第一篇：上市公司關聯(lián)交易規(guī)范化體制建設探討

摘 要：

關聯(lián)交易作為一種常見的經(jīng)濟現(xiàn)象，其在上市公司中存在著，且較為普遍，其雖然能夠降低交易成本，但存在非市場化交易帶來的諸多負面影響。對當前常見的關聯(lián)交易的經(jīng)濟現(xiàn)象作了介紹，并分析了我國當前上市公司關聯(lián)交易的狀況，以及在關聯(lián)交易中所存在的問題，最后從加強企業(yè)內部控制機制，以及完善相關的法律法規(guī)制度，優(yōu)化信息披露制度，這三方面提出了規(guī)范上市公司關聯(lián)交易的制度政策建議，從而對上市公司的關聯(lián)交易相關規(guī)范體系進行梳理。

關鍵詞：

關聯(lián)交易；體制建設；上市公司；政策建議

中圖分類號：

f83

文獻標識碼：a

文章編號：16723198（2013）10010302

關聯(lián)交易目前在我國上市公司中極為常見。鑒于關聯(lián)交易不具備市場公平競爭的外部環(huán)境，其往往是上市公司操縱利潤以成功ipo、轉移資金、規(guī)避稅收、避免特殊處理的重要手段。上市公司關聯(lián)交易行為，不僅不利于公司本身的長遠發(fā)展，也可能損害公司股東，尤其是中小投資者以及債權人的利益。為此，了解中國上市公司關聯(lián)交易的現(xiàn)狀、問題，規(guī)范上市公司交易行為至關重要。

關聯(lián)交易的界定

關聯(lián)交易是指所有與關聯(lián)方發(fā)生的交易行為。2008年修訂的《滬深兩市上市規(guī)則》規(guī)定，關聯(lián)交易的界定通常在關聯(lián)方之間進行一種資源或者義務的一種轉移，而不論是否收取價款。所謂關聯(lián)方主要包括：（1）股東，這里的股東是指直接或間接擁有公司一定股份，且對公司決策、運營具有重大影響的股東；（2）上市公司或其附屬公司的高管人員及監(jiān)事。

具體而言，關鍵交易的界定關鍵在于以下三點：第一，上市公司與相關公司之間的交易已實際發(fā)生。第二，與上市公司發(fā)生交易的對象對上市公司具有直接或間接地控制力，能夠影響到公司的日常運營和決策。第三，對關聯(lián)方而言，若交易帶來的直接或間接結果相對上市公司更為有利，則關聯(lián)方有動力從上市公司的收益中謀取私利。

上市公司關聯(lián)交易現(xiàn)狀

雖然關聯(lián)交易能夠降低交易成本，在一定程度上為上市公司競爭力的提高提供了捷徑。但通過關聯(lián)交易，損害中小投資者利益、抽逃銀行債務等違法欺詐現(xiàn)象，在我國上市公司中并不少見。針對我國上市公司由關聯(lián)交易引發(fā)的各種問題，證監(jiān)會實施了包括完善上市公司獨立法人結構、提高上市公司獨立性等諸多推動上市公司制度建設的措施。但我國上市公司往往需要通過重組、合并、改制后才能實現(xiàn)ipo，這使得很多上市公司背后都存在一個龐大的公司集團，導致公司體系、內部關聯(lián)交易錯綜復雜，不僅給證監(jiān)會監(jiān)管帶來了一定難度，實際上也稀釋了上市公司的資源，不利于其自身發(fā)展。目前，我國上市公司關聯(lián)交易主要存在以下現(xiàn)狀及問題。

2.1 上市公司內部結構不合理

上市公司內部結構不合理主要體現(xiàn)在以下三方面：（1）股權結構不合理。雖然2005年我國開始實行股權分置改革，也取得了一定成果，但在關聯(lián)交易這個問題上并無實質進展。近年來包括藍田股份、云南綠大地、華源股份等諸多通過關聯(lián)交易欺詐中小投資者的例子層出不窮。不難發(fā)現(xiàn)，這些公司背后幾乎都存在“一股獨大”的股權結構，正是這種不合理的股權結構給上市公司通過關聯(lián)交易虛增、轉移利潤創(chuàng)造了有利條件；（2）董事會身兼決策和監(jiān)督雙重職能。鑒于上市公司董事會成員很多都是公司大股東，董事會的內部化加大了公司的道德風險，便于大股東利用手中職權進行關聯(lián)交易侵占小股東利益；（3）監(jiān)事會、獨立董事職能基本失效。從我國實踐來看，無論是監(jiān)事會，還是獨立董事機制都很難確保其獨立性，原因在于監(jiān)事會成員和獨立董事往往受控于董事會。有人笑稱中國獨立董事往往是對外獨立、對內董事。正因為如此，我國部分上市公司存在內部監(jiān)管、監(jiān)理基本無效，無法發(fā)揮控制上市公司關聯(lián)交易風險的作用。

2.2 法規(guī)不全、執(zhí)法不嚴

目前，我國對規(guī)范上市公司關聯(lián)交易的法規(guī)主要包括會計準則和證券監(jiān)管。但無論是會計準則還是《證券法》、《公司法》，要么對關聯(lián)交易的披露等規(guī)定不夠完善，要么是還沒有對其進行相關規(guī)定。這導致在法律上對關聯(lián)交易的界定模糊、信息披露不充分、監(jiān)管不力以及懲處不嚴。當上市公司控股股東利用職權轉移公司利潤、掏空公司資產，嚴重危害到上市公司、中小投資者以及債權人利益時，我國并無擁有像美國那樣上萬家律師、訴訟機構維護中小投資者權益，導致最后往往不了了之。并且，我國上市公司本身也不能越權對控股股東提出訴訟。總之，由于法律不全、執(zhí)法不嚴導致關聯(lián)交易的收益和成本的嚴重不對稱，使得不公平的關聯(lián)交易在我國上市公司中層出不窮。

2.3 會計準則不完善

我國當前會計準則對上市公司關聯(lián)交易的披露進行了相應的規(guī)范，但仍存在不完善之處：（1）關聯(lián)交易信息披露為事后披露，這意味著在中小投資者觀測到風險之后，實際損失已經(jīng)產生，這誤導了投資者對公司價值的正確判斷；（2）會計準則并沒有對關聯(lián)交易信息披露的具體程序和內容等細則進行進一步的規(guī)范，尤其是對關聯(lián)交易中定價原則這一關鍵環(huán)節(jié)，會計準則也沒有給出統(tǒng)一、合理的指導性建議。這使得上市公司對關聯(lián)交易的披露往往只是形式上的，或披露不充分，甚至直接隱瞞不披露。

規(guī)范上市公司關聯(lián)交易的建議

如前所述，當前我國上市公司關聯(lián)交易中存在公司內部結構不合理、法規(guī)不全、執(zhí)法不嚴以及會計準則不完善等問題，歸根結底這些問題都是制度、體制上的問題。為此，本文從以下三方面對規(guī)范我國上市公司關聯(lián)交易提出了相關制度建設的看法。

3.1 加強上市公司關聯(lián)交易的內部控制機制

加強上市公司內部控制機制建設重要應完善上市公司的內部結構，確保各部門職能的有效發(fā)揮。這包括三個主要的方面，如下：（1）改革、完善股東表決機制，尤其應當對“一股獨大”導致的一票否決權進行相應約束。同時可以考慮引入網(wǎng)絡投票等方式反映廣大中小投資者的意愿，以減少控股股東與中小股東之間的利益沖突。此外，在對關聯(lián)交易事項投票表決時，應當規(guī)定與該交易有直接利害關系的股東不能參與表決。（2）完善監(jiān)事會、獨立董事機制。監(jiān)事會、獨立董事應當事前對上市公司關聯(lián)交易的目的、金額、定價原則等事項進行審核、監(jiān)督，對有損上市公司、中小股東或債券人的行為及時上報公司董事會。（3）建立合理的定價機制。關聯(lián)交易的構成條件中很重要的一條是關聯(lián)交易價格是否公允。上市公司可根據(jù)可對比市場價格或由獨立的第三方價格制定關聯(lián)交易價格，而對資金的提供或接受可以按照同期銀行利率來規(guī)范關聯(lián)交易行為。

3.2 完善上市公司關聯(lián)交易的法律規(guī)制

首先，我國應當在《公司法》、《證券法》等法律法規(guī)中對關聯(lián)交易、關聯(lián)方范圍進行嚴格的法律界定，這也是對上市公司關聯(lián)交易進行管理、約束的重要前提。與此同時，我國還應當進一步完善現(xiàn)行會計準則，可以考慮改關聯(lián)交易“事后披露”為“事前披露”，并對關聯(lián)交易信息披露，尤其是定價機制給予更為細化的規(guī)定，以提高上市公司關聯(lián)交易的透明度。其次，我國應當加大上市公司關聯(lián)交易違規(guī)或信息披露違規(guī)、披露不充分等違法行為的懲戒力度，盡快完善退市制度，以加大上市公司違規(guī)關聯(lián)交易的成本。第三，我國應當制定一系列維護中小投資者權益的法律制度，建立股民訴訟制度。可以考慮引入集團訴訟機制，由政府出資、市場培育專業(yè)化的律師代理機構以維護中小投資者權益，將投資者保護納入司法范疇。

3.3 優(yōu)化上市公司關聯(lián)交易的信息披露機制

上市公司關聯(lián)交易信息披露的優(yōu)化是減少不公平關聯(lián)交易的重要手段。我國目前最重要的是確保關聯(lián)交易信息披露制度的系統(tǒng)性和完善性，這主要包括以下三方面：其一，應當對關聯(lián)交易蘊藏的各類風險予以披露，包括財務風險、經(jīng)營風險、法律風險等，并對重要的風險予以詳細說明。其二，應當對關聯(lián)交易披露原則、內容進一步細化。現(xiàn)行披露制度依據(jù)重要性原則，鑒于各上市公司重要性標準不同，這造成了上市公司關聯(lián)交易信息披露的隨意性。其三，應當對關聯(lián)交易的定價原則、政策進行披露。上市公司財務報表附注中應當補充關聯(lián)交易的市場公允價格，或出具獨立第三方的價值評估證明，或對關聯(lián)交易價格給予合理、詳盡的解釋。此外，關聯(lián)交易信息披露制度還應當根據(jù)上市公司的新的發(fā)展、特點適時加以調整和改進。

第二篇：上市公司關聯(lián)交易問題

上市公司關聯(lián)交易法律分析 上市公司關聯(lián)交易問題

（一）關聯(lián)交易的含義與特征

簡單地說，關聯(lián)交易是指在上市公司與關聯(lián)人士之間發(fā)生的交易，關聯(lián)交易與普通交易之間的重大區(qū)別在于前者是發(fā)生在具有特定關聯(lián)關系的當事人之間的交易。由此可進而看出關聯(lián)交易的兩個主要特征：一是它是在上市公司與關聯(lián)人士之間發(fā)生的交易行為；二是上市公司與關聯(lián)人士之間所進行的是交易行為，而不是管理或其他行為。關聯(lián)交易與同業(yè)競爭之間的區(qū)別在于同業(yè)競爭主體之間為利益相反的關系，而關聯(lián)交易主體之間不是必然為利益相反的關系，很多情況下是利益共同的關系。同時，同業(yè)競爭與關聯(lián)交易相比，往往延續(xù)的時間較長，影響難以客觀評價。法律對關聯(lián)交易進行限制的目的在于從外部對關聯(lián)企業(yè)基于內部關系產生的具有消極作用的內部活動與安排進行管制，以保護從屬公司及其債權人以及子公司少數(shù)股東的利益。

