第一篇：知名央企上市公司關(guān)聯(lián)交易管理制度

××××××股份有限公司

關(guān)聯(lián)交易管理制度

第一章 總則

為規(guī)范×××××××股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“公司”）關(guān)聯(lián)交易行為，保護(hù)廣大投資者特別是中小投資者的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》、《中華人民共和國(guó)證券法》和《上海證券交易所股票上市規(guī)則》（2012年修訂）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《上市規(guī)則》）、《上海證券交易所上市公司關(guān)聯(lián)交易實(shí)施指引》等法律、法規(guī)和規(guī)范性文件以及《×××××股份有限公司章程》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公司章程》）的相關(guān)規(guī)定，制定本制度。

第二章 關(guān)聯(lián)交易管理的組織機(jī)構(gòu)

第一條 公司董事會(huì)辦公室是關(guān)聯(lián)交易管理的歸口部門(mén)，在董事會(huì)秘書(shū)的領(lǐng)導(dǎo)下開(kāi)展關(guān)聯(lián)交易管理工作。董事會(huì)辦公室主要負(fù)責(zé)關(guān)聯(lián)人的分析確認(rèn)、關(guān)聯(lián)交易合規(guī)審查及重大關(guān)聯(lián)交易決策的組織，以及信息披露工作。每季度更新關(guān)聯(lián)方名錄，并將關(guān)聯(lián)方名錄下發(fā)至各單位。

第二條 公司財(cái)務(wù)部門(mén)負(fù)責(zé)關(guān)聯(lián)交易的會(huì)計(jì)記錄、核算、報(bào)告及統(tǒng)計(jì)分析工作，并按季度報(bào)董事會(huì)辦公室。

公司法律部門(mén)應(yīng)當(dāng)為關(guān)聯(lián)交易的判斷提供意見(jiàn)。

第三條 董事會(huì)辦公室對(duì)匯總上報(bào)的關(guān)聯(lián)交易情況進(jìn)行整理、分析，并按照本制度的規(guī)定，保證關(guān)聯(lián)交易決策程序的履行，并按本制度的規(guī)定進(jìn)行披露。

第三章 關(guān)聯(lián)人與關(guān)聯(lián)交易 第四條 公司的關(guān)聯(lián)人包括關(guān)聯(lián)法人和關(guān)聯(lián)自然人。第五條 具有以下情形之一的法人，為公司的關(guān)聯(lián)法人：

（一）直接或者間接控制公司的法人或其他組織；

（二）由上述第（一）項(xiàng)法人直接或者間接控制的除本公司及本公司控股子公司以外的法人或其他組織；

（三）由本制度第六條所列公司的關(guān)聯(lián)自然人直接或者間接控制的，或者由關(guān)聯(lián)自然人擔(dān)任董事、高級(jí)管理人員的除本公司及本公司控股子公司以外的法人或其他組織；

（四）持有公司5%以上股份的法人或其他組織；

（五）中國(guó)證監(jiān)會(huì)、上海證券交易所或者公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與公司有特殊關(guān)系，可能導(dǎo)致公司利益對(duì)其傾斜的法人或其他組織，包括持有對(duì)公司具有重要影響的控股子公司10%以上股份的法人或其他組織等。

第六條 公司與本制度第五條第（二）項(xiàng)所列法人受同一國(guó)有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)控制而形成第五條第（二）項(xiàng)所述情形的，不因此構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系，但該法人的法定代表人、總經(jīng)理或者半數(shù)以上的董事兼任公司董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員的除外。

第七條 具有以下情形之一的自然人，為公司的關(guān)聯(lián)自然人：

（一）直接或間接持有公司5%以上股份的自然人；

（二）公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員；

（三）本制度第五條第（一）項(xiàng)所列法人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員；

（四）本條第（一）項(xiàng)和第（二）項(xiàng)所述人士的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、年滿18周歲的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母；

（五）中國(guó)證監(jiān)會(huì)、上海證券交易所或者公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與公司有特殊關(guān)系，可能導(dǎo)致公司利益對(duì)其傾斜的自然人，包括持有對(duì)公司具有重要影響的控股子公司10%以上股份的自然人等。

第八條 具有以下情形之一的法人或其他組織或者自然人，視同為公司的關(guān)聯(lián)人：

（一）根據(jù)與公司或者公司關(guān)聯(lián)人簽署的協(xié)議或者作出的安排，在協(xié)議或者安排生效后，或在未來(lái)12個(gè)月內(nèi)，將具有本制度第五條或者第七條規(guī)定的情形之一；

（二）在過(guò)去12個(gè)月內(nèi)，曾經(jīng)具有本制度第五條或者第七條規(guī)定的情形之一。

第九條 關(guān)聯(lián)關(guān)系是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。關(guān)聯(lián)關(guān)系應(yīng)從關(guān)聯(lián)人對(duì)公司進(jìn)行控制或影響的具體方式、途徑及程度等方面進(jìn)行實(shí)質(zhì)判斷。

第十條 公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、持股5%以上的股東及其一致行動(dòng)人、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)將其與公司存在的關(guān)聯(lián)關(guān)系及時(shí)告知公司，并由公司報(bào)告上海證券交易所備案。

第十一條 本管理制度所指的關(guān)聯(lián)交易是指公司及其控股子公司與上述列示的關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或者義務(wù)的事項(xiàng)，主要包括以下交易：

（一）購(gòu)買(mǎi)或者出售資產(chǎn)；

（二）對(duì)外投資（含委托理財(cái)、委托貸款等）；

（三）提供財(cái)務(wù)資助；

（四）提供擔(dān)保；

（五）租入或者租出資產(chǎn)；

（六）委托或者受托管理資產(chǎn)和業(yè)務(wù)；

（七）贈(zèng)與或者受贈(zèng)資產(chǎn)；

（八）債權(quán)、債務(wù)重組；

（九）簽訂許可使用協(xié)議；

（十）轉(zhuǎn)讓或者受讓研究與開(kāi)發(fā)項(xiàng)目；

（十一）購(gòu)買(mǎi)原材料、燃料、動(dòng)力；

（十二）銷(xiāo)售產(chǎn)品、商品；

（十三）提供或者接受勞務(wù)；

（十四）委托或者受托銷(xiāo)售；

（十五）在關(guān)聯(lián)人財(cái)務(wù)公司存貸款；（十六）與關(guān)聯(lián)人共同投資；

（十七）其他通過(guò)約定可能造成資源或者義務(wù)轉(zhuǎn)移的事項(xiàng)，包括向與關(guān)聯(lián)人共同投資的公司提供大于其股權(quán)比例或投資比例的財(cái)務(wù)資助、擔(dān)保以及放棄向與關(guān)聯(lián)人共同投資的公司同比例增資或優(yōu)先受讓權(quán)等。

第十二條 公司的關(guān)聯(lián)交易應(yīng)符合公開(kāi)、公平、公正和誠(chéng)實(shí)信用的原則。

第四章 關(guān)聯(lián)交易的審議程序和披露

第十三條 公司擬進(jìn)行的關(guān)聯(lián)交易，公司業(yè)務(wù)部門(mén)應(yīng)及時(shí)書(shū)面報(bào)告董事會(huì)辦公室,并由公司財(cái)務(wù)部門(mén)提出議案，議案應(yīng)就該關(guān)聯(lián)交易的具體事項(xiàng)、定價(jià)依據(jù)和對(duì)公司及股東利益的影響程度做出詳細(xì)說(shuō)明，由董事會(huì)辦公室按照額度權(quán)限確定需履行的程序。財(cái)務(wù)部還應(yīng)定期將關(guān)聯(lián)交易匯總信息報(bào)告董事會(huì)辦公室。第十四條 公司總經(jīng)理辦公會(huì)決定以下關(guān)聯(lián)交易（上市公司提供擔(dān)保除外）：

（一）公司與關(guān)聯(lián)自然人發(fā)生的金額低于30萬(wàn)元人民幣的關(guān)聯(lián)交易；

（二）公司與關(guān)聯(lián)法人發(fā)生的金額低于 300 萬(wàn)元人民幣以下，或占本公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)絕對(duì)值0.5％以下的關(guān)聯(lián)交易；

做出該等決定的有關(guān)會(huì)議，董事會(huì)秘書(shū)或證券事務(wù)代表應(yīng)列席參加。作出決定后，應(yīng)報(bào)董事會(huì)辦公室備案。

第十五條 公司董事會(huì)決定以下關(guān)聯(lián)交易（上市公司提供擔(dān)保除外），并及時(shí)披露：

（一）公司擬與關(guān)聯(lián)自然人發(fā)生的交易金額在 30 萬(wàn)元人民幣以上的關(guān)聯(lián)交易；

（二）公司擬與關(guān)聯(lián)法人發(fā)生的交易總額在 300 萬(wàn)元以上，且占公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值絕對(duì)值的0.5％的關(guān)聯(lián)交易（公司提供擔(dān)保除外），應(yīng)當(dāng)及時(shí)披露。

第十六條 公司股東大會(huì)決定以下關(guān)聯(lián)交易，并及時(shí)披露： 公司與關(guān)聯(lián)人發(fā)生的交易（公司受贈(zèng)現(xiàn)金資產(chǎn)、關(guān)聯(lián)人單純減免公司義務(wù)的債務(wù)、關(guān)聯(lián)人為公司提供擔(dān)保除外）金額在 3000 萬(wàn)元人民幣以上，且占公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)絕對(duì)值 5％以上的關(guān)聯(lián)交易（重大關(guān)聯(lián)交易）。

第十七條 對(duì)于前條所述關(guān)聯(lián)交易，公司應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)具有執(zhí)行證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的中介機(jī)構(gòu)，對(duì)交易標(biāo)的進(jìn)行審計(jì)或者評(píng)估。

本制度第四章所述與日常經(jīng)營(yíng)相關(guān)的關(guān)聯(lián)交易所涉及的交易標(biāo)的，可以不進(jìn)行審計(jì)或者評(píng)估。第十八條 公司擬與關(guān)聯(lián)人發(fā)生的總額高于300萬(wàn)元或高于公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值0.5％的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)由獨(dú)立董事發(fā)表事前認(rèn)可意見(jiàn)后提交董事會(huì)討論決定。獨(dú)立董事做出判斷前，可以聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)。公司審計(jì)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)同時(shí)對(duì)該關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)進(jìn)行審核,形成書(shū)面意見(jiàn)，提交董事會(huì)審議，并報(bào)告監(jiān)事會(huì)。審計(jì)委員會(huì)可以聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)出具報(bào)告,作為其判斷的依據(jù)。

第十九條 公司為關(guān)聯(lián)人提供擔(dān)保的，不論數(shù)額大小，均應(yīng)當(dāng)在董事會(huì)審議通過(guò)后及時(shí)披露，并提交股東大會(huì)審議。

公司為持股5%以下的股東提供擔(dān)保的，參照前款規(guī)定執(zhí)行，有關(guān)股東應(yīng)在股東大會(huì)上回避表決。

第二十條 公司與關(guān)聯(lián)人之間的交易應(yīng)簽訂書(shū)面協(xié)議，協(xié)議內(nèi)容應(yīng)明確、具體。公司應(yīng)將該協(xié)議的訂立、變更、終止及履行情況等事項(xiàng)按照《上市規(guī)則》的有關(guān)規(guī)定予以披露。

第二十一條 公司董事會(huì)審議關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，關(guān)聯(lián)董事應(yīng)當(dāng)回避表決，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的非關(guān)聯(lián)董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)非關(guān)聯(lián)董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。出席董事會(huì)會(huì)議的非關(guān)聯(lián)董事人數(shù)不足三人的，公司應(yīng)當(dāng)將交易提交股東大會(huì)審議。

前款所稱(chēng)關(guān)聯(lián)董事包括下列董事或者具有下列情形之一的董事：

（一）為交易對(duì)方；

（二）為交易對(duì)方的直接或者間接控制人；

（三）在交易對(duì)方任職，或者在能直接或間接控制該交易對(duì)方的法人或其他組織、該交易對(duì)方直接或間接控制的法人或其他組織任職；

（四）為交易對(duì)方或者其直接或間接控制人的關(guān)系密切的家庭成 員；

（五）為交易對(duì)方或者其直接或間接控制人的董事、監(jiān)事或高級(jí)管理人員的關(guān)系密切的家庭成員；

（六）中國(guó)證監(jiān)會(huì)、證券交易所或者公司基于其他理由認(rèn)定的，其獨(dú)立商業(yè)判斷可能受到影響的董事。

第二十二條 公司股東大會(huì)審議關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)回避表決，也不得代理其他股東行使表決權(quán)。

前款所稱(chēng)關(guān)聯(lián)股東包括下列股東或者具有下列情形之一的股東：

（一）為交易對(duì)方；

（二）為交易對(duì)方的直接或者間接控制人；

（三）被交易對(duì)方直接或者間接控制；

（四）與交易對(duì)方受同一法人或其他組織或者自然人直接或間接控制；

（五）因與交易對(duì)方或者其關(guān)聯(lián)人存在尚未履行完畢的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者其他協(xié)議而使其表決權(quán)受到限制和影響的股東；

（六）中國(guó)證監(jiān)會(huì)或者上海證券交易所認(rèn)定的可能造成公司利益對(duì)其傾斜的股東。

第二十三條 公司披露關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)向上海證券交易所提交下列文件：

（一）公告文稿；

（二）與交易有關(guān)的協(xié)議或者意向書(shū)；

（三）董事會(huì)決議、決議公告文稿和獨(dú)立董事的意見(jiàn)（如適用）；

（四）交易涉及到的政府批文（如適用）；

（五）中介機(jī)構(gòu)出具的專(zhuān)業(yè)報(bào)告（如適用）；

（六）獨(dú)立董事事前認(rèn)可該交易的書(shū)面文件；

（七）審計(jì)委員會(huì)的意見(jiàn)(如適用)；

（八）上海證券交易所要求提供的其他文件。

第二十四條 公司披露的關(guān)聯(lián)交易公告應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

