(xiàng)的，保薦人應(yīng)及時(shí)向本所報(bào)告。

第二十三條 保薦人應(yīng)關(guān)注公共傳媒關(guān)于上市公司的報(bào)道，及時(shí)針對(duì)市場(chǎng)傳聞進(jìn)行核查。經(jīng)核查后發(fā)現(xiàn)上市公司存在應(yīng)披露未披露的重大事項(xiàng)或與披露的信息與事實(shí)不符的，保薦人應(yīng)及時(shí)督促上市公司如實(shí)披露或予以澄清；上市公司不予披露或澄清的，應(yīng)及時(shí)向本所報(bào)告。

第二十四條 在持續(xù)督導(dǎo)期間發(fā)現(xiàn)以下情形之一的，保薦人應(yīng)督促上市公司做出說明并限期改正，同時(shí)向本所報(bào)告：

（一）上市公司涉嫌違反《上市規(guī)則》等本所相關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)則；

（二）證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其簽名人員出具的專業(yè)意見可能存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏等違法違規(guī)情形或其他不當(dāng)情形；

（三）上市公司出現(xiàn)《保薦辦法》第七十一條、第七十二條規(guī)定的情形；

（四）上市公司不配合保薦人持續(xù)督導(dǎo)工作；

（五）本所或保薦人認(rèn)為需要報(bào)告的其他情形。

第二十五條 保薦人應(yīng)制定對(duì)上市公司的現(xiàn)場(chǎng)檢查工作計(jì)劃，明確現(xiàn)場(chǎng)檢查工作要求，確保現(xiàn)場(chǎng)檢查工作質(zhì)量。

保薦人對(duì)上市公司的定期現(xiàn)場(chǎng)檢查每年不應(yīng)少于一次，負(fù)責(zé)該項(xiàng)目的兩名保薦代表人至少應(yīng)有一人參加現(xiàn)場(chǎng)檢查。

保薦人定期現(xiàn)場(chǎng)檢查的內(nèi)容包括但不限于以下事項(xiàng)：

（一）公司治理和內(nèi)部控制情況；

（二）信息披露情況；

（三）公司的獨(dú)立性以及與控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方資金往來情況；

（四）募集資金使用情況；

（五）關(guān)聯(lián)交易、對(duì)外擔(dān)保、重大對(duì)外投資情況；

（六）經(jīng)營狀況；

（七）保薦人認(rèn)為應(yīng)予以現(xiàn)場(chǎng)檢查的其他事項(xiàng)。

第二十六條 上市公司出現(xiàn)以下情形之一的，保薦人應(yīng)自知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起十五日內(nèi)或本所要求的期限內(nèi)，對(duì)上市公司進(jìn)行專項(xiàng)現(xiàn)場(chǎng)檢查：

（一）控股股東、實(shí)際控制人或其他關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性占用上市公司資金；

（二）違規(guī)為他人提供擔(dān)保；

（三）違規(guī)使用募集資金；

（四）違規(guī)進(jìn)行證券投資、套期保值業(yè)務(wù)等；

（五）關(guān)聯(lián)交易顯失公允或未履行審批程序和信息披露義務(wù)；

（六）業(yè)績出現(xiàn)虧損或營業(yè)利潤比上年同期下降50%以上；

（七）本所要求的其他情形。

第二十七條 現(xiàn)場(chǎng)檢查結(jié)束后的五個(gè)工作日內(nèi)，保薦人應(yīng)以書面方式將現(xiàn)場(chǎng)檢查結(jié)果及提請(qǐng)公司注意的事項(xiàng)告知上市公司，并對(duì)存在的問題提出整改建議。

第二十八條 現(xiàn)場(chǎng)檢查結(jié)束后的五個(gè)工作日內(nèi)，保薦人應(yīng)完成《現(xiàn)場(chǎng)檢查報(bào)告》并報(bào)送本所備案。現(xiàn)場(chǎng)檢查報(bào)告包括但不限于以下內(nèi)容：

（一）本次現(xiàn)場(chǎng)檢查的基本情況；

（二）對(duì)現(xiàn)場(chǎng)檢查事項(xiàng)逐項(xiàng)發(fā)表的意見；

（三）提請(qǐng)上市公司注意的事項(xiàng)及建議；

（四）是否存在《保薦辦法》及本所相關(guān)規(guī)則規(guī)定應(yīng)向中國證監(jiān)會(huì)和本所報(bào)告的事項(xiàng)；

（五）上市公司及其他中介機(jī)構(gòu)的配合情況；

（六）本次現(xiàn)場(chǎng)檢查的結(jié)論。

第二十九條 在上市公司報(bào)告披露后五個(gè)工作日內(nèi)，保薦人應(yīng)向本所提交《持續(xù)督導(dǎo)報(bào)告書》，該報(bào)告書應(yīng)包括如下內(nèi)容：

（一）保薦人自上市公司發(fā)行證券或前次提交《持續(xù)督導(dǎo)報(bào)告書》起對(duì)上市公司的持續(xù)督導(dǎo)工作情況；

（二）保薦人對(duì)上市公司信息披露審閱的情況；

（三）上市公司是否存在《保薦辦法》及本所相關(guān)規(guī)則規(guī)定應(yīng)向中國證監(jiān)會(huì)和本所報(bào)告的事項(xiàng)。

第三十條 持續(xù)督導(dǎo)工作結(jié)束后，保薦人應(yīng)在上市公司披露報(bào)告之日起的十個(gè)工作日內(nèi)向本所報(bào)送保薦總結(jié)報(bào)告書。保薦人的法定代表人和相關(guān)保薦代表人應(yīng)在保薦總結(jié)報(bào)告書上簽字。保薦總結(jié)報(bào)告書應(yīng)包括以下內(nèi)容：

（一）上市公司的基本情況；

（二）保薦工作概述；

（三）履行保薦職責(zé)期間發(fā)生的重大事項(xiàng)及處理情況；

（四）對(duì)上市公司配合保薦工作情況的說明及評(píng)價(jià)；

（五）對(duì)證券服務(wù)機(jī)構(gòu)參與證券發(fā)行上市相關(guān)工作情況的說明及評(píng)價(jià)；

（六）對(duì)上市公司信息披露審閱的結(jié)論性意見；

（七）對(duì)上市公司募集資金使用審閱的結(jié)論性意見；

（八）中國證監(jiān)會(huì)和本所要求的其他事項(xiàng)。

第四章 上市公司并購重組的持續(xù)督導(dǎo)工作

第三十一條 財(cái)務(wù)顧問應(yīng)督促并購重組當(dāng)事人或上市公司按照相關(guān)程序規(guī)范實(shí)施并購重組方案，督促和檢查其履行方案中約定的相關(guān)義務(wù)以及證監(jiān)會(huì)和本所要求的相關(guān)事項(xiàng)，及時(shí)辦理資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)過戶、債務(wù)轉(zhuǎn)移等手續(xù)，并依法履行報(bào)告和信息披露義務(wù)。

第三十二條 財(cái)務(wù)顧問應(yīng)督促并購重組當(dāng)事人、上市公司及其董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員、控股股東、實(shí)際控制人按照證監(jiān)會(huì)有關(guān)上市公司治理的規(guī)定和本所《上市規(guī)則》的要求規(guī)范運(yùn)作，勤勉盡責(zé)，建立健全良好的公司治理結(jié)構(gòu)和規(guī)范的內(nèi)部控制制度。

第三十三條 財(cái)務(wù)顧問應(yīng)督促和檢查并購重組當(dāng)事人或上市公司落實(shí)并購重組方案后續(xù)計(jì)劃，切實(shí)履行其作出的承諾。

第三十四條 財(cái)務(wù)顧問應(yīng)及時(shí)審閱上市公司發(fā)布的臨時(shí)公告，督促上市公司和相關(guān)信息披露義務(wù)人按照本所《上市規(guī)則》的要求及時(shí)、公平地披露信息，確保所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，并特別關(guān)注關(guān)聯(lián)交易的公允性與對(duì)外擔(dān)保的合規(guī)性。

第三十五條 財(cái)務(wù)顧問應(yīng)結(jié)合上市公司發(fā)布的定期報(bào)告，核查并購重組方案是否按計(jì)劃實(shí)施，實(shí)施效果是否與財(cái)務(wù)顧問發(fā)表的專業(yè)意見存在較大差異，是否實(shí)現(xiàn)相關(guān)盈利預(yù)測(cè)或管理層預(yù)計(jì)達(dá)到的業(yè)績目標(biāo)。

第三十六條 財(cái)務(wù)顧問應(yīng)就上市公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員可能損害上市公司利益的行為進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)盡職調(diào)查。如發(fā)現(xiàn)存在損害上市公司利益的情況，財(cái)務(wù)顧問應(yīng)及時(shí)向本所報(bào)告，并督促其提供解決方案。

第三十七條 財(cái)務(wù)顧問在持續(xù)督導(dǎo)期間，有充分理由確信上市公司或相關(guān)當(dāng)事人可能存在違反本所《上市規(guī)則》及中國證監(jiān)會(huì)相關(guān)規(guī)定的行為，應(yīng)督促上市公司或相關(guān)當(dāng)事人做出說明并限期糾正；情節(jié)嚴(yán)重的，財(cái)務(wù)顧問應(yīng)及時(shí)向本所報(bào)告。

第三十八條 涉及上市公司收購的，自收購人公告上市公司收購報(bào)告書之日起至收購行為完成后十二個(gè)月內(nèi)，財(cái)務(wù)顧問還應(yīng)履行如下持續(xù)督導(dǎo)職責(zé)：

（一）督促收購人及時(shí)辦理股權(quán)過戶手續(xù)，并依法履行報(bào)告和公告義務(wù)。自收購人公告上市公司收購報(bào)告書之日起三十日內(nèi)未完成股權(quán)過戶手續(xù)的，應(yīng)督促上市公司及時(shí)履行信息披露義務(wù)，說明未完成股權(quán)過戶的原因；

