第一篇：2、案件的事實(shí)和法律問(wèn)題

案件的爭(zhēng)議事實(shí)和法律問(wèn)題

1、小孩的撫養(yǎng)及撫養(yǎng)費(fèi)問(wèn)題：

從案件得知，被告有暴力傾向，小孩應(yīng)由原告撫養(yǎng)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)婚姻法》第三十七條第一款規(guī)定，一方撫養(yǎng)子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)，至于時(shí)間長(zhǎng)短和金額規(guī)定，有雙方協(xié)商，協(xié)商不成法院調(diào)解。

2、原告被毆打所導(dǎo)致的醫(yī)療費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、誤工費(fèi)用問(wèn)題： 根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百零六條第二款、第一百一十九條的規(guī)定，被告應(yīng)當(dāng)全額賠償這些費(fèi)用，但前提是原告必須證明這些費(fèi)用是由于遭受虐待產(chǎn)生的。

3、原告的精神損害賠償問(wèn)題：

根據(jù)《中華人民共和國(guó)婚姻法》第四十六條第一款第（三）項(xiàng)、《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》第八條第二款、第九條第一款第（三）項(xiàng)、第十條第一款第（一）、（二）、（三）、（五）、（六）項(xiàng)的規(guī)定，被告對(duì)原告因遭受被告虐待產(chǎn)生的精神損害應(yīng)當(dāng)全額賠償，但是原告需要去舉證案中所訴求的因被告的第三者而產(chǎn)生的精神損害賠償。

4、雙方是否都有第三者介入，哪方在該婚姻關(guān)系中存在問(wèn)題：對(duì)于第三者，雙方都有此傳聞但無(wú)具體證據(jù)證明對(duì)方有第三者的存在但是，被告一直對(duì)原告實(shí)施家庭暴力，故被告毆打是這段婚姻關(guān)系問(wèn)題存在的原因。

5、商品房是夫妻共同財(cái)產(chǎn)還是被告?zhèn)€人財(cái)產(chǎn)：

雖然被告強(qiáng)調(diào)商品房是被告婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)，但并無(wú)證據(jù)證明，并且在房產(chǎn)證上明顯寫(xiě)有原告為共有人。所以商品房為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

6、財(cái)產(chǎn)應(yīng)如何分割：

根據(jù)《中華人民共和國(guó)婚姻法》第三十九條第一款、第四十二條，夫妻共有財(cái)產(chǎn)應(yīng)該夫妻雙方協(xié)商分割，協(xié)商不成法院幫其分割，但是要盡量照顧到撫養(yǎng)孩子的一方當(dāng)事人的利益。

第二篇：離婚案件的法律問(wèn)題

離婚案件法律問(wèn)題

一般離婚案件有三個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)問(wèn)題：

其一：夫妻感情是否確已破裂；

其二：離婚后子女由哪方撫養(yǎng)、撫養(yǎng)費(fèi)如何支付；

其三：家庭財(cái)產(chǎn)如何分割。

如果夫妻雙方對(duì)以上三個(gè)焦點(diǎn)問(wèn)題，能夠協(xié)商一致，就可以直接到民政局婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚手續(xù)了，即可以節(jié)約費(fèi)用，又可以節(jié)省時(shí)間。最好在去之前寫(xiě)好離婚協(xié)議，并雙方簽字，這樣把雙方的意思表示固定下來(lái)，省得雙方在民政局辦手續(xù)時(shí)，因?yàn)橐恍┲?jié)問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)議，從而避免要幾次去民政局才能辦妥的尷尬。

但是，有近40%的離婚爭(zhēng)議，男女雙方爭(zhēng)議分歧大，不能就離婚協(xié)議達(dá)成一致，只能聘請(qǐng)律師從中斡旋，直至訴到法院。有些當(dāng)事人甚至省去了聘請(qǐng)律師這一步，直接到法院進(jìn)行訴訟。

一、立案時(shí)應(yīng)注意的問(wèn)題。

（一）仔細(xì)審閱提交訴訟材料，避免不必要麻煩的發(fā)生。

1、避免被告二個(gè)住所地的情況出現(xiàn)。

根據(jù)有關(guān)要求，一方提起離婚訴訟，立案時(shí)，應(yīng)該提交法院的材料有：

（1）起訴狀；

（2）結(jié)婚證書(shū)；

（3）身份證；

（4）財(cái)產(chǎn)清單。

應(yīng)該注意的是，在提起訴訟之前，應(yīng)核對(duì)雙方現(xiàn)在的住址是否與戶口本或身份證上的一致。特別是被告的信息不能出現(xiàn)兩個(gè)或以上的住址，否則有的法院（如閔行）會(huì)讓當(dāng)事人提供被告現(xiàn)住所地的證據(jù)，一般是現(xiàn)住所在居委會(huì)的證明，這是非常麻煩的，當(dāng)天立不上案不說(shuō)，還要去被告居委會(huì)開(kāi)證明，費(fèi)力又求人。因此，立案之前核對(duì)提交的訴訟材料，避免出現(xiàn)被告兩個(gè)以上的住址的情況應(yīng)當(dāng)引起注意。

2、規(guī)范書(shū)寫(xiě)起訴狀。

對(duì)起訴狀的書(shū)寫(xiě)，最好套用固定的格式，這里，注意寫(xiě)明原、被告住址的郵政編碼，以及雙方的聯(lián)系電話、手機(jī)，以方便法院與當(dāng)事人聯(lián)系。

有些原告滿腹委屈，因此在書(shū)寫(xiě)起訴狀時(shí)，如寫(xiě)長(zhǎng)篇小說(shuō)，洋洋幾千言，或者羅里羅嗦，恨不得到家里發(fā)生的事兒，全部寫(xiě)在訴狀上，其實(shí)這是沒(méi)有必要的。在正文里，只要簡(jiǎn)要寫(xiě)明感情不和的原因和表現(xiàn)形式就可以了，記實(shí)性、記事性的說(shuō)明不要太多，否則層次性不強(qiáng)，主次不清，法官看得云里霧里，事得其反。

（二）關(guān)于提交財(cái)產(chǎn)清單的問(wèn)題。

因?yàn)殡x婚糾紛財(cái)產(chǎn)爭(zhēng)議一并處理，加之法院是按爭(zhēng)議財(cái)產(chǎn)數(shù)額收取費(fèi)用的，因此，法院會(huì)讓原告提交財(cái)產(chǎn)清單。建議當(dāng)事人盡量少列財(cái)產(chǎn)數(shù)額，先少預(yù)交訴訟費(fèi)用，這不是惡意避免向法院交費(fèi)，而是因?yàn)槠鹪V后，原、被告仍有庭外和解的可能性，也就是仍有協(xié)商致，協(xié)議離婚的可能。但如果一旦協(xié)商一致，要撤訴，向法院交納的訴訟費(fèi)用只能退一半，因此，交的越多，“損失”就會(huì)越大。而對(duì)于法院來(lái)說(shuō)，因?yàn)榭梢愿鶕?jù)開(kāi)放審理的財(cái)產(chǎn)數(shù)額，責(zé)令原告

補(bǔ)交訴訟費(fèi)用，因此，法院可以通過(guò)這種救濟(jì)途徑收取應(yīng)當(dāng)收取的費(fèi)用。

（三）關(guān)于立案前后時(shí)間段的把屋。

有些法院周一到周五每天都可以立案，有些法院在有些特定的時(shí)段（比如周五上午或下午）是不立案的。因此，最好安排在周一到周四立案，最好在下午四點(diǎn)之前立案，否則四點(diǎn)后法院可能就不受理了。

立案后，要注意記住自己的案號(hào)，并詢問(wèn)立案人員何時(shí)案件可以轉(zhuǎn)到民庭、或哪個(gè)法庭，而后及時(shí)與法庭審判人員聯(lián)系案件進(jìn)度事宜。一般立案后，三天內(nèi)可以轉(zhuǎn)到民庭或法庭，因此，立案三天后打電話查詢案件承辦人員是可以查到的。

（四）關(guān)于附帶申請(qǐng)調(diào)查取證文書(shū)的問(wèn)題。

由于法律法規(guī)的限制，在一般情況下，有些特定的證據(jù)，如銀行存款情況、股票帳號(hào)情況等當(dāng)事人不能在訴前調(diào)查，只能委托法院調(diào)查，或申請(qǐng)法院出具調(diào)查令調(diào)查。但如果對(duì)方一知道原告訴至法院，很可能就會(huì)立即將資金轉(zhuǎn)移，原告直接在訴狀中附帶申請(qǐng)法院調(diào)查取證申請(qǐng)書(shū)或調(diào)查令申請(qǐng)書(shū)，并注明先查詢?cè)偎瓦_(dá)的理由，不至于“打草驚蛇”，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。一旦查詢賬上仍有大量資金，或以度時(shí)考慮采取財(cái)產(chǎn)儀器保全，以求主動(dòng)。

二、答辯期間應(yīng)注意的問(wèn)題

（一）補(bǔ)足應(yīng)提交的證據(jù)，防止舉證期間過(guò)期。

根據(jù)最高院的舉證規(guī)則，一般法院會(huì)在立案時(shí)，同時(shí)給原告一份舉證告之書(shū)，上海法院審理離婚案件的舉證期限一般有二種，一是立案后的七日內(nèi)，二是開(kāi)庭前。如果是第二種舉證期限，問(wèn)題就不大了，在開(kāi)庭前交納就可以了。如果是第一種舉證期限，一定要按時(shí)交證據(jù)，否則，很可能被對(duì)方律師抓住把柄，處于被動(dòng)。