在市場經(jīng)濟條件下，關聯(lián)人士既包括同上市公司之間存在關聯(lián)關系的企業(yè)，也就是通常所說的“關聯(lián)企業(yè)”，也包括與上市公司存在關聯(lián)關系，從事商業(yè)活動的自然人。

關聯(lián)企業(yè)的概念在本質上體現(xiàn)的是一企業(yè)與另一企業(yè)之間的關系，并不意味著企業(yè)的形態(tài)獨立。從各國法律規(guī)定的情況看，目前只有德國的股份公司法對關聯(lián)企業(yè)有明確的規(guī)定，一些國家在證券法中對此有所規(guī)定。我國公司法對關聯(lián)企業(yè)、關聯(lián)交易等問題都沒有明確規(guī)定，我國財政部于1997年5月22日頒發(fā)的《企業(yè)會計準則——關聯(lián)方關系及其交易的披露》雖是我國首次對關聯(lián)方關系及其交易作出明確規(guī)定的文件，但對于“關聯(lián)企業(yè)”的概念也沒有作出規(guī)定。我國學者一般認為，關聯(lián)企業(yè)特指一個股份公司通過20%以上股權關系或重大債權關系所能控制或者對其經(jīng)營決策施加重大影響的任何企業(yè)，包括股份公司的大股東、子公司、并列子公司和聯(lián)營公司等。

從我國目前國有企業(yè)改組為上市公司的情況看，關聯(lián)人士主要是關聯(lián)企業(yè)。雖然法律并不限制自然人作為股份公司的發(fā)起人或股東，但從我國目前的實際情況看，作為上市公司控股股東的主要是國家股或國有法人股。我國進行國有資產重組并在境內外上市后，國家股或國有法人股的股東控制著該上市公司，這樣一來則該上市公司必然會與上述控股股東所屬的其他經(jīng)營實體或業(yè)務之間存在關聯(lián)交易。因此，國有企業(yè)改組為上市公司之后的關聯(lián)人士主要是國家股或國有法人股的持股者。但對上市公司國有股持股單位的不同選擇將導致不同的關聯(lián)企業(yè)，一般情況下，持股單位級別越高，與上市公司之間構成關聯(lián)關系的企業(yè)就越多。

（二）企業(yè)重組中減少關聯(lián)交易的方案和意義

1.減少關聯(lián)交易的方案

在目前情況下，設計減少關聯(lián)交易方案總的原則首先應是對關聯(lián)企業(yè)的確認，其次是對關聯(lián)交易的確認，然后擬定具體的關聯(lián)交易協(xié)議，具體來說主要有以下幾方面的內容。

（1）在企業(yè)的業(yè)務重組過程中，結合業(yè)務重組的具體方式，從上市公司同集團公司的資產、負債關系以及業(yè)務關系等角度來考慮關聯(lián)交易問題，在具體的方案中要考慮以下解決辦法：一是使擬上市的業(yè)務項目基本上形成從原料供應、生產、維修到銷售的完整生產服務體系，把有關的業(yè)務、資產均納入上市公司之內，變企業(yè)外部的交易行為為內部的服務行為[3]。同時使上市公司具有直接面向市場獨立經(jīng)營的能力，原則上不應將部分車間、廠房或部分生產線包裝上市，也不能將互不相干的生產企業(yè)捆綁上市。二是對于具有企業(yè)辦社會性質的關聯(lián)交易，力求在股份公司上市后逐步消除。

（2）在進行資產重組時，主要是根據(jù)業(yè)務重組方案，從減少關聯(lián)交易的角度進一步確定資產的剝離方案，特別是要考慮經(jīng)營性固定資產和非經(jīng)營性固定資產的剝離方案對可能存在的關聯(lián)交易的影響，同時要適當選擇好國有股的控股股東。因為國有股控股股東選擇不同，關聯(lián)交易發(fā)生的情況便有很大不同，持股單位的級別越高，規(guī)模越大，附屬企業(yè)越多，與上市公司業(yè)務關系越密切，發(fā)生關聯(lián)交易的情況也就越多[3]。由于關聯(lián)交易的不可避免性，資產重組計劃中要充分地考慮到潛在的關聯(lián)交易，并盡量減少其數(shù)量。

（3）采取措施盡量淡化與上市公司主營業(yè)務有較密切關系的關聯(lián)交易。對于一些與上市公司主營業(yè)務聯(lián)系密切的具有獨立法人地位的實體，可由上市公司采取并購等形式使其成為上市公司的下屬子公司；或是由上市公司從該實體中撤出一部分股權或資產，變成不再擁有控股地位的股東；或是由上市公司將該實體兼并后撤銷其法人實體地位，從資產、業(yè)務、人員等各方面進行以減少關聯(lián)交易為目的的重組。

實踐中，在上述一系列方案確定后，對于上市公司不可避免的與母公司或其他關聯(lián)企業(yè)直接的業(yè)務往來關系，則雙方當事人之間應按市場經(jīng)濟的原則簽訂相關的協(xié)議，并用附錄的方式詳細列明所有關聯(lián)交易的情況。就其內容而言，主要包括所有關聯(lián)交易的預測數(shù)量，以及為了滿足投資者、審計師及有關機構的要求所建立的清楚、透明的關聯(lián)交易定價機制，確保所有交易都按合理、公平的市場價格定價。

2.減少關聯(lián)交易的意義

（1）我國經(jīng)濟正處在轉型過程中，建立完善的社會主義市場經(jīng)濟體制是我國經(jīng)濟發(fā)展的最終目標。競爭是市場經(jīng)濟的本質特征，公平競爭是競爭法制的必然要求。在上市公司的關聯(lián)交易中，上市公司受控股股東支配力的作用，其現(xiàn)實利益和長遠利益都會受到不利影響。長此以往，從宏觀角度看，不利于整個社會競爭環(huán)境的健康發(fā)展。

（2）在上市公司的關聯(lián)交易中，由于控股股東（現(xiàn)階段上市公司的控股股東主要是國有股持有者，但隨著股份公司的進一步發(fā)展，也必然會出現(xiàn)外國投資者成為控股股東的情況）可以利用控制與從屬關系進行內部活動和安排，如利用內部轉移定價等手段，轉移利潤，給控股股東帶來較大利益，但控股股東所獲得的這一利益是以損害上市公司的利益以及公司小股東及其債權人的利益為代價的，減少這類關聯(lián)交易的存在可以保護后者的利益。

（3）減少關聯(lián)交易可以樹立投資者尤其是境外投資者的信心。大量的不公平的關聯(lián)交易的存在，會使投資者對上市公司的行為表示懷疑，并影響投資者對該公司投資的積極性，對上市公司股票的發(fā)行和交易帶來不利影響。

（三）法律對關聯(lián)交易的規(guī)制

總體上說，法律對關聯(lián)交易的規(guī)制主要有以下幾個方面的內容。

1.對關聯(lián)交易必須進行披露

“披露重于存在”是法律對關聯(lián)交易進行調整的一項重要原則。企業(yè)在重組過程中，對于關聯(lián)交易也只是遵循盡量減少的原則，意味著關聯(lián)交易難以絕對消除和避免，所以，對關聯(lián)交易進行信息披露，使投資者尤其是境外投資者了解關聯(lián)交易的真實情況就顯得尤為重要。

從我國相關的法律規(guī)定來看，對于需要進行披露的關聯(lián)交易內容并沒有嚴格區(qū)分，但從披露的方式來看，可將其分為在招股說明書中進行披露（注：在招股說明書中進行披露的內容主要有：A.發(fā)行人情況披露，應披露發(fā)行人的主要關聯(lián)人士的包括經(jīng)營狀況在內的一些基本情況，說明相互間的關聯(lián)關系，如控股、兼職等。B.重大交易合同的披露，主要是指發(fā)行人與其關聯(lián)人士之間的重大交易合同。從合同的形式來看，有的是采取簽訂綜合服務協(xié)議的方式，有的則是分別簽訂各有關合同。無論形式如何，內容都包括標的、價格、數(shù)量、交付時間、方式與期限等主要交易條件。當然，實踐中，由于各重組企業(yè)業(yè)務的具體情況不同，重組的方案也不同，其間涉及的關聯(lián)交易合同也必然各不相同，如有的企業(yè)還包括土地租賃協(xié)議，辦公場地使用租賃協(xié)議，房屋租賃協(xié)議，生產協(xié)作協(xié)議，生活服務協(xié)議，設備租賃協(xié)議等具有重大關聯(lián)交易的合同。）和在財務會計資料中進行披露（注：在財務會計資料中進行披露是指根據(jù)財政部頒布的《企業(yè)會計準則——關聯(lián)方關系及交易的披露》第九條的規(guī)定，在存在控制關系的情況下，關聯(lián)方如為企業(yè)時，不論他們之間有無交易，都應當在會計報表附注中披露如下事項：企業(yè)經(jīng)濟性質或類型、名稱、法定代表人、注冊地、注冊資本及其變化、企業(yè)的主營業(yè)務、所持股份或權益及其變化。第十條規(guī)定，在企業(yè)與關聯(lián)方發(fā)生交易的情況下，企業(yè)應當在會計報表附注中披露關聯(lián)方關系的性質、交易類型及其交易要素，這些要素一般包括交易的金額或相應比例，未結算項目的金額或相應比例，定價政策（包括沒有金額或只有象征性金額的交易）。）兩種情況。

2.關聯(lián)交易必須由對此交易沒有利害關系的股東獨立投票通過

這一內容實際上是法律對“關聯(lián)股東”的限制性規(guī)定。中國證監(jiān)會1997年12月16日曾頒布《上市公司指引章程》（以下簡稱《章程》），其中第七十二條規(guī)定：“股東大會審議有關關聯(lián)交易事項時，關聯(lián)股東不應當參與投票表決，其所代表的有表決權的股份數(shù)不計入有效表決總數(shù)；股東大會決議的公告應當充分披露非關聯(lián)股東的表決情況。如有特殊情況關聯(lián)股東無法回避時，公司在征得有關部門同意后，可以按照正常程序進行表決，并在股東大會決議公告中作出詳細說明。”按照證監(jiān)會《關于發(fā)布<上市公司章程指引>的通知》的要求，上述規(guī)定必須載入上市公司章程。較之于香港證交所規(guī)定只有重大的關聯(lián)交易才必須由沒有利害關系的股東獨立投票通過的規(guī)定，我國法律在關聯(lián)交易方面對關聯(lián)股東的限制是非常嚴格的。然而必須指出的是，該《章程》所規(guī)定的內容是與《公司法》規(guī)定的一股一票制度相違背的，但卻符合國際上關于公司法對于小股東權益保護的立法趨勢（注：一股一票制度是一種股東權利的分配制度，其背后是資本多數(shù)原則，本質是對公司的大股東或控股股東有利，而又合法地剝奪了少數(shù)股東獲取機會的制度。因為在一股一票的制度下，由于控股股東在公司中所占的股份比例數(shù)比較多，意味著公司大股東可以任意利用控股權操縱公司的經(jīng)營，甚至通過關聯(lián)交易轉移利潤，侵害中小股東的利益。）。這一制度的確立是對我國公司法股東權利分配制度的重要補充和發(fā)展，同時也意味著我國公司法需要進一步完善的迫切性。