（二）結(jié)合上市公司披露的季度報(bào)告、半報(bào)告和報(bào)告，在相關(guān)定期報(bào)告公布后十五日內(nèi)出具持續(xù)督導(dǎo)意見，報(bào)本所備案，意見內(nèi)容應(yīng)包含本指引的要求，并重點(diǎn)關(guān)注相關(guān)當(dāng)事人及上市公司是否違反公司治理和內(nèi)控制度的相關(guān)規(guī)定、控股股東或?qū)嶋H控制人是否存在損害上市公司利益的情形；

（三）結(jié)合上市公司披露的臨時(shí)公告，在每季度前三個(gè)工作日內(nèi)就上一季度對(duì)上市公司影響較大的投資、購買或出售資產(chǎn)、關(guān)聯(lián)交易、主營業(yè)務(wù)調(diào)整以及董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的更換、職工安置、收購人履行承諾等情況向本所報(bào)告；

（四）如發(fā)現(xiàn)收購人在上市公司收購報(bào)告書中披露的信息與事實(shí)不符的，應(yīng)督促收購人如實(shí)披露相關(guān)信息，并及時(shí)向本所報(bào)告；

（五）涉及管理層收購的，應(yīng)核查被收購公司定期報(bào)告中披露的相關(guān)還款計(jì)劃的落實(shí)情況與事實(shí)是否一致。

第三十九條 涉及上市公司重大資產(chǎn)重組或合并的，自證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)本次重大資產(chǎn)重組或合并的當(dāng)年和方案實(shí)施完畢后的第一個(gè)會(huì)計(jì)內(nèi)，財(cái)務(wù)顧問還應(yīng)履行如下持續(xù)督導(dǎo)義務(wù)：

（一）督促上市公司在證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)文件有效期內(nèi)及時(shí)實(shí)施重組方案，并于實(shí)施完畢之日起三個(gè)工作日內(nèi)配合上市公司編制實(shí)施情況報(bào)告書，向本所提交書面報(bào)告，并予以公告。同時(shí)，應(yīng)對(duì)重組實(shí)施過程、資產(chǎn)過戶事宜和相關(guān)后續(xù)事項(xiàng)的合規(guī)性及風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行核查，按照《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（以下簡稱“《重組辦法》”）的規(guī)定發(fā)表明確的結(jié)論性意見，并將該等意見與實(shí)施情況報(bào)告書同時(shí)予以報(bào)告、公告。

涉及上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，在相關(guān)資產(chǎn)過戶完成后三個(gè)工作日內(nèi)，對(duì)資產(chǎn)過戶事宜和相關(guān)后續(xù)事項(xiàng)的合規(guī)性及風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行核查，并發(fā)表明確意見并予以公告。

（二）在上市公司重大資產(chǎn)重組當(dāng)年和實(shí)施完畢后的第一個(gè)會(huì)計(jì)的年報(bào)公布后的十五日內(nèi)，按照《重組辦法》第三十六條及本指引的要求出具持續(xù)督導(dǎo)意見，重點(diǎn)關(guān)注注入資產(chǎn)的經(jīng)營狀況，向本所報(bào)告并予以公告。

（三）上市公司就并購重組事項(xiàng)出具盈利預(yù)測(cè)報(bào)告的，在相關(guān)并購重組活動(dòng)完成后，凡不屬于上市公司管理層事前無法獲知且事后無法控制的原因，上市公司或購買資產(chǎn)實(shí)現(xiàn)的利潤未達(dá)到盈利預(yù)測(cè)報(bào)告或資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告預(yù)測(cè)金額80%的，財(cái)務(wù)顧問及其財(cái)務(wù)顧問主辦人應(yīng)按照《財(cái)務(wù)顧問辦法》的規(guī)定，在相關(guān)定期報(bào)告披露后兩個(gè)工作日內(nèi)，報(bào)告、公告說明上市公司未實(shí)現(xiàn)盈利預(yù)測(cè)的原因，并在股東大會(huì)和指定媒體上向股東和社會(huì)公開道歉。

（四）上市公司在實(shí)施重組過程中發(fā)生重大事項(xiàng)，導(dǎo)致原重組方案發(fā)生實(shí)質(zhì)性變動(dòng)的，應(yīng)在知悉相關(guān)事項(xiàng)后及時(shí)進(jìn)行核查，出具核查意見并予以報(bào)告、公告。

第五章 股改的持續(xù)督導(dǎo)工作

第四十條 保薦人應(yīng)督導(dǎo)做出股改承諾的相關(guān)股東及其董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員遵守法律、法規(guī)、部門規(guī)章和本所發(fā)布的業(yè)務(wù)規(guī)則及其他規(guī)范性文件，并切實(shí)履行其所做出的各項(xiàng)承諾。

第四十一條 保薦人應(yīng)督導(dǎo)做出股改承諾的相關(guān)股東及其董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員建立健全并有效執(zhí)行內(nèi)部控制制度，嚴(yán)格履行股改承諾。

第四十二條 上市公司相關(guān)股東做出限價(jià)減持承諾的，保薦人應(yīng)與相關(guān)股東所指定交易的證券營業(yè)部共同做出監(jiān)督安排，通過技術(shù)手段保證相關(guān)股東履行承諾。

第四十三條 上市公司相關(guān)股東做出注入資產(chǎn)承諾的，保薦人應(yīng)督促做出注入資產(chǎn)承諾的股東如期履行承諾，對(duì)未能按時(shí)履行的，保薦人應(yīng)及時(shí)向本所報(bào)告。

第四十四條 上市公司相關(guān)股東做出追加對(duì)價(jià)安排的，保薦人應(yīng)關(guān)注追加對(duì)價(jià)條件的成就情況，并采取必要的措施督促相關(guān)股東如約追加對(duì)價(jià)。

第四十五條 保薦人應(yīng)督促上市公司原非流通股股東按照《股改辦法》、《上市公司解除限售存量股份轉(zhuǎn)讓指導(dǎo)意見》以及《上市公司收購管理辦法》等的規(guī)定，依法履行減持所涉及的信息披露義務(wù)。

第四十六條 保薦人對(duì)做出股改承諾的相關(guān)股東進(jìn)行的定期現(xiàn)場(chǎng)檢查每年不應(yīng)少于一次。相關(guān)股東涉嫌違反股改承諾的，保薦人應(yīng)及時(shí)進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查，負(fù)責(zé)該項(xiàng)目的保薦代表人應(yīng)參加現(xiàn)場(chǎng)檢查。現(xiàn)場(chǎng)檢查內(nèi)容應(yīng)包括以下內(nèi)容：

（一）相關(guān)股東對(duì)承諾履行的內(nèi)控制度建立和執(zhí)行情況；

（二）相關(guān)股東承諾履行情況；

（三）相關(guān)股東減持股份的信息披露情況；

（四）本所要求的其他情況。

第四十七條 保薦人應(yīng)在每年結(jié)束后二十個(gè)工作日內(nèi)向證券交易所報(bào)送《保薦工作報(bào)告書》，并應(yīng)自持續(xù)督導(dǎo)工作結(jié)束后十個(gè)工作日內(nèi)向證券交易所報(bào)送《保薦總結(jié)報(bào)告書》。

保薦工作報(bào)告書和保薦總結(jié)報(bào)告書應(yīng)包括如下內(nèi)容：

（一）保薦人對(duì)相關(guān)股東的持續(xù)督導(dǎo)工作情況；

（二）保薦人對(duì)相關(guān)股東為履行承諾的內(nèi)控制執(zhí)行情況的結(jié)論性審閱意見；

（三）保薦人對(duì)相關(guān)股東披露減持股份信息的結(jié)論性審閱意見；

（四）相關(guān)股東是否嚴(yán)格按照約定切實(shí)履行其承諾；

（五）相關(guān)股東經(jīng)營與財(cái)務(wù)狀況的變化是否對(duì)其履行承諾構(gòu)成不利影響；

（六）相關(guān)股東持有上市公司股份的變動(dòng)情況，以及是否依照《股改辦法》第二十四條的規(guī)定減持股份；

（七）相關(guān)股東及上市公司就相關(guān)股東履行承諾事宜進(jìn)行信息披露的情況；

（八）本所要求的其他情況。

第六章 恢復(fù)上市的持續(xù)督導(dǎo)工作

第四十八條 保薦人應(yīng)督促已恢復(fù)上市的公司按照《上市規(guī)則》的要求，建立健全內(nèi)部控制，切實(shí)履行信息披露義務(wù)。

第四十九條 保薦人應(yīng)督促已恢復(fù)上市的公司及其董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員提高誠信水平，規(guī)范運(yùn)作，提高持續(xù)經(jīng)營能力。

第五十條 保薦人應(yīng)定期對(duì)已恢復(fù)上市的公司進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查，現(xiàn)場(chǎng)檢查至少應(yīng)包括如下內(nèi)容：

（一）公司內(nèi)控建立健全情況；

（二）公司信息披露情況；

（三）公司規(guī)范運(yùn)作情況；

（四）公司恢復(fù)上市過程中有關(guān)當(dāng)事人做出的承諾履行情況；

（五）公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的培訓(xùn)情況。

第五十一條 在上市公司報(bào)告披露后五個(gè)工作日內(nèi)，保薦人應(yīng)向本所提交《持續(xù)督導(dǎo)報(bào)告書》，該報(bào)告書應(yīng)包括如下內(nèi)容：