（二）注意與承辦法官聯(lián)系，及時(shí)知曉開(kāi)庭時(shí)間。

根據(jù)民訴法的規(guī)定，法院應(yīng)在開(kāi)庭三日前，將傳票送達(dá)雙方當(dāng)事人。但是，由于法院開(kāi)庭的時(shí)間，會(huì)影響雙方庭外調(diào)解的進(jìn)度以及成功率，因此，提早了解法院的安排就顯得尤為必要。另外，如果對(duì)方交納了答辯狀，也可以在第一時(shí)間得知，并收閱，這樣可以了解對(duì)方的心里動(dòng)態(tài)。

（三）不放棄與對(duì)方的調(diào)解協(xié)商。

雖然訴至法院，但這不意味著雙方一定“法庭上見(jiàn)”。起訴到法院，在某種程序上講，更能促使雙方認(rèn)識(shí)到客觀事實(shí)，更能認(rèn)真審視自己的離婚要求，反而使庭外和解的可能性增大。因此，在期間仍與對(duì)方聯(lián)系調(diào)解事宜，也是必要的。

三、開(kāi)庭時(shí)應(yīng)該注意的問(wèn)題。

該帶的訴訟材料，如身份證、答辯狀、證據(jù)原件一定要帶齊。法院一般讓當(dāng)事人做的陳述，最好前提寫(xiě)好，開(kāi)庭一邊看，一邊說(shuō)。由于原、被告所處的角度不同，準(zhǔn)備的陳述材料也不同。作為原告，在陳述時(shí)，應(yīng)盡量把夫妻感情破裂的表現(xiàn)以及事實(shí)陳述清楚，并配有相關(guān)例證。作為被告，應(yīng)盡量圍繞夫妻感情尚可、不到分手地步為中心，擺事實(shí)，講道理。不要強(qiáng)調(diào)對(duì)方某一點(diǎn)的陳述不符合事實(shí)，而要把握整個(gè)大的方向，不要被對(duì)方“牽著鼻子走”，陷入訴訟中的被動(dòng)。

在辯論階段，聽(tīng)對(duì)方陳述時(shí)一定要聚神會(huì)神，不要為對(duì)方不中聽(tīng)的言辭氣暈了頭腦。對(duì)方說(shuō)的不對(duì)的要點(diǎn)，要拿筆記住，然后繼續(xù)向下聽(tīng)。在反駁時(shí)，要有條理地圍繞自己的主張反駁。很多當(dāng)事人在答辯時(shí)，往往按對(duì)方說(shuō)錯(cuò)的地方，一條一條糾正，作為辯論提綱，其實(shí)這是不妥的，要有自己的思路，不要順著對(duì)方安排的路走，以防陷入對(duì)方的陷阱。

四、宣判后，要仔細(xì)閱讀法院的判決書(shū)，決定是否服判或上訴。

判決書(shū)下來(lái)后，當(dāng)事人往往是倒著看的，先看判決結(jié)果，或喜或悲。但對(duì)于判決書(shū)中的內(nèi)容，法院判決的依據(jù)，往往少有當(dāng)事人仔細(xì)研究和推敲。一份判決書(shū)中有三部分最為重要：

1、本院查明??

2、本院認(rèn)為??

3、如下判決??

判決結(jié)果的基礎(chǔ)，就是本院查明；判決結(jié)果的依據(jù)，就是本院認(rèn)為。實(shí)踐中，一點(diǎn)兒瑕疵都不存在的判決書(shū)很難找到，但并不是有了瑕疵就找到了上訴的理由。要看法院關(guān)鍵的判決所依據(jù)的事實(shí)是否真實(shí)、客觀。一般情況下，離婚案件中，一審判決一旦生效，如果不是認(rèn)定事實(shí)不清、適用法律錯(cuò)誤，只是存在一些小的問(wèn)題，即使上訴，二審法院改判的可能性較小。

離婚案件判決生效后，如果沒(méi)有提出新的理由，事實(shí)和新的訴求，那么判決生效后的６個(gè)月內(nèi)，人民法院不受理。

第三篇：法官如何認(rèn)定案件事實(shí)

法官如何認(rèn)定案件事實(shí)

（一）---不需要通過(guò)證明手段就可以認(rèn)定的案件事實(shí)發(fā)表時(shí)間：2006-11-25 12:06:00 閱讀次數(shù):731所屬分類：審判工作

法官裁判案件無(wú)非是做兩項(xiàng)工作，一是認(rèn)定案件事實(shí)，二是適用法律。

一個(gè)案件中，原告所說(shuō)的是真的，還是被告所說(shuō)的是真的呢？這就需要對(duì)事實(shí)作出認(rèn)定。認(rèn)定事實(shí)誰(shuí)說(shuō)了算？當(dāng)然是法官！但法官不能憑空認(rèn)定，要根據(jù)程序法規(guī)定的證明手段，通過(guò)證明手段和方法來(lái)查明案件事實(shí)的真相。

是不是所有的案件事實(shí)都需要證明手段來(lái)查明呢？肯定不是！如果將案件事實(shí)分類的話，可以分為不需要審查就可直接采納的事實(shí)和必須審查認(rèn)定的事實(shí)。其中不需要審查就可直接認(rèn)定的事實(shí)又可分為不爭(zhēng)執(zhí)的事實(shí)和自認(rèn)事實(shí)；必須審查認(rèn)定的事實(shí)又可分為靠法官的知識(shí)經(jīng)驗(yàn)足以認(rèn)定的事實(shí)和必須通過(guò)證明手段才能認(rèn)定的事實(shí)。不爭(zhēng)執(zhí)的事實(shí)、自認(rèn)事實(shí)和靠法官的知識(shí)經(jīng)驗(yàn)足以認(rèn)定的事實(shí)就是不需要通過(guò)證明手段就可以認(rèn)定的案件事實(shí)。

不爭(zhēng)執(zhí)的事實(shí)。雙方?jīng)]有爭(zhēng)議的事實(shí)就是不爭(zhēng)執(zhí)的事實(shí)。如離婚案中什么時(shí)候結(jié)婚、什么時(shí)候生小孩、生了幾個(gè)小孩等，合同履行糾紛案件中有關(guān)合同成立的事實(shí)等，交通事故賠償案中什么時(shí)候、什么地點(diǎn)、車(chē)輛相撞等等，一般沒(méi)有爭(zhēng)議。任何一個(gè)案件都有不爭(zhēng)執(zhí)的事實(shí)，這些事實(shí)對(duì)雙方主張的權(quán)益并沒(méi)有利害沖突，它們與有利害沖突的案件事實(shí)相連接，完完整整地構(gòu)成全案的案情事實(shí)。所以本人稱這些事實(shí)為案件基礎(chǔ)事實(shí)，當(dāng)然不一定準(zhǔn)確，名稱上有待商榷，但有人將這類事實(shí)劃歸到自認(rèn)事實(shí)中，我就不贊同這種觀點(diǎn)。

自認(rèn)事實(shí)。一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人所主張的某個(gè)不利于自己的事實(shí)，給予認(rèn)可，這一事實(shí)就是自認(rèn)事實(shí)。但是涉及身份關(guān)系的事實(shí)，不能通過(guò)自認(rèn)形式來(lái)認(rèn)定。最高法院《行政訴訟證據(jù)規(guī)定》第67條、《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第8條就對(duì)此有明確的規(guī)定。這里邊要注意的是，認(rèn)可的是對(duì)自己不利的事實(shí)才是自認(rèn)事實(shí)，對(duì)沒(méi)有利益不沖突的事實(shí)的認(rèn)可，不是自認(rèn)事實(shí)，而是不爭(zhēng)執(zhí)的事實(shí)。因此，本人贊同將這兩類事實(shí)區(qū)別開(kāi)來(lái)。

靠法官的知識(shí)經(jīng)驗(yàn)就足以認(rèn)定的事實(shí)。這個(gè)定義嚴(yán)格地講，并不準(zhǔn)確。按照最高法院《行政訴訟證據(jù)規(guī)定》第68條，應(yīng)當(dāng)稱為法庭可以直接認(rèn)定的事實(shí)。這些事實(shí)在《行政訴訟證

據(jù)規(guī)定》第68條、《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第9條里邊有具體的規(guī)定，主要是指：（1）眾所周知的事實(shí)；（2）自然規(guī)律及定理；（3）根據(jù)法律或者說(shuō)已知的事實(shí)和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，能推定出另一事實(shí)；（4）已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判確認(rèn)的事實(shí)；（5）已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實(shí)；（6）已為有效公證文書(shū)所證明的事實(shí)等等。當(dāng)然上述第（1）

（3）（4）（5）（6）項(xiàng)事實(shí)，當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的除外

以上三類事實(shí)就是不需要特別收集資料（證據(jù)），通過(guò)程序法上的證明手段即可認(rèn)定的案件事實(shí)。我們?cè)趯徟袑?shí)踐中一般稱作沒(méi)有爭(zhēng)議的事實(shí)。確認(rèn)沒(méi)有爭(zhēng)議的事實(shí)就是庭前證據(jù)交換的主要任務(wù)之一（簡(jiǎn)易程序不進(jìn)行庭前證據(jù)交換除外）。這些事實(shí)經(jīng)庭前證據(jù)交換確認(rèn)下來(lái)，在法庭調(diào)查時(shí)，由法官直接宣布，不再查證以節(jié)藥訴訟資源。