在我國上市公司的實例中，尤其是在國有獨資公司作為獨家發(fā)起人設立股份公司并在境外發(fā)行并上市外資股的實例中，常常會發(fā)生關聯(lián)股東合法權益受到侵害的情況。國有企業(yè)作為控股股東受《章程》有關回避規(guī)定限制的情況比較明顯，在股東大會審議關聯(lián)交易事項時必須回避。關聯(lián)股東與上市公司之間發(fā)生的任何關聯(lián)交易事項，根據(jù)規(guī)定應由非關聯(lián)股東進行表決。而在上市公司的情況下，非關聯(lián)股東表現(xiàn)為持有公眾股的股東。由于公眾股股權比較分散，一些持股量較大的非關聯(lián)股東，就有可能掌握對關聯(lián)交易的決定權。在這種情況下，控股股東也可能會面臨該非關聯(lián)股東通過惡意收購公司股份，阻礙控股股東與上市公司之間進行合法關聯(lián)交易的風險。對這種情況的規(guī)范和預防，在我國現(xiàn)階段同樣沒有法律規(guī)定。實踐中，一些關聯(lián)股東為了維護自身的合法權益，會在章程中做出相應的規(guī)定，比如規(guī)定非關聯(lián)股東對關聯(lián)交易事項進行表決和做出決議必須符合一定條件等。同時，鑒于《章程》對關聯(lián)股東參與表決的特殊情況未作明確限制性規(guī)定，章程中也可借此對在哪些情況下關聯(lián)股東可按正常程序進行表決做出明確規(guī)定。

3.關聯(lián)董事應承擔相應的義務

《章程》第八十三條規(guī)定，當董事個人或者其所任職的其他企業(yè)直接或間接與公司已有的或者計劃中的合同、交易、安排有關聯(lián)關系時，即成為關聯(lián)董事。關聯(lián)董事須承擔以下義務：（1）不論有關事項是否在一般情況下需要董事會批準，均應當盡快向董事會披露其關聯(lián)關系的性質和程度；（2）不參與有關事項的表決。

實踐中，為了使關聯(lián)董事能夠履行上述義務，主要應該避免董事在上市公司及其關聯(lián)企業(yè)中兼職的情況發(fā)生。同時，控股股東與上市公司的高級管理人員原則上也不應雙重兼職，特別是兩者的總經(jīng)理、財務負責人不能兼職。

以上限制性措施可以理解為是一些防患于未然的手段，但正如筆者反復強調的那樣，由于關聯(lián)交易的不可避免性，同樣也難免出現(xiàn)由于關聯(lián)交易的存在導致上市公司、小股東及債權人利益受損的情況發(fā)生。針對這種情況，一些國家在法律和實踐中相繼實行了若干司法救濟措施和原則，其中典型的有當上市公司利益受損時小股東可以采取的“股東派生訴訟”救濟措施（注：這一制度的基本含義是當公司的正當權益受到他人損害，特別是受到具有控制權的股東、母公司、董事和其他管理人員的侵害，而公司機關怠于追訴以實現(xiàn)其權利時，少數(shù)股東可以自己的名義為公司的利益對侵害人起訴，追究其法律責任。由于股東訴權派生于公司訴權，故稱為股東派生訴訟。）和當債權人的利益受損時所適用的“揭開公司面紗”原則（注：揭開公司面紗原則由英美判例法首先創(chuàng)設，意指法院在審理有關關聯(lián)企業(yè)的案件時，并不嚴格堅持有限責任原則，而是根據(jù)子公司是母公司的代理人，子公司是母公司的偽裝、工具或化身的理論，以及從事實等方面認為子公司已喪失其獨立法人資格，與母公司應為同一法律主體時，使母公司對子公司的債務直接承擔相應責任的做法。）。對于前一種救濟措施，目前各國法律的規(guī)定內容并不完全一致，但從我國法律的規(guī)定情況來看，學術界普遍的觀點認為公司法中有關對中小股東保護的內容比較薄弱，筆者也同意這一觀點。如《公司法》第一百一十一條規(guī)定：“股東大會、董事會的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權益的，股東有權向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。”此為我國公司法中關于“股東訴訟權”方面的規(guī)定，但仔細分析本條內容，就會發(fā)現(xiàn)，這一規(guī)定并不適用于關聯(lián)交易項下的受損害的中小股東權益的保護問題。原因在于，首先，股東訴訟權行使的前提必須是股東大會、董事會的決議違反法律和行政法規(guī)。但在關聯(lián)交易的情況下卻是：有些關聯(lián)交易無須股東大會或董事會通過決議，而是可以直接利用控股股東地位就可以達到目的；即使是采取決議的形式，但涉及關聯(lián)交易的決議可能并不違反法律或行政法規(guī)的規(guī)定。其次，股東合法權益受到侵害時，向人民法院提起的訴訟只能是停止違法行為和侵害行為的訴訟，從訴訟法的角度看實際是一種排除妨害的訴訟，卻并不涉及其法律責任。對于后一種原則，筆者認為傳統(tǒng)的公司法理論由于實行嚴格的有限責任制度，有時反而不利于保護債權人免受不公平關聯(lián)交易的損害。而“揭開公司面紗”原則恰可以彌補傳統(tǒng)公司法理論的弱處，因而值得我們借鑒使用。

第三篇：上市公司關聯(lián)交易及其監(jiān)管

上市公司關聯(lián)交易是指上市公司與其關聯(lián)方之間相互轉移資源或義務的一種商業(yè)交易行為。由于其普遍存在并具有與一般商業(yè)交易不同的特殊性，因而成為證券市場監(jiān)管工作的一個重點和難點。我國上市公司的關聯(lián)交易現(xiàn)象極為普遍，根據(jù)深圳證券交易所上市公司報告統(tǒng)計結果，2002年上市公司關聯(lián)交易總金額達2544.92億元，在510家上市公司中，有412家公司發(fā)生關聯(lián)交易，占上市公司總數(shù)的80.78%，關聯(lián)交易金額占主營業(yè)務收入的比例為44.36%.一、關聯(lián)交易的必然性：體制因素透視

理性地看，當今我國資本市場中關聯(lián)交易的存在既有經(jīng)濟因素的影響，更有體制因素的制約和驅使。其中，經(jīng)濟因素是導致上市公司存在關聯(lián)交易的普遍原因，諸如規(guī)避稅負，轉移利潤或支付；取得控制權，形成市場壟斷；分散或承擔投資風險等。但就體制因素而言，我國上市公司的關聯(lián)交易則有其存在的特殊性和必然性。

首先，我國絕大部分上市公司都是由國有企業(yè)改制而來，即在既有的國有企業(yè)集團中“改制”出子公司上市，其結果表現(xiàn)為絕大多數(shù)上市公司都有一個投資關系明確的母公司，并且兄弟姐妹公司眾因而先天就帶有關聯(lián)性。其次，由于受上市額度的限制和《公司法》對公司股票上市財務標準的嚴格要求，公司上市之前均需要進行一系列的資產剝離、重組和包裝，最后將核心企業(yè)或核心資產拿來上市，更有甚者將一個車間或某套裝置拿來上市。這樣的上市公司，原材料采購和產品銷售兩頭在外，不能獨立面對市場，就像一個不能獨立于父母的孩子一樣，衣食生活完全依賴于父母。這種公司與其母公司及兄弟姐妹公司之間存在著不可分割的聯(lián)系，關聯(lián)交易因而也就不可避免。

再次，我國的上市公司規(guī)模普遍較小，在激烈的市場競爭中，尤其是要應對加入WTO后的巨大沖擊，公司必然要通過投資、收購和兼并來實現(xiàn)規(guī)模擴張，向集團公司和跨國公司的方向發(fā)展，以期增強市場競爭的能力，而關聯(lián)性的并購重組則是我國資本市場上實現(xiàn)低成本擴張的一條捷徑。此外，公司股票上市實行審批制也是導致我國上市公司關聯(lián)交易頻繁的另一體制方面的原因。

從我國證券市場發(fā)展的歷史看，我國上市公司關聯(lián)交易行為大部分是由體制方面的因素引起的，具體表現(xiàn)為三種較為典型和突出的情況。

第一，資金往來型關聯(lián)交易。公司上市后，一方面募股資金被大股東非法占用，另一方面大股東向上市公司支付一定數(shù)額的資金占用費，以及日后的還債或以資產抵債（包括用商標、品牌等無形資產抵債），從而導致大股東與上市公司之間產生大量的多重的關聯(lián)交易。如“三九醫(yī)藥”、“ST猴王”等均屬此類。據(jù)深圳證券交易所統(tǒng)計結果顯示，2002年有118家上市公司控股股東發(fā)生占用上市公司資金行為，占上市公司總數(shù)的1／4；占用資金共計103.5億元，占這些上市公司凈資產總額的 11.12%（費加航，2003）。大股東占用上市公司資金的方式多種多樣，包括無償占用、往來款拖欠、從上市公司借款、上市公司為大股東的借款提供擔保等，并且方式還在不斷創(chuàng)新。

第二，資產重組型關聯(lián)交易。上市公司關聯(lián)資產重組又進一步表現(xiàn)為三種類型：（1）公司上市后，經(jīng)營出現(xiàn)困難，經(jīng)濟效益持續(xù)滑坡，大股東為了保住上市公司股票不被ST或者PT，避免摘牌下市，而與上市公司實施大規(guī)模的關聯(lián)性資產重組。（2）上市公司為了保持在行業(yè)的龍頭地位，或為了迅速調整公司的產業(yè)結構和資本結構，快速提升公司的市場占有率和市場競爭力，使公司朝著更有利的方向發(fā)展，往往依靠大股東的實力，與其實施大規(guī)模的資產重組和關聯(lián)性資本運作。（3）為了避免與母公司及兄弟公司開展同業(yè)競爭，而與母公司及兄弟公司進行關聯(lián)性資產重組。

第三，母子依賴型關聯(lián)交易。子公司上市后，與母公司存在原材料采購、產品銷售、生活福利設施的享用等方面的持續(xù)性關聯(lián)交易；或者子公司上市后，為了盡快實現(xiàn)與母公司在人員、資產和財務方面的“三分開”，進而實施的收購大股東的原材料生產和采購系統(tǒng)、產品銷售系統(tǒng)以及辦公、福利設施等關聯(lián)性交易。