（一）保薦人自上市公司恢復(fù)上市以來對(duì)上市公司的持續(xù)督導(dǎo)工作情況；

（二）保薦人對(duì)上市公司信息披露審閱的情況；

（三）上市公司及相關(guān)當(dāng)事人是否存在未履行恢復(fù)上市承諾的情況。

第五十二條 持續(xù)督導(dǎo)工作結(jié)束后，保薦人應(yīng)在上市公司披露報(bào)告之日起的十個(gè)工作日內(nèi)向本所報(bào)送保薦總結(jié)報(bào)告書。保薦人的法定代表人和相關(guān)保薦代表人應(yīng)在保薦總結(jié)報(bào)告書上簽字。保薦總結(jié)報(bào)告書應(yīng)包括以下內(nèi)容：

（一）上市公司的基本情況；

（二）保薦工作概述；

（三）履行保薦職責(zé)期間發(fā)生的重大事項(xiàng)及處理情況；

（四）對(duì)上市公司信息披露審閱的結(jié)論性意見；

（五）對(duì)上市公司及相關(guān)當(dāng)事人恢復(fù)上市承諾履行情況的結(jié)論性意見。

第七章 持續(xù)督導(dǎo)工作的日常監(jiān)管

第五十三條 本所對(duì)保薦人和財(cái)務(wù)顧問的持續(xù)督導(dǎo)工作實(shí)施日常監(jiān)管，具體措施包括：

（一）約見保薦人和財(cái)務(wù)顧問相關(guān)負(fù)責(zé)人、保薦代表人、財(cái)務(wù)顧問項(xiàng)目主辦人；

（二）要求保薦人和財(cái)務(wù)顧問組織相關(guān)培訓(xùn)；

（三）向保薦人和財(cái)務(wù)顧問發(fā)出各項(xiàng)通知和函件；

（四）調(diào)閱持續(xù)督導(dǎo)工作檔案；

（五）要求保薦人和財(cái)務(wù)顧問對(duì)有關(guān)事項(xiàng)做出解釋和說明；

（六）向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)告；

（七）其他監(jiān)管措施。

第五十四條 保薦人和財(cái)務(wù)顧問，保薦代表人、財(cái)務(wù)顧問項(xiàng)目主辦人違反有關(guān)規(guī)定的，本所視情節(jié)予以如下紀(jì)律處分：

（一）通報(bào)批評(píng)；

（二）公開譴責(zé)。

情節(jié)嚴(yán)重的，本所依法報(bào)中國證監(jiān)會(huì)查處。

第八章 附則

第五十五條 本指引下列用語的含義：

（一）保薦人，是指依照《保薦辦法》規(guī)定注冊(cè)登記的，履行保薦職責(zé)的證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)。

（二）財(cái)務(wù)顧問，是指依照《財(cái)務(wù)顧問辦法》經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)，從事上市公司并購重組財(cái)務(wù)顧問業(yè)務(wù)的財(cái)務(wù)顧問機(jī)構(gòu)。

（三）相關(guān)當(dāng)事人，是指在上市公司發(fā)行證券、上市公司并購重組、上市公司股東發(fā)行可交換債、上市公司恢復(fù)上市或股改中，做出相關(guān)承諾的當(dāng)事人，包括但不限于上市公司、上市公司股東，上市公司實(shí)際控制人等。

（四）證券服務(wù)機(jī)構(gòu)，是指為上市公司提供審計(jì)、評(píng)估、咨詢、評(píng)級(jí)、顧問等服務(wù)的機(jī)構(gòu)。

第五十六條 本指引自發(fā)布之日起實(shí)施。

第三篇：上海證券交易所上市公司環(huán)境信息披露指引

上海證券交易所上市公司環(huán)境信息披露指引

一、為貫徹落實(shí)《國務(wù)院關(guān)于落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀加強(qiáng)環(huán)境保護(hù)的決定》（國發(fā)[2005]39號(hào)）關(guān)于企業(yè)應(yīng)當(dāng)公開環(huán)境信息的要求，引導(dǎo)上市公司積極履行保護(hù)環(huán)境的社會(huì)責(zé)任，促進(jìn)上市公司重視并改進(jìn)環(huán)境保護(hù)工作的社會(huì)監(jiān)督，根據(jù)國家環(huán)保總局發(fā)布的《環(huán)境信息公開辦法（試行）》（國家環(huán)保總局令第35號(hào)）以及《關(guān)于加強(qiáng)上市公司環(huán)境保護(hù)監(jiān)督管理工作的指導(dǎo)意見》規(guī)定，現(xiàn)就上市公司環(huán)境信息披露的要求明確如下。

二、上市公司發(fā)生以下與環(huán)境保護(hù)相關(guān)的重大事件，且可能對(duì)其股票及衍生品種交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的，上市公司應(yīng)當(dāng)自該事件發(fā)生之日起兩日內(nèi)及時(shí)披露事件情況及對(duì)公司經(jīng)營以及利益相關(guān)者可能產(chǎn)生的影響。

㈠公司有新、改、擴(kuò)建具有重大環(huán)境影響的建設(shè)項(xiàng)目等重大投資行為的；

㈡公司因?yàn)榄h(huán)境違法違規(guī)被環(huán)保部門調(diào)查，或者受到重大行政處罰或刑事處罰的，或被有關(guān)人民政府或者政府部門決定限期治理或者停產(chǎn)、搬遷、關(guān)閉的；

㈢公司由于環(huán)境問題涉及重大訴訟或者其主要資產(chǎn)被查封、扣押、凍結(jié)或者被抵押、質(zhì)押的；

㈣公司被國家環(huán)保部門列入污染嚴(yán)重企業(yè)名單的；

㈤新公布的環(huán)境法律、法規(guī)、規(guī)章、行業(yè)政策可能對(duì)公司經(jīng)營產(chǎn)生重大影響的；

㈥可能對(duì)上市公司證券及衍生品種交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的其他有

關(guān)環(huán)境保護(hù)的重大事件。

三、上市公司可以根據(jù)自身需要，在公司社會(huì)責(zé)任報(bào)告中披露或單獨(dú)披露如下環(huán)境信息：

㈠公司環(huán)境保護(hù)方針、環(huán)境保護(hù)目標(biāo)及成效；

㈡公司資源消耗總量；

㈢公司環(huán)保投資和環(huán)境技術(shù)開發(fā)情況；

㈣公司排放污染物種類、數(shù)量、濃度和去向；

㈤公司環(huán)保設(shè)施的建設(shè)和運(yùn)行情況；

㈥公司在生產(chǎn)過程中產(chǎn)生的廢物處理、處置情況，廢棄產(chǎn)品的回收及綜合利用情況；

㈦與環(huán)保部門簽訂的改善環(huán)境行為的自愿協(xié)議；

㈧公司受到環(huán)保部門獎(jiǎng)勵(lì)的情況；

㈨企業(yè)自愿公開的其他環(huán)境信息。

對(duì)從事火力發(fā)電、鋼鐵、水泥、電解鋁、礦產(chǎn)開發(fā)等對(duì)環(huán)境影響較大行業(yè)的公司，應(yīng)當(dāng)披露前款

（一）至

（七）項(xiàng)所列的環(huán)境信息，并應(yīng)重點(diǎn)說明公司在環(huán)保投資和環(huán)境技術(shù)開發(fā)方面的工作情況。

四、被列為環(huán)保部門的污染嚴(yán)重企業(yè)名單的上市公司，應(yīng)當(dāng)在環(huán)保部門公布名單后兩日內(nèi)披露下列信息：

㈠公司污染物的名稱、排放方式、排放濃度和總量、超標(biāo)、超總量情況；

㈡公司環(huán)保設(shè)施的建設(shè)和運(yùn)行情況；

㈢公司環(huán)境污染事故應(yīng)急預(yù)案；

㈣公司為減少污染物排放所采取的措施及今后的工作安排。

上市公司不得以商業(yè)秘密為由，拒絕公開前款所列的環(huán)境信息。

五、上市公司申請(qǐng)披露前述環(huán)境信息時(shí)，應(yīng)當(dāng)向本所提交以下備查文件：

㈠公告文稿；

㈡關(guān)于具有重大環(huán)境影響的建設(shè)項(xiàng)目等重大投資行為的董事會(huì)議決議（如涉及）；

㈢環(huán)保部門出具的處罰決定書或相關(guān)文件（如涉及）；

㈣主要資產(chǎn)被查封、扣押、凍結(jié)或者被抵押、質(zhì)押的證明文件（如涉及）；

㈤其它可能涉及的證明文件。

六、根據(jù)相關(guān)環(huán)境保護(hù)法律法規(guī)公司必須履行的責(zé)任及承擔(dān)的義務(wù)，且符合《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》中預(yù)計(jì)負(fù)債確認(rèn)條件的，公司應(yīng)當(dāng)披露已經(jīng)在財(cái)務(wù)報(bào)告中計(jì)提的相關(guān)預(yù)計(jì)負(fù)債的金額。

七、依據(jù)本指引第三條自愿披露的信息，公司可以僅在本所網(wǎng)站上披露。依據(jù)本指引其他規(guī)定應(yīng)當(dāng)披露的信息，公司必須在證監(jiān)會(huì)指定報(bào)刊及網(wǎng)站上同時(shí)披露。

八、對(duì)不能按規(guī)定要求，及時(shí)、準(zhǔn)確、完整地披露相關(guān)環(huán)境信息的，本所將視其情節(jié)輕重，對(duì)公司及相關(guān)責(zé)任人員采取必要的懲戒措施。