（一）關(guān)聯(lián)交易概述；

（二）關(guān)聯(lián)人介紹；

（三）關(guān)聯(lián)交易標(biāo)的的基本情況；

（四）關(guān)聯(lián)交易的主要內(nèi)容和定價(jià)政策；

（五）該關(guān)聯(lián)交易的目的以及對(duì)上市公司的影響；

（六）獨(dú)立董事的事前認(rèn)可情況和發(fā)表的獨(dú)立意見(jiàn)；

（七）獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)的意見(jiàn)（如適用）；

（八）審計(jì)委員會(huì)（或關(guān)聯(lián)交易控制委員會(huì)）的意見(jiàn)（如適用）；

（九）歷史關(guān)聯(lián)交易情況；

（十）控股股東承諾（如有）。

（十一）中國(guó)證監(jiān)會(huì)和上海證券交易所要求的有助于說(shuō)明交易真實(shí)情況的其他內(nèi)容。

公司為關(guān)聯(lián)人和持股5%以下（不含5%）的股東提供擔(dān)保的，還應(yīng)當(dāng)披露截止披露日公司及其控股子公司對(duì)外擔(dān)保總額、公司對(duì)控股子公司提供擔(dān)保的總額、上述數(shù)額分別占公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的比例。

第二十五條 公司與關(guān)聯(lián)人共同出資設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)以公司的出資額作為交易金額，適用本制度第十四條、第十五條、第十六條、第十七條的規(guī)定。

公司出資額達(dá)到第十六條規(guī)定的重大關(guān)聯(lián)交易標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，如果所有出資方均全部以現(xiàn)金出資，且按照出資額比例確定各方在所設(shè)立公司的股權(quán)比例的，可以向上海證券交易所申請(qǐng)豁免適用提交股東大會(huì)審 議的規(guī)定。

第二十六條 公司進(jìn)行“提供財(cái)務(wù)資助”和“委托理財(cái)”等關(guān)聯(lián)交易時(shí)，應(yīng)當(dāng)以發(fā)生額作為披露的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，并按交易類(lèi)別在連續(xù)十二個(gè)月內(nèi)累計(jì)計(jì)算發(fā)生額，經(jīng)累計(jì)計(jì)算的發(fā)生額達(dá)到本制度第十四條、第十五條、第十六條規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的，分別適用上述各條的規(guī)定。

已經(jīng)按照本制度第十四條、第十五條、第十六條規(guī)定履行相關(guān)義務(wù)的，不再納入相關(guān)的累計(jì)計(jì)算范圍。

第二十七條 公司進(jìn)行前條之外的其他關(guān)聯(lián)交易時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照以下標(biāo)準(zhǔn)，并按照連續(xù)十二個(gè)月內(nèi)累計(jì)計(jì)算的原則，分別適用本制度第十四條、第十五條、第十六條規(guī)定：

（一）與同一關(guān)聯(lián)人進(jìn)行的交易；

（二）與不同關(guān)聯(lián)人進(jìn)行的交易標(biāo)的類(lèi)別相關(guān)的交易；

上述同一關(guān)聯(lián)人，包括與該關(guān)聯(lián)人受同一法人或其他組織或者自然人直接或間接控制的，或相互存在股權(quán)控制關(guān)系；以及由同一關(guān)聯(lián)自然人擔(dān)任董事或高級(jí)管理人員的法人或其他組織。

已經(jīng)按照累計(jì)計(jì)算原則履行股東大會(huì)決策程序的，不再納入相關(guān)的累計(jì)計(jì)算范圍。

第二十八條 有關(guān)關(guān)聯(lián)交易的審議及信息披露，應(yīng)同時(shí)遵守相關(guān)法律法規(guī)、規(guī)范性文件及公司相關(guān)制度。

第五章 日常性關(guān)聯(lián)交易的審議和披露

第二十九條 公司與關(guān)聯(lián)人進(jìn)行第十一條第（十一）項(xiàng)至第（十六）項(xiàng)所列日常關(guān)聯(lián)交易時(shí)，按照下述規(guī)定進(jìn)行披露和履行相應(yīng)披露和審議程序：

（一）已經(jīng)股東大會(huì)或者董事會(huì)審議通過(guò)且正在執(zhí)行的日常關(guān)聯(lián)交易協(xié)議，如果執(zhí)行過(guò)程中主要條款未發(fā)生重大變化的，公司應(yīng)當(dāng)在 年度報(bào)告和中期報(bào)告中按要求披露各協(xié)議的實(shí)際履行情況，并說(shuō)明是否符合協(xié)議的規(guī)定；如果協(xié)議在執(zhí)行過(guò)程中主要條款發(fā)生重大變化或者協(xié)議期滿需要續(xù)簽的，公司應(yīng)當(dāng)將新修訂或者續(xù)簽的日常關(guān)聯(lián)交易協(xié)議，根據(jù)協(xié)議涉及的總交易金額提交股東大會(huì)或者董事會(huì)審議，協(xié)議沒(méi)有具體總交易金額的，應(yīng)當(dāng)提交股東大會(huì)審議；

（二）首次發(fā)生的日常關(guān)聯(lián)交易，公司應(yīng)當(dāng)與關(guān)聯(lián)人訂立書(shū)面協(xié)議并及時(shí)披露，根據(jù)協(xié)議涉及的總交易金額提交股東大會(huì)或者董事會(huì)審議，協(xié)議沒(méi)有具體總交易金額的，應(yīng)當(dāng)提交股東大會(huì)審議。該協(xié)議經(jīng)審議通過(guò)并披露后，根據(jù)其進(jìn)行的日常關(guān)聯(lián)交易按照前項(xiàng)規(guī)定辦理；

（三）公司每年新發(fā)生的各類(lèi)日常關(guān)聯(lián)交易數(shù)量較多，需要經(jīng)常訂立新的日常關(guān)聯(lián)交易協(xié)議等，難以按照前項(xiàng)規(guī)定將每份協(xié)議提交股東大會(huì)或者董事會(huì)審議的，可以在披露上一年度報(bào)告之前，按類(lèi)別對(duì)本公司當(dāng)年度將發(fā)生的日常關(guān)聯(lián)交易總金額進(jìn)行合理預(yù)計(jì)，根據(jù)預(yù)計(jì)結(jié)果提交股東大會(huì)或者董事會(huì)審議并披露；對(duì)于預(yù)計(jì)范圍內(nèi)的日常關(guān)聯(lián)交易，公司應(yīng)當(dāng)在年度報(bào)告和中期報(bào)告中予以分類(lèi)匯總披露。公司實(shí)際執(zhí)行中超出預(yù)計(jì)總金額的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)超出量重新提請(qǐng)股東大會(huì)或者董事會(huì)審議并披露。

第三十條 日常關(guān)聯(lián)交易協(xié)議的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)至少包括定價(jià)原則和依據(jù)、交易價(jià)格、交易總量或者明確具體的總量確定方法、付款時(shí)間和方式、與前三年同類(lèi)日常關(guān)聯(lián)交易實(shí)際發(fā)生金額的比較等主要條款。

日常關(guān)聯(lián)交易協(xié)議未確定具體交易價(jià)格而僅說(shuō)明參考市場(chǎng)價(jià)格的，公司在按照前條規(guī)定履行披露義務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)披露實(shí)際交易價(jià)格、市場(chǎng)價(jià)格及其確定方法、兩種價(jià)格存在差異的原因。

第三十一條 公司與關(guān)聯(lián)人簽訂的日常關(guān)聯(lián)交易協(xié)議期限超過(guò)3年的，應(yīng)當(dāng)每3年根據(jù)本章的規(guī)定重新履行相關(guān)審議程序和披露義務(wù)。第六章 溢價(jià)購(gòu)買(mǎi)關(guān)聯(lián)人資產(chǎn)的特別規(guī)定

第三十二條 公司擬購(gòu)買(mǎi)關(guān)聯(lián)人資產(chǎn)的價(jià)格超過(guò)賬面值100%的重大關(guān)聯(lián)交易，公司除公告溢價(jià)原因外，應(yīng)當(dāng)為股東參加股東大會(huì)提供網(wǎng)絡(luò)投票或者其他投票的便利方式，并應(yīng)當(dāng)遵守下述第三十三條至第三十六條的規(guī)定。

第三十三條 公司應(yīng)當(dāng)提供擬購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)的盈利預(yù)測(cè)報(bào)告。盈利預(yù)測(cè)報(bào)告應(yīng)當(dāng)經(jīng)具有執(zhí)行證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所審核。

公司無(wú)法提供盈利預(yù)測(cè)報(bào)告的，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明原因，在關(guān)聯(lián)交易公告中作出風(fēng)險(xiǎn)提示，并詳細(xì)分析本次關(guān)聯(lián)交易對(duì)公司持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力和未來(lái)發(fā)展的影響。

第三十四條 公司以現(xiàn)金流量折現(xiàn)法、假設(shè)開(kāi)發(fā)法等基于未來(lái)收益預(yù)期的估值方法對(duì)擬購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估并作為定價(jià)依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在關(guān)聯(lián)交易實(shí)施完畢后連續(xù)三年的年度報(bào)告中披露相關(guān)資產(chǎn)的實(shí)際盈利數(shù)與利潤(rùn)預(yù)測(cè)數(shù)的差異，并由會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具專(zhuān)項(xiàng)審核意見(jiàn)。

公司應(yīng)當(dāng)與關(guān)聯(lián)人就相關(guān)資產(chǎn)實(shí)際盈利數(shù)不足利潤(rùn)預(yù)測(cè)數(shù)的情況簽訂明確可行的補(bǔ)償協(xié)議。

第三十五條 公司以現(xiàn)金流量折現(xiàn)法或假設(shè)開(kāi)發(fā)法等估值方法對(duì)擬購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估并作為定價(jià)依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)披露運(yùn)用包含上述方法在內(nèi)的兩種以上評(píng)估方法進(jìn)行評(píng)估的相關(guān)數(shù)據(jù)，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對(duì)評(píng)估機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性、評(píng)估假設(shè)前提的合理性和評(píng)估定價(jià)的公允性發(fā)表意見(jiàn)。

第三十六條 公司審計(jì)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)上述關(guān)聯(lián)交易發(fā)表意見(jiàn)，應(yīng)當(dāng)包括：

（一）意見(jiàn)所依據(jù)的理由及其考慮因素；

（二）定價(jià)是否公允合理，是否符合上市公司及其股東的整體利 益；

（三）向非關(guān)聯(lián)董事和非關(guān)聯(lián)股東提出同意或者否決該項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易的建議。

（四）公司審計(jì)委員會(huì)作出判斷前，可以聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)出具報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)。

第七章 關(guān)聯(lián)交易披露和審議程序的豁免

第三十七條 公司與關(guān)聯(lián)人達(dá)成以下關(guān)聯(lián)交易時(shí)，可以免予按照關(guān)聯(lián)交易的方式進(jìn)行審議和披露：

（一）一方以現(xiàn)金方式認(rèn)購(gòu)另一方公開(kāi)發(fā)行的股票、公司債券或企業(yè)債券、可轉(zhuǎn)換公司債券或者其他衍生品種；

（二）一方作為承銷(xiāo)團(tuán)成員承銷(xiāo)另一方公開(kāi)發(fā)行的股票、公司債券或企業(yè)債券、可轉(zhuǎn)換公司債券或者其他衍生品種；

（三）一方依據(jù)另一方股東大會(huì)決議領(lǐng)取股息、紅利或報(bào)酬；

（四）上海證券交易所認(rèn)定的其他情況。

第三十八條 公司與關(guān)聯(lián)人進(jìn)行下述交易，可以向上海證券交易所申請(qǐng)豁免按照關(guān)聯(lián)交易的方式進(jìn)行審議和披露：

（一）因一方參與面向不特定對(duì)象進(jìn)行的公開(kāi)招標(biāo)、公開(kāi)拍賣(mài)等活動(dòng)所導(dǎo)致的關(guān)聯(lián)交易；

（二）一方與另一方之間發(fā)生的日常關(guān)聯(lián)交易的定價(jià)為國(guó)家規(guī)定的。

第三十九條 公司與關(guān)聯(lián)人共同出資設(shè)立公司達(dá)到重大關(guān)聯(lián)交易的標(biāo)準(zhǔn)，所有出資方均以現(xiàn)金出資，并按照出資比例確定各方在所設(shè)立公司的股權(quán)比例的，公司可以向上海證券交易所申請(qǐng)豁免提交股東大會(huì)審議。第四十條 關(guān)聯(lián)人向公司提供財(cái)務(wù)資助，財(cái)務(wù)資助的利率水平不高于中國(guó)人民銀行規(guī)定的同期貸款基準(zhǔn)利率，且公司對(duì)該項(xiàng)財(cái)務(wù)資助無(wú)相應(yīng)抵押或擔(dān)保的，公司可以向上海證券交易所申請(qǐng)豁免按照關(guān)聯(lián)交易的方式進(jìn)行審議和披露。

關(guān)聯(lián)人向公司提供擔(dān)保，且公司未提供反擔(dān)保的，參照上款規(guī)定執(zhí)行。

第四十一條 同一自然人同時(shí)擔(dān)任公司和其他法人或組織的的獨(dú)立董事且不存在其他構(gòu)成關(guān)聯(lián)人情形的，該法人或組織與公司進(jìn)行交易，公司可以向上海證券交易所申請(qǐng)豁免按照關(guān)聯(lián)交易的方式進(jìn)行審議和披露。

第四十二條 公司擬披露的關(guān)聯(lián)交易屬于國(guó)家秘密、商業(yè)秘密或者上海證券交易所認(rèn)可的其他情形，按本制度披露或者履行相關(guān)義務(wù)可能導(dǎo)致其違反國(guó)家有關(guān)保密的法律法規(guī)或嚴(yán)重?fù)p害公司利益的，公司可以向上海證券交易所申請(qǐng)豁免按本制度披露或者履行相關(guān)義務(wù)。