二、關聯(lián)交易的利弊分析：弊大于利

關聯(lián)交易是一種有別于一般市場交易的交易行為，其特殊性在于交易主體之間存在某種程度的甚至是相當復雜的特殊關系，也就是關聯(lián)方關系。正是上述關聯(lián)方之間的交易，由于有可能存在某種特殊的利益關系而使得交易失去公允性，進而與建立在公允基礎上的一般的市場交易行為區(qū)別開來。

誠然，關聯(lián)交易本身具有兩面性，有其規(guī)范性和合法性的一面，也有其不規(guī)范和危害性的一面。但是，正是這種兩面性，使得關聯(lián)交易往往為企業(yè)占用資金、規(guī)避稅負、轉移利潤或支付、取得公司控制權、形成市場壟斷、分散或承擔投資風險等提供了在市場外衣掩護。

首先，關聯(lián)交易有可能損害非關聯(lián)股東和債權人的利益。舉例來看，若甲企業(yè)控制乙股份有限公司5土%的股份，則甲企業(yè)與乙公司之間的交易屬于關聯(lián)交易。而當兩者之間發(fā)生交易時，作為大股東的甲企業(yè)很可能會從其自身的利益出發(fā)而使得交易失去公允性，因為在乙公司的收益中，甲企業(yè)只占51%的份額。這樣，對乙公司來講，這是一筆不利的交易，少數(shù)股權股東和債權人將因此而受到損失。另一個典型的例子是，若丙為丁公司的行政總裁，而丁公司是由100名分別持有1%股份的人擁有，由于股權分散，股東不屑于公司的控制權，丁公司實際上由丙控制，即通常所說的內部人控制，這時，盡管丙并不擁有丁公司的股份，但是，丙與丁公司之間的交易仍然屬于關聯(lián)交易。因為在這種情況下，丙與丁公司做的任何交易都會令丁公司的股東和債權人處于更大的危險之中，原因是丙在丁公司中即使有利益也只會占極小的份額。

其次，關聯(lián)交易也可能會進一步對證券市場構成嚴重危害。在證券市場中，由于關聯(lián)交易的存在，從而大大增加了內幕交易的機會和市場操縱的手段；關聯(lián)交易還可能會粉飾公司的財務報表，掩蓋投資風險，進而影響投資者對公司前景的判斷和投資決策。我們知道，證券市場的投資者是證券市場的基礎，但是，如果證券市場成為少數(shù)人利用關聯(lián)交易攫取利潤、套取資金的游戲場所，那么，投資者將會對市場喪失信心，最終會遠離市場。

當然，盡管證券市場中的關聯(lián)交易存在諸多弊端和危害性，但是規(guī)范的關聯(lián)交易還是應受到法律的保護，沒有哪個國家的現(xiàn)行法律規(guī)定不允許進行關聯(lián)交易。紐約股票交易所在20世紀50年代曾采取了禁止一切關聯(lián)交易的做法，但最終還是放棄了這一禁令并重新修訂了交易規(guī)則。交易是買賣雙方一種自愿的市場行為，不論交易主體之間是否具有關聯(lián)關系，只要交易主體具有法定的資格，交易標的符合法律的規(guī)定，交易過程遵循法定的程序，交易就應該受到法律的保護。正當、合法的關聯(lián)交易通常應具備下列幾個要素：（1）交易必須是自愿的，只有自愿才能有公平交易的基礎；（2）交易的價格必須是市場價格或比照市場價格為基礎制定的；（3）交易的條件必須公平合理，不僅參與交易的雙方愿意接受，而且應該給予其他市場參與者同樣的交易機會；（4）交易的動機非出于不良目的如操縱市場、轉移價格或財產、粉飾報表、逃避稅收、騙取信用等；（5）交易的后果不能損害公司及非關聯(lián)方的利益。

三、關聯(lián)交易的監(jiān)管：以立法和政府管制為主導

（一）實施嚴格的實質性限制

所謂實質性限制，就是通過制定法律法規(guī)，明確規(guī)定禁止上市公司與其關聯(lián)方（包括關聯(lián)公司和關聯(lián)人士）進行的某些類型的交易，或有條件地從事某些類型的交易。實質性限制主要包括兩方面的內容：一是禁止某些關聯(lián)交易業(yè)務的發(fā)生或有條件地從事某些關聯(lián)交易業(yè)務，即對業(yè)務本身作出限制；二是規(guī)定董事、監(jiān)事和高級管理人員的誠信義務，即公司董事、監(jiān)事和高級管理人員作為受托人應遵守的對公司的忠誠義務和注意義務，從而達到限制其進行某些有損公司利益和公司其他參與者利益的交易行為的目的。目前，我國對上市公司關聯(lián)交易的實質性限制是從法律、法規(guī)、規(guī)則等不同層次上予以規(guī)范的，其中，《公司法》第60條、《上市公司章程指引》第21條、深圳證券交易所《股票上市規(guī)則》第7條等均從不同的層面對上市公司關聯(lián)交易作出了限制性的規(guī)定。

應當看到，實質性限制在我國上市公司監(jiān)管中確實起到了對已經(jīng)明確了的關聯(lián)交易進行合法性程序確認和限制的作用，并在一定程度上保護了關聯(lián)交易中非關聯(lián)各方的正當利益。但是，關聯(lián)方關系的發(fā)展和變化、有關法規(guī)規(guī)定的模糊性，以及證券市場中個人信用的缺乏等，都給我國上市公司關聯(lián)交易監(jiān)管的立法工作帶來了嚴峻的挑戰(zhàn)。

（二）稅法調整和特別會計處理

在關聯(lián)交易中，交易價格的確定是關鍵要素，它是衡量關聯(lián)交易是否公平合理的主要判別標準。一般認為，如果關聯(lián)交易的交易價格與市場同類同種商品或服務的交易價格存在偏差，則該種交易即可被認定為非常規(guī)交易（non-arm?s length transaction）。對于公司的非常規(guī)交易很多國家都通過稅收立法來予以調整，如美國的事前訂價協(xié)議（advancepricing agreements，APAS）和美國國內稅法第482條的規(guī)定即是如此。所謂事前訂價協(xié)議，是美國稅務局與納稅人對關聯(lián)交易的價格事先通過協(xié)議加以確定，通常由納稅義務人提供有關資料設定一個交易價格，并為稅務當局所接受，以此作為其認可的常規(guī)交易的價格標準，關聯(lián)交易的價格超過其認可價格的部分則要進行納稅調整。美國國內稅法第482條規(guī)定，對于關聯(lián)企業(yè)間的交易，財政部長或其授權人（稅務局）為防止其逃稅或反映其正確所得，可就其有關的收入和費用進行調整。

我國稅法對關聯(lián)企業(yè)之間的交易亦有特別的規(guī)定。《中華人民共和國稅收征收管理法》第36條規(guī)定，企業(yè)或者外國企業(yè)在中國境內設立的從事生產經(jīng)營的機構、場所與其關聯(lián)企業(yè)之間的業(yè)務往來，應當按照獨立企業(yè)之間的業(yè)務往來收取或者支付價款、費用；不按照獨立企業(yè)之間的業(yè)務往來收取或者支付價款、費用而減少其應納稅的收入或者所得額的，稅務機關有權進行合理調整。

稅法調整的主要目的是防止關聯(lián)企業(yè)在進行關聯(lián)交易時逃避稅收，損害國家的利益，同時，稅法調整還有利于保護上市公司及其非關聯(lián)方的利益。目前，我國對上市公司關聯(lián)交易的監(jiān)管法規(guī)有相當一部分都來源于稅法條款，如關聯(lián)方關系的界定、交易價格的認定等，監(jiān)管當局和投資者可以通過稅法的有關規(guī)定來了解上市公司關聯(lián)交易的信息，并對其作出是否公平合理的判斷。

對非常規(guī)交易的另一種監(jiān)管思路是實行特別會計處理。所謂特別會計處理，是指上市公司和關聯(lián)方之間的交易，如果沒有確鑿證據(jù)表明交易價格是公允的，那么，對顯失公允的交易價格部分一律不得確認為當期的利潤，而應作為資本公積處理，以杜絕上市公司利用關聯(lián)交易虛增利潤的情況。其中，需要特別處理的關聯(lián)交易除正常的商品交易外，還包括其他商品和資產的出售、應收債權的轉移以及關聯(lián)方之間承擔債務和費用、委托經(jīng)營和資金占用等方面的內容。很顯然，如果說稅法調整是站在國家的立場，以防止上市公司利用關聯(lián)交易少計利潤、逃避稅收為目標的監(jiān)管，那么，特別會計處理則是站在投資者的立場，以防止上市公司利用關聯(lián)交易多計利潤、粉飾盈余為目標的監(jiān)管。

（三）充分和嚴格的信息披露

關聯(lián)交易的披露一直是證券市場信息披露制度建設的重點內容，在實行強制性信息披露制度的模式下，法律法規(guī)對關聯(lián)方關系及交易的披露應該作出詳細的規(guī)定。目前，我國已經(jīng)頒布的涉及關聯(lián)交易信息披露的法規(guī)有《企業(yè)會計準則——關聯(lián)方關系及其交易的披露》、《公開發(fā)行證券公司信息披露內容與格式準則》、《股票上市規(guī)則》、《公司章程指引》等，這些規(guī)范對如何界定關聯(lián)方關系、關聯(lián)交易的披露內容、格式和方式等都作了明確的規(guī)定。

但是，從我國證券市場現(xiàn)實情況看，上市公司關聯(lián)交易披露還存在嚴重的問題。深圳證券交易所在2002年上市公司報告事后審查中發(fā)現(xiàn)，不少公司在關聯(lián)方關系、交易形式、定價原則等方面常常出現(xiàn)不披露、少披露、披露不完整問題；對關聯(lián)交易的必要性、關聯(lián)交易對公司的影口向等問題幾乎難見分析；只披露與大股東的交易，遺漏與大股東的子公司的交易；只披露銷售、采購事項，不披露資金占用、合作投資、資產租賃事項；掩蓋上市公司采購與銷售兩頭嚴重依賴集團、全體股東公共資產被大股東無償占用的經(jīng)濟實質；等等。

值得注意的是，隨著信息技術的飛速發(fā)展，上市公司信息包括關聯(lián)交易信息的網(wǎng)上披露已成為趨勢。根據(jù)有關規(guī)定，上市公司定期報告的全文、重大關聯(lián)性資產重組的公告及有關財務顧問報告、法律意見書及資產評估報告等必須在指定的國際互聯(lián)網(wǎng)站公布。上市公司網(wǎng)上信息披露打破了指定報刊信息披露的版面限制和出版時間的限制，使披露的信息更加詳細、全面、充分和快速，將有助于投資者及時迅速地掌握公司的相關信息包括重大的關聯(lián)交易信息，以便作出正確的投資判斷。