九、本指引自發(fā)布之日起施行。

上海證券交易所

2008．5．14

第四篇：上市公司關(guān)聯(lián)交易問題

上市公司關(guān)聯(lián)交易法律分析 上市公司關(guān)聯(lián)交易問題

（一）關(guān)聯(lián)交易的含義與特征

簡單地說，關(guān)聯(lián)交易是指在上市公司與關(guān)聯(lián)人士之間發(fā)生的交易，關(guān)聯(lián)交易與普通交易之間的重大區(qū)別在于前者是發(fā)生在具有特定關(guān)聯(lián)關(guān)系的當(dāng)事人之間的交易。由此可進(jìn)而看出關(guān)聯(lián)交易的兩個(gè)主要特征：一是它是在上市公司與關(guān)聯(lián)人士之間發(fā)生的交易行為；二是上市公司與關(guān)聯(lián)人士之間所進(jìn)行的是交易行為，而不是管理或其他行為。關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競(jìng)爭之間的區(qū)別在于同業(yè)競(jìng)爭主體之間為利益相反的關(guān)系，而關(guān)聯(lián)交易主體之間不是必然為利益相反的關(guān)系，很多情況下是利益共同的關(guān)系。同時(shí)，同業(yè)競(jìng)爭與關(guān)聯(lián)交易相比，往往延續(xù)的時(shí)間較長，影響難以客觀評(píng)價(jià)。法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行限制的目的在于從外部對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)基于內(nèi)部關(guān)系產(chǎn)生的具有消極作用的內(nèi)部活動(dòng)與安排進(jìn)行管制，以保護(hù)從屬公司及其債權(quán)人以及子公司少數(shù)股東的利益。

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，關(guān)聯(lián)人士既包括同上市公司之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)，也就是通常所說的“關(guān)聯(lián)企業(yè)”，也包括與上市公司存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，從事商業(yè)活動(dòng)的自然人。

關(guān)聯(lián)企業(yè)的概念在本質(zhì)上體現(xiàn)的是一企業(yè)與另一企業(yè)之間的關(guān)系，并不意味著企業(yè)的形態(tài)獨(dú)立。從各國法律規(guī)定的情況看，目前只有德國的股份公司法對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)有明確的規(guī)定，一些國家在證券法中對(duì)此有所規(guī)定。我國公司法對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)、關(guān)聯(lián)交易等問題都沒有明確規(guī)定，我國財(cái)政部于1997年5月22日頒發(fā)的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》雖是我國首次對(duì)關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易作出明確規(guī)定的文件，但對(duì)于“關(guān)聯(lián)企業(yè)”的概念也沒有作出規(guī)定。我國學(xué)者一般認(rèn)為，關(guān)聯(lián)企業(yè)特指一個(gè)股份公司通過20%以上股權(quán)關(guān)系或重大債權(quán)關(guān)系所能控制或者對(duì)其經(jīng)營決策施加重大影響的任何企業(yè)，包括股份公司的大股東、子公司、并列子公司和聯(lián)營公司等。

從我國目前國有企業(yè)改組為上市公司的情況看，關(guān)聯(lián)人士主要是關(guān)聯(lián)企業(yè)。雖然法律并不限制自然人作為股份公司的發(fā)起人或股東，但從我國目前的實(shí)際情況看，作為上市公司控股股東的主要是國家股或國有法人股。我國進(jìn)行國有資產(chǎn)重組并在境內(nèi)外上市后，國家股或國有法人股的股東控制著該上市公司，這樣一來則該上市公司必然會(huì)與上述控股股東所屬的其他經(jīng)營實(shí)體或業(yè)務(wù)之間存在關(guān)聯(lián)交易。因此，國有企業(yè)改組為上市公司之后的關(guān)聯(lián)人士主要是國家股或國有法人股的持股者。但對(duì)上市公司國有股持股單位的不同選擇將導(dǎo)致不同的關(guān)聯(lián)企業(yè)，一般情況下，持股單位級(jí)別越高，與上市公司之間構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)就越多。

（二）企業(yè)重組中減少關(guān)聯(lián)交易的方案和意義

1.減少關(guān)聯(lián)交易的方案

在目前情況下，設(shè)計(jì)減少關(guān)聯(lián)交易方案總的原則首先應(yīng)是對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)的確認(rèn)，其次是對(duì)關(guān)聯(lián)交易的確認(rèn)，然后擬定具體的關(guān)聯(lián)交易協(xié)議，具體來說主要有以下幾方面的內(nèi)容。

（1）在企業(yè)的業(yè)務(wù)重組過程中，結(jié)合業(yè)務(wù)重組的具體方式，從上市公司同集團(tuán)公司的資產(chǎn)、負(fù)債關(guān)系以及業(yè)務(wù)關(guān)系等角度來考慮關(guān)聯(lián)交易問題，在具體的方案中要考慮以下解決辦法：一是使擬上市的業(yè)務(wù)項(xiàng)目基本上形成從原料供應(yīng)、生產(chǎn)、維修到銷售的完整生產(chǎn)服務(wù)體系，把有關(guān)的業(yè)務(wù)、資產(chǎn)均納入上市公司之內(nèi)，變企業(yè)外部的交易行為為內(nèi)部的服務(wù)行為[3]。同時(shí)使上市公司具有直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營的能力，原則上不應(yīng)將部分車間、廠房或部分生產(chǎn)線包裝上市，也不能將互不相干的生產(chǎn)企業(yè)捆綁上市。二是對(duì)于具有企業(yè)辦社會(huì)性質(zhì)的關(guān)聯(lián)交易，力求在股份公司上市后逐步消除。

（2）在進(jìn)行資產(chǎn)重組時(shí)，主要是根據(jù)業(yè)務(wù)重組方案，從減少關(guān)聯(lián)交易的角度進(jìn)一步確定資產(chǎn)的剝離方案，特別是要考慮經(jīng)營性固定資產(chǎn)和非經(jīng)營性固定資產(chǎn)的剝離方案對(duì)可能存在的關(guān)聯(lián)交易的影響，同時(shí)要適當(dāng)選擇好國有股的控股股東。因?yàn)閲泄煽毓晒蓶|選擇不同，關(guān)聯(lián)交易發(fā)生的情況便有很大不同，持股單位的級(jí)別越高，規(guī)模越大，附屬企業(yè)越多，與上市公司業(yè)務(wù)關(guān)系越密切，發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的情況也就越多[3]。由于關(guān)聯(lián)交易的不可避免性，資產(chǎn)重組計(jì)劃中要充分地考慮到潛在的關(guān)聯(lián)交易，并盡量減少其數(shù)量。

（3）采取措施盡量淡化與上市公司主營業(yè)務(wù)有較密切關(guān)系的關(guān)聯(lián)交易。對(duì)于一些與上市公司主營業(yè)務(wù)聯(lián)系密切的具有獨(dú)立法人地位的實(shí)體，可由上市公司采取并購等形式使其成為上市公司的下屬子公司；或是由上市公司從該實(shí)體中撤出一部分股權(quán)或資產(chǎn)，變成不再擁有控股地位的股東；或是由上市公司將該實(shí)體兼并后撤銷其法人實(shí)體地位，從資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員等各方面進(jìn)行以減少關(guān)聯(lián)交易為目的的重組。

實(shí)踐中，在上述一系列方案確定后，對(duì)于上市公司不可避免的與母公司或其他關(guān)聯(lián)企業(yè)直接的業(yè)務(wù)往來關(guān)系，則雙方當(dāng)事人之間應(yīng)按市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的原則簽訂相關(guān)的協(xié)議，并用附錄的方式詳細(xì)列明所有關(guān)聯(lián)交易的情況。就其內(nèi)容而言，主要包括所有關(guān)聯(lián)交易的預(yù)測(cè)數(shù)量，以及為了滿足投資者、審計(jì)師及有關(guān)機(jī)構(gòu)的要求所建立的清楚、透明的關(guān)聯(lián)交易定價(jià)機(jī)制，確保所有交易都按合理、公平的市場(chǎng)價(jià)格定價(jià)。

2.減少關(guān)聯(lián)交易的意義

（1）我國經(jīng)濟(jì)正處在轉(zhuǎn)型過程中，建立完善的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制是我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的最終目標(biāo)。競(jìng)爭是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)特征，公平競(jìng)爭是競(jìng)爭法制的必然要求。在上市公司的關(guān)聯(lián)交易中，上市公司受控股股東支配力的作用，其現(xiàn)實(shí)利益和長遠(yuǎn)利益都會(huì)受到不利影響。長此以往，從宏觀角度看，不利于整個(gè)社會(huì)競(jìng)爭環(huán)境的健康發(fā)展。

（2）在上市公司的關(guān)聯(lián)交易中，由于控股股東（現(xiàn)階段上市公司的控股股東主要是國有股持有者，但隨著股份公司的進(jìn)一步發(fā)展，也必然會(huì)出現(xiàn)外國投資者成為控股股東的情況）可以利用控制與從屬關(guān)系進(jìn)行內(nèi)部活動(dòng)和安排，如利用內(nèi)部轉(zhuǎn)移定價(jià)等手段，轉(zhuǎn)移利潤，給控股股東帶來較大利益，但控股股東所獲得的這一利益是以損害上市公司的利益以及公司小股東及其債權(quán)人的利益為代價(jià)的，減少這類關(guān)聯(lián)交易的存在可以保護(hù)后者的利益。

（3）減少關(guān)聯(lián)交易可以樹立投資者尤其是境外投資者的信心。大量的不公平的關(guān)聯(lián)交易的存在，會(huì)使投資者對(duì)上市公司的行為表示懷疑，并影響投資者對(duì)該公司投資的積極性，對(duì)上市公司股票的發(fā)行和交易帶來不利影響。

（三）法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制

總體上說，法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制主要有以下幾個(gè)方面的內(nèi)容。

1.對(duì)關(guān)聯(lián)交易必須進(jìn)行披露

“披露重于存在”是法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行調(diào)整的一項(xiàng)重要原則。企業(yè)在重組過程中，對(duì)于關(guān)聯(lián)交易也只是遵循盡量減少的原則，意味著關(guān)聯(lián)交易難以絕對(duì)消除和避免，所以，對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行信息披露，使投資者尤其是境外投資者了解關(guān)聯(lián)交易的真實(shí)情況就顯得尤為重要。