值得注意的是，在基層法院審判實(shí)踐中，個(gè)別法官?zèng)]有很好的把握庭前證據(jù)交換與法庭調(diào)查的關(guān)系。要么將庭前證據(jù)交換走過(guò)場(chǎng)，并沒(méi)有確認(rèn)好沒(méi)有爭(zhēng)議的事實(shí)，或者雖已確認(rèn)，在法庭調(diào)查時(shí)又對(duì)這些事實(shí)進(jìn)行查證；要么將雙方有爭(zhēng)議的事實(shí)也在庭前證據(jù)交換中進(jìn)行舉證、質(zhì)證和認(rèn)證，造成法庭調(diào)查走過(guò)場(chǎng)或重復(fù)勞動(dòng)。這兩種作法都不妥當(dāng)。正確把握庭前證據(jù)交換與法庭調(diào)查的關(guān)系，必須明確庭前證據(jù)交換的目的和任務(wù)。我認(rèn)為庭前證據(jù)交換至少要達(dá)到以下幾個(gè)主要目的：（1）確認(rèn)沒(méi)有爭(zhēng)議的事實(shí)和證據(jù)，這些事實(shí)法庭調(diào)查中不再查證。（2）對(duì)雙方有爭(zhēng)議的證據(jù)確定下來(lái)，留作法庭調(diào)查進(jìn)行舉證、質(zhì)證、認(rèn)證，防止當(dāng)事人搞證據(jù)突襲。（3）根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求所涉及的法律關(guān)系，確定該案有哪些是必須要查清的，而這些事實(shí)又是雙方所爭(zhēng)執(zhí)的，也就是常說(shuō)的爭(zhēng)議事實(shí)，以便于當(dāng)事人在法庭調(diào)查階段圍繞爭(zhēng)議事實(shí)進(jìn)行舉證、質(zhì)證，要注意爭(zhēng)議事實(shí)與爭(zhēng)議焦點(diǎn)的區(qū)別，爭(zhēng)議事實(shí)和爭(zhēng)執(zhí)觀點(diǎn)等一起構(gòu)成爭(zhēng)議焦點(diǎn)。（4）為了查清爭(zhēng)議事實(shí)，當(dāng)事人是否要申請(qǐng)延長(zhǎng)舉證期限重新舉證，是否申請(qǐng)法院調(diào)查取證或者法院有哪些證據(jù)需要主動(dòng)調(diào)取。等等。

第四篇：離婚案件11類法律問(wèn)題深度總結(jié)

離婚案件11類法律問(wèn)題深度總結(jié)

一、離婚的方式問(wèn)題

1.怎么樣可以離婚？離婚有哪些方式？

答：離婚有兩種方式可以采用，一種叫協(xié)議離婚；另外一種叫訴訟離婚。兩種方式適用不同的條件，程序也不一樣。

一般而言，雙方爭(zhēng)議不大，建議盡量通過(guò)協(xié)議離婚方式進(jìn)行，成本低廉、效率較高，但離婚協(xié)議對(duì)雙方?jīng)]有強(qiáng)制執(zhí)行效力（協(xié)議本身原則上有效），離婚后較常見(jiàn)不履行協(xié)議的情況。注意：需要雙方到婚姻登記機(jī)關(guān)（一般為一方戶籍所在地）辦理離婚登記手續(xù)。

若雙方無(wú)法協(xié)商或調(diào)解達(dá)成一致，只能通過(guò)訴訟離婚（俗稱打官司）解決。此種情況還適用于另一方不知去向、事實(shí)婚姻離婚等情況。具體在何處起訴因案而異，可以參見(jiàn)。

2.去民政局離婚和法院調(diào)解離婚的效果是一樣的嗎？

答：在民政局離婚可以領(lǐng)取離婚證，在法院調(diào)解離婚領(lǐng)取的是《民事調(diào)解書(shū)》（需要具備法院出具的生效證明），同樣達(dá)到解除婚姻關(guān)系、財(cái)產(chǎn)分割和處理?yè)狃B(yǎng)權(quán)問(wèn)題。

值得注意的是，離婚后如果一方違反當(dāng)初的約定，在民政局離婚的當(dāng)事人要以離婚協(xié)議為基礎(chǔ)起訴至法院，通過(guò)法院審理后獲得生效判決文書(shū)后，才能申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行；

在法院調(diào)解離婚的當(dāng)事人，可以根據(jù)《民事調(diào)解書(shū)》的內(nèi)容直接申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行，無(wú)需另行起訴。3.同居很多年，現(xiàn)在要想結(jié)束這段關(guān)系，怎么辦？

答：沒(méi)有辦理婚姻登記，沒(méi)有領(lǐng)取結(jié)婚證而同居在一起，要分情況處理:（1）如果是1994年2月1日以前即同居在一起并以夫妻名義共同生活，周?chē)罕娪H友都認(rèn)為是夫妻關(guān)系的，一般屬于事實(shí)婚姻。要結(jié)束這樣的關(guān)系，需要參照已經(jīng)登記結(jié)婚的情況辦理離婚登記或訴訟離婚。鑒于現(xiàn)實(shí)中幾乎所有婚姻登記機(jī)關(guān)都不會(huì)受理事實(shí)婚姻的離婚登記申請(qǐng)，因此只能通過(guò)訴訟離婚解決。

（2）如果是1994年2月1日以后同居在一起，無(wú)論生活時(shí)間有多長(zhǎng)，是否生兒育女，均按非法同居關(guān)系處理。雙方可以協(xié)議分手，也可以起訴要求解除非法同居關(guān)系，同居期間為共同生產(chǎn)、生活而形成的債權(quán)債務(wù)一般作為共同債權(quán)債務(wù)處理。非婚生子女參照《婚姻法》及有關(guān)司法解釋的規(guī)定處理。

4.感情不和分居兩年算自動(dòng)離婚或自動(dòng)解除婚姻關(guān)系嗎？ 答：不是。離婚必須要到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記手續(xù)或者通過(guò)人民法院判決或調(diào)解離婚并取得生效法律文書(shū)后方解除婚姻關(guān)系。現(xiàn)實(shí)中因感情不和分居兩年只是可能會(huì)結(jié)合具體案情被法院認(rèn)定為夫妻雙方感情破裂的一種情形，即便分居是事實(shí)，也不一定最終判決離婚。

5.想要離婚，但是結(jié)婚證都被對(duì)方隱藏起來(lái)，怎么辦？ 答：你可以持身份證或戶口簿到辦理婚姻登記的民政局或檔案局進(jìn)行查詢婚姻登記檔案，以檔案材料作為結(jié)婚的證明向人民法院起訴。

6.對(duì)方（離家出走）無(wú)法取得聯(lián)系，怎么樣才能離婚？ 答：此種情況只能通過(guò)訴訟程序離婚，一般需要通過(guò)法院進(jìn)行公告送達(dá)法律文書(shū)。雖然時(shí)間較長(zhǎng)，成本較高，但也必須要通過(guò)這樣的程序方可離婚。

7.為買(mǎi)房子、規(guī)避二套房政策等原因，“假離婚”可以嗎？ 答：理論上是可以的。但是請(qǐng)注意離婚后的風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)踐中弄假成真的報(bào)道不在少數(shù)，請(qǐng)三思而后行。具體操作建議可以詢專業(yè)婚姻家庭律師。

8.借用他人身份證件進(jìn)行結(jié)婚登記，結(jié)婚證上載明的主體與實(shí)際共同生活者不一致的，想要離婚該如何處理？

答：此種情況只要不是發(fā)生在1994年2月1日以前，一般按照非法同居原則處理財(cái)產(chǎn)、子女撫養(yǎng)、債權(quán)債務(wù)等問(wèn)題。

另一種方法，可以請(qǐng)求結(jié)婚證上載明的主體向婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷或提起行政訴訟。實(shí)踐中，可以考慮通過(guò)與載明主體進(jìn)行協(xié)商處置。

9.一方使用虛假身份證件與另一方結(jié)婚，婚后不久就離家出走，下落不明。該怎么辦？ 答：此種情況建議首先向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，按照詐騙罪立案查處。至于已經(jīng)辦理的結(jié)婚登記手續(xù)，可以持公安機(jī)關(guān)出具的證明材料（證明身份虛假），提起行政訴訟，請(qǐng)求撤銷結(jié)婚登記。

10.一方在婚后發(fā)生事故成為了植物人或者重度智力殘疾，另一方如何離婚？

答：植物人或者重度智力殘疾在法律上是無(wú)民事行為能力的，如果其配偶有遺棄、虐待等嚴(yán)重?fù)p害人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)益行為，需要由其他有監(jiān)護(hù)資格的人比如子女、父母按照特別程序變更監(jiān)護(hù)關(guān)系。

在變更監(jiān)護(hù)關(guān)系以后，監(jiān)護(hù)人可以代理無(wú)民事行為能力一方提起離婚訴訟。

注意：若是限制民事行為能力（即精神、智力尚可，有一定辨識(shí)能力），一般需要其本人自行提起離婚訴訟。

二、離婚的條件問(wèn)題

1.什么情況下法院會(huì)判離婚？

答：出現(xiàn)離婚的法定理由，法院原則上會(huì)判離婚。如其它情形，法院具有一定的自由裁量權(quán)。比如，第二次起訴離婚；一方被判有期徒刑，刑期較長(zhǎng)；一方被宣告失蹤；一方出軌（非重婚和同居），情節(jié)較嚴(yán)重；證實(shí)一方同性戀等。

2.離婚的法定理由是什么？

答：（1）重婚或有配偶者與他人同居的；（2）實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；（3）有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的；（4）因感情不和分居滿二年的；（5）患有法定禁止結(jié)婚的疾病的，或有患有生理缺陷不能發(fā)生性行為、難以治愈的；（6）婚前隱瞞精神疾病、婚前知曉對(duì)方患有精神疾病或婚后患有精神疾病，均久治不愈；（7）一方違法或犯罪，且該違法或犯罪行為嚴(yán)重傷害夫妻感情的，比如故意傷害親友、奸淫親友等。

3.沒(méi)有法定理由，第一次起訴離婚是否會(huì)判離婚？

答：具有以下情形，有機(jī)會(huì)獲得法院判決離婚。（1）第二次起訴離婚；（2）一方被判處徒刑，刑期較長(zhǎng)；（3）一方被宣告失蹤；（4）一方出軌（非重婚和同居），情節(jié)較嚴(yán)重；（5）證實(shí)一方同性戀或性無(wú)能；（6）一方違背另一方意愿墮胎導(dǎo)致感情破裂無(wú)法調(diào)和的。