（四）重視獨立董事的意見

獨立董事起源于20世紀40年代美國的外部董事（outsidedirector）或非執(zhí)行董事（non-executive director），當時的主要目的是防止內部董事與經(jīng)理人員相勾結形成“內部人控制”而損害其他股東權益，主要職責是增強董事會決策的獨立性，保證公司與關聯(lián)方的交易能按照獨立企業(yè)之間的公平交易進行。真正的獨立董事制度是在20世紀60年代后逐漸形成的，并于80年代以后在美英等國盛行開來。20世紀80年代，國際上幾家知名大型公司相繼倒閉的事例，說明盡管增加了外部董事的數(shù)量和強化了公司外部董事的職責，其公司治理結構仍然存在明顯缺陷。股東主義至上的公司治理理念與公司治理結構，與股東所承擔的實際風險并不相符；股東的自利思想和負有限責任的公司制度，使股東及其股東主導的公司董事會有可能漠視公司其他參與者的利益。科學和完善的公司治理結構應有非股東的代表出任公司董事會董事，這樣既能保護廣大中小股東利益，又能保護公司其他投資者利益，確保公司股東和經(jīng)理人員能履行相應的社會責任，制止董事和經(jīng)理人員的不正當關聯(lián)交易行為。至此，真正意義上的獨立董事才應運而生。

我國上市公司大多數(shù)是由國有企業(yè)改制而來，由于管理體制等各方面的原因，歷來存在著非常嚴重的企業(yè)“內部人控制”現(xiàn)象。“內部人控制”的結果，導致管理層獨攬大權，董事會形同虛設，公司的權力結構嚴重失衡，關聯(lián)交易盛行，侵犯中小股東和其他投資者利益的行為時有發(fā)生。因此，在我國上市公司的董事會中引入獨立董事制度，就關聯(lián)交易行為發(fā)表其獨立意見，對打破董事會由“內部人”控制的局面，防范不正當?shù)年P聯(lián)交易，是十分必要和具有現(xiàn)實意義的。中國證監(jiān)會發(fā)布的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》第5條規(guī)定：獨立董事除應當具有公司法和其他相關法律、法規(guī)賦予董事的職權外，上市公司還應當賦予其以下特別職權：重大關聯(lián)交易應由獨立董事認可后，提交董事會討論；獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構出具獨立財務顧問報告，作為其判斷的依據(jù)。滬深交易所的《股票上市規(guī)則》也規(guī)定，上市公司擬與其關聯(lián)人達成的關聯(lián)交易總額超過 3 000萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產5%以上的，上市公司董事會應當聘請獨立財務顧問就該關聯(lián)交易對全體股東是否公平、合理發(fā)表意見，并說明理由、主要假設及考慮因素。無疑，上述規(guī)定的出臺，對加強上市公司關聯(lián)交易的監(jiān)管起到了積極的推動作用。

但也應該看到，我國上市公司實行獨立董事制度還剛起步，充分發(fā)揮獨立董事作用的社會、經(jīng)濟、法律環(huán)境還不夠成熟，主要表現(xiàn)在：人力資本市場尚沒有完全建立，人力資源的價值難以充分體現(xiàn)，使得獨立董事制度缺乏激勵的基礎；個人信用制度也沒有完全建立起來，獨立董事所作出的決策很容易失去信用保證；上市公司股權結構中三分之二的股份不流通并且股權過于集中，使占絕對控股的大股東與中小股東并沒有處在同一個利益平臺上，獨特的股權結構制約了獨立董事發(fā)言的機會和權力；專家學者型的獨立董事一方面事務纏身，另一方面缺乏現(xiàn)代公司經(jīng)營管理的實際經(jīng)驗，“獨立”意見的權威性受到質疑；等等。

（五）建立股東派生訴訟制度

當大股東或董事、高級管理人員利用關聯(lián)交易侵犯了公司和其他非關聯(lián)股東的利益時，一種有效地維護其權益的辦法就是提起股東派生訴訟。所謂股東派生訴訟制度，是指當公司利益受到損害并進而損害到公司股東和其他參與者利益，而應該代表公司行使訴權的公司機關拒絕或怠于行使訴訟權利時，公司股東可以代表公司向法院提起訴訟的法律制度。它起源于英美國家，開始只針對公司董事會的不當行為，后來適用范圍逐漸擴大到所有對公司施加了損害的主體，包括高級管理人員、監(jiān)事會和公司外部的人員與機構等。只要公司不愿或怠于向這些施害者提起訴訟，股東都有代表公司進行訴訟的權利。

股東派生訴訟制度的目的是建立一種機制，為公司股東尤其是為中小股東主持正義，禁止公司董事、高級管理人員、大股東及其關聯(lián)人員濫用公司權利，其中最為重要的是禁止董事、監(jiān)事和高級管理人員利用關聯(lián)交易損害公司及非關聯(lián)投資者的利益，同時也是監(jiān)督上述各方履行誠信義務的一種有效手段。目前，我國的法律制度中只有直接訴訟的規(guī)定，還沒有股東派生訴訟的規(guī)定。這就意味著，當大股東、董事或高級管理人員利用關聯(lián)交易侵占公司財產等侵權事件發(fā)生時，現(xiàn)有的法律和訴訟制度對中小股東或非關聯(lián)投資者的保護是明顯滯后的。在目前我國的法律環(huán)境下，關聯(lián)交易在多數(shù)情況下是不會明顯違反法律的，但對非關聯(lián)投資者顯失公正的交易，即使能成功立案，往往也會因為沒有適用的條款而使得非關聯(lián)方難以獲得勝訴。

鑒于以上情況，我們認為當前我國迫切需要建立起適合我國國情的股東派生訴訟制度，并以此作為加強關聯(lián)交易監(jiān)管的又一重要手段。在構建我國股東派生訴訟法律制度時，應充分結合我國上市公司的特殊情況，例如，應充分考慮我國上市公司股權結構的特點和證券市場投資者的特點，如機構投資者相對較少、散戶居多、機構投資者大多持有非流通股等，為確保訴訟的代表性，法律可規(guī)定原告股東的持股比例應不低于一個特定的比例（如不低于1%）；應考慮將控股股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他高級管理人員一同列人被告行列，以最大限度地維護公司、少數(shù)股東和其他投資者的利益。

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第四篇：上市公司關聯(lián)交易問題探討

上市公司關聯(lián)交易問題探討

摘要：在我國，上市公司之間存在著大量的關聯(lián)交易，關聯(lián)交易本質上來講對企業(yè)有著積極的作用，但由于我國的市場經(jīng)濟還處在初級階段，許多的制度并不是很完善，由此導致許多上市公司之間利用關聯(lián)交易來進行違反規(guī)定的會計處理，并且這種情況經(jīng)常發(fā)生。本文首先探討關聯(lián)方交易的正負面的作用機理，接著深入分析關聯(lián)方交易中存在的問題并提出相應的解決對策，對我國上市公司關聯(lián)方交易的規(guī)范，資本市場會計信息質量的提高有著很重要的參考價值。

關鍵詞：上市公司;作用機理;披露問題;關聯(lián)方交易

關聯(lián)方交易簡稱為關聯(lián)交易，主要指關聯(lián)方之間發(fā)生資源或者義務轉移的相關事項，且不管其是否收入價款。這從理論上來看是屬于中性經(jīng)濟范疇，也就是說它不是單純的市場行為，也不是內幕交易。它的經(jīng)濟學意義主要體現(xiàn)在：有利于將集團內部的市場資源充分利用，將交易成本相應的降低，提高公司資本的營運能力和營運效率。但在實際情況中，上市公司在與集團公司進行關聯(lián)交易時很容易成為調節(jié)利潤、避稅甚至個別部門個人謀利的手段。伴隨著我國資本市場的不斷發(fā)展，上市公司數(shù)量不斷增多，關聯(lián)交易成為我國資本市場活動中一種常見的現(xiàn)象，這不僅促進了我國上市公司的發(fā)展，同時也帶來了不少的負面影響。

任何事物都具有兩面性，關聯(lián)方交易是一把雙刃劍，用好了可以降低交易成本，提高公司的運營效率，使企業(yè)集團利益最大化。但如果用不好，就可能成為企業(yè)操縱利潤的工具，這將會損害投資者的利益。

一、關聯(lián)交易的作用機理分析

(1)關聯(lián)方交易的正面作用

1、有利于節(jié)約交易費用。新制度經(jīng)濟學中認為交易費用是進行交易的雙方為了得到比較準確的市場信息，使得雙方的交易能夠在正常理想的狀態(tài)下進行而多付的成本，這其中包括相關信息的搜集、交易的談判、合作監(jiān)督等等在整個交易過程中需要付出的成本，再由于外部市場存在著不確定性，又進一步的增加了交易的費用。由于關聯(lián)方交易通常是在兩個比較了解的企業(yè)間進行的，雙方已經(jīng)比較信任，因此之間的交易過程能夠比較有效的進行，之間的交易成本等等能夠有效的降低。使企業(yè)間的合作達到最優(yōu)。

2、有利于及時調整資產結構，提高公司的營運效率，獲取可觀的規(guī)模經(jīng)濟效益。在企業(yè)集團的內部，各個企業(yè)之間是相互聯(lián)系的，他們之間存在著共同的利益紐帶，在日常可以通過關聯(lián)交易來實現(xiàn)集團資源的優(yōu)化配置，與此同時，企業(yè)之間可以通過分工合作來實現(xiàn)單個企業(yè)難以實現(xiàn)的目標，為企業(yè)帶來整體的利益最大化，實現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟。

3、有利于轉移經(jīng)營風險，避開競爭以及競爭可能帶來的損失。在市場經(jīng)濟的環(huán)境下，企業(yè)經(jīng)營過程中是效益與風險并存的，任何因素比如環(huán)境、價格、市場等等都可能成為企業(yè)在經(jīng)營過程中的風險因素。為了盡可能的將這些可能帶來損失的風險避免掉，關聯(lián)方的各個主體之間可以通過制定一些政策來將風險轉移。

(2)關聯(lián)交易負面影響

關聯(lián)方交易如果偏離市場中公平交易的原則，就很有可能成為侵害廣大投資者以及其他有關利益方以達到其特殊目的的手段。

1、關聯(lián)交易使上市公司失去“自主”能力。企業(yè)在發(fā)展的過程中需要保持競爭過程的獨立自主，在企業(yè)的各種經(jīng)營活動當中，引入市場機制也是必要的。然而在目前的上市公司關聯(lián)交易中，企業(yè)過多的依靠關聯(lián)方，這樣就使得上市的企業(yè)競爭力不足，慢慢的失去競爭的意識。關聯(lián)交易可以加強上市公司和關聯(lián)方之間的聯(lián)系，但關聯(lián)方平時的經(jīng)營情況可能對上市公司的經(jīng)營和盈利起到很大的影響，使得上市公司難以獨立發(fā)展，難以在未來可持續(xù)的發(fā)展。

2、造成資源不良配置。會計信息的可靠性與否直接關系到信息使用者對企業(yè)經(jīng)營的判斷和決策。如果有許多不正常的關聯(lián)方交易，那么資源就會在關聯(lián)方之間進行不正常的轉移，由此產生的會計信息都是不真實的。在這種情況下，投資者無法正常的對企業(yè)的經(jīng)營情況作出合理的判斷，難以作出正確的決策，就會引發(fā)社會資源不能正確的配置，更甚者則出現(xiàn)“劣幣驅逐良幣”的現(xiàn)象。業(yè)績本來不錯的企業(yè)可能因為相對的不好而失去投資者。