從我國相關(guān)的法律規(guī)定來看，對(duì)于需要進(jìn)行披露的關(guān)聯(lián)交易內(nèi)容并沒有嚴(yán)格區(qū)分，但從披露的方式來看，可將其分為在招股說明書中進(jìn)行披露（注：在招股說明書中進(jìn)行披露的內(nèi)容主要有：A.發(fā)行人情況披露，應(yīng)披露發(fā)行人的主要關(guān)聯(lián)人士的包括經(jīng)營狀況在內(nèi)的一些基本情況，說明相互間的關(guān)聯(lián)關(guān)系，如控股、兼職等。B.重大交易合同的披露，主要是指發(fā)行人與其關(guān)聯(lián)人士之間的重大交易合同。從合同的形式來看，有的是采取簽訂綜合服務(wù)協(xié)議的方式，有的則是分別簽訂各有關(guān)合同。無論形式如何，內(nèi)容都包括標(biāo)的、價(jià)格、數(shù)量、交付時(shí)間、方式與期限等主要交易條件。當(dāng)然，實(shí)踐中，由于各重組企業(yè)業(yè)務(wù)的具體情況不同，重組的方案也不同，其間涉及的關(guān)聯(lián)交易合同也必然各不相同，如有的企業(yè)還包括土地租賃協(xié)議，辦公場(chǎng)地使用租賃協(xié)議，房屋租賃協(xié)議，生產(chǎn)協(xié)作協(xié)議，生活服務(wù)協(xié)議，設(shè)備租賃協(xié)議等具有重大關(guān)聯(lián)交易的合同。）和在財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料中進(jìn)行披露（注：在財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料中進(jìn)行披露是指根據(jù)財(cái)政部頒布的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及交易的披露》第九條的規(guī)定，在存在控制關(guān)系的情況下，關(guān)聯(lián)方如為企業(yè)時(shí)，不論他們之間有無交易，都應(yīng)當(dāng)在會(huì)計(jì)報(bào)表附注中披露如下事項(xiàng)：企業(yè)經(jīng)濟(jì)性質(zhì)或類型、名稱、法定代表人、注冊(cè)地、注冊(cè)資本及其變化、企業(yè)的主營業(yè)務(wù)、所持股份或權(quán)益及其變化。第十條規(guī)定，在企業(yè)與關(guān)聯(lián)方發(fā)生交易的情況下，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在會(huì)計(jì)報(bào)表附注中披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系的性質(zhì)、交易類型及其交易要素，這些要素一般包括交易的金額或相應(yīng)比例，未結(jié)算項(xiàng)目的金額或相應(yīng)比例，定價(jià)政策（包括沒有金額或只有象征性金額的交易）。）兩種情況。

2.關(guān)聯(lián)交易必須由對(duì)此交易沒有利害關(guān)系的股東獨(dú)立投票通過

這一內(nèi)容實(shí)際上是法律對(duì)“關(guān)聯(lián)股東”的限制性規(guī)定。中國證監(jiān)會(huì)1997年12月16日曾頒布《上市公司指引章程》（以下簡稱《章程》），其中第七十二條規(guī)定：“股東大會(huì)審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計(jì)入有效表決總數(shù)；股東大會(huì)決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。如有特殊情況關(guān)聯(lián)股東無法回避時(shí)，公司在征得有關(guān)部門同意后，可以按照正常程序進(jìn)行表決，并在股東大會(huì)決議公告中作出詳細(xì)說明。”按照證監(jiān)會(huì)《關(guān)于發(fā)布<上市公司章程指引>的通知》的要求，上述規(guī)定必須載入上市公司章程。較之于香港證交所規(guī)定只有重大的關(guān)聯(lián)交易才必須由沒有利害關(guān)系的股東獨(dú)立投票通過的規(guī)定，我國法律在關(guān)聯(lián)交易方面對(duì)關(guān)聯(lián)股東的限制是非常嚴(yán)格的。然而必須指出的是，該《章程》所規(guī)定的內(nèi)容是與《公司法》規(guī)定的一股一票制度相違背的，但卻符合國際上關(guān)于公司法對(duì)于小股東權(quán)益保護(hù)的立法趨勢(shì)（注：一股一票制度是一種股東權(quán)利的分配制度，其背后是資本多數(shù)原則，本質(zhì)是對(duì)公司的大股東或控股股東有利，而又合法地剝奪了少數(shù)股東獲取機(jī)會(huì)的制度。因?yàn)樵谝还梢黄钡闹贫认拢捎诳毓晒蓶|在公司中所占的股份比例數(shù)比較多，意味著公司大股東可以任意利用控股權(quán)操縱公司的經(jīng)營，甚至通過關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移利潤，侵害中小股東的利益。）。這一制度的確立是對(duì)我國公司法股東權(quán)利分配制度的重要補(bǔ)充和發(fā)展，同時(shí)也意味著我國公司法需要進(jìn)一步完善的迫切性。

在我國上市公司的實(shí)例中，尤其是在國有獨(dú)資公司作為獨(dú)家發(fā)起人設(shè)立股份公司并在境外發(fā)行并上市外資股的實(shí)例中，常常會(huì)發(fā)生關(guān)聯(lián)股東合法權(quán)益受到侵害的情況。國有企業(yè)作為控股股東受《章程》有關(guān)回避規(guī)定限制的情況比較明顯，在股東大會(huì)審議關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)必須回避。關(guān)聯(lián)股東與上市公司之間發(fā)生的任何關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，根據(jù)規(guī)定應(yīng)由非關(guān)聯(lián)股東進(jìn)行表決。而在上市公司的情況下，非關(guān)聯(lián)股東表現(xiàn)為持有公眾股的股東。由于公眾股股權(quán)比較分散，一些持股量較大的非關(guān)聯(lián)股東，就有可能掌握對(duì)關(guān)聯(lián)交易的決定權(quán)。在這種情況下，控股股東也可能會(huì)面臨該非關(guān)聯(lián)股東通過惡意收購公司股份，阻礙控股股東與上市公司之間進(jìn)行合法關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)這種情況的規(guī)范和預(yù)防，在我國現(xiàn)階段同樣沒有法律規(guī)定。實(shí)踐中，一些關(guān)聯(lián)股東為了維護(hù)自身的合法權(quán)益，會(huì)在章程中做出相應(yīng)的規(guī)定，比如規(guī)定非關(guān)聯(lián)股東對(duì)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)進(jìn)行表決和做出決議必須符合一定條件等。同時(shí)，鑒于《章程》對(duì)關(guān)聯(lián)股東參與表決的特殊情況未作明確限制性規(guī)定，章程中也可借此對(duì)在哪些情況下關(guān)聯(lián)股東可按正常程序進(jìn)行表決做出明確規(guī)定。

3.關(guān)聯(lián)董事應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)

《章程》第八十三條規(guī)定，當(dāng)董事個(gè)人或者其所任職的其他企業(yè)直接或間接與公司已有的或者計(jì)劃中的合同、交易、安排有關(guān)聯(lián)關(guān)系時(shí)，即成為關(guān)聯(lián)董事。關(guān)聯(lián)董事須承擔(dān)以下義務(wù)：（1）不論有關(guān)事項(xiàng)是否在一般情況下需要董事會(huì)批準(zhǔn)，均應(yīng)當(dāng)盡快向董事會(huì)披露其關(guān)聯(lián)關(guān)系的性質(zhì)和程度；（2）不參與有關(guān)事項(xiàng)的表決。

實(shí)踐中，為了使關(guān)聯(lián)董事能夠履行上述義務(wù)，主要應(yīng)該避免董事在上市公司及其關(guān)聯(lián)企業(yè)中兼職的情況發(fā)生。同時(shí)，控股股東與上市公司的高級(jí)管理人員原則上也不應(yīng)雙重兼職，特別是兩者的總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不能兼職。

以上限制性措施可以理解為是一些防患于未然的手段，但正如筆者反復(fù)強(qiáng)調(diào)的那樣，由于關(guān)聯(lián)交易的不可避免性，同樣也難免出現(xiàn)由于關(guān)聯(lián)交易的存在導(dǎo)致上市公司、小股東及債權(quán)人利益受損的情況發(fā)生。針對(duì)這種情況，一些國家在法律和實(shí)踐中相繼實(shí)行了若干司法救濟(jì)措施和原則，其中典型的有當(dāng)上市公司利益受損時(shí)小股東可以采取的“股東派生訴訟”救濟(jì)措施（注：這一制度的基本含義是當(dāng)公司的正當(dāng)權(quán)益受到他人損害，特別是受到具有控制權(quán)的股東、母公司、董事和其他管理人員的侵害，而公司機(jī)關(guān)怠于追訴以實(shí)現(xiàn)其權(quán)利時(shí)，少數(shù)股東可以自己的名義為公司的利益對(duì)侵害人起訴，追究其法律責(zé)任。由于股東訴權(quán)派生于公司訴權(quán)，故稱為股東派生訴訟。）和當(dāng)債權(quán)人的利益受損時(shí)所適用的“揭開公司面紗”原則（注：揭開公司面紗原則由英美判例法首先創(chuàng)設(shè)，意指法院在審理有關(guān)關(guān)聯(lián)企業(yè)的案件時(shí)，并不嚴(yán)格堅(jiān)持有限責(zé)任原則，而是根據(jù)子公司是母公司的代理人，子公司是母公司的偽裝、工具或化身的理論，以及從事實(shí)等方面認(rèn)為子公司已喪失其獨(dú)立法人資格，與母公司應(yīng)為同一法律主體時(shí)，使母公司對(duì)子公司的債務(wù)直接承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的做法。）。對(duì)于前一種救濟(jì)措施，目前各國法律的規(guī)定內(nèi)容并不完全一致，但從我國法律的規(guī)定情況來看，學(xué)術(shù)界普遍的觀點(diǎn)認(rèn)為公司法中有關(guān)對(duì)中小股東保護(hù)的內(nèi)容比較薄弱，筆者也同意這一觀點(diǎn)。如《公司法》第一百一十一條規(guī)定：“股東大會(huì)、董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。”此為我國公司法中關(guān)于“股東訴訟權(quán)”方面的規(guī)定，但仔細(xì)分析本條內(nèi)容，就會(huì)發(fā)現(xiàn)，這一規(guī)定并不適用于關(guān)聯(lián)交易項(xiàng)下的受損害的中小股東權(quán)益的保護(hù)問題。原因在于，首先，股東訴訟權(quán)行使的前提必須是股東大會(huì)、董事會(huì)的決議違反法律和行政法規(guī)。但在關(guān)聯(lián)交易的情況下卻是：有些關(guān)聯(lián)交易無須股東大會(huì)或董事會(huì)通過決議，而是可以直接利用控股股東地位就可以達(dá)到目的；即使是采取決議的形式，但涉及關(guān)聯(lián)交易的決議可能并不違反法律或行政法規(guī)的規(guī)定。其次，股東合法權(quán)益受到侵害時(shí)，向人民法院提起的訴訟只能是停止違法行為和侵害行為的訴訟，從訴訟法的角度看實(shí)際是一種排除妨害的訴訟，卻并不涉及其法律責(zé)任。對(duì)于后一種原則，筆者認(rèn)為傳統(tǒng)的公司法理論由于實(shí)行嚴(yán)格的有限責(zé)任制度，有時(shí)反而不利于保護(hù)債權(quán)人免受不公平關(guān)聯(lián)交易的損害。而“揭開公司面紗”原則恰可以彌補(bǔ)傳統(tǒng)公司法理論的弱處，因而值得我們借鑒使用。