4.對(duì)方下落不明，能否起訴離婚？

答：可以。建議先去公安機(jī)關(guān)報(bào)失蹤或由對(duì)方戶籍所在地或經(jīng)常居住地的村委會(huì)、社區(qū)居委會(huì)出具無(wú)法查找到下落的證明，同時(shí)建議到鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道辦）或公安機(jī)關(guān)加蓋印章，再憑人口失蹤的報(bào)案記錄或證明立案起訴。法院將采用公告方式送達(dá)相關(guān)文書(shū)。

5.女方在懷孕期、哺乳期或流產(chǎn)，是否可以起訴離婚？ 答：在懷孕期、分娩后一年內(nèi)或流產(chǎn)半年內(nèi)，男方不得起訴離婚，但女方可以起訴。若男方有證據(jù)證明女方懷胎或所生子女非親生，男方亦可起訴。

三、離婚的管轄問(wèn)題 1.離婚訴訟一般由哪個(gè)法院管轄？

答：一般由被告住所地法院管轄，住所地是指被告的戶籍所在地。若被告單方離開(kāi)住所地超過(guò)一年，案件可以由原告住所地（戶籍所在地）法院管轄。

若雙方都離開(kāi)戶籍地超過(guò)一年，由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄；沒(méi)有經(jīng)常居住地的，由原告起訴時(shí)被告居住地人民法院管轄。

注意，受理的法院均為基層人民法院，如某市、縣、區(qū)人民法院。2.一方外出打工，應(yīng)在哪個(gè)法院起訴離婚？

答：如一方外出打工超過(guò)一年的，另一方可以在原告戶籍所在地法院起訴離婚。但是這種情況下法院一般會(huì)要求你提供一方外出打工離開(kāi)戶籍地的證明材料，比較難取得此類證據(jù)。

外出打工一方若作為原告起訴離婚，應(yīng)在被告戶籍所在地法院起訴。

3.雙方均外出打工，應(yīng)在哪個(gè)法院起訴離婚？

答：如果雙方離開(kāi)戶籍所在地沒(méi)有超過(guò)一年，由被告戶籍所在地法院管轄（立案較容易）。

如果已經(jīng)離開(kāi)戶籍所在地一年，由起訴時(shí)，被告的經(jīng)常居住地法院管轄。如起訴時(shí)，被告沒(méi)有經(jīng)常居住地的，則由被告的居住地法院管轄。

注意：后兩種情況，立案時(shí)，一般法院會(huì)要求出具上述經(jīng)常居住地證明，實(shí)踐中收集此類證據(jù)有一定難度。4.一方（中國(guó)公民）在國(guó)外定居，另一方在國(guó)內(nèi)居住，應(yīng)在哪個(gè)法院起訴離婚？

答：不管哪一方起訴，國(guó)內(nèi)一方戶籍所在地（或經(jīng)常居住地）法院均有權(quán)管轄。分別在兩個(gè)國(guó)家法院起訴的，國(guó)內(nèi)法院亦有管轄權(quán)。

5.雙方（中國(guó)公民）在國(guó)外定居，應(yīng)在哪個(gè)法院起訴離婚？ 答：原則上在定居國(guó)起訴。除非定居國(guó)不受理（以必須在中國(guó)法院起訴為由），可以在中國(guó)起訴。分兩種情形：如在國(guó)內(nèi)結(jié)婚的，則在婚姻締結(jié)地或一方在國(guó)內(nèi)的最后居住地法院管轄。如在國(guó)外結(jié)婚的，則在一方原戶籍所在地或最后居住地法院管轄。

6.雙方（中國(guó)公民）都在國(guó)外但未定居的，應(yīng)在哪個(gè)法院起訴離婚？

答：由原告或被告原戶籍所在地法院管轄。7.雙方均取得外籍，能否在中國(guó)起訴？

答：雙方均在中國(guó)定居的，由被告定居地法院管轄；一方在中國(guó)定居，則由定居地法院管轄。

8.雙方（中國(guó)公民）均定居外國(guó)且已經(jīng)離婚，就國(guó)內(nèi)財(cái)產(chǎn)分割提起訴訟的，應(yīng)到哪個(gè)法院起訴？

答：在財(cái)產(chǎn)所在地法院起訴。

9.一方在看守所、監(jiān)獄或強(qiáng)制隔離戒毒所被監(jiān)禁，另一方應(yīng)向哪個(gè)法院起訴離婚？ 答：在原告戶籍所在地起訴，如原告戶籍所在地與經(jīng)常居住地不一致的，在原告經(jīng)常居住地起訴。

經(jīng)常居住地是指公民離開(kāi)住所地至起訴時(shí)已連續(xù)居住一年以上的地方，但公民住院就醫(yī)的地方除外。

10.雙方均被監(jiān)禁，應(yīng)向哪個(gè)法院起訴離婚？

答：原則上由被告原戶籍所在地法院管轄。如被告已經(jīng)被監(jiān)禁一年以上，則由監(jiān)禁地法院管轄。

四、離婚期限類問(wèn)題

1.離婚訴訟一般需要多長(zhǎng)時(shí)間？

答：一審簡(jiǎn)易程序3個(gè)月，普通程序6個(gè)月。實(shí)踐中，考慮到較高的法院調(diào)解成功率，60%的離婚案件會(huì)在3個(gè)月內(nèi)即順利完成整個(gè)訴訟過(guò)程。

2.第一次判決不準(zhǔn)離婚多久后可以再次起訴離婚？

答：6個(gè)月。注意，如果發(fā)生了不同于第一次起訴的法定理由，也可以6個(gè)月內(nèi)起訴。

3.離婚后發(fā)現(xiàn)對(duì)方在離婚時(shí)有隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣(mài)、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)，或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財(cái)產(chǎn)的行為，多久之內(nèi)可以請(qǐng)求人民法院再次分割？

答：自發(fā)現(xiàn)之次日起兩年內(nèi)。

4.協(xié)議離婚后，我認(rèn)為財(cái)產(chǎn)分配不公平，向重新分割是否可行？ 答：一年內(nèi)可以提起訴訟，但是如果沒(méi)有欺詐、脅迫、重大誤解等情形，難以勝訴。

五、子女撫養(yǎng)權(quán)問(wèn)題

1.孩子兩周歲以下，直接撫養(yǎng)權(quán)歸誰(shuí)？ 答：一般由女方直接撫養(yǎng)，跟隨女方生活。2.孩子十周歲以上，法院如何認(rèn)定撫養(yǎng)權(quán)？

答：法院主要根據(jù)孩子的意愿進(jìn)行判決，但一方有吸毒、家暴、傳染病等不適宜照顧孩子的除外。

3.孩子在兩周歲至十周歲之間，法院主要考慮哪些因素？ 答：主要考慮孩子跟隨哪一方生活，更有利于健康成長(zhǎng)。主要看孩子跟隨哪一方生活比較多，是否形成依賴，是否有利于孩子目前以及今后一段時(shí)間的生活學(xué)習(xí)；當(dāng)事人是否有較為充足的時(shí)間照顧小孩；當(dāng)事人是否有婚外情等道德問(wèn)題；當(dāng)事人的收入情況；當(dāng)事人是否絕育；當(dāng)事人雙方的家庭接納意愿等。

4.法院如何確定撫養(yǎng)費(fèi)？

答：根據(jù)孩子的實(shí)際需要，當(dāng)?shù)厣钏胶透改傅氖杖肭闆r等因素確定。有固定收入的，按照其月收入的百分之二十至三十的比例給付，負(fù)擔(dān)兩個(gè)以上子女撫養(yǎng)費(fèi)的，比例可適當(dāng)提高，但一般不得超過(guò)月總收入的百分之五十。

5.可以要求一次性支付撫養(yǎng)費(fèi)嗎？ 答：一般不可以。6.離婚后撫養(yǎng)費(fèi)是否可以要求增加？以誰(shuí)的名義起訴？ 答：可以，但需要提供以往確定的撫養(yǎng)費(fèi)不足以支付當(dāng)前孩子生活費(fèi)、教育費(fèi)和醫(yī)療費(fèi)的相關(guān)證據(jù)。

一般以孩子作為原告起訴。

7.離婚后是否可以要求變更撫養(yǎng)權(quán)？

答：可以，如直接撫養(yǎng)孩子的一方的撫養(yǎng)條件出現(xiàn)較大變化，另一方可以申請(qǐng)變更。當(dāng)然，雙方也可以協(xié)議變更。無(wú)法協(xié)商達(dá)成一致意見(jiàn)，也可以通過(guò)訴訟解決。

8.離婚后對(duì)方長(zhǎng)期不支付撫養(yǎng)費(fèi)，是否可以向法院起訴主張？由誰(shuí)主張？

答：可以，但是根據(jù)協(xié)議和法律文書(shū)規(guī)定的支付數(shù)額在兩年內(nèi)的可以主張。一般由實(shí)際撫養(yǎng)孩子的一方主張，而非以孩子名義起訴。

9.對(duì)方不準(zhǔn)我探視孩子，請(qǐng)問(wèn)怎么辦？

答：你可以通過(guò)當(dāng)?shù)卮逦瘯?huì)、社區(qū)居委會(huì)與對(duì)方溝通，可以協(xié)商探視時(shí)間、次數(shù)、方式、持續(xù)時(shí)間等內(nèi)容。若依然不能解決，已判決的申請(qǐng)執(zhí)行；未訴訟的，可以專門(mén)針對(duì)探視權(quán)提起訴訟。

六、離婚的彩禮問(wèn)題

1.什么是彩禮？

答：彩禮是指根據(jù)當(dāng)?shù)亓?xí)俗，以結(jié)婚為目的給予對(duì)方的聘禮、嫁妝等。

2.結(jié)婚不成，彩禮是否需要返還？ 答：當(dāng)事人請(qǐng)求返還按照習(xí)俗給付的彩禮的，如果查明屬于以下情形，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持：