3、容易損害中小股東利益。如果關聯(lián)交易不能正常合法進行，那么最容易受到傷害的便是企業(yè)的中小股東，控股股東為了自己的利益作出損害中小股東的行為。

4、造成國家的稅收流失。關聯(lián)方企業(yè)的各方假如所在的地區(qū)、行業(yè)、所有制形式不同的公司，那么他們使用的稅法和享受的一些稅收優(yōu)惠就不一樣，那么關聯(lián)方之間就很有可能把一些利潤轉移到稅收負擔比較小的企業(yè)上，這樣就變相的導致了國家稅收的流失。

5、關聯(lián)交易成為上市公司配合不法機構二級市場炒作的重要工具。由于我們國家證券市場發(fā)展比較晚，在監(jiān)管等方面仍然有許多需要慢慢改進的地方，一些法律上監(jiān)管的漏洞就容易被一些不法機構利用來獲取利益。在二級市場上，他們可能故意給投資者營造一些好的預期，配合著不法機構順利完成“出貨”，特別在我國二級市場經(jīng)常有上市公司和關聯(lián)方各種形式的重組，給外界造成一種假象利好。

二、我國上市公司關聯(lián)交易產生的原因

(1)體制轉軌因素

我國現(xiàn)在大部分上市公司都是由最早的國企改制成的，原來的國有企業(yè)把它的好的資產單獨剝離出來上市，原有企業(yè)成為母公司，這樣的話，母公司與上市公司之間就必然有著關聯(lián)性，他們之間的交易很多時候都不是公允的。這是當初企業(yè)轉制時留下的問題，他們之間的關系是必然存在的，因此說體制轉軌因素是影響關聯(lián)交易的一個很重要因素。

(2)證券制度因素

我國的證券市場制度在剛開始時是審批制，證券的相關管理部門為了促進相關政策實施，把股票的發(fā)行規(guī)模分割給了各個政府部門，接著地方的政府為了促進本地的企業(yè)去上市而進行人為的操作，這就造成了上市公司的股本比較小，造成企業(yè)為了上市選擇“主體上市、原有企業(yè)作為母公司”的模式，這種模式又必然造成上市公司與原有企業(yè)之間存在關聯(lián)，使上市公司對母公司產生很大的依賴，因此上市公司為了保證能夠進行正常的經(jīng)營不得不與關聯(lián)方進行關聯(lián)交易。

(3)法律監(jiān)管因素

在現(xiàn)階段，我國對關聯(lián)交易監(jiān)管的法律主要是集中在相關部委制定的會計準則以及有關行業(yè)的相關規(guī)定等，通過分析這一些的法律法規(guī)可以看出來相關的監(jiān)督的法律地位不是很高，很難對關聯(lián)交易的雙方以及不法機構構成震懾，與此同時，一些監(jiān)管規(guī)范也僅僅是規(guī)定關聯(lián)交易如何進行會計處理，對于其違反規(guī)定怎么處罰沒有明確的規(guī)定，這樣的監(jiān)管效果并不是十分理想。

三、規(guī)范上市公司關聯(lián)交易的對策

要防止不公平的關聯(lián)方交易就應完善對關聯(lián)方交易披露的規(guī)范。具體可從法律法規(guī)、關聯(lián)交易產生根源、注冊會計師和監(jiān)管部門以及公司的內部控制等幾個方面，來探討完善關聯(lián)方交易的對策。

(1)完善關聯(lián)方交易披露的法律法規(guī)制度

從我國證券市場的實際情況出發(fā)，在關聯(lián)方交易的信息披露方面，我國現(xiàn)行的會計準則可以做出以下一些改進①披露關聯(lián)企業(yè)之間的關聯(lián)方交易對各企業(yè)的當期業(yè)績及財務狀況的影響。在關聯(lián)方交易過程中，其各種業(yè)務往來對于企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績和財務狀況都可能產生一定影響，因此應當對這些影響予以披露，給投資者提供全面有效的會計信息。②制定關聯(lián)方交易的定價政策及定價方法。定價政策是關聯(lián)方交易信息披露中的關鍵部分，是投資者判斷關聯(lián)交易是正當?shù)倪€是非正當?shù)闹匾疽罁?jù)，應當在準則中規(guī)定定價政策的披露規(guī)定，保證投資者對于定價政策的知情權。

(2)減少關聯(lián)企業(yè)關系

企業(yè)在進行改組上市的過程當中，盡可能的規(guī)范消除上市公司與母公司之間天然的關聯(lián)關系，使得上市公司能夠獨立自主，不再受母公司的控制而難以獨立。

(3)發(fā)揮注冊會計師審計的作用

重大關聯(lián)方關系及交易是指對企業(yè)的財務管理和經(jīng)營業(yè)績等方面產生重大影響的關聯(lián)方關系和交易，由于其對企業(yè)相關股東的權益可能造成重要影響，因此必須加強其審計和監(jiān)督力度，充分發(fā)揮注冊會計師的職能作用。

(4)加強對關聯(lián)方交易信息披露的監(jiān)管

加強對關聯(lián)方交易信息披露的監(jiān)管也是規(guī)范關聯(lián)方交易披露的一個重要方面。在證監(jiān)會監(jiān)管與交易所監(jiān)管之間，總體上應堅持兩者并重的原則。

1、加強證監(jiān)會對關聯(lián)方交易披露的監(jiān)管。首先，證監(jiān)會可以制訂一系列關于關聯(lián)交易的信息披露有關的內容準則等，強調其披露的信息易于投資者理解。其次，加大對上市公司關聯(lián)交易披露的監(jiān)督，可以考慮建立一些專門的針對此的監(jiān)督制度部門，專查違規(guī)的關聯(lián)方交易。

2、進一步發(fā)揮交易所對關聯(lián)方交易披露的監(jiān)督作用。在現(xiàn)階段，我國的證券法客觀上以及賦予了交易所監(jiān)管權、規(guī)則制定權等權利，但由于其權利有限，對一些違規(guī)的關聯(lián)方頂多只能進行公開披露譴責，與巨大的利益相對比，處罰顯得太清，不能起到震懾的作用。加大交易所的權利，給予其加大處罰的權利，才能更好的進行監(jiān)管。

(5)完善上市公司內部控制

一方面，要不斷完善各種內部控制制度，并加強執(zhí)行力度，是財務得到規(guī)范，另一方面，要加強上市公司監(jiān)事的財務監(jiān)察權，督促上市公司聘任獨立的第三方監(jiān)事，同時加強財務專業(yè)人員的數(shù)量，設置獨立董事制度。為了避免上市公司利用關聯(lián)方關系進行內幕交易，應對上市公司治理結構進行合理化設計，如在董事會中設置中小股東代表，監(jiān)督大股東企業(yè)行為;完善上市公司獨立董事制度，提高獨立董事的獨立性，保護中小投資者利益。

此外，要全方位進行道德建設和誠信教育。在市場經(jīng)濟條件下強調道德建設和誠信教育尤為重要，當巨大的經(jīng)濟利益與嚴肅的道德規(guī)范相碰撞時，潛移默化的誠信教育能使道德發(fā)揮效能。可以通過對上市公司的高管人員、會計人員和注冊會計師進行誠信教育，同時，使市場各參與者都弘揚誠信為本，操守為重的道德風范，才能使制度、規(guī)范得以落到實處，才能防范不規(guī)范的關聯(lián)交易行為發(fā)生。

四、結束語

關聯(lián)方交易是一把雙刃劍，一方面關聯(lián)方交易是實現(xiàn)資源優(yōu)化配置的一種好方法;另一方面，關聯(lián)方交易如果不能被正當?shù)氖褂茫瑒t會帶來很大的負面影響，因此，必須對其披露問題進行嚴格規(guī)范，促使其為我國經(jīng)濟發(fā)展做出更加重要貢獻。我們可以借鑒國外關聯(lián)方交易方面的準則，然后結合中國的具體國情，使關聯(lián)方交易真正發(fā)揮其公允的一面，為市場經(jīng)濟的快速發(fā)展做出貢獻。

>參考文獻：

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第五篇：《上海證券交易所上市公司關聯(lián)交易實施指引》（范文）

上海證券交易所上市公司關聯(lián)交易實施指引

第一章 總則

第一條 為規(guī)范上市公司關聯(lián)交易行為，提高上市公司規(guī)范運作水平，保護上市公司和全體股東的合法權益，根據(jù)《上海證券交易所股票上市規(guī)則》（以下簡稱“《股票上市規(guī)則》”）、《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第2號<報告的內容與格式>》等規(guī)定，制定本指引。

第二條 上市公司關聯(lián)交易應當定價公允、決策程序合規(guī)、信息披露規(guī)范。公司應當積極通過資產重組、整體上市等方式減少關聯(lián)交易。

第三條 上市公司董事會應當規(guī)定其下設的審計委員會或關聯(lián)交易控制委員會履行上市公司關聯(lián)交易控制和日常管理的職責。

銀行等特殊行業(yè)上市公司董事會應當按照有關監(jiān)管規(guī)定下設關聯(lián)交易控制委員會。本所鼓勵關聯(lián)交易比重較大的上市公司董事會設立關聯(lián)交易控制委員會。

第四條 上市公司臨時報告和定期報告中非財務報告部分的關聯(lián)人及關聯(lián)交易的披露應當遵守《股票上市規(guī)則》和《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第2號<報告的內容與格式>》的規(guī)定。

定期報告中財務報告部分的關聯(lián)人及關聯(lián)交易的披露應當遵守《企業(yè)會計準則第36號——關聯(lián)方披露》的規(guī)定。

第五條 同時在境外證券市場和本所A股或B股市場上市的公司，其關聯(lián)交易的披露和決策程序應同時遵守境外證券市場和本所的規(guī)定。

第六條 上市公司及其關聯(lián)人違反本指引規(guī)定的，本所視情節(jié)輕重按《股票上市規(guī)則》第十七章的規(guī)定對相關責任人給予相應的懲戒。

第二章 關聯(lián)人及關聯(lián)交易認定

第七條 上市公司的關聯(lián)人包括關聯(lián)法人和關聯(lián)自然人。

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第八條 具有以下情形之一的法人或其他組織，為上市公司的關聯(lián)法人：

（一）直接或者間接控制上市公司的法人或其他組織；

（二）由上述第（一）項所列主體直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；

（三）由第十條所列上市公司的關聯(lián)自然人直接或者間接控制的，或者由關聯(lián)自然人擔任董事、高級管理人員的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他組織；

（四）持有上市公司5%以上股份的法人或其他組織；

（五）本所根據(jù)實質重于形式原則認定的其他與上市公司有特殊關系，可能導致上市公司利益對其傾斜的法人或其他組織，包括持有對上市公司具有重要影響的控股子公司10%以上股份的法人或其他組織等。

第九條 上市公司與前條第（二）項所列主體受同一國有資產管理機構控制的，不因此而形成關聯(lián)關系，但該主體的法定代表人、總經(jīng)理或者半數(shù)以上的董事兼任上市公司董事、監(jiān)事或者高級管理人員的除外。