第八章 附則

第四十三條 除非有特別說(shuō)明，本制度所使用的術(shù)語(yǔ)與本公司章程中該等術(shù)語(yǔ)的含義相同。

第四十四條 本制度于2013年10月修訂，經(jīng)2013年第一次臨時(shí)股東大會(huì)審議通過(guò)后起生效。

第四十五條 本制度未盡事宜或與本制度生效后頒布、修改的法律、法規(guī)、《上市規(guī)則》或《公司章程》的規(guī)定相沖突的，按照法律、法規(guī)、《上市規(guī)則》、《公司章程》的規(guī)定執(zhí)行。

第四十六條 本制度的解釋權(quán)歸董事會(huì)。

第二篇：知名央企上市公司總經(jīng)理工作規(guī)則

×××××股份有限公司

總經(jīng)理工作規(guī)則

第一章 總

則

第一條

為明確×××××有限公司總經(jīng)理的責(zé)權(quán)利范圍，規(guī)范總經(jīng)理工作行為，保證總經(jīng)理依法行使職權(quán)、履行職責(zé)、承擔(dān)義務(wù)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》等有關(guān)法律法規(guī)和本公司《公司章程》相關(guān)規(guī)定，并結(jié)合本公司實(shí)際情況，制定本規(guī)則。

第二條

公司設(shè)總經(jīng)理1名。副總經(jīng)理、總經(jīng)理助理若干名，均為高級(jí)管理人員。董事可以兼任總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總經(jīng)理助理或其他高級(jí)管理人員。

第三條 公司高級(jí)管理人員由公司董事會(huì)選聘或解聘，每屆任期為3年，可以連聘連任。

第四條

高級(jí)管理人員人選需具有業(yè)界公認(rèn)的企業(yè)高級(jí)經(jīng)營(yíng)管理人員的素質(zhì)和本行業(yè)相關(guān)專(zhuān)業(yè)知識(shí)。《公司法》規(guī)定不得擔(dān)任公司董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員的情形以及被證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)確定為市場(chǎng)禁入者，并且禁入尚未解除的人員，不得擔(dān)任公司的經(jīng)理層職務(wù)。

第五條

高級(jí)管理人員在聘任期屆滿前，不得無(wú)故解除其職務(wù)，自動(dòng)辭職者除外。

第二章

總經(jīng)理的職權(quán)

第六條

根據(jù)《公司章程》的有關(guān)規(guī)定，總經(jīng)理對(duì)公司董事會(huì)負(fù)責(zé)，副總經(jīng)理和總經(jīng)理助理受總經(jīng)理委托分管部門(mén)工作，對(duì)總經(jīng)理負(fù)責(zé)。

總經(jīng)理主要行使下列職權(quán)：

（一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議，并向董事會(huì)報(bào)告工作；

（二）組織實(shí)施公司經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；

（三）擬定公司的發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和財(cái)務(wù)預(yù)、決算方案 1 以及利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案，并上報(bào)董事會(huì)；

（四）擬訂公司的子公司合并、分立、重組等方案；

（五）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；

（六）擬訂公司的基本管理制度；

（七）制定公司的具體規(guī)章；

（八）提請(qǐng)董事會(huì)聘任或者解聘副總經(jīng)理、總經(jīng)理助理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；

（九）聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的其他人員；

（十）決定公司職工的聘任、解聘、招用、辭退、獎(jiǎng)懲、升降、加減薪酬；

（十一）在董事會(huì)授權(quán)范圍內(nèi)代表公司對(duì)外處理重要事務(wù)；

（十二）簽發(fā)日常行政業(yè)務(wù)文件；

（十三）行使法定代表人的職權(quán)；

（十四）公司章程或董事會(huì)授予的其他職權(quán)。經(jīng)董事會(huì)授權(quán)，總經(jīng)理可行使以下決策權(quán)：

（一）單筆金額不超過(guò)公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)10%（含10%）的對(duì)外投資（含對(duì)所投資企業(yè)的增資、設(shè)立分支機(jī)構(gòu)、設(shè)立控股或參股公司、股權(quán)收購(gòu)，但不含資產(chǎn)收購(gòu)）；

（二）單筆金額不超過(guò)公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)10%（含10%）的資產(chǎn)購(gòu)買(mǎi)、出售事項(xiàng)；

（三）單項(xiàng)金額不超過(guò)公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)15%的借款；

第三章 總經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員的責(zé)任和義務(wù)

第七條

總經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，并依照誠(chéng)信、勤勉、敬業(yè)、公正的原則工作。

第八條

總經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員必須履行下列義務(wù)：

（一）遵守國(guó)家法律、法規(guī)和公司章程；

（二）執(zhí)行董事會(huì)決議；

（三）切實(shí)履行職責(zé)，完成預(yù)定的經(jīng)營(yíng)管理目標(biāo)和指標(biāo)；

（四）重視安全生產(chǎn)，做好環(huán)境保護(hù)工作。

（五）加強(qiáng)精神文明建設(shè)，構(gòu)建良好的企業(yè)文化，注重人力資源建設(shè)，加強(qiáng)員工培訓(xùn)和教育，關(guān)心員工身心健康。

（六）定期或不定期向董事會(huì)報(bào)告工作，接受董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)質(zhì)詢(xún)和監(jiān)督。第九條 總經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員不得有下列行為：

（一）未經(jīng)批準(zhǔn)，不得成為其他經(jīng)濟(jì)組織的法定代表人或股東；

（二）不得自營(yíng)或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)與本公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)，不得從事與公司相競(jìng)爭(zhēng)或損害公司利益的活動(dòng)；

（三）不得為自己或代表他人與本公司進(jìn)行買(mǎi)賣(mài)、借貸以及從事與本公司利益有沖突的行為；

（四）不得利用職權(quán)收受賄賂或取得其他非法收入；

（五）不得侵占本公司財(cái)產(chǎn)；

（六）不得挪用本公司資金或借貸他人；

（七）不得公款私存；

（八）未經(jīng)批準(zhǔn)，不得為其他與本公司無(wú)資產(chǎn)隸屬關(guān)系的單位或個(gè)人提供擔(dān)保；

（九）不得泄露公司商業(yè)秘密；

第十條

總經(jīng)理應(yīng)當(dāng)根據(jù)董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)的要求，向董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)報(bào)告公司重大合同的簽訂、執(zhí)行情況，以及資金運(yùn)用情況和盈虧情況。總經(jīng)理必須保證報(bào)告的真實(shí)性。

第十一條

總經(jīng)理擬訂有關(guān)職工工資、福利、安全生產(chǎn)以及勞動(dòng)、勞動(dòng)保險(xiǎn)、解聘（或開(kāi)除）公司職工等涉及職工切身利益的重大問(wèn)題時(shí)，應(yīng)當(dāng)事先聽(tīng)取工會(huì)或職代會(huì)意見(jiàn)。

第十二條

總經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員在執(zhí)行職務(wù)時(shí)，出現(xiàn)下列情況之一，致使公司遭受損害的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行賠償；造成重大損害的，經(jīng)董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)決議，給予處罰或提起法律起訴：（1）玩忽職守、處置不力；（2）超越董事會(huì)授權(quán)權(quán)限；（3）沒(méi)有依照董事會(huì)決議；（4）違反法律法規(guī)、公司章程和董事會(huì)決議。

第十三條

總經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員違反本條例的非法所得歸本公司所有。

第四章 總經(jīng)理辦公會(huì)

第十四條

公司總經(jīng)理辦公會(huì)議是公司進(jìn)行日常經(jīng)營(yíng)決策的主要形式。總經(jīng)理辦公會(huì)每月至少召開(kāi)一次，總經(jīng)理認(rèn)為必要時(shí)可臨時(shí)組織召開(kāi)會(huì)議。

第十五條

總經(jīng)理辦公會(huì)議由總經(jīng)理主持召開(kāi)，總經(jīng)理因故缺席時(shí)，由總經(jīng)理授權(quán)的副總經(jīng)理主持召開(kāi)。

第十六條

總經(jīng)理辦公會(huì)議的出席人員為公司總經(jīng)理、副總經(jīng)理及總經(jīng)理助理。并根據(jù)需要，由總經(jīng)理決定，公司相關(guān)部室、公司下屬企業(yè)及獨(dú)立核算單位相關(guān)人員列席。

第十七條

總經(jīng)理辦公會(huì)堅(jiān)持集體討論、總經(jīng)理決策的原則。第十八條

總經(jīng)理辦公會(huì)議的議事事項(xiàng)：

（一）本條例第二章第六條中所規(guī)定的各項(xiàng)事項(xiàng)；

（二）董事會(huì)決定需由總經(jīng)理提出的提案；

（三）有關(guān)生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、管理、科研活動(dòng)和內(nèi)部改革中的重大問(wèn)題和業(yè)務(wù)事項(xiàng)；

（四）公司章程規(guī)定或董事會(huì)認(rèn)為必要的事項(xiàng)；

（五）總經(jīng)理認(rèn)為必要的其他事項(xiàng)。第十九條

參加會(huì)議人員（除列席人員和記錄員外）在總經(jīng)理就某一議事事項(xiàng)作出決定前，有客觀、準(zhǔn)確、真實(shí)地向總經(jīng)理反映情況和闡述意見(jiàn)的義務(wù)，并對(duì)本人的表態(tài)承擔(dān)責(zé)任。

第二十條

總經(jīng)理辦公會(huì)議由總經(jīng)理辦公室負(fù)責(zé)籌備，會(huì)議通知應(yīng)于會(huì)議召開(kāi)2日前在內(nèi)網(wǎng)或電話通知方式通知，并確保所有參會(huì)人員知曉。因故不能出席的,須向總經(jīng)理請(qǐng)假并獲得同意。

第二十一條

總經(jīng)理議事會(huì)議應(yīng)作記錄，記錄應(yīng)載明以下事項(xiàng)：

（一）會(huì)議名稱(chēng)、次數(shù)、時(shí)間、地點(diǎn)；

（二）主持人、出席、列席、記錄人員之姓名；

（三）報(bào)告事項(xiàng)之案由及決定；

（四）討論事項(xiàng)之案由、討論情況及決定；

（五）出席人員要求記載的其他事項(xiàng)。

第二十二條

總經(jīng)理辦公會(huì)議由總經(jīng)理辦公室負(fù)責(zé)書(shū)面記錄，會(huì)議記錄應(yīng)在當(dāng)日或次日由記錄人整理，總經(jīng)理辦公室負(fù)責(zé)人審核后呈報(bào)總經(jīng)理閱簽。公司總經(jīng)理辦公會(huì)議記錄，作為公司重要文件保存，在公司存續(xù)期間，保存期不得少于十年。

第二十三條

總經(jīng)理辦公會(huì)議會(huì)議紀(jì)要在會(huì)議記錄基礎(chǔ)上就決議事項(xiàng)進(jìn)行整理形成，經(jīng)總經(jīng)理辦公室負(fù)責(zé)人核稿后報(bào)總經(jīng)理簽發(fā)，并及時(shí)送達(dá)參會(huì)成員及相關(guān)職能部門(mén)。總經(jīng)理辦公室負(fù)責(zé)督辦總經(jīng)理辦公會(huì)決議，并將執(zhí)行情況向總經(jīng)理報(bào)告。

第二十四條

總經(jīng)理除建立辦公會(huì)議制度外，還可建立如下會(huì)議形式：

（一）每季度召開(kāi)一次綜合考核會(huì)，由各部室、獨(dú)立核算單位及公司下屬企業(yè)負(fù)責(zé)人參加，集中討論研究?jī)?nèi)部管理工作。

（二）每季度召開(kāi)一次公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)例會(huì)，向會(huì)議通報(bào)上季度全公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)情況，總經(jīng)理在此基礎(chǔ)上進(jìn)行階段性工作總結(jié)與部署。

（三）總經(jīng)理可根據(jù)工作需要，建立其他專(zhuān)題工作會(huì)議形式。

第五章

考核和獎(jiǎng)懲??

第二十五條 總經(jīng)理及經(jīng)營(yíng)管理層每年在職代會(huì)上向董事會(huì)成員和全體職工代表作述職報(bào)告，接受董事會(huì)的考核和職工代表大會(huì)的民主評(píng)議和質(zhì)詢(xún)。

第二十六條 對(duì)總經(jīng)理及經(jīng)營(yíng)管理層其他成員進(jìn)行績(jī)效考核和評(píng)議，按照董事會(huì)批準(zhǔn)的考核辦法進(jìn)行，并以考核評(píng)議結(jié)果作為確定總經(jīng)理及經(jīng)營(yíng)管理層其他成員績(jī)效薪酬以及其它激勵(lì)方式的依據(jù)。

第二十七 總經(jīng)理及經(jīng)營(yíng)管理層其他成員在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中，忠實(shí)履行職責(zé)，為公司發(fā)展和經(jīng)濟(jì)效益做出重大貢獻(xiàn)的，董事會(huì)可以給予嘉獎(jiǎng)。

第二十八條 總經(jīng)理及經(jīng)營(yíng)管理層其他成員因管理不力，經(jīng)營(yíng)不善，給公司造成嚴(yán)重?fù)p失或重大質(zhì)量事故、安全事故的，董事會(huì)應(yīng)按照《公司章程》和其他相關(guān)規(guī)定給予經(jīng)濟(jì)處罰，甚至解聘。

第六章 附則

第二十九條 本工作規(guī)則未盡事宜，依據(jù)《公司法》和《公司章程》等有關(guān)法律法規(guī)辦理。

第三十條 本工作規(guī)則依據(jù)實(shí)際情況變化需要重新修訂時(shí)，由總經(jīng)理辦公會(huì)授權(quán)總經(jīng)理辦公室提出修改意見(jiàn)，經(jīng)總經(jīng)理辦公會(huì)議審議通過(guò)后報(bào)董事會(huì)批準(zhǔn)。第三十一條 本工作規(guī)則由董事會(huì)負(fù)責(zé)解釋。第三十二條 本工作規(guī)則經(jīng)董事會(huì)審議通過(guò)后施行。

第三篇：上市公司關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題

上市公司關(guān)聯(lián)交易法律分析 上市公司關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題