（1）雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的；

（2）雙方辦理結(jié)婚登記手續(xù)但確未共同生活的；（3）婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難的。

適用前款第（2）、（3）項(xiàng)的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以雙方離婚為條件。3.結(jié)婚不久就離婚，彩禮是否返還？

答：一般不可以要求返還，但因支付彩禮導(dǎo)致婚后生活困難的除外。這里的生活困難，是指依靠個(gè)人財(cái)產(chǎn)和離婚時(shí)分得的財(cái)產(chǎn)無(wú)法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏健?/p>

實(shí)踐中，彩禮是否需要返還和返還數(shù)額多少需要結(jié)合彩禮數(shù)額、雙方共同生活時(shí)間長(zhǎng)短、夫妻感情破裂原因、是否生育子女、彩禮實(shí)際給付人情況等綜合判斷。

4.同居期間一方贈(zèng)與的財(cái)物，但是雙方最終沒(méi)有結(jié)婚，是否需要返還？

答：一般而言，價(jià)值不大的財(cái)物是不需要返還的。實(shí)踐中，法院處理此類問(wèn)題比較審慎。

七、離婚中的家庭暴力問(wèn)題

1.到家庭暴力該怎么處理？

答：一定要及時(shí)報(bào)警和就診，報(bào)警記錄和病歷都是將來(lái)認(rèn)定家庭暴力的重要證據(jù)。其次，可以向當(dāng)?shù)鼐游瘯?huì)、婦聯(lián)、親友求助，便于佐證家庭暴力事實(shí)。根據(jù)2016年3月1日起施行實(shí)施的《中華人民共和國(guó)反家庭暴力法》，居委會(huì)、婦聯(lián)、派出所均有義務(wù)保護(hù)受害者。一旦報(bào)警，派出所必須出警并進(jìn)行調(diào)查。

2.能否向法院申請(qǐng)人身保護(hù)令？ 答：可以。

3.人身保護(hù)措施有哪些？

答：受害人可以向法院申請(qǐng)以下保護(hù)措施：

（一）禁止被申請(qǐng)人實(shí)施家庭暴力；

（二）禁止被申請(qǐng)人騷擾、跟蹤、接觸申請(qǐng)人及其相關(guān)近親屬；

（三）責(zé)令被申請(qǐng)人遷出申請(qǐng)人住所；

（四）保護(hù)申請(qǐng)人人身安全的其他措施。4.向哪個(gè)法院申請(qǐng)人身保護(hù)？

答：人身安全保護(hù)令案件由申請(qǐng)人或者被申請(qǐng)人居住地、家庭暴力發(fā)生地的基層人民法院管轄。

5.什么時(shí)候可以申請(qǐng)人身保護(hù)措施？

答：當(dāng)事人因遭受家庭暴力或者面臨家庭暴力的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)時(shí)（起訴離婚前或離婚過(guò)程中），就可以向人民法院申請(qǐng)。

6.申請(qǐng)人身保護(hù)措施需要什么條件？

答：申請(qǐng)人身安全保護(hù)裁定，應(yīng)當(dāng)符合下列條件： 第一，申請(qǐng)人是受害人（特殊情況可由其近親屬、公安機(jī)關(guān)、婦女聯(lián)合會(huì)、居民委員會(huì)、村民委員會(huì)、救助管理機(jī)構(gòu)可以代為申請(qǐng)）；

第二，有明確的被申請(qǐng)人姓名、通訊住址、或單位； 第三，有具體的請(qǐng)求和事實(shí)、理由；

第四，有一定證據(jù)表明曾遭受家庭暴力或正面臨家庭暴力威脅。申請(qǐng)人身安全保護(hù)措施的證據(jù)，可以是傷照、報(bào)警證明、證人證言、社會(huì)機(jī)構(gòu)的相關(guān)記錄或證明、加害人保證書(shū)、加害人帶有威脅內(nèi)容的手機(jī)短信等。

7.家庭暴力是否可以對(duì)施暴者進(jìn)行刑事處罰？

答：嚴(yán)重的家庭暴力會(huì)構(gòu)成刑法中暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪、故意傷害罪、故意殺人罪、侮辱罪等罪。

家庭暴力實(shí)施者對(duì)共同生活的家庭成員經(jīng)常以打罵、捆綁、凍餓、強(qiáng)迫超體力勞動(dòng)、限制自由等方式，從肉體、精神上摧殘、折磨，情節(jié)惡劣的，構(gòu)成“虐待罪”，應(yīng)處2年以下有期徒刑，拘役或者管制;如果引起被害人重傷、死亡的，處2年以上7年以下有期徒刑。

家庭暴力實(shí)施者使用暴力公然貶低其他家庭成員人格，破壞其名譽(yù)，情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成侮辱罪，應(yīng)處3年以下有期徒刑、管制或剝奪政治權(quán)利。

家庭暴力實(shí)施者故意非法損害他人身體健康的，構(gòu)成故意傷害罪，如果致人重傷造成嚴(yán)重殘疾或致人死亡的，按照刑法最高可判處死刑。根據(jù)法律法規(guī)，家庭暴力實(shí)施者以暴力手段干涉家庭成員結(jié)婚和離婚自由的，同樣觸犯刑法，構(gòu)成暴力干涉婚姻自由罪。

若不是嚴(yán)重的家庭暴力，公安機(jī)關(guān)可以根據(jù)《治安管理處罰法》對(duì)施暴者處以警告、罰款、拘留等處理。

八、軍人離婚有關(guān)問(wèn)題

1.一方是軍人的離婚案件由什么法院受理？

答：雙方是軍人的，由軍事法院管理。一方是軍人的，按一般的管轄規(guī)則確定，詳見(jiàn)“離婚管轄問(wèn)題”。

2.一方是現(xiàn)役軍人，另一方要求離婚，是否需要軍人一方同意？ 答：需要軍人同意，但軍人一方有重大過(guò)錯(cuò)除外。3.如何認(rèn)定軍人有重大過(guò)錯(cuò)？

答：主要是指：①重婚或有配偶者與他人同居的；②實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；③有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的。

4.一方是現(xiàn)役軍人，另一方起訴離婚，是否需要所在部隊(duì)單位同意？

答：需要所在部隊(duì)單位開(kāi)具同意離婚的證明。

九、共同財(cái)產(chǎn)和個(gè)人財(cái)產(chǎn)

1.什么財(cái)產(chǎn)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)？

答：夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財(cái)產(chǎn)，歸夫妻共同所有：

（一）工資、獎(jiǎng)金；

（二）生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的收益；

（三）知識(shí)產(chǎn)權(quán)的收益；

（四）繼承或贈(zèng)與所得的財(cái)產(chǎn)，但本法第十八條第三項(xiàng)規(guī)定的除外；

（五）其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財(cái)產(chǎn)。2.什么財(cái)產(chǎn)屬于夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)？

答：有下列情形之一的，為夫妻一方的財(cái)產(chǎn)：

（一）一方的婚前財(cái)產(chǎn)；

（二）一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費(fèi)、殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用；

（三）遺囑或贈(zèng)與合同中確定只歸夫或妻一方的財(cái)產(chǎn)；

（四）一方專用的生活用品；

（五）其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財(cái)產(chǎn)。

3.協(xié)議或訴訟離婚時(shí)有一些財(cái)產(chǎn)沒(méi)有提出來(lái)分割，離婚后還可以起訴分割嗎？

答：可以。

十、離婚房屋的分割問(wèn)題

（一）婚前按揭買(mǎi)房婚后還貸的情形

1.婚前一方付首付，婚后共同還貸，產(chǎn)權(quán)登記在首付方名下，離婚時(shí)房屋怎么處理？ 答：離婚時(shí)房屋由雙方協(xié)議處理。如果雙方不能達(dá)成協(xié)議，人民法院可以判決房屋歸產(chǎn)權(quán)登記一方，尚未歸還的貸款為產(chǎn)權(quán)登記一方的個(gè)人債務(wù)。雙方婚后共同還貸支付的款項(xiàng)及其相對(duì)應(yīng)財(cái)產(chǎn)增值部分，離婚時(shí)應(yīng)根據(jù)照顧子女和女方權(quán)益的原則，由產(chǎn)權(quán)登記一方對(duì)另一方進(jìn)行補(bǔ)償。

對(duì)于如何確定未取得不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)一方所應(yīng)得到的補(bǔ)償數(shù)額，目前多數(shù)法院采取的計(jì)算方式如下：

假設(shè)婚前貸款購(gòu)房者所購(gòu)房屋的單價(jià)是每平米15000元，面積80平方米。首付款是36萬(wàn)元，按揭貸款84萬(wàn)元，貸款期限20年（240個(gè)月），則利息總計(jì)為603452.87元，還款總額為1443452.87元。如果采用等額本息還款的方式，月均還款6014.39元。雙方當(dāng)事人婚后共同還貸三年（36個(gè)月），后訴訟離婚，離婚時(shí)房屋經(jīng)評(píng)估價(jià)值400萬(wàn)元。計(jì)算可知，購(gòu)房者為購(gòu)買(mǎi)該房總計(jì)支付1803452.87元。

其中，首付款在房?jī)r(jià)（房?jī)r(jià)款+利息）中所占比例為（360000÷1803452.87×100%）19.96%，夫妻共同還貸216518.04元（6014.39×36），占房?jī)r(jià)款的12%（216518.04÷1803452.87×100%）。如果不考慮其他因素，則可以判決房屋歸婚前購(gòu)房者所有，由其對(duì)另一半補(bǔ)償24萬(wàn)元（400萬(wàn)元×12%×1/2）。剩余貸款1226934.83元（1443452.87元-216518.04元），仍由原購(gòu)房者繼續(xù)償還。