第十條 具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關聯(lián)自然人：

（一）直接或間接持有上市公司5％以上股份的自然人；

（二）上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員；

（三）第八條第（一）項所列關聯(lián)法人的董事、監(jiān)事和高級管理人員；

（四）本條第（一）項和第（二）項所述人士的關系密切的家庭成員；

（五）本所根據(jù)實質重于形式原則認定的其他與上市公司有特殊關系，可能導致上市公司利益對其傾斜的自然人，包括持有對上市公司具有重要影響的控股子公司10%以上股份的自然人等。

第十一條 具有以下情形之一的法人、其他組織或者自然人，視同上市公司的關聯(lián)人：

（一）根據(jù)與上市公司或者其關聯(lián)人簽署的協(xié)議或者作出的安排，在協(xié)議或者安排生效后，或在未來十二個月內，將具有第八條或者第十條規(guī)定的情形之一；

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（二）過去十二個月內，曾經(jīng)具有第八條或者第十條規(guī)定的情形之一。第十二條 上市公司的關聯(lián)交易，是指上市公司或者其控股子公司與上市公司關聯(lián)人之間發(fā)生的可能導致轉移資源或者義務的事項，包括：

（一）購買或者出售資產；

（二）對外投資（含委托理財、委托貸款等）；

（三）提供財務資助；

（四）提供擔保；

（五）租入或者租出資產；

（六）委托或者受托管理資產和業(yè)務；

（七）贈與或者受贈資產；

（八）債權、債務重組；

（九）簽訂許可使用協(xié)議；

（十）轉讓或者受讓研究與開發(fā)項目；

（十一）購買原材料、燃料、動力；

（十二）銷售產品、商品；

（十三）提供或者接受勞務；

（十四）委托或者受托銷售；

（十五）在關聯(lián)人的財務公司存貸款；（十六）與關聯(lián)人共同投資。

（十七）本所根據(jù)實質重于形式原則認定的其他通過約定可能引致資源或者義務轉移的事項，包括向與關聯(lián)人共同投資的公司提供大于其股權比例或投資比例的財務資助、擔保以及放棄向與關聯(lián)人共同投資的公司同比例增資或優(yōu)先受讓權等。

第三章 關聯(lián)人報備

第十三條 上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員，持股5%以上的股東、實際控制人及其一致行動人，應當將其與上市公司存在的關聯(lián)關系及時告知公司。

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第十四條 上市公司審計委員會（或關聯(lián)交易控制委員會）應當確認上市公司關聯(lián)人名單，并及時向董事會和監(jiān)事會報告。

第十五條 上市公司應及時通過本所網(wǎng)站“上市公司專區(qū)”在線填報或更新上市公司關聯(lián)人名單及關聯(lián)關系信息。

第十六條 上市公司關聯(lián)自然人申報的信息包括：

（一）姓名、身份證件號碼；

（二）與上市公司存在的關聯(lián)關系說明等。上市公司關聯(lián)法人申報的信息包括：

（一）法人名稱、法人組織機構代碼；

（二）與上市公司存在的關聯(lián)關系說明等。

第十七條 上市公司應當逐層揭示關聯(lián)人與上市公司之間的關聯(lián)關系，說明：

（一）控制方或股份持有方全稱、組織機構代碼（如有）；

（二）被控制方或被投資方全稱、組織機構代碼（如有）；

（三）控制方或投資方持有被控制方或被投資方總股本比例等。

第四章 關聯(lián)交易披露及決策程序

第十八條 上市公司與關聯(lián)自然人擬發(fā)生的交易金額在30萬元以上的關聯(lián)交易（上市公司提供擔保除外），應當及時披露。

第十九條 上市公司與關聯(lián)法人擬發(fā)生的交易金額在300萬元以上，且占公司最近一期經(jīng)審計凈資產絕對值0.5％以上的關聯(lián)交易（上市公司提供擔保除外），應當及時披露。

第二十條 上市公司與關聯(lián)人擬發(fā)生的關聯(lián)交易達到以下標準之一的，除應當及時披露外，還應當提交董事會和股東大會審議：

（一）交易（上市公司提供擔保、受贈現(xiàn)金資產、單純減免上市公司義務的債務除外）金額在3000萬元以上，且占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產絕對值5％以上的重大關聯(lián)交易。上市公司擬發(fā)生重大關聯(lián)交易的，應當提供具有執(zhí)行－4－ 證券、期貨相關業(yè)務資格的證券服務機構對交易標的出具的審計或者評估報告。對于第七章所述與日常經(jīng)營相關的關聯(lián)交易所涉及的交易標的，可以不進行審計或者評估；

（二）上市公司為關聯(lián)人提供擔保。

第二十一條 上市公司與關聯(lián)人共同出資設立公司，應當以上市公司的出資額作為交易金額，適用第十八條、第十九條和第二十條第（一）項的規(guī)定。

第二十二條 上市公司擬放棄向與關聯(lián)人共同投資的公司同比例增資或優(yōu)先受讓權的，應當以上市公司放棄增資權或優(yōu)先受讓權所涉及的金額為交易金額，適用第十八條、第十九條、和第二十條第（一）項的規(guī)定。

上市公司因放棄增資權或優(yōu)先受讓權將導致上市公司合并報表范圍發(fā)生變更的，應當以上市公司擬放棄增資權或優(yōu)先受讓權所對應的公司的最近一期末全部凈資產為交易金額，適用第十八條、第十九條和第二十條第（一）項的規(guī)定。

第二十三條 上市公司進行“提供財務資助”、“委托理財”等關聯(lián)交易的，應當以發(fā)生額作為交易金額，適用第十八條、第十九條和第二十條第（一）項的規(guī)定。

第二十四條 上市公司進行下列關聯(lián)交易的，應當按照連續(xù)十二個月內累計計算的原則，計算關聯(lián)交易金額，分別適用第十八條、第十九條、和第二十條第（一）項的規(guī)定：

（一）與同一關聯(lián)人進行的交易；

（二）與不同關聯(lián)人進行的交易標的類別相關的交易。

上述同一關聯(lián)人，包括與該關聯(lián)人受同一法人或其他組織或者自然人直接或間接控制的，或相互存在股權控制關系；以及由同一關聯(lián)自然人擔任董事或高級管理人員的法人或其他組織。

已經(jīng)按照累計計算原則履行股東大會決策程序的，不再納入相關的累計計算范圍。

第二十五條 上市公司擬與關聯(lián)人發(fā)生重大關聯(lián)交易的，應當在獨立董事發(fā)表事前認可意見后，提交董事會審議。獨立董事作出判斷前，可以聘請獨立財務

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顧問出具報告，作為其判斷的依據(jù)。

上市公司審計委員會（或關聯(lián)交易控制委員會）應當同時對該關聯(lián)交易事項進行審核，形成書面意見，提交董事會審議，并報告監(jiān)事會。審計委員會（或關聯(lián)交易控制委員會）可以聘請獨立財務顧問出具報告，作為其判斷的依據(jù)。

第二十六條 上市公司董事會審議關聯(lián)交易事項時，關聯(lián)董事應當回避表決，也不得代理其他董事行使表決權。

該董事會會議由過半數(shù)的非關聯(lián)董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)非關聯(lián)董事過半數(shù)通過。出席董事會會議的非關聯(lián)董事人數(shù)不足三人的，公司應當將交易提交股東大會審議。

第二十七條 上市公司股東大會審議關聯(lián)交易事項時，關聯(lián)股東應當回避表決，也不得代理其他股東行使表決權。

第二十八條 上市公司監(jiān)事會應當對關聯(lián)交易的審議、表決、披露、履行等情況進行監(jiān)督并在報告中發(fā)表意見。

第二十九條 上市公司董事會下設的關聯(lián)交易控制委員會應當符合下列條件：

（一）至少應由三名董事組成，其中獨立董事應占多數(shù)，獨立董事中至少有一名會計專業(yè)人士；

（二）由獨立董事?lián)沃魅挝瘑T，負責主持關聯(lián)交易控制委員會的工作；

（三）關聯(lián)交易控制委員會委員不得由控股股東提名、推薦（獨立董事除外）或在控股股東單位任職的人員擔任；

（四）本所要求的其他條件。

第五章 關聯(lián)交易定價

第三十條 上市公司進行關聯(lián)交易應當簽訂書面協(xié)議，明確關聯(lián)交易的定價政策。關聯(lián)交易執(zhí)行過程中，協(xié)議中交易價格等主要條款發(fā)生重大變化的，公司應當按變更后的交易金額重新履行相應的審批程序。

第三十一條 上市公司關聯(lián)交易定價應當公允，參照下列原則執(zhí)行：

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（一）交易事項實行政府定價的，可以直接適用該價格；

（二）交易事項實行政府指導價的，可以在政府指導價的范圍內合理確定交易價格；

（三）除實行政府定價或政府指導價外，交易事項有可比的獨立第三方的市場價格或收費標準的，可以優(yōu)先參考該價格或標準確定交易價格；

（四）關聯(lián)事項無可比的獨立第三方市場價格的，交易定價可以參考關聯(lián)方與獨立于關聯(lián)方的第三方發(fā)生非關聯(lián)交易價格確定；

（五）既無獨立第三方的市場價格，也無獨立的非關聯(lián)交易價格可供參考的，可以合理的構成價格作為定價的依據(jù)，構成價格為合理成本費用加合理利潤。

第三十二條 上市公司按照前條第（三）項、第（四）項或者第（五）項確定關聯(lián)交易價格時，可以視不同的關聯(lián)交易情形采用下列定價方法：

（一）成本加成法，以關聯(lián)交易發(fā)生的合理成本加上可比非關聯(lián)交易的毛利定價。適用于采購、銷售、有形資產的轉讓和使用、勞務提供、資金融通等關聯(lián)交易；

（二）再銷售價格法，以關聯(lián)方購進商品再銷售給非關聯(lián)方的價格減去可比非關聯(lián)交易毛利后的金額作為關聯(lián)方購進商品的公平成交價格。適用于再銷售者未對商品進行改變外型、性能、結構或更換商標等實質性增值加工的簡單加工或單純的購銷業(yè)務；

（三）可比非受控價格法，以非關聯(lián)方之間進行的與關聯(lián)交易相同或類似業(yè)務活動所收取的價格定價。適用于所有類型的關聯(lián)交易；

（四）交易凈利潤法，以可比非關聯(lián)交易的利潤水平指標確定關聯(lián)交易的凈利潤。適用于采購、銷售、有形資產的轉讓和使用、勞務提供等關聯(lián)交易；

（五）利潤分割法，根據(jù)上市公司與其關聯(lián)方對關聯(lián)交易合并利潤的貢獻計算各自應該分配的利潤額。適用于各參與方關聯(lián)交易高度整合且難以單獨評估各方交易結果的情況。

第三十三條 上市公司關聯(lián)交易無法按上述原則和方法定價的，應當披露該關聯(lián)交易價格的確定原則及其方法，并對該定價的公允性作出說明。

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第六章 關聯(lián)人及關聯(lián)交易應當披露的內容