（一）關(guān)聯(lián)交易的含義與特征

簡(jiǎn)單地說(shuō)，關(guān)聯(lián)交易是指在上市公司與關(guān)聯(lián)人士之間發(fā)生的交易，關(guān)聯(lián)交易與普通交易之間的重大區(qū)別在于前者是發(fā)生在具有特定關(guān)聯(lián)關(guān)系的當(dāng)事人之間的交易。由此可進(jìn)而看出關(guān)聯(lián)交易的兩個(gè)主要特征：一是它是在上市公司與關(guān)聯(lián)人士之間發(fā)生的交易行為；二是上市公司與關(guān)聯(lián)人士之間所進(jìn)行的是交易行為，而不是管理或其他行為。關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)之間的區(qū)別在于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)主體之間為利益相反的關(guān)系，而關(guān)聯(lián)交易主體之間不是必然為利益相反的關(guān)系，很多情況下是利益共同的關(guān)系。同時(shí)，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)與關(guān)聯(lián)交易相比，往往延續(xù)的時(shí)間較長(zhǎng)，影響難以客觀評(píng)價(jià)。法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行限制的目的在于從外部對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)基于內(nèi)部關(guān)系產(chǎn)生的具有消極作用的內(nèi)部活動(dòng)與安排進(jìn)行管制，以保護(hù)從屬公司及其債權(quán)人以及子公司少數(shù)股東的利益。

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，關(guān)聯(lián)人士既包括同上市公司之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)，也就是通常所說(shuō)的“關(guān)聯(lián)企業(yè)”，也包括與上市公司存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，從事商業(yè)活動(dòng)的自然人。

關(guān)聯(lián)企業(yè)的概念在本質(zhì)上體現(xiàn)的是一企業(yè)與另一企業(yè)之間的關(guān)系，并不意味著企業(yè)的形態(tài)獨(dú)立。從各國(guó)法律規(guī)定的情況看，目前只有德國(guó)的股份公司法對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)有明確的規(guī)定，一些國(guó)家在證券法中對(duì)此有所規(guī)定。我國(guó)公司法對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)、關(guān)聯(lián)交易等問(wèn)題都沒(méi)有明確規(guī)定，我國(guó)財(cái)政部于1997年5月22日頒發(fā)的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》雖是我國(guó)首次對(duì)關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易作出明確規(guī)定的文件，但對(duì)于“關(guān)聯(lián)企業(yè)”的概念也沒(méi)有作出規(guī)定。我國(guó)學(xué)者一般認(rèn)為，關(guān)聯(lián)企業(yè)特指一個(gè)股份公司通過(guò)20%以上股權(quán)關(guān)系或重大債權(quán)關(guān)系所能控制或者對(duì)其經(jīng)營(yíng)決策施加重大影響的任何企業(yè)，包括股份公司的大股東、子公司、并列子公司和聯(lián)營(yíng)公司等。

從我國(guó)目前國(guó)有企業(yè)改組為上市公司的情況看，關(guān)聯(lián)人士主要是關(guān)聯(lián)企業(yè)。雖然法律并不限制自然人作為股份公司的發(fā)起人或股東，但從我國(guó)目前的實(shí)際情況看，作為上市公司控股股東的主要是國(guó)家股或國(guó)有法人股。我國(guó)進(jìn)行國(guó)有資產(chǎn)重組并在境內(nèi)外上市后，國(guó)家股或國(guó)有法人股的股東控制著該上市公司，這樣一來(lái)則該上市公司必然會(huì)與上述控股股東所屬的其他經(jīng)營(yíng)實(shí)體或業(yè)務(wù)之間存在關(guān)聯(lián)交易。因此，國(guó)有企業(yè)改組為上市公司之后的關(guān)聯(lián)人士主要是國(guó)家股或國(guó)有法人股的持股者。但對(duì)上市公司國(guó)有股持股單位的不同選擇將導(dǎo)致不同的關(guān)聯(lián)企業(yè)，一般情況下，持股單位級(jí)別越高，與上市公司之間構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)就越多。

（二）企業(yè)重組中減少關(guān)聯(lián)交易的方案和意義

1.減少關(guān)聯(lián)交易的方案

在目前情況下，設(shè)計(jì)減少關(guān)聯(lián)交易方案總的原則首先應(yīng)是對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)的確認(rèn)，其次是對(duì)關(guān)聯(lián)交易的確認(rèn)，然后擬定具體的關(guān)聯(lián)交易協(xié)議，具體來(lái)說(shuō)主要有以下幾方面的內(nèi)容。

（1）在企業(yè)的業(yè)務(wù)重組過(guò)程中，結(jié)合業(yè)務(wù)重組的具體方式，從上市公司同集團(tuán)公司的資產(chǎn)、負(fù)債關(guān)系以及業(yè)務(wù)關(guān)系等角度來(lái)考慮關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題，在具體的方案中要考慮以下解決辦法：一是使擬上市的業(yè)務(wù)項(xiàng)目基本上形成從原料供應(yīng)、生產(chǎn)、維修到銷(xiāo)售的完整生產(chǎn)服務(wù)體系，把有關(guān)的業(yè)務(wù)、資產(chǎn)均納入上市公司之內(nèi)，變企業(yè)外部的交易行為為內(nèi)部的服務(wù)行為[3]。同時(shí)使上市公司具有直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力，原則上不應(yīng)將部分車(chē)間、廠房或部分生產(chǎn)線包裝上市，也不能將互不相干的生產(chǎn)企業(yè)捆綁上市。二是對(duì)于具有企業(yè)辦社會(huì)性質(zhì)的關(guān)聯(lián)交易，力求在股份公司上市后逐步消除。

（2）在進(jìn)行資產(chǎn)重組時(shí)，主要是根據(jù)業(yè)務(wù)重組方案，從減少關(guān)聯(lián)交易的角度進(jìn)一步確定資產(chǎn)的剝離方案，特別是要考慮經(jīng)營(yíng)性固定資產(chǎn)和非經(jīng)營(yíng)性固定資產(chǎn)的剝離方案對(duì)可能存在的關(guān)聯(lián)交易的影響，同時(shí)要適當(dāng)選擇好國(guó)有股的控股股東。因?yàn)閲?guó)有股控股股東選擇不同，關(guān)聯(lián)交易發(fā)生的情況便有很大不同，持股單位的級(jí)別越高，規(guī)模越大，附屬企業(yè)越多，與上市公司業(yè)務(wù)關(guān)系越密切，發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的情況也就越多[3]。由于關(guān)聯(lián)交易的不可避免性，資產(chǎn)重組計(jì)劃中要充分地考慮到潛在的關(guān)聯(lián)交易，并盡量減少其數(shù)量。

（3）采取措施盡量淡化與上市公司主營(yíng)業(yè)務(wù)有較密切關(guān)系的關(guān)聯(lián)交易。對(duì)于一些與上市公司主營(yíng)業(yè)務(wù)聯(lián)系密切的具有獨(dú)立法人地位的實(shí)體，可由上市公司采取并購(gòu)等形式使其成為上市公司的下屬子公司；或是由上市公司從該實(shí)體中撤出一部分股權(quán)或資產(chǎn)，變成不再擁有控股地位的股東；或是由上市公司將該實(shí)體兼并后撤銷(xiāo)其法人實(shí)體地位，從資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員等各方面進(jìn)行以減少關(guān)聯(lián)交易為目的的重組。

實(shí)踐中，在上述一系列方案確定后，對(duì)于上市公司不可避免的與母公司或其他關(guān)聯(lián)企業(yè)直接的業(yè)務(wù)往來(lái)關(guān)系，則雙方當(dāng)事人之間應(yīng)按市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的原則簽訂相關(guān)的協(xié)議，并用附錄的方式詳細(xì)列明所有關(guān)聯(lián)交易的情況。就其內(nèi)容而言，主要包括所有關(guān)聯(lián)交易的預(yù)測(cè)數(shù)量，以及為了滿足投資者、審計(jì)師及有關(guān)機(jī)構(gòu)的要求所建立的清楚、透明的關(guān)聯(lián)交易定價(jià)機(jī)制，確保所有交易都按合理、公平的市場(chǎng)價(jià)格定價(jià)。

2.減少關(guān)聯(lián)交易的意義

（1）我國(guó)經(jīng)濟(jì)正處在轉(zhuǎn)型過(guò)程中，建立完善的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制是我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的最終目標(biāo)。競(jìng)爭(zhēng)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)特征，公平競(jìng)爭(zhēng)是競(jìng)爭(zhēng)法制的必然要求。在上市公司的關(guān)聯(lián)交易中，上市公司受控股股東支配力的作用，其現(xiàn)實(shí)利益和長(zhǎng)遠(yuǎn)利益都會(huì)受到不利影響。長(zhǎng)此以往，從宏觀角度看，不利于整個(gè)社會(huì)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境的健康發(fā)展。

（2）在上市公司的關(guān)聯(lián)交易中，由于控股股東（現(xiàn)階段上市公司的控股股東主要是國(guó)有股持有者，但隨著股份公司的進(jìn)一步發(fā)展，也必然會(huì)出現(xiàn)外國(guó)投資者成為控股股東的情況）可以利用控制與從屬關(guān)系進(jìn)行內(nèi)部活動(dòng)和安排，如利用內(nèi)部轉(zhuǎn)移定價(jià)等手段，轉(zhuǎn)移利潤(rùn)，給控股股東帶來(lái)較大利益，但控股股東所獲得的這一利益是以損害上市公司的利益以及公司小股東及其債權(quán)人的利益為代價(jià)的，減少這類(lèi)關(guān)聯(lián)交易的存在可以保護(hù)后者的利益。

（3）減少關(guān)聯(lián)交易可以樹(shù)立投資者尤其是境外投資者的信心。大量的不公平的關(guān)聯(lián)交易的存在，會(huì)使投資者對(duì)上市公司的行為表示懷疑，并影響投資者對(duì)該公司投資的積極性，對(duì)上市公司股票的發(fā)行和交易帶來(lái)不利影響。

（三）法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制

總體上說(shuō)，法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制主要有以下幾個(gè)方面的內(nèi)容。

1.對(duì)關(guān)聯(lián)交易必須進(jìn)行披露

“披露重于存在”是法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行調(diào)整的一項(xiàng)重要原則。企業(yè)在重組過(guò)程中，對(duì)于關(guān)聯(lián)交易也只是遵循盡量減少的原則，意味著關(guān)聯(lián)交易難以絕對(duì)消除和避免，所以，對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行信息披露，使投資者尤其是境外投資者了解關(guān)聯(lián)交易的真實(shí)情況就顯得尤為重要。

從我國(guó)相關(guān)的法律規(guī)定來(lái)看，對(duì)于需要進(jìn)行披露的關(guān)聯(lián)交易內(nèi)容并沒(méi)有嚴(yán)格區(qū)分，但從披露的方式來(lái)看，可將其分為在招股說(shuō)明書(shū)中進(jìn)行披露（注：在招股說(shuō)明書(shū)中進(jìn)行披露的內(nèi)容主要有：A.發(fā)行人情況披露，應(yīng)披露發(fā)行人的主要關(guān)聯(lián)人士的包括經(jīng)營(yíng)狀況在內(nèi)的一些基本情況，說(shuō)明相互間的關(guān)聯(lián)關(guān)系，如控股、兼職等。B.重大交易合同的披露，主要是指發(fā)行人與其關(guān)聯(lián)人士之間的重大交易合同。從合同的形式來(lái)看，有的是采取簽訂綜合服務(wù)協(xié)議的方式，有的則是分別簽訂各有關(guān)合同。無(wú)論形式如何，內(nèi)容都包括標(biāo)的、價(jià)格、數(shù)量、交付時(shí)間、方式與期限等主要交易條件。當(dāng)然，實(shí)踐中，由于各重組企業(yè)業(yè)務(wù)的具體情況不同，重組的方案也不同，其間涉及的關(guān)聯(lián)交易合同也必然各不相同，如有的企業(yè)還包括土地租賃協(xié)議，辦公場(chǎng)地使用租賃協(xié)議，房屋租賃協(xié)議，生產(chǎn)協(xié)作協(xié)議，生活服務(wù)協(xié)議，設(shè)備租賃協(xié)議等具有重大關(guān)聯(lián)交易的合同。）和在財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料中進(jìn)行披露（注：在財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料中進(jìn)行披露是指根據(jù)財(cái)政部頒布的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及交易的披露》第九條的規(guī)定，在存在控制關(guān)系的情況下，關(guān)聯(lián)方如為企業(yè)時(shí)，不論他們之間有無(wú)交易，都應(yīng)當(dāng)在會(huì)計(jì)報(bào)表附注中披露如下事項(xiàng)：企業(yè)經(jīng)濟(jì)性質(zhì)或類(lèi)型、名稱(chēng)、法定代表人、注冊(cè)地、注冊(cè)資本及其變化、企業(yè)的主營(yíng)業(yè)務(wù)、所持股份或權(quán)益及其變化。第十條規(guī)定，在企業(yè)與關(guān)聯(lián)方發(fā)生交易的情況下，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在會(huì)計(jì)報(bào)表附注中披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系的性質(zhì)、交易類(lèi)型及其交易要素，這些要素一般包括交易的金額或相應(yīng)比例，未結(jié)算項(xiàng)目的金額或相應(yīng)比例，定價(jià)政策（包括沒(méi)有金額或只有象征性金額的交易）。）兩種情況。

2.關(guān)聯(lián)交易必須由對(duì)此交易沒(méi)有利害關(guān)系的股東獨(dú)立投票通過(guò)