第五篇：上市公司關(guān)聯(lián)交易及其監(jiān)管

上市公司關(guān)聯(lián)交易是指上市公司與其關(guān)聯(lián)方之間相互轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的一種商業(yè)交易行為。由于其普遍存在并具有與一般商業(yè)交易不同的特殊性，因而成為證券市場(chǎng)監(jiān)管工作的一個(gè)重點(diǎn)和難點(diǎn)。我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易現(xiàn)象極為普遍，根據(jù)深圳證券交易所上市公司報(bào)告統(tǒng)計(jì)結(jié)果，2002年上市公司關(guān)聯(lián)交易總金額達(dá)2544.92億元，在510家上市公司中，有412家公司發(fā)生關(guān)聯(lián)交易，占上市公司總數(shù)的80.78%，關(guān)聯(lián)交易金額占主營業(yè)務(wù)收入的比例為44.36%.一、關(guān)聯(lián)交易的必然性：體制因素透視

理性地看，當(dāng)今我國資本市場(chǎng)中關(guān)聯(lián)交易的存在既有經(jīng)濟(jì)因素的影響，更有體制因素的制約和驅(qū)使。其中，經(jīng)濟(jì)因素是導(dǎo)致上市公司存在關(guān)聯(lián)交易的普遍原因，諸如規(guī)避稅負(fù)，轉(zhuǎn)移利潤或支付；取得控制權(quán)，形成市場(chǎng)壟斷；分散或承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)等。但就體制因素而言，我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易則有其存在的特殊性和必然性。

首先，我國絕大部分上市公司都是由國有企業(yè)改制而來，即在既有的國有企業(yè)集團(tuán)中“改制”出子公司上市，其結(jié)果表現(xiàn)為絕大多數(shù)上市公司都有一個(gè)投資關(guān)系明確的母公司，并且兄弟姐妹公司眾因而先天就帶有關(guān)聯(lián)性。其次，由于受上市額度的限制和《公司法》對(duì)公司股票上市財(cái)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的嚴(yán)格要求，公司上市之前均需要進(jìn)行一系列的資產(chǎn)剝離、重組和包裝，最后將核心企業(yè)或核心資產(chǎn)拿來上市，更有甚者將一個(gè)車間或某套裝置拿來上市。這樣的上市公司，原材料采購和產(chǎn)品銷售兩頭在外，不能獨(dú)立面對(duì)市場(chǎng)，就像一個(gè)不能獨(dú)立于父母的孩子一樣，衣食生活完全依賴于父母。這種公司與其母公司及兄弟姐妹公司之間存在著不可分割的聯(lián)系，關(guān)聯(lián)交易因而也就不可避免。

再次，我國的上市公司規(guī)模普遍較小，在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭中，尤其是要應(yīng)對(duì)加入WTO后的巨大沖擊，公司必然要通過投資、收購和兼并來實(shí)現(xiàn)規(guī)模擴(kuò)張，向集團(tuán)公司和跨國公司的方向發(fā)展，以期增強(qiáng)市場(chǎng)競(jìng)爭的能力，而關(guān)聯(lián)性的并購重組則是我國資本市場(chǎng)上實(shí)現(xiàn)低成本擴(kuò)張的一條捷徑。此外，公司股票上市實(shí)行審批制也是導(dǎo)致我國上市公司關(guān)聯(lián)交易頻繁的另一體制方面的原因。

從我國證券市場(chǎng)發(fā)展的歷史看，我國上市公司關(guān)聯(lián)交易行為大部分是由體制方面的因素引起的，具體表現(xiàn)為三種較為典型和突出的情況。

第一，資金往來型關(guān)聯(lián)交易。公司上市后，一方面募股資金被大股東非法占用，另一方面大股東向上市公司支付一定數(shù)額的資金占用費(fèi)，以及日后的還債或以資產(chǎn)抵債（包括用商標(biāo)、品牌等無形資產(chǎn)抵債），從而導(dǎo)致大股東與上市公司之間產(chǎn)生大量的多重的關(guān)聯(lián)交易。如“三九醫(yī)藥”、“ST猴王”等均屬此類。據(jù)深圳證券交易所統(tǒng)計(jì)結(jié)果顯示，2002年有118家上市公司控股股東發(fā)生占用上市公司資金行為，占上市公司總數(shù)的1／4；占用資金共計(jì)103.5億元，占這些上市公司凈資產(chǎn)總額的 11.12%（費(fèi)加航，2003）。大股東占用上市公司資金的方式多種多樣，包括無償占用、往來款拖欠、從上市公司借款、上市公司為大股東的借款提供擔(dān)保等，并且方式還在不斷創(chuàng)新。

第二，資產(chǎn)重組型關(guān)聯(lián)交易。上市公司關(guān)聯(lián)資產(chǎn)重組又進(jìn)一步表現(xiàn)為三種類型：（1）公司上市后，經(jīng)營出現(xiàn)困難，經(jīng)濟(jì)效益持續(xù)滑坡，大股東為了保住上市公司股票不被ST或者PT，避免摘牌下市，而與上市公司實(shí)施大規(guī)模的關(guān)聯(lián)性資產(chǎn)重組。（2）上市公司為了保持在行業(yè)的龍頭地位，或?yàn)榱搜杆僬{(diào)整公司的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和資本結(jié)構(gòu)，快速提升公司的市場(chǎng)占有率和市場(chǎng)競(jìng)爭力，使公司朝著更有利的方向發(fā)展，往往依靠大股東的實(shí)力，與其實(shí)施大規(guī)模的資產(chǎn)重組和關(guān)聯(lián)性資本運(yùn)作。（3）為了避免與母公司及兄弟公司開展同業(yè)競(jìng)爭，而與母公司及兄弟公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)性資產(chǎn)重組。

第三，母子依賴型關(guān)聯(lián)交易。子公司上市后，與母公司存在原材料采購、產(chǎn)品銷售、生活福利設(shè)施的享用等方面的持續(xù)性關(guān)聯(lián)交易；或者子公司上市后，為了盡快實(shí)現(xiàn)與母公司在人員、資產(chǎn)和財(cái)務(wù)方面的“三分開”，進(jìn)而實(shí)施的收購大股東的原材料生產(chǎn)和采購系統(tǒng)、產(chǎn)品銷售系統(tǒng)以及辦公、福利設(shè)施等關(guān)聯(lián)性交易。

二、關(guān)聯(lián)交易的利弊分析：弊大于利

關(guān)聯(lián)交易是一種有別于一般市場(chǎng)交易的交易行為，其特殊性在于交易主體之間存在某種程度的甚至是相當(dāng)復(fù)雜的特殊關(guān)系，也就是關(guān)聯(lián)方關(guān)系。正是上述關(guān)聯(lián)方之間的交易，由于有可能存在某種特殊的利益關(guān)系而使得交易失去公允性，進(jìn)而與建立在公允基礎(chǔ)上的一般的市場(chǎng)交易行為區(qū)別開來。

誠然，關(guān)聯(lián)交易本身具有兩面性，有其規(guī)范性和合法性的一面，也有其不規(guī)范和危害性的一面。但是，正是這種兩面性，使得關(guān)聯(lián)交易往往為企業(yè)占用資金、規(guī)避稅負(fù)、轉(zhuǎn)移利潤或支付、取得公司控制權(quán)、形成市場(chǎng)壟斷、分散或承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)等提供了在市場(chǎng)外衣掩護(hù)。

首先，關(guān)聯(lián)交易有可能損害非關(guān)聯(lián)股東和債權(quán)人的利益。舉例來看，若甲企業(yè)控制乙股份有限公司5土%的股份，則甲企業(yè)與乙公司之間的交易屬于關(guān)聯(lián)交易。而當(dāng)兩者之間發(fā)生交易時(shí)，作為大股東的甲企業(yè)很可能會(huì)從其自身的利益出發(fā)而使得交易失去公允性，因?yàn)樵谝夜镜氖找嬷校灼髽I(yè)只占51%的份額。這樣，對(duì)乙公司來講，這是一筆不利的交易，少數(shù)股權(quán)股東和債權(quán)人將因此而受到損失。另一個(gè)典型的例子是，若丙為丁公司的行政總裁，而丁公司是由100名分別持有1%股份的人擁有，由于股權(quán)分散，股東不屑于公司的控制權(quán)，丁公司實(shí)際上由丙控制，即通常所說的內(nèi)部人控制，這時(shí)，盡管丙并不擁有丁公司的股份，但是，丙與丁公司之間的交易仍然屬于關(guān)聯(lián)交易。因?yàn)樵谶@種情況下，丙與丁公司做的任何交易都會(huì)令丁公司的股東和債權(quán)人處于更大的危險(xiǎn)之中，原因是丙在丁公司中即使有利益也只會(huì)占極小的份額。