2.婚前雙方共同出資付首付，婚后共同還貸，產(chǎn)權(quán)登記在一方名下，離婚時(shí)房屋怎么處理？ 答：司法實(shí)務(wù)處理因地區(qū)而有所不同。大部分法院認(rèn)為，以結(jié)婚為目的共同購(gòu)買(mǎi)房屋，按夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割，尚未償還的房貸屬于夫妻共同債務(wù)。

實(shí)務(wù)中，婚前購(gòu)買(mǎi)行為需要證實(shí)出資，這個(gè)證據(jù)需要收集。3.婚前一方付首付，婚后共同還貸，產(chǎn)權(quán)登記在雙方名下，離婚時(shí)房屋怎么處理？

答：房屋作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)處理。

（二）婚后按揭買(mǎi)房婚后還貸的情形

婚后雙方共同按揭買(mǎi)房，用夫妻共同財(cái)產(chǎn)還貸，產(chǎn)權(quán)登記在一方名下，離婚時(shí)房屋怎么處理？

答：一般來(lái)說(shuō)，房屋屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。如部分購(gòu)房資金來(lái)源于登記方的父母或登記方的婚前存款，司法實(shí)務(wù)中處理有爭(zhēng)議。在此情況下，各自份額的計(jì)算需要對(duì)比貢獻(xiàn)率大小。

（三）父母為子女出資購(gòu)買(mǎi)房屋的情形

1.結(jié)婚前，父母為雙方購(gòu)房出資（無(wú)論登記在該父母子女名下還是夫妻雙方名下），離婚時(shí)房屋怎么處理？

答：該部分出資應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對(duì)己方子女的個(gè)人贈(zèng)與，但父母明確表示贈(zèng)與雙方的除外。如屬于對(duì)子女的個(gè)人贈(zèng)與（作為婚前財(cái)產(chǎn)），那么在離婚時(shí)，應(yīng)扣除該部分出資款后，再對(duì)房屋剩余的價(jià)值進(jìn)行分割。2.結(jié)婚后，父母為夫妻雙方購(gòu)房出資（登記在雙方名下），離婚時(shí)房屋怎么處理？

答：該出資視為對(duì)婚姻雙方的贈(zèng)與，除非有明確證據(jù)表明系贈(zèng)予一方。處理上，原則上按房屋總價(jià)值進(jìn)行分割，無(wú)需扣除父母的出資款。

3.婚后由一方父母出資為子女購(gòu)買(mǎi)房屋，產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下，離婚時(shí)房屋怎么處理？

答：在全額出資的情況下，該房屋可以認(rèn)定為夫妻一方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。在部分出資的情況下，該出資款究竟視為對(duì)雙方的贈(zèng)與，還是個(gè)人贈(zèng)與以及房屋屬于個(gè)人財(cái)產(chǎn)還是共同財(cái)產(chǎn)，存在爭(zhēng)議。

根據(jù)最高人民法院婚姻家庭法專家吳曉芳的意見(jiàn)，一般認(rèn)為屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)為宜，但并不代表平均分割，需要根據(jù)出資情況適當(dāng)多分。

4.婚后由雙方父母出資購(gòu)買(mǎi)房屋，產(chǎn)權(quán)登記在一方子女名下，離婚時(shí)房屋怎么處理？

答：在雙方父母全額出資的情況，該房屋可認(rèn)定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當(dāng)事人另有約定的除外。

如雙方父母只是部分出資，其余房款由夫妻貸款或出資，司法處理存在爭(zhēng)議。

5.婚后由一方父母為夫妻雙方購(gòu)房出資，但截至離婚時(shí)還未取得房產(chǎn)權(quán)屬證書(shū)，父母的出資如何認(rèn)定？ 答：如果離婚時(shí)尚未取得不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬證書(shū)又缺乏明確贈(zèng)與一方的證據(jù)，婚后父母為子女購(gòu)房的出資應(yīng)視為對(duì)夫妻雙方的贈(zèng)與。

（四）婚前一方承租，婚后用共同財(cái)產(chǎn)購(gòu)買(mǎi)房屋的情形 一方婚前承租，婚后用共同財(cái)產(chǎn)購(gòu)買(mǎi)房屋，產(chǎn)權(quán)登記在一方名下，離婚時(shí)房屋怎么處理？

答：房屋應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)予以分割。

（五）小產(chǎn)權(quán)房、房改房、經(jīng)濟(jì)適用房以及承租公房的問(wèn)題 1.婚姻關(guān)系存續(xù)期間購(gòu)買(mǎi)的小產(chǎn)權(quán)房，在離婚時(shí)怎么處理？ 答：根據(jù)我國(guó)土地管理法和有關(guān)政策，購(gòu)買(mǎi)小產(chǎn)權(quán)房無(wú)法取得房屋所有權(quán)證。離婚時(shí)雙方對(duì)尚未取得所有權(quán)的房屋有爭(zhēng)議且協(xié)商不成的，人民法院不會(huì)判決房屋所有權(quán)的歸屬，但會(huì)根據(jù)實(shí)際情況判決由當(dāng)事人使用。

2.職工按照房改政策購(gòu)買(mǎi)的房改房，在離婚時(shí)怎么處理？ 答：房改房，是指城鎮(zhèn)職工根據(jù)國(guó)家和縣級(jí)以上地方人民政府有關(guān)城鎮(zhèn)住房制度改革政策規(guī)定，按照成本價(jià)或者標(biāo)準(zhǔn)價(jià)購(gòu)買(mǎi)的已建公有住房。對(duì)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間，雙方用夫妻共同財(cái)產(chǎn)出資購(gòu)買(mǎi)以一方父母名義參加房改的房屋，產(chǎn)權(quán)登記在一方父母名下，離婚時(shí)另一方主張按照夫妻共同財(cái)產(chǎn)對(duì)該房屋進(jìn)行分割的，人民法院不予支持。購(gòu)買(mǎi)該房屋時(shí)的出資，可以作為債權(quán)處理。

在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，依據(jù)政策購(gòu)買(mǎi)房改房取得房屋產(chǎn)權(quán)的，屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，在進(jìn)行分割時(shí)，一般根據(jù)雙方的職工身份，將房屋判給與房改政策身份關(guān)系密切的一方，取得房屋的一方對(duì)另一方給付相當(dāng)于該房屋市場(chǎng)價(jià)值一半的補(bǔ)償。

未取得房屋產(chǎn)權(quán)的，人民法院不直接判決房屋所有權(quán)的歸屬，會(huì)根據(jù)實(shí)際情況判決由當(dāng)事人使用。當(dāng)事人就房屋取得完全所有權(quán)后，有爭(zhēng)議的，可以另行向人民法院提起訴訟。

3.婚姻關(guān)系存續(xù)期間購(gòu)買(mǎi)的經(jīng)濟(jì)適用房，在離婚時(shí)怎么處理？ 答：經(jīng)濟(jì)適用住房，是指政府提供政策優(yōu)惠，限定套型面積和銷售價(jià)格，按照合理標(biāo)準(zhǔn)建設(shè)，面向城市低收入住房困難家庭供應(yīng)，具有保障性質(zhì)的政策性住房。根據(jù)國(guó)家有關(guān)政策，對(duì)于夫妻雙方婚姻存續(xù)期間購(gòu)買(mǎi)的經(jīng)濟(jì)適用房，只有在購(gòu)房滿五年才可以進(jìn)行交易或分割。未滿五年的，如果必須分割，只能先按照政府所定的標(biāo)準(zhǔn)交納土地出讓金等相關(guān)價(jià)款以取得房屋完全產(chǎn)權(quán)后，才能進(jìn)行分割。

4.對(duì)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間承租的公房，離婚時(shí)可否主張繼續(xù)承租？

答：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理離婚案件中公房使用、承租若干問(wèn)題規(guī)定的解答》在以下幾種情況下，當(dāng)事人在離婚時(shí)可以主張繼續(xù)承租公房：

（一）婚前由一方承租的公房，婚姻關(guān)系存續(xù)5年以上的；

（二）婚前一方承租的本單位的房屋，離婚時(shí)，雙方均為本單位職工的；

（三）一方婚前借款投資建房取得的公房承租權(quán)，婚后夫妻共同償還借款的；

（四）婚后一方或雙方申請(qǐng)取得公房承租權(quán)的；

（五）婚前一方承租的公房，婚后因該承租房屋拆遷而取得房屋承租權(quán)的；

（六）夫妻雙方單位投資聯(lián)建或聯(lián)合購(gòu)置的共有房屋的；

（七）一方將其承租的本單位的房屋，交回本單位或交給另一方單位后，另一方單位另給調(diào)換房屋的；

（八）婚前雙方均租有公房，婚后合并調(diào)換房屋的。

5.婚姻關(guān)系存續(xù)期間申請(qǐng)的廉租房（或公租房），離婚時(shí)如何處理？

答：廉租房是指政府以租金補(bǔ)貼或?qū)嵨锱渥獾姆绞剑蚍铣擎?zhèn)居民最低生活保障標(biāo)準(zhǔn)且住房困難的家庭提供社會(huì)保障性質(zhì)的住房。從字面意思就可以看出，廉租房是夫妻雙方共同租住的房屋，對(duì)租住的廉租房并沒(méi)有所有權(quán)，只有使用權(quán)。

根據(jù)廉租房的相關(guān)政策規(guī)定，廉租房是針對(duì)具備申請(qǐng)廉租房的家庭給予的優(yōu)惠政策。因此，廉租房只是租給符合廉租房租住條件的家庭，并不是買(mǎi)賣(mài)關(guān)系。住戶對(duì)于廉租房沒(méi)有處分的權(quán)利。

實(shí)務(wù)中，法院如何判決由哪方繼續(xù)居住廉租房具體要看家庭成員的實(shí)際情況。如，收入水平、身體狀況、有無(wú)撫養(yǎng)子女、政策規(guī)定等等情況。從處理方式上看，夫妻雙方還可以通過(guò)競(jìng)價(jià)獲得。