這一內(nèi)容實(shí)際上是法律對(duì)“關(guān)聯(lián)股東”的限制性規(guī)定。中國(guó)證監(jiān)會(huì)1997年12月16日曾頒布《上市公司指引章程》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《章程》），其中第七十二條規(guī)定：“股東大會(huì)審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)當(dāng)參與投票表決，其所代表的有表決權(quán)的股份數(shù)不計(jì)入有效表決總數(shù)；股東大會(huì)決議的公告應(yīng)當(dāng)充分披露非關(guān)聯(lián)股東的表決情況。如有特殊情況關(guān)聯(lián)股東無(wú)法回避時(shí)，公司在征得有關(guān)部門(mén)同意后，可以按照正常程序進(jìn)行表決，并在股東大會(huì)決議公告中作出詳細(xì)說(shuō)明。”按照證監(jiān)會(huì)《關(guān)于發(fā)布<上市公司章程指引>的通知》的要求，上述規(guī)定必須載入上市公司章程。較之于香港證交所規(guī)定只有重大的關(guān)聯(lián)交易才必須由沒(méi)有利害關(guān)系的股東獨(dú)立投票通過(guò)的規(guī)定，我國(guó)法律在關(guān)聯(lián)交易方面對(duì)關(guān)聯(lián)股東的限制是非常嚴(yán)格的。然而必須指出的是，該《章程》所規(guī)定的內(nèi)容是與《公司法》規(guī)定的一股一票制度相違背的，但卻符合國(guó)際上關(guān)于公司法對(duì)于小股東權(quán)益保護(hù)的立法趨勢(shì)（注：一股一票制度是一種股東權(quán)利的分配制度，其背后是資本多數(shù)原則，本質(zhì)是對(duì)公司的大股東或控股股東有利，而又合法地剝奪了少數(shù)股東獲取機(jī)會(huì)的制度。因?yàn)樵谝还梢黄钡闹贫认拢捎诳毓晒蓶|在公司中所占的股份比例數(shù)比較多，意味著公司大股東可以任意利用控股權(quán)操縱公司的經(jīng)營(yíng)，甚至通過(guò)關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移利潤(rùn)，侵害中小股東的利益。）。這一制度的確立是對(duì)我國(guó)公司法股東權(quán)利分配制度的重要補(bǔ)充和發(fā)展，同時(shí)也意味著我國(guó)公司法需要進(jìn)一步完善的迫切性。

在我國(guó)上市公司的實(shí)例中，尤其是在國(guó)有獨(dú)資公司作為獨(dú)家發(fā)起人設(shè)立股份公司并在境外發(fā)行并上市外資股的實(shí)例中，常常會(huì)發(fā)生關(guān)聯(lián)股東合法權(quán)益受到侵害的情況。國(guó)有企業(yè)作為控股股東受《章程》有關(guān)回避規(guī)定限制的情況比較明顯，在股東大會(huì)審議關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)必須回避。關(guān)聯(lián)股東與上市公司之間發(fā)生的任何關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，根據(jù)規(guī)定應(yīng)由非關(guān)聯(lián)股東進(jìn)行表決。而在上市公司的情況下，非關(guān)聯(lián)股東表現(xiàn)為持有公眾股的股東。由于公眾股股權(quán)比較分散，一些持股量較大的非關(guān)聯(lián)股東，就有可能掌握對(duì)關(guān)聯(lián)交易的決定權(quán)。在這種情況下，控股股東也可能會(huì)面臨該非關(guān)聯(lián)股東通過(guò)惡意收購(gòu)公司股份，阻礙控股股東與上市公司之間進(jìn)行合法關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)這種情況的規(guī)范和預(yù)防，在我國(guó)現(xiàn)階段同樣沒(méi)有法律規(guī)定。實(shí)踐中，一些關(guān)聯(lián)股東為了維護(hù)自身的合法權(quán)益，會(huì)在章程中做出相應(yīng)的規(guī)定，比如規(guī)定非關(guān)聯(lián)股東對(duì)關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)進(jìn)行表決和做出決議必須符合一定條件等。同時(shí)，鑒于《章程》對(duì)關(guān)聯(lián)股東參與表決的特殊情況未作明確限制性規(guī)定，章程中也可借此對(duì)在哪些情況下關(guān)聯(lián)股東可按正常程序進(jìn)行表決做出明確規(guī)定。

3.關(guān)聯(lián)董事應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)

《章程》第八十三條規(guī)定，當(dāng)董事個(gè)人或者其所任職的其他企業(yè)直接或間接與公司已有的或者計(jì)劃中的合同、交易、安排有關(guān)聯(lián)關(guān)系時(shí)，即成為關(guān)聯(lián)董事。關(guān)聯(lián)董事須承擔(dān)以下義務(wù)：（1）不論有關(guān)事項(xiàng)是否在一般情況下需要董事會(huì)批準(zhǔn)，均應(yīng)當(dāng)盡快向董事會(huì)披露其關(guān)聯(lián)關(guān)系的性質(zhì)和程度；（2）不參與有關(guān)事項(xiàng)的表決。

實(shí)踐中，為了使關(guān)聯(lián)董事能夠履行上述義務(wù)，主要應(yīng)該避免董事在上市公司及其關(guān)聯(lián)企業(yè)中兼職的情況發(fā)生。同時(shí)，控股股東與上市公司的高級(jí)管理人員原則上也不應(yīng)雙重兼職，特別是兩者的總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不能兼職。

以上限制性措施可以理解為是一些防患于未然的手段，但正如筆者反復(fù)強(qiáng)調(diào)的那樣，由于關(guān)聯(lián)交易的不可避免性，同樣也難免出現(xiàn)由于關(guān)聯(lián)交易的存在導(dǎo)致上市公司、小股東及債權(quán)人利益受損的情況發(fā)生。針對(duì)這種情況，一些國(guó)家在法律和實(shí)踐中相繼實(shí)行了若干司法救濟(jì)措施和原則，其中典型的有當(dāng)上市公司利益受損時(shí)小股東可以采取的“股東派生訴訟”救濟(jì)措施（注：這一制度的基本含義是當(dāng)公司的正當(dāng)權(quán)益受到他人損害，特別是受到具有控制權(quán)的股東、母公司、董事和其他管理人員的侵害，而公司機(jī)關(guān)怠于追訴以實(shí)現(xiàn)其權(quán)利時(shí)，少數(shù)股東可以自己的名義為公司的利益對(duì)侵害人起訴，追究其法律責(zé)任。由于股東訴權(quán)派生于公司訴權(quán)，故稱(chēng)為股東派生訴訟。）和當(dāng)債權(quán)人的利益受損時(shí)所適用的“揭開(kāi)公司面紗”原則（注：揭開(kāi)公司面紗原則由英美判例法首先創(chuàng)設(shè)，意指法院在審理有關(guān)關(guān)聯(lián)企業(yè)的案件時(shí)，并不嚴(yán)格堅(jiān)持有限責(zé)任原則，而是根據(jù)子公司是母公司的代理人，子公司是母公司的偽裝、工具或化身的理論，以及從事實(shí)等方面認(rèn)為子公司已喪失其獨(dú)立法人資格，與母公司應(yīng)為同一法律主體時(shí)，使母公司對(duì)子公司的債務(wù)直接承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的做法。）。對(duì)于前一種救濟(jì)措施，目前各國(guó)法律的規(guī)定內(nèi)容并不完全一致，但從我國(guó)法律的規(guī)定情況來(lái)看，學(xué)術(shù)界普遍的觀點(diǎn)認(rèn)為公司法中有關(guān)對(duì)中小股東保護(hù)的內(nèi)容比較薄弱，筆者也同意這一觀點(diǎn)。如《公司法》第一百一十一條規(guī)定：“股東大會(huì)、董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。”此為我國(guó)公司法中關(guān)于“股東訴訟權(quán)”方面的規(guī)定，但仔細(xì)分析本條內(nèi)容，就會(huì)發(fā)現(xiàn)，這一規(guī)定并不適用于關(guān)聯(lián)交易項(xiàng)下的受損害的中小股東權(quán)益的保護(hù)問(wèn)題。原因在于，首先，股東訴訟權(quán)行使的前提必須是股東大會(huì)、董事會(huì)的決議違反法律和行政法規(guī)。但在關(guān)聯(lián)交易的情況下卻是：有些關(guān)聯(lián)交易無(wú)須股東大會(huì)或董事會(huì)通過(guò)決議，而是可以直接利用控股股東地位就可以達(dá)到目的；即使是采取決議的形式，但涉及關(guān)聯(lián)交易的決議可能并不違反法律或行政法規(guī)的規(guī)定。其次，股東合法權(quán)益受到侵害時(shí)，向人民法院提起的訴訟只能是停止違法行為和侵害行為的訴訟，從訴訟法的角度看實(shí)際是一種排除妨害的訴訟，卻并不涉及其法律責(zé)任。對(duì)于后一種原則，筆者認(rèn)為傳統(tǒng)的公司法理論由于實(shí)行嚴(yán)格的有限責(zé)任制度，有時(shí)反而不利于保護(hù)債權(quán)人免受不公平關(guān)聯(lián)交易的損害。而“揭開(kāi)公司面紗”原則恰可以彌補(bǔ)傳統(tǒng)公司法理論的弱處，因而值得我們借鑒使用。

第四篇：上市公司關(guān)聯(lián)交易及其監(jiān)管

上市公司關(guān)聯(lián)交易是指上市公司與其關(guān)聯(lián)方之間相互轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的一種商業(yè)交易行為。由于其普遍存在并具有與一般商業(yè)交易不同的特殊性，因而成為證券市場(chǎng)監(jiān)管工作的一個(gè)重點(diǎn)和難點(diǎn)。我國(guó)上市公司的關(guān)聯(lián)交易現(xiàn)象極為普遍，根據(jù)深圳證券交易所上市公司報(bào)告統(tǒng)計(jì)結(jié)果，2002年上市公司關(guān)聯(lián)交易總金額達(dá)2544.92億元，在510家上市公司中，有412家公司發(fā)生關(guān)聯(lián)交易，占上市公司總數(shù)的80.78%，關(guān)聯(lián)交易金額占主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的比例為44.36%.一、關(guān)聯(lián)交易的必然性：體制因素透視

理性地看，當(dāng)今我國(guó)資本市場(chǎng)中關(guān)聯(lián)交易的存在既有經(jīng)濟(jì)因素的影響，更有體制因素的制約和驅(qū)使。其中，經(jīng)濟(jì)因素是導(dǎo)致上市公司存在關(guān)聯(lián)交易的普遍原因，諸如規(guī)避稅負(fù)，轉(zhuǎn)移利潤(rùn)或支付；取得控制權(quán)，形成市場(chǎng)壟斷；分散或承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)等。但就體制因素而言，我國(guó)上市公司的關(guān)聯(lián)交易則有其存在的特殊性和必然性。

首先，我國(guó)絕大部分上市公司都是由國(guó)有企業(yè)改制而來(lái)，即在既有的國(guó)有企業(yè)集團(tuán)中“改制”出子公司上市，其結(jié)果表現(xiàn)為絕大多數(shù)上市公司都有一個(gè)投資關(guān)系明確的母公司，并且兄弟姐妹公司眾因而先天就帶有關(guān)聯(lián)性。其次，由于受上市額度的限制和《公司法》對(duì)公司股票上市財(cái)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的嚴(yán)格要求，公司上市之前均需要進(jìn)行一系列的資產(chǎn)剝離、重組和包裝，最后將核心企業(yè)或核心資產(chǎn)拿來(lái)上市，更有甚者將一個(gè)車(chē)間或某套裝置拿來(lái)上市。這樣的上市公司，原材料采購(gòu)和產(chǎn)品銷(xiāo)售兩頭在外，不能獨(dú)立面對(duì)市場(chǎng)，就像一個(gè)不能獨(dú)立于父母的孩子一樣，衣食生活完全依賴(lài)于父母。這種公司與其母公司及兄弟姐妹公司之間存在著不可分割的聯(lián)系，關(guān)聯(lián)交易因而也就不可避免。

再次，我國(guó)的上市公司規(guī)模普遍較小，在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中，尤其是要應(yīng)對(duì)加入WTO后的巨大沖擊，公司必然要通過(guò)投資、收購(gòu)和兼并來(lái)實(shí)現(xiàn)規(guī)模擴(kuò)張，向集團(tuán)公司和跨國(guó)公司的方向發(fā)展，以期增強(qiáng)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的能力，而關(guān)聯(lián)性的并購(gòu)重組則是我國(guó)資本市場(chǎng)上實(shí)現(xiàn)低成本擴(kuò)張的一條捷徑。此外，公司股票上市實(shí)行審批制也是導(dǎo)致我國(guó)上市公司關(guān)聯(lián)交易頻繁的另一體制方面的原因。

從我國(guó)證券市場(chǎng)發(fā)展的歷史看，我國(guó)上市公司關(guān)聯(lián)交易行為大部分是由體制方面的因素引起的，具體表現(xiàn)為三種較為典型和突出的情況。

第一，資金往來(lái)型關(guān)聯(lián)交易。公司上市后，一方面募股資金被大股東非法占用，另一方面大股東向上市公司支付一定數(shù)額的資金占用費(fèi)，以及日后的還債或以資產(chǎn)抵債（包括用商標(biāo)、品牌等無(wú)形資產(chǎn)抵債），從而導(dǎo)致大股東與上市公司之間產(chǎn)生大量的多重的關(guān)聯(lián)交易。如“三九醫(yī)藥”、“ST猴王”等均屬此類(lèi)。據(jù)深圳證券交易所統(tǒng)計(jì)結(jié)果顯示，2002年有118家上市公司控股股東發(fā)生占用上市公司資金行為，占上市公司總數(shù)的1／4；占用資金共計(jì)103.5億元，占這些上市公司凈資產(chǎn)總額的 11.12%（費(fèi)加航，2003）。大股東占用上市公司資金的方式多種多樣，包括無(wú)償占用、往來(lái)款拖欠、從上市公司借款、上市公司為大股東的借款提供擔(dān)保等，并且方式還在不斷創(chuàng)新。