其次，關(guān)聯(lián)交易也可能會(huì)進(jìn)一步對(duì)證券市場(chǎng)構(gòu)成嚴(yán)重危害。在證券市場(chǎng)中，由于關(guān)聯(lián)交易的存在，從而大大增加了內(nèi)幕交易的機(jī)會(huì)和市場(chǎng)操縱的手段；關(guān)聯(lián)交易還可能會(huì)粉飾公司的財(cái)務(wù)報(bào)表，掩蓋投資風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)而影響投資者對(duì)公司前景的判斷和投資決策。我們知道，證券市場(chǎng)的投資者是證券市場(chǎng)的基礎(chǔ)，但是，如果證券市場(chǎng)成為少數(shù)人利用關(guān)聯(lián)交易攫取利潤、套取資金的游戲場(chǎng)所，那么，投資者將會(huì)對(duì)市場(chǎng)喪失信心，最終會(huì)遠(yuǎn)離市場(chǎng)。

當(dāng)然，盡管證券市場(chǎng)中的關(guān)聯(lián)交易存在諸多弊端和危害性，但是規(guī)范的關(guān)聯(lián)交易還是應(yīng)受到法律的保護(hù)，沒有哪個(gè)國家的現(xiàn)行法律規(guī)定不允許進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易。紐約股票交易所在20世紀(jì)50年代曾采取了禁止一切關(guān)聯(lián)交易的做法，但最終還是放棄了這一禁令并重新修訂了交易規(guī)則。交易是買賣雙方一種自愿的市場(chǎng)行為，不論交易主體之間是否具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，只要交易主體具有法定的資格，交易標(biāo)的符合法律的規(guī)定，交易過程遵循法定的程序，交易就應(yīng)該受到法律的保護(hù)。正當(dāng)、合法的關(guān)聯(lián)交易通常應(yīng)具備下列幾個(gè)要素：（1）交易必須是自愿的，只有自愿才能有公平交易的基礎(chǔ)；（2）交易的價(jià)格必須是市場(chǎng)價(jià)格或比照市場(chǎng)價(jià)格為基礎(chǔ)制定的；（3）交易的條件必須公平合理，不僅參與交易的雙方愿意接受，而且應(yīng)該給予其他市場(chǎng)參與者同樣的交易機(jī)會(huì)；（4）交易的動(dòng)機(jī)非出于不良目的如操縱市場(chǎng)、轉(zhuǎn)移價(jià)格或財(cái)產(chǎn)、粉飾報(bào)表、逃避稅收、騙取信用等；（5）交易的后果不能損害公司及非關(guān)聯(lián)方的利益。

三、關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管：以立法和政府管制為主導(dǎo)

（一）實(shí)施嚴(yán)格的實(shí)質(zhì)性限制

所謂實(shí)質(zhì)性限制，就是通過制定法律法規(guī)，明確規(guī)定禁止上市公司與其關(guān)聯(lián)方（包括關(guān)聯(lián)公司和關(guān)聯(lián)人士）進(jìn)行的某些類型的交易，或有條件地從事某些類型的交易。實(shí)質(zhì)性限制主要包括兩方面的內(nèi)容：一是禁止某些關(guān)聯(lián)交易業(yè)務(wù)的發(fā)生或有條件地從事某些關(guān)聯(lián)交易業(yè)務(wù)，即對(duì)業(yè)務(wù)本身作出限制；二是規(guī)定董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的誠信義務(wù)，即公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員作為受托人應(yīng)遵守的對(duì)公司的忠誠義務(wù)和注意義務(wù)，從而達(dá)到限制其進(jìn)行某些有損公司利益和公司其他參與者利益的交易行為的目的。目前，我國對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易的實(shí)質(zhì)性限制是從法律、法規(guī)、規(guī)則等不同層次上予以規(guī)范的，其中，《公司法》第60條、《上市公司章程指引》第21條、深圳證券交易所《股票上市規(guī)則》第7條等均從不同的層面對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易作出了限制性的規(guī)定。

應(yīng)當(dāng)看到，實(shí)質(zhì)性限制在我國上市公司監(jiān)管中確實(shí)起到了對(duì)已經(jīng)明確了的關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行合法性程序確認(rèn)和限制的作用，并在一定程度上保護(hù)了關(guān)聯(lián)交易中非關(guān)聯(lián)各方的正當(dāng)利益。但是，關(guān)聯(lián)方關(guān)系的發(fā)展和變化、有關(guān)法規(guī)規(guī)定的模糊性，以及證券市場(chǎng)中個(gè)人信用的缺乏等，都給我國上市公司關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管的立法工作帶來了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。

（二）稅法調(diào)整和特別會(huì)計(jì)處理

在關(guān)聯(lián)交易中，交易價(jià)格的確定是關(guān)鍵要素，它是衡量關(guān)聯(lián)交易是否公平合理的主要判別標(biāo)準(zhǔn)。一般認(rèn)為，如果關(guān)聯(lián)交易的交易價(jià)格與市場(chǎng)同類同種商品或服務(wù)的交易價(jià)格存在偏差，則該種交易即可被認(rèn)定為非常規(guī)交易（non-arm?s length transaction）。對(duì)于公司的非常規(guī)交易很多國家都通過稅收立法來予以調(diào)整，如美國的事前訂價(jià)協(xié)議（advancepricing agreements，APAS）和美國國內(nèi)稅法第482條的規(guī)定即是如此。所謂事前訂價(jià)協(xié)議，是美國稅務(wù)局與納稅人對(duì)關(guān)聯(lián)交易的價(jià)格事先通過協(xié)議加以確定，通常由納稅義務(wù)人提供有關(guān)資料設(shè)定一個(gè)交易價(jià)格，并為稅務(wù)當(dāng)局所接受，以此作為其認(rèn)可的常規(guī)交易的價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)，關(guān)聯(lián)交易的價(jià)格超過其認(rèn)可價(jià)格的部分則要進(jìn)行納稅調(diào)整。美國國內(nèi)稅法第482條規(guī)定，對(duì)于關(guān)聯(lián)企業(yè)間的交易，財(cái)政部長或其授權(quán)人（稅務(wù)局）為防止其逃稅或反映其正確所得，可就其有關(guān)的收入和費(fèi)用進(jìn)行調(diào)整。

我國稅法對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的交易亦有特別的規(guī)定。《中華人民共和國稅收征收管理法》第36條規(guī)定，企業(yè)或者外國企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的從事生產(chǎn)經(jīng)營的機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所與其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來，應(yīng)當(dāng)按照獨(dú)立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價(jià)款、費(fèi)用；不按照獨(dú)立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價(jià)款、費(fèi)用而減少其應(yīng)納稅的收入或者所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)進(jìn)行合理調(diào)整。

稅法調(diào)整的主要目的是防止關(guān)聯(lián)企業(yè)在進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易時(shí)逃避稅收，損害國家的利益，同時(shí)，稅法調(diào)整還有利于保護(hù)上市公司及其非關(guān)聯(lián)方的利益。目前，我國對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管法規(guī)有相當(dāng)一部分都來源于稅法條款，如關(guān)聯(lián)方關(guān)系的界定、交易價(jià)格的認(rèn)定等，監(jiān)管當(dāng)局和投資者可以通過稅法的有關(guān)規(guī)定來了解上市公司關(guān)聯(lián)交易的信息，并對(duì)其作出是否公平合理的判斷。

對(duì)非常規(guī)交易的另一種監(jiān)管思路是實(shí)行特別會(huì)計(jì)處理。所謂特別會(huì)計(jì)處理，是指上市公司和關(guān)聯(lián)方之間的交易，如果沒有確鑿證據(jù)表明交易價(jià)格是公允的，那么，對(duì)顯失公允的交易價(jià)格部分一律不得確認(rèn)為當(dāng)期的利潤，而應(yīng)作為資本公積處理，以杜絕上市公司利用關(guān)聯(lián)交易虛增利潤的情況。其中，需要特別處理的關(guān)聯(lián)交易除正常的商品交易外，還包括其他商品和資產(chǎn)的出售、應(yīng)收債權(quán)的轉(zhuǎn)移以及關(guān)聯(lián)方之間承擔(dān)債務(wù)和費(fèi)用、委托經(jīng)營和資金占用等方面的內(nèi)容。很顯然，如果說稅法調(diào)整是站在國家的立場(chǎng)，以防止上市公司利用關(guān)聯(lián)交易少計(jì)利潤、逃避稅收為目標(biāo)的監(jiān)管，那么，特別會(huì)計(jì)處理則是站在投資者的立場(chǎng)，以防止上市公司利用關(guān)聯(lián)交易多計(jì)利潤、粉飾盈余為目標(biāo)的監(jiān)管。

（三）充分和嚴(yán)格的信息披露

關(guān)聯(lián)交易的披露一直是證券市場(chǎng)信息披露制度建設(shè)的重點(diǎn)內(nèi)容，在實(shí)行強(qiáng)制性信息披露制度的模式下，法律法規(guī)對(duì)關(guān)聯(lián)方關(guān)系及交易的披露應(yīng)該作出詳細(xì)的規(guī)定。目前，我國已經(jīng)頒布的涉及關(guān)聯(lián)交易信息披露的法規(guī)有《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》、《公開發(fā)行證券公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則》、《股票上市規(guī)則》、《公司章程指引》等，這些規(guī)范對(duì)如何界定關(guān)聯(lián)方關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易的披露內(nèi)容、格式和方式等都作了明確的規(guī)定。