注意：若夫妻雙方申請(qǐng)獲得的是公租房，操作方式基本同上。

（六）農(nóng)村宅基地所建房屋問(wèn)題

1.離婚時(shí)，已取得產(chǎn)權(quán)證的農(nóng)村宅基地所建房屋應(yīng)如何處理？ 答：對(duì)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間在農(nóng)村宅基地上所建房屋，在離婚時(shí)作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)處理。由于宅基地房流轉(zhuǎn)困難，司法實(shí)踐中多判令房屋由宅基地登記方所有，并由取得房屋一方補(bǔ)償另一方相應(yīng)價(jià)款。

值得注意的是，若一方已經(jīng)將戶籍遷移至該農(nóng)村落戶。在分割農(nóng)村宅基地上房屋時(shí)，建議為另一方保留一定面積的房屋。同時(shí)，及時(shí)辦理分戶事宜。理由是，在目前各地拆遷政策中，有房戶與無(wú)房戶補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)有顯著差異。

2.離婚時(shí)，未取得產(chǎn)權(quán)證的農(nóng)村宅基地所建房屋應(yīng)如何處理？ 答：實(shí)務(wù)中處理有一定爭(zhēng)議，未見(jiàn)統(tǒng)一規(guī)定。大多數(shù)法院認(rèn)為，人民法院在離婚案件中，對(duì)當(dāng)事人在宅基地上合法建造的沒(méi)有領(lǐng)取產(chǎn)權(quán)證的農(nóng)村房屋的歸屬是可以處理的。

當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)違法建筑進(jìn)行分割的，不予支持，但可以根據(jù)實(shí)際情況對(duì)建筑物的使用或收益、殘值作出處理。

（七）一方婚前購(gòu)房，登記在另一方名下或登記在雙方名下、一方婚前房屋婚后加另一方名字的情形

1.以結(jié)婚為目的，夫妻一方婚前個(gè)人出資購(gòu)買(mǎi)的房屋登記在另一方名下，房屋在離婚時(shí)怎么處理？

答：如果夫妻一方婚前個(gè)人出資購(gòu)買(mǎi)的房屋登記在另一方名下，其購(gòu)房是以結(jié)婚為目的，如果沒(méi)有證據(jù)證明出資方明確表示歸登記一方個(gè)人所有，離婚時(shí)對(duì)該房屋一般應(yīng)按夫妻共同財(cái)產(chǎn)處理。注意，這里的出資方的證明義務(wù)就比較重，其要能夠證明是以結(jié)婚為目的，比如可以從結(jié)婚、購(gòu)房的時(shí)間節(jié)點(diǎn)，出資方限購(gòu)、中介證明等方面進(jìn)行舉證，這是出資方的舉證義務(wù)。若非登記一方能夠證實(shí)當(dāng)事出資方明確表示歸登記一方所有，則可能屬于贈(zèng)予后的婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)。

2.一方婚前出資購(gòu)房，產(chǎn)權(quán)登記在雙方名下，房屋在離婚時(shí)怎么處理？

答：這種情況下房屋應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)予以分割。3.一方婚前出資購(gòu)房，婚后在產(chǎn)權(quán)登記證書(shū)上加另一方名字，房屋在離婚時(shí)怎么處理？

答：房屋產(chǎn)權(quán)登記證書(shū)上加上另一方名字之后，該房屋就應(yīng)認(rèn)定為夫妻雙方共同財(cái)產(chǎn)予以分割。

4.婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)，婚后變賣(mài)再以賣(mài)房款購(gòu)買(mǎi)房屋。離婚時(shí)，該房屋應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定？

答：分兩種情況。

第一種：一方婚前個(gè)人房產(chǎn)婚后變賣(mài)，雙方又添加若干夫妻共同財(cái)產(chǎn)購(gòu)買(mǎi)新的房產(chǎn)，離婚時(shí)應(yīng)考慮婚前房產(chǎn)變賣(mài)價(jià)款在新購(gòu)房產(chǎn)價(jià)款中所占的比例，公平合理地予以分割

第二種：一方用自己個(gè)人所有的房產(chǎn)作為家庭共同生活的居住用房，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，因種種原因?qū)⒃摲课莩鍪酆罅碣?gòu)住房，仍然用于家庭自住，如果沒(méi)有夫妻共同資金或另一方個(gè)人資金的再投入，離婚時(shí)對(duì)于出售房屋所帶來(lái)的增值收益，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為一方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。

注意，把握原則是：一方婚后用個(gè)人財(cái)產(chǎn)購(gòu)買(mǎi)房屋，離婚時(shí)該房屋屬于“個(gè)人財(cái)產(chǎn)的替代物”，應(yīng)認(rèn)定為個(gè)人財(cái)產(chǎn)，其自然增值也屬于個(gè)人財(cái)產(chǎn)。若重新購(gòu)買(mǎi)的房屋有出租、經(jīng)營(yíng)、投資的話，其出租、經(jīng)營(yíng)、投資收益屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

（八）一方婚前購(gòu)買(mǎi)房屋婚后出租的租金問(wèn)題

一方婚前以個(gè)人財(cái)產(chǎn)購(gòu)買(mǎi)房屋，婚后用來(lái)出租，所得的租金在離婚時(shí)怎么處理？

答：婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)婚后出租所得租金，根據(jù)目前最高人民法院的傾向性意見(jiàn)，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)予以分割。

注意，應(yīng)當(dāng)正確理解《婚姻法》司法解釋三中孳息的內(nèi)涵。

（九）產(chǎn)權(quán)登記在第三人名下情形

婚后以夫妻共同財(cái)產(chǎn)購(gòu)買(mǎi)房屋，產(chǎn)權(quán)登記在第三人名下或者包括第三人的，房屋在離婚時(shí)怎么處理？

答：婚后共同購(gòu)買(mǎi)房屋，產(chǎn)權(quán)登記在第三人名下在實(shí)踐中通常是登記在未成年子女、夫妻一方父母甚至第三人名下，這并不意味著房屋的真實(shí)產(chǎn)權(quán)人即為該未成年子女，而應(yīng)考量夫妻雙方在購(gòu)買(mǎi)房屋時(shí)的真實(shí)意思，比如是否是有贈(zèng)第三人的意思表示。除非有相反的證據(jù)，通常仍然將該房屋視為夫妻共同共有財(cái)產(chǎn)。婚后共同購(gòu)買(mǎi)房屋，產(chǎn)權(quán)登記中包括第三人（未成年子女），除非有相反的證據(jù)，一般認(rèn)定該房屋為這三人共有。在產(chǎn)權(quán)登記中未約定按份共有的，應(yīng)認(rèn)定為共同共有。產(chǎn)權(quán)登記包括第三人（非未成年子女），對(duì)于房屋一般需要另案起訴分割。

實(shí)踐中，法院可能會(huì)要求先明晰產(chǎn)權(quán)后再繼續(xù)審理離婚案件。

（十）房屋拆遷問(wèn)題

1.一方婚內(nèi)拆遷所分得的房屋，另一方系拆遷被安置人，離婚時(shí)房屋怎么處理？

答：雙方都是被拆遷安置人的，該房屋為夫妻的共同財(cái)產(chǎn)，離婚時(shí)予以平均分割。實(shí)踐中，若該拆遷房屋份額中因拆遷安置政策有另一方的“人頭”、“戶口”因素，成立按份共有，分割時(shí)以此基礎(chǔ)進(jìn)行分割。

注意：離婚案件一旦涉及房屋拆遷問(wèn)題，首先要確定被拆遷房屋的性質(zhì)，即被拆遷房屋是夫妻一方的婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)還是婚后共同財(cái)產(chǎn)。通常有以下幾種情況：

（1）被拆遷房屋是夫妻一方婚前財(cái)產(chǎn)，安置房是按使用人口標(biāo)準(zhǔn)安置的，夫妻另一方有一定的產(chǎn)權(quán)份額。

（2）被拆遷房屋是夫妻一方的婚前財(cái)產(chǎn)，夫妻雙方婚后對(duì)房屋進(jìn)行了擴(kuò)建或者添附，夫妻另一方也有一定的產(chǎn)權(quán)份額。

（3）被拆遷房屋是夫妻一方父母的財(cái)產(chǎn)，安置房是按使用人口標(biāo)準(zhǔn)安置且另一方亦計(jì)入“人頭”的，夫妻雙方均有一定的產(chǎn)權(quán)份額。（4）被拆遷房屋是夫妻一方父母的財(cái)產(chǎn)，夫妻雙方在與父母共同生活期間對(duì)房屋進(jìn)行了擴(kuò)建或者添附，夫妻雙方均有一定的產(chǎn)權(quán)份額。

另外，還有其他一些特殊情況。

前兩種情況下，夫妻雙方占安置房所有權(quán)的分額有較大懸殊，在具體分配房屋時(shí)，應(yīng)著重考慮所有權(quán)分額較多的一方，給予對(duì)方相應(yīng)的補(bǔ)償;后兩種情況下，安置房所有權(quán)的主要分額是夫妻一方父母的，夫妻雙方所占分額相對(duì)較少，應(yīng)結(jié)合實(shí)際情況予以處理。

此外，若婚前一方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，在婚后因政府的征收政策被征收，以產(chǎn)權(quán)置換方式取得安置房，但安置房登記在夫妻雙方名下，則應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

2.一方婚內(nèi)拆遷所分得的房屋，另一方非拆遷被安置人，離婚時(shí)房屋怎么處理？

答：對(duì)于僅有一方為被拆遷安置人口的，只要該房屋是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的，原則上可以認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。但在分割時(shí)應(yīng)適當(dāng)考慮房屋的來(lái)源，將所有權(quán)判歸被拆遷安置人所有，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