第二，資產(chǎn)重組型關(guān)聯(lián)交易。上市公司關(guān)聯(lián)資產(chǎn)重組又進(jìn)一步表現(xiàn)為三種類(lèi)型：（1）公司上市后，經(jīng)營(yíng)出現(xiàn)困難，經(jīng)濟(jì)效益持續(xù)滑坡，大股東為了保住上市公司股票不被ST或者PT，避免摘牌下市，而與上市公司實(shí)施大規(guī)模的關(guān)聯(lián)性資產(chǎn)重組。（2）上市公司為了保持在行業(yè)的龍頭地位，或?yàn)榱搜杆僬{(diào)整公司的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和資本結(jié)構(gòu)，快速提升公司的市場(chǎng)占有率和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，使公司朝著更有利的方向發(fā)展，往往依靠大股東的實(shí)力，與其實(shí)施大規(guī)模的資產(chǎn)重組和關(guān)聯(lián)性資本運(yùn)作。（3）為了避免與母公司及兄弟公司開(kāi)展同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，而與母公司及兄弟公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)性資產(chǎn)重組。

第三，母子依賴(lài)型關(guān)聯(lián)交易。子公司上市后，與母公司存在原材料采購(gòu)、產(chǎn)品銷(xiāo)售、生活福利設(shè)施的享用等方面的持續(xù)性關(guān)聯(lián)交易；或者子公司上市后，為了盡快實(shí)現(xiàn)與母公司在人員、資產(chǎn)和財(cái)務(wù)方面的“三分開(kāi)”，進(jìn)而實(shí)施的收購(gòu)大股東的原材料生產(chǎn)和采購(gòu)系統(tǒng)、產(chǎn)品銷(xiāo)售系統(tǒng)以及辦公、福利設(shè)施等關(guān)聯(lián)性交易。

二、關(guān)聯(lián)交易的利弊分析：弊大于利

關(guān)聯(lián)交易是一種有別于一般市場(chǎng)交易的交易行為，其特殊性在于交易主體之間存在某種程度的甚至是相當(dāng)復(fù)雜的特殊關(guān)系，也就是關(guān)聯(lián)方關(guān)系。正是上述關(guān)聯(lián)方之間的交易，由于有可能存在某種特殊的利益關(guān)系而使得交易失去公允性，進(jìn)而與建立在公允基礎(chǔ)上的一般的市場(chǎng)交易行為區(qū)別開(kāi)來(lái)。

誠(chéng)然，關(guān)聯(lián)交易本身具有兩面性，有其規(guī)范性和合法性的一面，也有其不規(guī)范和危害性的一面。但是，正是這種兩面性，使得關(guān)聯(lián)交易往往為企業(yè)占用資金、規(guī)避稅負(fù)、轉(zhuǎn)移利潤(rùn)或支付、取得公司控制權(quán)、形成市場(chǎng)壟斷、分散或承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)等提供了在市場(chǎng)外衣掩護(hù)。

首先，關(guān)聯(lián)交易有可能損害非關(guān)聯(lián)股東和債權(quán)人的利益。舉例來(lái)看，若甲企業(yè)控制乙股份有限公司5土%的股份，則甲企業(yè)與乙公司之間的交易屬于關(guān)聯(lián)交易。而當(dāng)兩者之間發(fā)生交易時(shí)，作為大股東的甲企業(yè)很可能會(huì)從其自身的利益出發(fā)而使得交易失去公允性，因?yàn)樵谝夜镜氖找嬷校灼髽I(yè)只占51%的份額。這樣，對(duì)乙公司來(lái)講，這是一筆不利的交易，少數(shù)股權(quán)股東和債權(quán)人將因此而受到損失。另一個(gè)典型的例子是，若丙為丁公司的行政總裁，而丁公司是由100名分別持有1%股份的人擁有，由于股權(quán)分散，股東不屑于公司的控制權(quán)，丁公司實(shí)際上由丙控制，即通常所說(shuō)的內(nèi)部人控制，這時(shí)，盡管丙并不擁有丁公司的股份，但是，丙與丁公司之間的交易仍然屬于關(guān)聯(lián)交易。因?yàn)樵谶@種情況下，丙與丁公司做的任何交易都會(huì)令丁公司的股東和債權(quán)人處于更大的危險(xiǎn)之中，原因是丙在丁公司中即使有利益也只會(huì)占極小的份額。

其次，關(guān)聯(lián)交易也可能會(huì)進(jìn)一步對(duì)證券市場(chǎng)構(gòu)成嚴(yán)重危害。在證券市場(chǎng)中，由于關(guān)聯(lián)交易的存在，從而大大增加了內(nèi)幕交易的機(jī)會(huì)和市場(chǎng)操縱的手段；關(guān)聯(lián)交易還可能會(huì)粉飾公司的財(cái)務(wù)報(bào)表，掩蓋投資風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)而影響投資者對(duì)公司前景的判斷和投資決策。我們知道，證券市場(chǎng)的投資者是證券市場(chǎng)的基礎(chǔ)，但是，如果證券市場(chǎng)成為少數(shù)人利用關(guān)聯(lián)交易攫取利潤(rùn)、套取資金的游戲場(chǎng)所，那么，投資者將會(huì)對(duì)市場(chǎng)喪失信心，最終會(huì)遠(yuǎn)離市場(chǎng)。

當(dāng)然，盡管證券市場(chǎng)中的關(guān)聯(lián)交易存在諸多弊端和危害性，但是規(guī)范的關(guān)聯(lián)交易還是應(yīng)受到法律的保護(hù)，沒(méi)有哪個(gè)國(guó)家的現(xiàn)行法律規(guī)定不允許進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易。紐約股票交易所在20世紀(jì)50年代曾采取了禁止一切關(guān)聯(lián)交易的做法，但最終還是放棄了這一禁令并重新修訂了交易規(guī)則。交易是買(mǎi)賣(mài)雙方一種自愿的市場(chǎng)行為，不論交易主體之間是否具有關(guān)聯(lián)關(guān)系，只要交易主體具有法定的資格，交易標(biāo)的符合法律的規(guī)定，交易過(guò)程遵循法定的程序，交易就應(yīng)該受到法律的保護(hù)。正當(dāng)、合法的關(guān)聯(lián)交易通常應(yīng)具備下列幾個(gè)要素：（1）交易必須是自愿的，只有自愿才能有公平交易的基礎(chǔ)；（2）交易的價(jià)格必須是市場(chǎng)價(jià)格或比照市場(chǎng)價(jià)格為基礎(chǔ)制定的；（3）交易的條件必須公平合理，不僅參與交易的雙方愿意接受，而且應(yīng)該給予其他市場(chǎng)參與者同樣的交易機(jī)會(huì)；（4）交易的動(dòng)機(jī)非出于不良目的如操縱市場(chǎng)、轉(zhuǎn)移價(jià)格或財(cái)產(chǎn)、粉飾報(bào)表、逃避稅收、騙取信用等；（5）交易的后果不能損害公司及非關(guān)聯(lián)方的利益。

三、關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管：以立法和政府管制為主導(dǎo)

（一）實(shí)施嚴(yán)格的實(shí)質(zhì)性限制

所謂實(shí)質(zhì)性限制，就是通過(guò)制定法律法規(guī)，明確規(guī)定禁止上市公司與其關(guān)聯(lián)方（包括關(guān)聯(lián)公司和關(guān)聯(lián)人士）進(jìn)行的某些類(lèi)型的交易，或有條件地從事某些類(lèi)型的交易。實(shí)質(zhì)性限制主要包括兩方面的內(nèi)容：一是禁止某些關(guān)聯(lián)交易業(yè)務(wù)的發(fā)生或有條件地從事某些關(guān)聯(lián)交易業(yè)務(wù)，即對(duì)業(yè)務(wù)本身作出限制；二是規(guī)定董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的誠(chéng)信義務(wù)，即公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員作為受托人應(yīng)遵守的對(duì)公司的忠誠(chéng)義務(wù)和注意義務(wù)，從而達(dá)到限制其進(jìn)行某些有損公司利益和公司其他參與者利益的交易行為的目的。目前，我國(guó)對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易的實(shí)質(zhì)性限制是從法律、法規(guī)、規(guī)則等不同層次上予以規(guī)范的，其中，《公司法》第60條、《上市公司章程指引》第21條、深圳證券交易所《股票上市規(guī)則》第7條等均從不同的層面對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易作出了限制性的規(guī)定。

應(yīng)當(dāng)看到，實(shí)質(zhì)性限制在我國(guó)上市公司監(jiān)管中確實(shí)起到了對(duì)已經(jīng)明確了的關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行合法性程序確認(rèn)和限制的作用，并在一定程度上保護(hù)了關(guān)聯(lián)交易中非關(guān)聯(lián)各方的正當(dāng)利益。但是，關(guān)聯(lián)方關(guān)系的發(fā)展和變化、有關(guān)法規(guī)規(guī)定的模糊性，以及證券市場(chǎng)中個(gè)人信用的缺乏等，都給我國(guó)上市公司關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管的立法工作帶來(lái)了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。

（二）稅法調(diào)整和特別會(huì)計(jì)處理

在關(guān)聯(lián)交易中，交易價(jià)格的確定是關(guān)鍵要素，它是衡量關(guān)聯(lián)交易是否公平合理的主要判別標(biāo)準(zhǔn)。一般認(rèn)為，如果關(guān)聯(lián)交易的交易價(jià)格與市場(chǎng)同類(lèi)同種商品或服務(wù)的交易價(jià)格存在偏差，則該種交易即可被認(rèn)定為非常規(guī)交易（non-arm?s length transaction）。對(duì)于公司的非常規(guī)交易很多國(guó)家都通過(guò)稅收立法來(lái)予以調(diào)整，如美國(guó)的事前訂價(jià)協(xié)議（advancepricing agreements，APAS）和美國(guó)國(guó)內(nèi)稅法第482條的規(guī)定即是如此。所謂事前訂價(jià)協(xié)議，是美國(guó)稅務(wù)局與納稅人對(duì)關(guān)聯(lián)交易的價(jià)格事先通過(guò)協(xié)議加以確定，通常由納稅義務(wù)人提供有關(guān)資料設(shè)定一個(gè)交易價(jià)格，并為稅務(wù)當(dāng)局所接受，以此作為其認(rèn)可的常規(guī)交易的價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)，關(guān)聯(lián)交易的價(jià)格超過(guò)其認(rèn)可價(jià)格的部分則要進(jìn)行納稅調(diào)整。美國(guó)國(guó)內(nèi)稅法第482條規(guī)定，對(duì)于關(guān)聯(lián)企業(yè)間的交易，財(cái)政部長(zhǎng)或其授權(quán)人（稅務(wù)局）為防止其逃稅或反映其正確所得，可就其有關(guān)的收入和費(fèi)用進(jìn)行調(diào)整。

我國(guó)稅法對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的交易亦有特別的規(guī)定。《中華人民共和國(guó)稅收征收管理法》第36條規(guī)定，企業(yè)或者外國(guó)企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所與其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來(lái)，應(yīng)當(dāng)按照獨(dú)立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來(lái)收取或者支付價(jià)款、費(fèi)用；不按照獨(dú)立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來(lái)收取或者支付價(jià)款、費(fèi)用而減少其應(yīng)納稅的收入或者所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)進(jìn)行合理調(diào)整。

稅法調(diào)整的主要目的是防止關(guān)聯(lián)企業(yè)在進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易時(shí)逃避稅收，損害國(guó)家的利益，同時(shí)，稅法調(diào)整還有利于保護(hù)上市公司及其非關(guān)聯(lián)方的利益。目前，我國(guó)對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管法規(guī)有相當(dāng)一部分都來(lái)源于稅法條款，如關(guān)聯(lián)方關(guān)系的界定、交易價(jià)格的認(rèn)定等，監(jiān)管當(dāng)局和投資者可以通過(guò)稅法的有關(guān)規(guī)定來(lái)了解上市公司關(guān)聯(lián)交易的信息，并對(duì)其作出是否公平合理的判斷。

對(duì)非常規(guī)交易的另一種監(jiān)管思路是實(shí)行特別會(huì)計(jì)處理。所謂特別會(huì)計(jì)處理，是指上市公司和關(guān)聯(lián)方之間的交易，如果沒(méi)有確鑿證據(jù)表明交易價(jià)格是公允的，那么，對(duì)顯失公允的交易價(jià)格部分一律不得確認(rèn)為當(dāng)期的利潤(rùn)，而應(yīng)作為資本公積處理，以杜絕上市公司利用關(guān)聯(lián)交易虛增利潤(rùn)的情況。其中，需要特別處理的關(guān)聯(lián)交易除正常的商品交易外，還包括其他商品和資產(chǎn)的出售、應(yīng)收債權(quán)的轉(zhuǎn)移以及關(guān)聯(lián)方之間承擔(dān)債務(wù)和費(fèi)用、委托經(jīng)營(yíng)和資金占用等方面的內(nèi)容。很顯然，如果說(shuō)稅法調(diào)整是站在國(guó)家的立場(chǎng)，以防止上市公司利用關(guān)聯(lián)交易少計(jì)利潤(rùn)、逃避稅收為目標(biāo)的監(jiān)管，那么，特別會(huì)計(jì)處理則是站在投資者的立場(chǎng)，以防止上市公司利用關(guān)聯(lián)交易多計(jì)利潤(rùn)、粉飾盈余為目標(biāo)的監(jiān)管。

（三）充分和嚴(yán)格的信息披露

關(guān)聯(lián)交易的披露一直是證券市場(chǎng)信息披露制度建設(shè)的重點(diǎn)內(nèi)容，在實(shí)行強(qiáng)制性信息披露制度的模式下，法律法規(guī)對(duì)關(guān)聯(lián)方關(guān)系及交易的披露應(yīng)該作出詳細(xì)的規(guī)定。目前，我國(guó)已經(jīng)頒布的涉及關(guān)聯(lián)交易信息披露的法規(guī)有《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》、《公開(kāi)發(fā)行證券公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則》、《股票上市規(guī)則》、《公司章程指引》等，這些規(guī)范對(duì)如何界定關(guān)聯(lián)方關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易的披露內(nèi)容、格式和方式等都作了明確的規(guī)定。