但是，從我國證券市場(chǎng)現(xiàn)實(shí)情況看，上市公司關(guān)聯(lián)交易披露還存在嚴(yán)重的問題。深圳證券交易所在2002年上市公司報(bào)告事后審查中發(fā)現(xiàn)，不少公司在關(guān)聯(lián)方關(guān)系、交易形式、定價(jià)原則等方面常常出現(xiàn)不披露、少披露、披露不完整問題；對(duì)關(guān)聯(lián)交易的必要性、關(guān)聯(lián)交易對(duì)公司的影口向等問題幾乎難見分析；只披露與大股東的交易，遺漏與大股東的子公司的交易；只披露銷售、采購事項(xiàng)，不披露資金占用、合作投資、資產(chǎn)租賃事項(xiàng)；掩蓋上市公司采購與銷售兩頭嚴(yán)重依賴集團(tuán)、全體股東公共資產(chǎn)被大股東無償占用的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)；等等。

值得注意的是，隨著信息技術(shù)的飛速發(fā)展，上市公司信息包括關(guān)聯(lián)交易信息的網(wǎng)上披露已成為趨勢(shì)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司定期報(bào)告的全文、重大關(guān)聯(lián)性資產(chǎn)重組的公告及有關(guān)財(cái)務(wù)顧問報(bào)告、法律意見書及資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告等必須在指定的國際互聯(lián)網(wǎng)站公布。上市公司網(wǎng)上信息披露打破了指定報(bào)刊信息披露的版面限制和出版時(shí)間的限制，使披露的信息更加詳細(xì)、全面、充分和快速，將有助于投資者及時(shí)迅速地掌握公司的相關(guān)信息包括重大的關(guān)聯(lián)交易信息，以便作出正確的投資判斷。

（四）重視獨(dú)立董事的意見

獨(dú)立董事起源于20世紀(jì)40年代美國的外部董事（outsidedirector）或非執(zhí)行董事（non-executive director），當(dāng)時(shí)的主要目的是防止內(nèi)部董事與經(jīng)理人員相勾結(jié)形成“內(nèi)部人控制”而損害其他股東權(quán)益，主要職責(zé)是增強(qiáng)董事會(huì)決策的獨(dú)立性，保證公司與關(guān)聯(lián)方的交易能按照獨(dú)立企業(yè)之間的公平交易進(jìn)行。真正的獨(dú)立董事制度是在20世紀(jì)60年代后逐漸形成的，并于80年代以后在美英等國盛行開來。20世紀(jì)80年代，國際上幾家知名大型公司相繼倒閉的事例，說明盡管增加了外部董事的數(shù)量和強(qiáng)化了公司外部董事的職責(zé)，其公司治理結(jié)構(gòu)仍然存在明顯缺陷。股東主義至上的公司治理理念與公司治理結(jié)構(gòu)，與股東所承擔(dān)的實(shí)際風(fēng)險(xiǎn)并不相符；股東的自利思想和負(fù)有限責(zé)任的公司制度，使股東及其股東主導(dǎo)的公司董事會(huì)有可能漠視公司其他參與者的利益。科學(xué)和完善的公司治理結(jié)構(gòu)應(yīng)有非股東的代表出任公司董事會(huì)董事，這樣既能保護(hù)廣大中小股東利益，又能保護(hù)公司其他投資者利益，確保公司股東和經(jīng)理人員能履行相應(yīng)的社會(huì)責(zé)任，制止董事和經(jīng)理人員的不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易行為。至此，真正意義上的獨(dú)立董事才應(yīng)運(yùn)而生。

我國上市公司大多數(shù)是由國有企業(yè)改制而來，由于管理體制等各方面的原因，歷來存在著非常嚴(yán)重的企業(yè)“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象。“內(nèi)部人控制”的結(jié)果，導(dǎo)致管理層獨(dú)攬大權(quán)，董事會(huì)形同虛設(shè)，公司的權(quán)力結(jié)構(gòu)嚴(yán)重失衡，關(guān)聯(lián)交易盛行，侵犯中小股東和其他投資者利益的行為時(shí)有發(fā)生。因此，在我國上市公司的董事會(huì)中引入獨(dú)立董事制度，就關(guān)聯(lián)交易行為發(fā)表其獨(dú)立意見，對(duì)打破董事會(huì)由“內(nèi)部人”控制的局面，防范不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易，是十分必要和具有現(xiàn)實(shí)意義的。中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》第5條規(guī)定：獨(dú)立董事除應(yīng)當(dāng)具有公司法和其他相關(guān)法律、法規(guī)賦予董事的職權(quán)外，上市公司還應(yīng)當(dāng)賦予其以下特別職權(quán)：重大關(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論；獨(dú)立董事作出判斷前，可以聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)。滬深交易所的《股票上市規(guī)則》也規(guī)定，上市公司擬與其關(guān)聯(lián)人達(dá)成的關(guān)聯(lián)交易總額超過 3 000萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)5%以上的，上市公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問就該關(guān)聯(lián)交易對(duì)全體股東是否公平、合理發(fā)表意見，并說明理由、主要假設(shè)及考慮因素。無疑，上述規(guī)定的出臺(tái)，對(duì)加強(qiáng)上市公司關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管起到了積極的推動(dòng)作用。

但也應(yīng)該看到，我國上市公司實(shí)行獨(dú)立董事制度還剛起步，充分發(fā)揮獨(dú)立董事作用的社會(huì)、經(jīng)濟(jì)、法律環(huán)境還不夠成熟，主要表現(xiàn)在：人力資本市場(chǎng)尚沒有完全建立，人力資源的價(jià)值難以充分體現(xiàn)，使得獨(dú)立董事制度缺乏激勵(lì)的基礎(chǔ)；個(gè)人信用制度也沒有完全建立起來，獨(dú)立董事所作出的決策很容易失去信用保證；上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)中三分之二的股份不流通并且股權(quán)過于集中，使占絕對(duì)控股的大股東與中小股東并沒有處在同一個(gè)利益平臺(tái)上，獨(dú)特的股權(quán)結(jié)構(gòu)制約了獨(dú)立董事發(fā)言的機(jī)會(huì)和權(quán)力；專家學(xué)者型的獨(dú)立董事一方面事務(wù)纏身，另一方面缺乏現(xiàn)代公司經(jīng)營管理的實(shí)際經(jīng)驗(yàn)，“獨(dú)立”意見的權(quán)威性受到質(zhì)疑；等等。

（五）建立股東派生訴訟制度

當(dāng)大股東或董事、高級(jí)管理人員利用關(guān)聯(lián)交易侵犯了公司和其他非關(guān)聯(lián)股東的利益時(shí)，一種有效地維護(hù)其權(quán)益的辦法就是提起股東派生訴訟。所謂股東派生訴訟制度，是指當(dāng)公司利益受到損害并進(jìn)而損害到公司股東和其他參與者利益，而應(yīng)該代表公司行使訴權(quán)的公司機(jī)關(guān)拒絕或怠于行使訴訟權(quán)利時(shí)，公司股東可以代表公司向法院提起訴訟的法律制度。它起源于英美國家，開始只針對(duì)公司董事會(huì)的不當(dāng)行為，后來適用范圍逐漸擴(kuò)大到所有對(duì)公司施加了損害的主體，包括高級(jí)管理人員、監(jiān)事會(huì)和公司外部的人員與機(jī)構(gòu)等。只要公司不愿或怠于向這些施害者提起訴訟，股東都有代表公司進(jìn)行訴訟的權(quán)利。

股東派生訴訟制度的目的是建立一種機(jī)制，為公司股東尤其是為中小股東主持正義，禁止公司董事、高級(jí)管理人員、大股東及其關(guān)聯(lián)人員濫用公司權(quán)利，其中最為重要的是禁止董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員利用關(guān)聯(lián)交易損害公司及非關(guān)聯(lián)投資者的利益，同時(shí)也是監(jiān)督上述各方履行誠信義務(wù)的一種有效手段。目前，我國的法律制度中只有直接訴訟的規(guī)定，還沒有股東派生訴訟的規(guī)定。這就意味著，當(dāng)大股東、董事或高級(jí)管理人員利用關(guān)聯(lián)交易侵占公司財(cái)產(chǎn)等侵權(quán)事件發(fā)生時(shí)，現(xiàn)有的法律和訴訟制度對(duì)中小股東或非關(guān)聯(lián)投資者的保護(hù)是明顯滯后的。在目前我國的法律環(huán)境下，關(guān)聯(lián)交易在多數(shù)情況下是不會(huì)明顯違反法律的，但對(duì)非關(guān)聯(lián)投資者顯失公正的交易，即使能成功立案，往往也會(huì)因?yàn)闆]有適用的條款而使得非關(guān)聯(lián)方難以獲得勝訴。

鑒于以上情況，我們認(rèn)為當(dāng)前我國迫切需要建立起適合我國國情的股東派生訴訟制度，并以此作為加強(qiáng)關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管的又一重要手段。在構(gòu)建我國股東派生訴訟法律制度時(shí)，應(yīng)充分結(jié)合我國上市公司的特殊情況，例如，應(yīng)充分考慮我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的特點(diǎn)和證券市場(chǎng)投資者的特點(diǎn)，如機(jī)構(gòu)投資者相對(duì)較少、散戶居多、機(jī)構(gòu)投資者大多持有非流通股等，為確保訴訟的代表性，法律可規(guī)定原告股東的持股比例應(yīng)不低于一個(gè)特定的比例（如不低于1%）；應(yīng)考慮將控股股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員一同列人被告行列，以最大限度地維護(hù)公司、少數(shù)股東和其他投資者的利益。

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