第三十四條 上市公司與關聯(lián)人進行本指引第四章所述的關聯(lián)交易，應當以臨時報告形式披露。

第三十五條 上市公司披露關聯(lián)交易應當向本所提交下列文件：

（一）公告文稿；

（二）與交易有關的協(xié)議或者意向書；董事會決議、決議公告文稿；交易涉及的有權機關的批文（如適用）；證券服務機構出具的專業(yè)報告（如適用）；

（三）獨立董事事前認可該交易的書面文件；

（四）獨立董事的意見；

（五）審計委員會（或關聯(lián)交易控制委員會）的意見（如適用）；

（六）本所要求的其他文件。

第三十六條 上市公司披露的關聯(lián)交易公告應當包括：

（一）關聯(lián)交易概述；

（二）關聯(lián)人介紹；

（三）關聯(lián)交易標的的基本情況；

（四）關聯(lián)交易的主要內容和定價政策；

（五）該關聯(lián)交易的目的以及對上市公司的影響；

（六）獨立董事的事前認可情況和發(fā)表的獨立意見；

（七）獨立財務顧問的意見（如適用）；

（八）審計委員會（或關聯(lián)交易控制委員會）的意見（如適用）；

（九）歷史關聯(lián)交易情況；

（十）控股股東承諾（如有）。

第三十七條 上市公司應在報告和半報告重要事項中披露報告期內發(fā)生的重大關聯(lián)交易事項，并根據(jù)不同類型按第三十八至四十一條的要求分別披露。

第三十八條 上市公司披露與日常經(jīng)營相關的關聯(lián)交易，應當包括：

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（一）關聯(lián)交易方；

（二）交易內容；

（三）定價政策；

（四）交易價格，可以獲得同類交易市場價格的，應披露市場參考價格，實際交易價格與市場參考價格差異較大的，應說明原因；

（五）交易金額及占同類交易金額的比例、結算方式；

（六）大額銷貨退回的詳細情況（如有）；

（七）關聯(lián)交易的必要性、持續(xù)性、選擇與關聯(lián)人（而非市場其他交易方）進行交易的原因，關聯(lián)交易對公司獨立性的影響，公司對關聯(lián)人的依賴程度，以及相關解決措施（如有）；

（八）按類別對當將發(fā)生的日常關聯(lián)交易進行總金額預計的，應披露日常關聯(lián)交易事項在報告期內的實際履行情況（如有）。

第三十九條 上市公司披露與資產收購和出售相關的重大關聯(lián)交易，應當包括：

（一）關聯(lián)交易方；

（二）交易內容；

（三）定價政策；

（四）資產的賬面價值和評估價值、市場公允價值和交易價格；交易價格與賬面價值或評估價值、市場公允價值差異較大的，應說明原因；

（五）結算方式及交易對公司經(jīng)營成果和財務狀況的影響情況。

第四十條 上市公司披露與關聯(lián)人共同對外投資發(fā)生的關聯(lián)交易，應當包括：

（一）共同投資方；

（二）被投資企業(yè)的名稱、主營業(yè)務、注冊資本、總資產、凈資產、凈利潤；

（三）重大在建項目（如有）的進展情況。

第四十一條 上市公司與關聯(lián)人存在債權債務往來、擔保等事項的，應當披露形成的原因及其對公司的影響。

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第七章 日常關聯(lián)交易披露和決策程序的特別規(guī)定

第四十二條 上市公司與關聯(lián)人進行本指引第十二條第（十一）項至第（十五）項所列日常關聯(lián)交易的，應視具體情況分別履行相應的決策程序和披露義務。

第四十三條 首次發(fā)生日常關聯(lián)交易的，上市公司應當與關聯(lián)人訂立書面協(xié)議并及時披露，根據(jù)協(xié)議涉及的總交易金額提交董事會或者股東大會審議。協(xié)議沒有總交易金額的，應當提交股東大會審議。

第四十四條 各類日常關聯(lián)交易數(shù)量較多的，上市公司可以在披露上一年報告之前，按類別對公司當將發(fā)生的日常關聯(lián)交易總金額進行合理預計，根據(jù)預計結果提交董事會或者股東大會審議并披露。

對于預計范圍內的日常關聯(lián)交易，上市公司應當在報告和半報告中按照第三十八條的要求進行披露。

實際執(zhí)行中超出預計總金額的，上市公司應當根據(jù)超出金額重新提交董事會或者股東大會審議并披露。

第四十五條 日常關聯(lián)交易協(xié)議在執(zhí)行過程中主要條款發(fā)生重大變化或者在協(xié)議期滿后需要續(xù)簽的，上市公司應當將新修訂或者續(xù)簽的協(xié)議，根據(jù)協(xié)議涉及的總交易金額提交董事會或者股東大會審議并及時披露。協(xié)議沒有總交易金額的，應當提交股東大會審議并及時披露。

第四十六條 日常關聯(lián)交易協(xié)議應當包括：

（一）定價政策和依據(jù)；

（二）交易價格；

（三）交易總量區(qū)間或者交易總量的確定方法；

（四）付款時間和方式；

（五）與前三年同類日常關聯(lián)交易實際發(fā)生金額的比較；

（六）其他應當披露的主要條款。

第四十七條 上市公司與關聯(lián)人簽訂的日常關聯(lián)交易協(xié)議期限超過三年的，應當每三年根據(jù)本指引的規(guī)定重新履行相關決策程序和披露義務。

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第八章 溢價購買關聯(lián)人資產的特別規(guī)定

第四十八條 上市公司擬購買關聯(lián)人資產的價格超過賬面值100%的重大關聯(lián)交易，公司除公告溢價原因外，應當為股東參加股東大會提供網(wǎng)絡投票或者其他投票的便利方式，并應當遵守第四十九條至第五十二條的規(guī)定。

第四十九條 上市公司應當提供擬購買資產的盈利預測報告。盈利預測報告應當經(jīng)具有執(zhí)行證券、期貨相關業(yè)務資格的會計師事務所審核。

公司無法提供盈利預測報告的，應當說明原因，在關聯(lián)交易公告中作出風險提示，并詳細分析本次關聯(lián)交易對公司持續(xù)經(jīng)營能力和未來發(fā)展的影響。

第五十條 上市公司以現(xiàn)金流量折現(xiàn)法、假設開發(fā)法等基于未來收益預期的估值方法對擬購買資產進行評估并作為定價依據(jù)的，應當在關聯(lián)交易實施完畢后連續(xù)三年的報告中披露相關資產的實際盈利數(shù)與利潤預測數(shù)的差異，并由會計師事務所出具專項審核意見。

公司應當與關聯(lián)人就相關資產實際盈利數(shù)不足利潤預測數(shù)的情況簽訂明確可行的補償協(xié)議。

第五十一條 上市公司以現(xiàn)金流量折現(xiàn)法或假設開發(fā)法等估值方法對擬購買資產進行評估并作為定價依據(jù)的，應當披露運用包含上述方法在內的兩種以上評估方法進行評估的相關數(shù)據(jù)，獨立董事應當對評估機構的獨立性、評估假設前提的合理性和評估定價的公允性發(fā)表意見。

第五十二條 上市公司審計委員會（或關聯(lián)交易控制委員會）應當對上述關聯(lián)交易發(fā)表意見，應當包括：

（一）意見所依據(jù)的理由及其考慮因素；

（二）交易定價是否公允合理，是否符合上市公司及其股東的整體利益；

（三）向非關聯(lián)董事和非關聯(lián)股東提出同意或者否決該項關聯(lián)交易的建議。審計委員會（或關聯(lián)交易控制委員會）作出判斷前，可以聘請獨立財務顧問出具報告，作為其判斷的依據(jù)。

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第九章 關聯(lián)交易披露和決策程序的豁免

第五十三條 上市公司與關聯(lián)人進行下列交易，可以免予按照關聯(lián)交易的方式進行審議和披露：

（一）一方以現(xiàn)金認購另一方公開發(fā)行的股票、公司債券或企業(yè)債券、可轉換公司債券或者其他衍生品種；

（二）一方作為承銷團成員承銷另一方公開發(fā)行的股票、公司債券或企業(yè)債券、可轉換公司債券或者其他衍生品種；

（三）一方依據(jù)另一方股東大會決議領取股息、紅利或者報酬。

第五十四條 上市公司與關聯(lián)人進行下述交易，可以向本所申請豁免按照關聯(lián)交易的方式進行審議和披露：

（一）因一方參與面向不特定對象進行的公開招標、公開拍賣等活動所導致的關聯(lián)交易；

（二）一方與另一方之間發(fā)生的日常關聯(lián)交易的定價為國家規(guī)定的。第五十五條 上市公司與關聯(lián)人共同出資設立公司達到重大關聯(lián)交易的標準，所有出資方均以現(xiàn)金出資，并按照出資比例確定各方在所設立公司的股權比例的，上市公司可以向本所申請豁免提交股東大會審議。

第五十六條 關聯(lián)人向上市公司提供財務資助，財務資助的利率水平不高于中國人民銀行規(guī)定的同期貸款基準利率，且上市公司對該項財務資助無相應抵押或擔保的，上市公司可以向本所申請豁免按照關聯(lián)交易的方式進行審議和披露。

關聯(lián)人向上市公司提供擔保，且上市公司未提供反擔保的，參照上款規(guī)定執(zhí)行。

第五十七條 同一自然人同時擔任上市公司和其他法人或組織的的獨立董事且不存在其他構成關聯(lián)人情形的，該法人或組織與上市公司進行交易，上市公司可以向本所申請豁免按照關聯(lián)交易的方式進行審議和披露。

第五十八條 上市公司擬披露的關聯(lián)交易屬于國家秘密、商業(yè)秘密或者本所認可的其他情形，按本指引披露或者履行相關義務可能導致其違反國家有關保密的法律法規(guī)或嚴重損害公司利益的，公司可以向本所申請豁免按本指引披露或者－12－ 履行相關義務。

第十章 附則

第五十九條 本指引所指關系密切的家庭成員包括：配偶、年滿十八周歲的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母。

第六十條 本指引所指上市公司關聯(lián)董事，系指具有下列情形之一的董事：

（一）為交易對方；

（二）為交易對方的直接或者間接控制人；

（三）在交易對方任職，或者在能直接或間接控制該交易對方的法人或其他組織、該交易對方直接或者間接控制的法人或其他組織任職；

（四）為交易對方或者其直接或者間接控制人的關系密切的家庭成員；

（五）為交易對方或者其直接或者間接控制人的董事、監(jiān)事或高級管理人員的關系密切的家庭成員；

（六）中國證監(jiān)會、本所或者上市公司認定的與上市公司存在利益沖突可能影響其獨立商業(yè)判斷的董事。

第六十一條 本指引所指上市公司關聯(lián)股東，系指具有下列情形之一的股東：

（一）為交易對方；

（二）為交易對方的直接或者間接控制人；

（三）被交易對方直接或者間接控制；

（四）與交易對方受同一法人或其他組織或者自然人直接或間接控制；

（五）因與交易對方或者其關聯(lián)人存在尚未履行完畢的股權轉讓協(xié)議或者其他協(xié)議而使其表決權受到限制和影響的股東；

（六）中國證監(jiān)會或者本所認定的可能造成上市公司利益對其傾斜的股東。第六十二條 本指引由本所負責解釋。

第六十三條 本指引自2011年5月1日起執(zhí)行。

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