但是，從我國(guó)證券市場(chǎng)現(xiàn)實(shí)情況看，上市公司關(guān)聯(lián)交易披露還存在嚴(yán)重的問(wèn)題。深圳證券交易所在2002年上市公司報(bào)告事后審查中發(fā)現(xiàn)，不少公司在關(guān)聯(lián)方關(guān)系、交易形式、定價(jià)原則等方面常常出現(xiàn)不披露、少披露、披露不完整問(wèn)題；對(duì)關(guān)聯(lián)交易的必要性、關(guān)聯(lián)交易對(duì)公司的影口向等問(wèn)題幾乎難見(jiàn)分析；只披露與大股東的交易，遺漏與大股東的子公司的交易；只披露銷(xiāo)售、采購(gòu)事項(xiàng)，不披露資金占用、合作投資、資產(chǎn)租賃事項(xiàng)；掩蓋上市公司采購(gòu)與銷(xiāo)售兩頭嚴(yán)重依賴(lài)集團(tuán)、全體股東公共資產(chǎn)被大股東無(wú)償占用的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)；等等。

值得注意的是，隨著信息技術(shù)的飛速發(fā)展，上市公司信息包括關(guān)聯(lián)交易信息的網(wǎng)上披露已成為趨勢(shì)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司定期報(bào)告的全文、重大關(guān)聯(lián)性資產(chǎn)重組的公告及有關(guān)財(cái)務(wù)顧問(wèn)報(bào)告、法律意見(jiàn)書(shū)及資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告等必須在指定的國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)站公布。上市公司網(wǎng)上信息披露打破了指定報(bào)刊信息披露的版面限制和出版時(shí)間的限制，使披露的信息更加詳細(xì)、全面、充分和快速，將有助于投資者及時(shí)迅速地掌握公司的相關(guān)信息包括重大的關(guān)聯(lián)交易信息，以便作出正確的投資判斷。

（四）重視獨(dú)立董事的意見(jiàn)

獨(dú)立董事起源于20世紀(jì)40年代美國(guó)的外部董事（outsidedirector）或非執(zhí)行董事（non-executive director），當(dāng)時(shí)的主要目的是防止內(nèi)部董事與經(jīng)理人員相勾結(jié)形成“內(nèi)部人控制”而損害其他股東權(quán)益，主要職責(zé)是增強(qiáng)董事會(huì)決策的獨(dú)立性，保證公司與關(guān)聯(lián)方的交易能按照獨(dú)立企業(yè)之間的公平交易進(jìn)行。真正的獨(dú)立董事制度是在20世紀(jì)60年代后逐漸形成的，并于80年代以后在美英等國(guó)盛行開(kāi)來(lái)。20世紀(jì)80年代，國(guó)際上幾家知名大型公司相繼倒閉的事例，說(shuō)明盡管增加了外部董事的數(shù)量和強(qiáng)化了公司外部董事的職責(zé)，其公司治理結(jié)構(gòu)仍然存在明顯缺陷。股東主義至上的公司治理理念與公司治理結(jié)構(gòu)，與股東所承擔(dān)的實(shí)際風(fēng)險(xiǎn)并不相符；股東的自利思想和負(fù)有限責(zé)任的公司制度，使股東及其股東主導(dǎo)的公司董事會(huì)有可能漠視公司其他參與者的利益。科學(xué)和完善的公司治理結(jié)構(gòu)應(yīng)有非股東的代表出任公司董事會(huì)董事，這樣既能保護(hù)廣大中小股東利益，又能保護(hù)公司其他投資者利益，確保公司股東和經(jīng)理人員能履行相應(yīng)的社會(huì)責(zé)任，制止董事和經(jīng)理人員的不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易行為。至此，真正意義上的獨(dú)立董事才應(yīng)運(yùn)而生。

我國(guó)上市公司大多數(shù)是由國(guó)有企業(yè)改制而來(lái)，由于管理體制等各方面的原因，歷來(lái)存在著非常嚴(yán)重的企業(yè)“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象。“內(nèi)部人控制”的結(jié)果，導(dǎo)致管理層獨(dú)攬大權(quán)，董事會(huì)形同虛設(shè)，公司的權(quán)力結(jié)構(gòu)嚴(yán)重失衡，關(guān)聯(lián)交易盛行，侵犯中小股東和其他投資者利益的行為時(shí)有發(fā)生。因此，在我國(guó)上市公司的董事會(huì)中引入獨(dú)立董事制度，就關(guān)聯(lián)交易行為發(fā)表其獨(dú)立意見(jiàn)，對(duì)打破董事會(huì)由“內(nèi)部人”控制的局面，防范不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易，是十分必要和具有現(xiàn)實(shí)意義的。中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》第5條規(guī)定：獨(dú)立董事除應(yīng)當(dāng)具有公司法和其他相關(guān)法律、法規(guī)賦予董事的職權(quán)外，上市公司還應(yīng)當(dāng)賦予其以下特別職權(quán)：重大關(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論；獨(dú)立董事作出判斷前，可以聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)。滬深交易所的《股票上市規(guī)則》也規(guī)定，上市公司擬與其關(guān)聯(lián)人達(dá)成的關(guān)聯(lián)交易總額超過(guò) 3 000萬(wàn)元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)5%以上的，上市公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)就該關(guān)聯(lián)交易對(duì)全體股東是否公平、合理發(fā)表意見(jiàn)，并說(shuō)明理由、主要假設(shè)及考慮因素。無(wú)疑，上述規(guī)定的出臺(tái)，對(duì)加強(qiáng)上市公司關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管起到了積極的推動(dòng)作用。

但也應(yīng)該看到，我國(guó)上市公司實(shí)行獨(dú)立董事制度還剛起步，充分發(fā)揮獨(dú)立董事作用的社會(huì)、經(jīng)濟(jì)、法律環(huán)境還不夠成熟，主要表現(xiàn)在：人力資本市場(chǎng)尚沒(méi)有完全建立，人力資源的價(jià)值難以充分體現(xiàn)，使得獨(dú)立董事制度缺乏激勵(lì)的基礎(chǔ)；個(gè)人信用制度也沒(méi)有完全建立起來(lái)，獨(dú)立董事所作出的決策很容易失去信用保證；上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)中三分之二的股份不流通并且股權(quán)過(guò)于集中，使占絕對(duì)控股的大股東與中小股東并沒(méi)有處在同一個(gè)利益平臺(tái)上，獨(dú)特的股權(quán)結(jié)構(gòu)制約了獨(dú)立董事發(fā)言的機(jī)會(huì)和權(quán)力；專(zhuān)家學(xué)者型的獨(dú)立董事一方面事務(wù)纏身，另一方面缺乏現(xiàn)代公司經(jīng)營(yíng)管理的實(shí)際經(jīng)驗(yàn)，“獨(dú)立”意見(jiàn)的權(quán)威性受到質(zhì)疑；等等。

（五）建立股東派生訴訟制度

當(dāng)大股東或董事、高級(jí)管理人員利用關(guān)聯(lián)交易侵犯了公司和其他非關(guān)聯(lián)股東的利益時(shí)，一種有效地維護(hù)其權(quán)益的辦法就是提起股東派生訴訟。所謂股東派生訴訟制度，是指當(dāng)公司利益受到損害并進(jìn)而損害到公司股東和其他參與者利益，而應(yīng)該代表公司行使訴權(quán)的公司機(jī)關(guān)拒絕或怠于行使訴訟權(quán)利時(shí)，公司股東可以代表公司向法院提起訴訟的法律制度。它起源于英美國(guó)家，開(kāi)始只針對(duì)公司董事會(huì)的不當(dāng)行為，后來(lái)適用范圍逐漸擴(kuò)大到所有對(duì)公司施加了損害的主體，包括高級(jí)管理人員、監(jiān)事會(huì)和公司外部的人員與機(jī)構(gòu)等。只要公司不愿或怠于向這些施害者提起訴訟，股東都有代表公司進(jìn)行訴訟的權(quán)利。

股東派生訴訟制度的目的是建立一種機(jī)制，為公司股東尤其是為中小股東主持正義，禁止公司董事、高級(jí)管理人員、大股東及其關(guān)聯(lián)人員濫用公司權(quán)利，其中最為重要的是禁止董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員利用關(guān)聯(lián)交易損害公司及非關(guān)聯(lián)投資者的利益，同時(shí)也是監(jiān)督上述各方履行誠(chéng)信義務(wù)的一種有效手段。目前，我國(guó)的法律制度中只有直接訴訟的規(guī)定，還沒(méi)有股東派生訴訟的規(guī)定。這就意味著，當(dāng)大股東、董事或高級(jí)管理人員利用關(guān)聯(lián)交易侵占公司財(cái)產(chǎn)等侵權(quán)事件發(fā)生時(shí)，現(xiàn)有的法律和訴訟制度對(duì)中小股東或非關(guān)聯(lián)投資者的保護(hù)是明顯滯后的。在目前我國(guó)的法律環(huán)境下，關(guān)聯(lián)交易在多數(shù)情況下是不會(huì)明顯違反法律的，但對(duì)非關(guān)聯(lián)投資者顯失公正的交易，即使能成功立案，往往也會(huì)因?yàn)闆](méi)有適用的條款而使得非關(guān)聯(lián)方難以獲得勝訴。

鑒于以上情況，我們認(rèn)為當(dāng)前我國(guó)迫切需要建立起適合我國(guó)國(guó)情的股東派生訴訟制度，并以此作為加強(qiáng)關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管的又一重要手段。在構(gòu)建我國(guó)股東派生訴訟法律制度時(shí)，應(yīng)充分結(jié)合我國(guó)上市公司的特殊情況，例如，應(yīng)充分考慮我國(guó)上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的特點(diǎn)和證券市場(chǎng)投資者的特點(diǎn)，如機(jī)構(gòu)投資者相對(duì)較少、散戶(hù)居多、機(jī)構(gòu)投資者大多持有非流通股等，為確保訴訟的代表性，法律可規(guī)定原告股東的持股比例應(yīng)不低于一個(gè)特定的比例（如不低于1%）；應(yīng)考慮將控股股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員一同列人被告行列，以最大限度地維護(hù)公司、少數(shù)股東和其他投資者的利益。

參考文獻(xiàn)

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第五篇：上市公司關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題探討

上市公司關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題探討

摘要：在我國(guó)，上市公司之間存在著大量的關(guān)聯(lián)交易，關(guān)聯(lián)交易本質(zhì)上來(lái)講對(duì)企業(yè)有著積極的作用，但由于我國(guó)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)還處在初級(jí)階段，許多的制度并不是很完善，由此導(dǎo)致許多上市公司之間利用關(guān)聯(lián)交易來(lái)進(jìn)行違反規(guī)定的會(huì)計(jì)處理，并且這種情況經(jīng)常發(fā)生。本文首先探討關(guān)聯(lián)方交易的正負(fù)面的作用機(jī)理，接著深入分析關(guān)聯(lián)方交易中存在的問(wèn)題并提出相應(yīng)的解決對(duì)策，對(duì)我國(guó)上市公司關(guān)聯(lián)方交易的規(guī)范，資本市場(chǎng)會(huì)計(jì)信息質(zhì)量的提高有著很重要的參考價(jià)值。

關(guān)鍵詞：上市公司;作用機(jī)理;披露問(wèn)題;關(guān)聯(lián)方交易

關(guān)聯(lián)方交易簡(jiǎn)稱(chēng)為關(guān)聯(lián)交易，主要指關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生資源或者義務(wù)轉(zhuǎn)移的相關(guān)事項(xiàng)，且不管其是否收入價(jià)款。這從理論上來(lái)看是屬于中性經(jīng)濟(jì)范疇，也就是說(shuō)它不是單純的市場(chǎng)行為，也不是內(nèi)幕交易。它的經(jīng)濟(jì)學(xué)意義主要體現(xiàn)在：有利于將集團(tuán)內(nèi)部的市場(chǎng)資源充分利用，將交易成本相應(yīng)的降低，提高公司資本的營(yíng)運(yùn)能力和營(yíng)運(yùn)效率。但在實(shí)際情況中，上市公司在與集團(tuán)公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易時(shí)很容易成為調(diào)節(jié)利潤(rùn)、避稅甚至個(gè)別部門(mén)個(gè)人謀利的手段。伴隨著我國(guó)資本市場(chǎng)的不斷發(fā)展，上市公司數(shù)量不斷增多，關(guān)聯(lián)交易成為我國(guó)資本市場(chǎng)活動(dòng)中一種常見(jiàn)的現(xiàn)象，這不僅促進(jìn)了我國(guó)上市公司的發(fā)展，同時(shí)也帶來(lái)了不少的負(fù)面影響。

任何事物都具有兩面性，關(guān)聯(lián)方交易是一把雙刃劍，用好了可以降低交易成本，提高公司的運(yùn)營(yíng)效率，使企業(yè)集團(tuán)利益最大化。但如果用不好，就可能成為企業(yè)操縱利潤(rùn)的工具，這將會(huì)損害投資者的利益。

一、關(guān)聯(lián)交易的作用機(jī)理分析

(1)關(guān)聯(lián)方交易的正面作用

1、有利于節(jié)約交易費(fèi)用。新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)中認(rèn)為交易費(fèi)用是進(jìn)行交易的雙方為了得到比較準(zhǔn)確的市場(chǎng)信息，使得雙方的交易能夠在正常理想的狀態(tài)下進(jìn)行而多付的成本，這其中包括相關(guān)信息的搜集、交易的談判、合作監(jiān)督等等在整個(gè)交易過(guò)程中需要付出的成本，再由于外部市場(chǎng)存在著不確定性，又進(jìn)一步的增加了交易的費(fèi)用。由于關(guān)聯(lián)方交易通常是在兩個(gè)比較了解的企業(yè)間進(jìn)行的，雙方已經(jīng)比較信任，因此之間的交易過(guò)程能夠比較有效的進(jìn)行，之間的交易成本等等能夠有效的降低。使企業(yè)間的合作達(dá)到最優(yōu)。

2、有利于及時(shí)調(diào)整資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，提高公司的營(yíng)運(yùn)效率，獲取可觀的規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益。在企業(yè)集團(tuán)的內(nèi)部，各個(gè)企業(yè)之間是相互聯(lián)系的，他們之間存在著共同的利益紐帶，在日常可以通過(guò)關(guān)聯(lián)交易來(lái)實(shí)現(xiàn)集團(tuán)資源的優(yōu)化配置，與此同時(shí)，企業(yè)之間可以通過(guò)分工合作來(lái)實(shí)現(xiàn)單個(gè)企業(yè)難以實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)，為企業(yè)帶來(lái)整體的利益最大化，實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)。

3、有利于轉(zhuǎn)移經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，避開(kāi)競(jìng)爭(zhēng)以及競(jìng)爭(zhēng)可能帶來(lái)的損失。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的環(huán)境下，企業(yè)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中是效益與風(fēng)險(xiǎn)并存的，任何因素比如環(huán)境、價(jià)格、市場(chǎng)等等都可能成為企業(yè)在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)因素。為了盡可能的將這些可能帶來(lái)?yè)p失的風(fēng)險(xiǎn)避免掉，關(guān)聯(lián)方的各個(gè)主體之間可以通過(guò)制定一些政策來(lái)將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移。

(2)關(guān)聯(lián)交易負(fù)面影響

關(guān)聯(lián)方交易如果偏離市場(chǎng)中公平交易的原則，就很有可能成為侵害廣大投資者以及其他有關(guān)利益方以達(dá)到其特殊目的的手段。

1、關(guān)聯(lián)交易使上市公司失去“自主”能力。企業(yè)在發(fā)展的過(guò)程中需要保持競(jìng)爭(zhēng)過(guò)程的獨(dú)立自主，在企業(yè)的各種經(jīng)營(yíng)活動(dòng)當(dāng)中，引入市場(chǎng)機(jī)制也是必要的。然而在目前的上市公司關(guān)聯(lián)交易中，企業(yè)過(guò)多的依靠關(guān)聯(lián)方，這樣就使得上市的企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力不足，慢慢的失去競(jìng)爭(zhēng)的意識(shí)。關(guān)聯(lián)交易可以加強(qiáng)上市公司和關(guān)聯(lián)方之間的聯(lián)系，但關(guān)聯(lián)方平時(shí)的經(jīng)營(yíng)情況可能對(duì)上市公司的經(jīng)營(yíng)和盈利起到很大的影響，使得上市公司難以獨(dú)立發(fā)展，難以在未來(lái)可持續(xù)的發(fā)展。

2、造成資源不良配置。會(huì)計(jì)信息的可靠性與否直接關(guān)系到信息使用者對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)的判斷和決策。如果有許多不正常的關(guān)聯(lián)方交易，那么資源就會(huì)在關(guān)聯(lián)方之間進(jìn)行不正常的轉(zhuǎn)移，由此產(chǎn)生的會(huì)計(jì)信息都是不真實(shí)的。在這種情況下，投資者無(wú)法正常的對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)情況作出合理的判斷，難以作出正確的決策，就會(huì)引發(fā)社會(huì)資源不能正確的配置，更甚者則出現(xiàn)“劣幣驅(qū)逐良幣”的現(xiàn)象。業(yè)績(jī)本來(lái)不錯(cuò)的企業(yè)可能因?yàn)橄鄬?duì)的不好而失去投資者。

3、容易損害中小股東利益。如果關(guān)聯(lián)交易不能正常合法進(jìn)行，那么最容易受到傷害的便是企業(yè)的中小股東，控股股東為了自己的利益作出損害中小股東的行為。

4、造成國(guó)家的稅收流失。關(guān)聯(lián)方企業(yè)的各方假如所在的地區(qū)、行業(yè)、所有制形式不同的公司，那么他們使用的稅法和享受的一些稅收優(yōu)惠就不一樣，那么關(guān)聯(lián)方之間就很有可能把一些利潤(rùn)轉(zhuǎn)移到稅收負(fù)擔(dān)比較小的企業(yè)上，這樣就變相的導(dǎo)致了國(guó)家稅收的流失。

5、關(guān)聯(lián)交易成為上市公司配合不法機(jī)構(gòu)二級(jí)市場(chǎng)炒作的重要工具。由于我們國(guó)家證券市場(chǎng)發(fā)展比較晚，在監(jiān)管等方面仍然有許多需要慢慢改進(jìn)的地方，一些法律上監(jiān)管的漏洞就容易被一些不法機(jī)構(gòu)利用來(lái)獲取利益。在二級(jí)市場(chǎng)上，他們可能故意給投資者營(yíng)造一些好的預(yù)期，配合著不法機(jī)構(gòu)順利完成“出貨”，特別在我國(guó)二級(jí)市場(chǎng)經(jīng)常有上市公司和關(guān)聯(lián)方各種形式的重組，給外界造成一種假象利好。

二、我國(guó)上市公司關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的原因

(1)體制轉(zhuǎn)軌因素

我國(guó)現(xiàn)在大部分上市公司都是由最早的國(guó)企改制成的，原來(lái)的國(guó)有企業(yè)把它的好的資產(chǎn)單獨(dú)剝離出來(lái)上市，原有企業(yè)成為母公司，這樣的話，母公司與上市公司之間就必然有著關(guān)聯(lián)性，他們之間的交易很多時(shí)候都不是公允的。這是當(dāng)初企業(yè)轉(zhuǎn)制時(shí)留下的問(wèn)題，他們之間的關(guān)系是必然存在的，因此說(shuō)體制轉(zhuǎn)軌因素是影響關(guān)聯(lián)交易的一個(gè)很重要因素。

(2)證券制度因素

我國(guó)的證券市場(chǎng)制度在剛開(kāi)始時(shí)是審批制，證券的相關(guān)管理部門(mén)為了促進(jìn)相關(guān)政策實(shí)施，把股票的發(fā)行規(guī)模分割給了各個(gè)政府部門(mén)，接著地方的政府為了促進(jìn)本地的企業(yè)去上市而進(jìn)行人為的操作，這就造成了上市公司的股本比較小，造成企業(yè)為了上市選擇“主體上市、原有企業(yè)作為母公司”的模式，這種模式又必然造成上市公司與原有企業(yè)之間存在關(guān)聯(lián)，使上市公司對(duì)母公司產(chǎn)生很大的依賴(lài)，因此上市公司為了保證能夠進(jìn)行正常的經(jīng)營(yíng)不得不與關(guān)聯(lián)方進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易。

(3)法律監(jiān)管因素

在現(xiàn)階段，我國(guó)對(duì)關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管的法律主要是集中在相關(guān)部委制定的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則以及有關(guān)行業(yè)的相關(guān)規(guī)定等，通過(guò)分析這一些的法律法規(guī)可以看出來(lái)相關(guān)的監(jiān)督的法律地位不是很高，很難對(duì)關(guān)聯(lián)交易的雙方以及不法機(jī)構(gòu)構(gòu)成震懾，與此同時(shí)，一些監(jiān)管規(guī)范也僅僅是規(guī)定關(guān)聯(lián)交易如何進(jìn)行會(huì)計(jì)處理，對(duì)于其違反規(guī)定怎么處罰沒(méi)有明確的規(guī)定，這樣的監(jiān)管效果并不是十分理想。

三、規(guī)范上市公司關(guān)聯(lián)交易的對(duì)策

要防止不公平的關(guān)聯(lián)方交易就應(yīng)完善對(duì)關(guān)聯(lián)方交易披露的規(guī)范。具體可從法律法規(guī)、關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生根源、注冊(cè)會(huì)計(jì)師和監(jiān)管部門(mén)以及公司的內(nèi)部控制等幾個(gè)方面，來(lái)探討完善關(guān)聯(lián)方交易的對(duì)策。

(1)完善關(guān)聯(lián)方交易披露的法律法規(guī)制度

從我國(guó)證券市場(chǎng)的實(shí)際情況出發(fā)，在關(guān)聯(lián)方交易的信息披露方面，我國(guó)現(xiàn)行的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則可以做出以下一些改進(jìn)①披露關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的關(guān)聯(lián)方交易對(duì)各企業(yè)的當(dāng)期業(yè)績(jī)及財(cái)務(wù)狀況的影響。在關(guān)聯(lián)方交易過(guò)程中，其各種業(yè)務(wù)往來(lái)對(duì)于企業(yè)的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)和財(cái)務(wù)狀況都可能產(chǎn)生一定影響，因此應(yīng)當(dāng)對(duì)這些影響予以披露，給投資者提供全面有效的會(huì)計(jì)信息。②制定關(guān)聯(lián)方交易的定價(jià)政策及定價(jià)方法。定價(jià)政策是關(guān)聯(lián)方交易信息披露中的關(guān)鍵部分，是投資者判斷關(guān)聯(lián)交易是正當(dāng)?shù)倪€是非正當(dāng)?shù)闹匾疽罁?jù)，應(yīng)當(dāng)在準(zhǔn)則中規(guī)定定價(jià)政策的披露規(guī)定，保證投資者對(duì)于定價(jià)政策的知情權(quán)。

(2)減少關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系

企業(yè)在進(jìn)行改組上市的過(guò)程當(dāng)中，盡可能的規(guī)范消除上市公司與母公司之間天然的關(guān)聯(lián)關(guān)系，使得上市公司能夠獨(dú)立自主，不再受母公司的控制而難以獨(dú)立。

(3)發(fā)揮注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的作用

重大關(guān)聯(lián)方關(guān)系及交易是指對(duì)企業(yè)的財(cái)務(wù)管理和經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)等方面產(chǎn)生重大影響的關(guān)聯(lián)方關(guān)系和交易，由于其對(duì)企業(yè)相關(guān)股東的權(quán)益可能造成重要影響，因此必須加強(qiáng)其審計(jì)和監(jiān)督力度，充分發(fā)揮注冊(cè)會(huì)計(jì)師的職能作用。

(4)加強(qiáng)對(duì)關(guān)聯(lián)方交易信息披露的監(jiān)管

加強(qiáng)對(duì)關(guān)聯(lián)方交易信息披露的監(jiān)管也是規(guī)范關(guān)聯(lián)方交易披露的一個(gè)重要方面。在證監(jiān)會(huì)監(jiān)管與交易所監(jiān)管之間，總體上應(yīng)堅(jiān)持兩者并重的原則。

1、加強(qiáng)證監(jiān)會(huì)對(duì)關(guān)聯(lián)方交易披露的監(jiān)管。首先，證監(jiān)會(huì)可以制訂一系列關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的信息披露有關(guān)的內(nèi)容準(zhǔn)則等，強(qiáng)調(diào)其披露的信息易于投資者理解。其次，加大對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易披露的監(jiān)督，可以考慮建立一些專(zhuān)門(mén)的針對(duì)此的監(jiān)督制度部門(mén)，專(zhuān)查違規(guī)的關(guān)聯(lián)方交易。

2、進(jìn)一步發(fā)揮交易所對(duì)關(guān)聯(lián)方交易披露的監(jiān)督作用。在現(xiàn)階段，我國(guó)的證券法客觀上以及賦予了交易所監(jiān)管權(quán)、規(guī)則制定權(quán)等權(quán)利，但由于其權(quán)利有限，對(duì)一些違規(guī)的關(guān)聯(lián)方頂多只能進(jìn)行公開(kāi)披露譴責(zé)，與巨大的利益相對(duì)比，處罰顯得太清，不能起到震懾的作用。加大交易所的權(quán)利，給予其加大處罰的權(quán)利，才能更好的進(jìn)行監(jiān)管。

(5)完善上市公司內(nèi)部控制

一方面，要不斷完善各種內(nèi)部控制制度，并加強(qiáng)執(zhí)行力度，是財(cái)務(wù)得到規(guī)范，另一方面，要加強(qiáng)上市公司監(jiān)事的財(cái)務(wù)監(jiān)察權(quán)，督促上市公司聘任獨(dú)立的第三方監(jiān)事，同時(shí)加強(qiáng)財(cái)務(wù)專(zhuān)業(yè)人員的數(shù)量，設(shè)置獨(dú)立董事制度。為了避免上市公司利用關(guān)聯(lián)方關(guān)系進(jìn)行內(nèi)幕交易，應(yīng)對(duì)上市公司治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行合理化設(shè)計(jì)，如在董事會(huì)中設(shè)置中小股東代表，監(jiān)督大股東企業(yè)行為;完善上市公司獨(dú)立董事制度，提高獨(dú)立董事的獨(dú)立性，保護(hù)中小投資者利益。

此外，要全方位進(jìn)行道德建設(shè)和誠(chéng)信教育。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下強(qiáng)調(diào)道德建設(shè)和誠(chéng)信教育尤為重要，當(dāng)巨大的經(jīng)濟(jì)利益與嚴(yán)肅的道德規(guī)范相碰撞時(shí)，潛移默化的誠(chéng)信教育能使道德發(fā)揮效能。可以通過(guò)對(duì)上市公司的高管人員、會(huì)計(jì)人員和注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)行誠(chéng)信教育，同時(shí)，使市場(chǎng)各參與者都弘揚(yáng)誠(chéng)信為本，操守為重的道德風(fēng)范，才能使制度、規(guī)范得以落到實(shí)處，才能防范不規(guī)范的關(guān)聯(lián)交易行為發(fā)生。

四、結(jié)束語(yǔ)

關(guān)聯(lián)方交易是一把雙刃劍，一方面關(guān)聯(lián)方交易是實(shí)現(xiàn)資源優(yōu)化配置的一種好方法;另一方面，關(guān)聯(lián)方交易如果不能被正當(dāng)?shù)氖褂茫瑒t會(huì)帶來(lái)很大的負(fù)面影響，因此，必須對(duì)其披露問(wèn)題進(jìn)行嚴(yán)格規(guī)范，促使其為我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展做出更加重要貢獻(xiàn)。我們可以借鑒國(guó)外關(guān)聯(lián)方交易方面的準(zhǔn)則，然后結(jié)合中國(guó)的具體國(guó)情，使關(guān)聯(lián)方交易真正發(fā)揮其公允的一面，為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展做出貢獻(xiàn)。

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