十一、婚外情問(wèn)題

1.一方出軌，另一方是否可以多分財(cái)產(chǎn)？ 答：一方出軌，不是無(wú)過(guò)錯(cuò)方可以多分財(cái)產(chǎn)的必然依據(jù)，但無(wú)過(guò)錯(cuò)方在分割財(cái)產(chǎn)時(shí)，可以得到適當(dāng)照顧。（我們代理的案件中，曾獲得65%左右的財(cái)產(chǎn)）

2.一方出軌，在什么情況下可以要求賠償？

答：如一方重婚或與他人同居，無(wú)過(guò)錯(cuò)方可以要求賠償。（最高法最新頒布的典型案例中，單純出軌也可以主張賠償。）

3.一方出軌，在什么情況下構(gòu)成重婚？

答：一方與他人登記結(jié)婚，或者雖然沒(méi)有登記結(jié)婚但對(duì)外以夫妻名義共同生活。

4.一方出軌，在什么情況下構(gòu)成同居？

答：未見(jiàn)具體適用標(biāo)準(zhǔn)。但廣東省，一般要求雙方共同居住生活3個(gè)月以上。

5.一方出軌，證明婚外情的證據(jù)有哪些？ 答：一般而言，常見(jiàn)的婚外情證據(jù)有以下幾種：（1）電子郵件、網(wǎng)絡(luò)聊天記錄、通話記錄（2）保證書(shū)或悔過(guò)書(shū)（3）照片（4）錄像、錄音

但是，證據(jù)的收集是十分復(fù)雜，需要因人而異、因案施策，稍有不慎可能成為非法證據(jù)。建議聘請(qǐng)婚姻家庭專業(yè)律師為你專門(mén)指導(dǎo)。

來(lái)源｜吳杰臻律師原創(chuàng) 德陽(yáng)龔學(xué)強(qiáng)律師補(bǔ)充

第五篇：掛靠機(jī)動(dòng)車(chē)侵權(quán)案件法律問(wèn)題淺談

掛靠機(jī)動(dòng)車(chē)侵權(quán)案件法律問(wèn)題淺談

——兼論機(jī)動(dòng)車(chē)所有權(quán)制度和交通損害賠償義務(wù)人的確定原則

內(nèi)容摘要：機(jī)動(dòng)車(chē)所有權(quán)問(wèn)題是研究機(jī)動(dòng)車(chē)侵權(quán)案件需要首先關(guān)注的問(wèn)題。許多人想當(dāng)然地認(rèn)為機(jī)動(dòng)車(chē)所有權(quán)采取登記取得制度，但事實(shí)并非如此。解決了該問(wèn)題，可以很好地解決機(jī)動(dòng)車(chē)侵權(quán)案件中的責(zé)任主體以及責(zé)任性質(zhì)等法律問(wèn)題。

關(guān)鍵詞：機(jī)動(dòng)車(chē)所有權(quán) 侵權(quán) 登記取得制度 掛靠 連帶責(zé)任 運(yùn)行支配 運(yùn)行利益

有關(guān)材料表明，在掛靠機(jī)動(dòng)車(chē)侵權(quán)案件（主要指交通損害賠償案件，下同）中，大多數(shù)人傾向于被掛靠單位與肇事司機(jī)或者機(jī)動(dòng)車(chē)所有權(quán)人（俗稱車(chē)主）承擔(dān)連帶責(zé)任。但引起的爭(zhēng)議綿延不絕，即使受害人有時(shí)也非常疑惑，車(chē)主、被掛靠人更覺(jué)得冤枉透頂。爭(zhēng)議首先表現(xiàn)在機(jī)動(dòng)車(chē)所有權(quán)問(wèn)題上。筆者擬從以下案例入手，談一談自己的看法，以求教于諸位同仁。

一、案件事實(shí)及判決情況

2003年1月6日凌晨零點(diǎn)三十分左右，在連云港市東海縣境內(nèi)汾灌高速公路上發(fā)生一起特大交通事故，林某所駕貨車(chē)（以下簡(jiǎn)稱后車(chē)）的右前部與楊某所駕集裝箱拖車(chē)（以下簡(jiǎn)稱前車(chē)，系楊某于2001年3月29日通過(guò)汽車(chē)消費(fèi)貸款的方式購(gòu)買(mǎi)的，掛靠在青島市某運(yùn)輸公司處運(yùn)營(yíng)）的左后角相撞，車(chē)輛起火燃燒，造成林某重傷，林某之子經(jīng)醫(yī)院搶救無(wú)效死亡，前車(chē)的掛車(chē)、后車(chē)及二車(chē)上貨物燒毀、路產(chǎn)受損的嚴(yán)重后果。2003年6月27日，楊某涉嫌交通肇事罪被逮捕。2003年8月4日某交通警察大隊(duì)作出《道路交通事故認(rèn)定書(shū)》，認(rèn)定楊某負(fù)事故主要責(zé)任，林某負(fù)次要責(zé)任。2003年9月28日連云港市海州區(qū)人民檢察院對(duì)楊某提起公訴，林某、林某之妻以及路產(chǎn)產(chǎn)權(quán)單位某高速公路有限公司分別提起刑事附帶民事訴訟，向楊某、某運(yùn)輸公司索賠損失。

一審法院判決楊某交通肇事罪成立，判處有期徒刑一年半，并承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《機(jī)動(dòng)車(chē)行駛證》上關(guān)于車(chē)主為某運(yùn)輸公司的記載，認(rèn)定前車(chē)所有權(quán)人為某運(yùn)輸公司，判決其承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

二、我國(guó)的機(jī)動(dòng)車(chē)所有權(quán)制度

我國(guó)民法通則第七十二條規(guī)定：“財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的取得，不得違反法律規(guī)定。按照合同或者其他合法方式取得財(cái)產(chǎn)的，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從財(cái)產(chǎn)交付時(shí)轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。”因此，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，或者實(shí)行登記取得制度，或者實(shí)行交付取得、約定取得制度。目前我國(guó)法律、法規(guī)、規(guī)章未規(guī)定對(duì)機(jī)動(dòng)車(chē)所有權(quán)實(shí)行登記取得制度，故依法實(shí)行交付取得或者約定取得制度。

公安部2000年6月在《關(guān)于確定機(jī)動(dòng)車(chē)所有權(quán)人問(wèn)題的復(fù)函》（公交管〔2000〕98號(hào)）和《關(guān)于機(jī)動(dòng)車(chē)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)間問(wèn)題的復(fù)函》（公交管〔2000〕110號(hào)）均認(rèn)為：“公安機(jī)關(guān)辦理的機(jī)動(dòng)車(chē)登記，是準(zhǔn)予或者不準(zhǔn)予機(jī)動(dòng)車(chē)上道路行駛的登記，不是機(jī)動(dòng)車(chē)所有權(quán)登記。”該二復(fù)函是公安部分別答復(fù)最高人民法院執(zhí)行工作辦公室和研究室的，同樣明確說(shuō)明機(jī)動(dòng)車(chē)登記不是所有權(quán)登記。

從2001年10月1日起施行的由公安部制定的《中華人民共和國(guó)機(jī)動(dòng)車(chē)登記辦法》同樣可以看出，機(jī)動(dòng)車(chē)注冊(cè)登記、過(guò)戶、轉(zhuǎn)出轉(zhuǎn)入登記均是機(jī)動(dòng)車(chē)所有權(quán)人在取得機(jī)動(dòng)車(chē)所有權(quán)之后辦理的手續(xù)，登記是機(jī)動(dòng)車(chē)管理機(jī)關(guān)進(jìn)行機(jī)動(dòng)車(chē)管理的手段和措施，而不是機(jī)動(dòng)車(chē)所有權(quán)的取得方式。具體規(guī)定可以查閱第八條、第九條、第十條、第十四條、第十八條等。該辦法雖被《機(jī)動(dòng)車(chē)登記規(guī)定》（2003年5月1日起施行）廢止，但新規(guī)定對(duì)于機(jī)動(dòng)車(chē)注冊(cè)登記、變更登記、轉(zhuǎn)移登記、抵押登記及注銷登記等的規(guī)定與原先沒(méi)有本質(zhì)區(qū)別。2000年11月最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行案件車(chē)輛登記單位與實(shí)際出資購(gòu)買(mǎi)人不一致應(yīng)如何處理的問(wèn)題的答復(fù)》（（2000）執(zhí)他字第25號(hào)）中認(rèn)為：“如果能夠證明車(chē)輛實(shí)際購(gòu)買(mǎi)人與登記名義人不一致，對(duì)本案的三輛機(jī)動(dòng)車(chē)不應(yīng)確定為登記名義人為車(chē)主，而應(yīng)當(dāng)依據(jù)公平、等價(jià)、有償原則，確定歸第三人所有。”該

答復(fù)采用了“公平、等價(jià)、有償原則”來(lái)確定車(chē)輛所有權(quán)人，認(rèn)為不應(yīng)以登記名義人作為為車(chē)輛所有權(quán)人，即公安機(jī)關(guān)頒發(fā)的《機(jī)動(dòng)車(chē)登記證書(shū)》、《機(jī)動(dòng)車(chē)行駛證》上登記的車(chē)主并不必然是機(jī)動(dòng)車(chē)所有人，從而否定了機(jī)動(dòng)車(chē)所有權(quán)采取登記取得制度。

2000年12月25日最高人民法院研究室《關(guān)于如何認(rèn)定買(mǎi)賣(mài)合同中機(jī)動(dòng)車(chē)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)間問(wèn)題的復(fù)函》（（2000）法研字第121號(hào)）指出：“關(guān)于如何認(rèn)定買(mǎi)賣(mài)合同中機(jī)動(dòng)車(chē)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)間問(wèn)題，需進(jìn)一步研究后才能作出決定，但請(qǐng)示中涉及的具體案件，應(yīng)認(rèn)定機(jī)動(dòng)車(chē)所有權(quán)從機(jī)動(dòng)車(chē)交付時(shí)起轉(zhuǎn)移。”該復(fù)函明確機(jī)動(dòng)車(chē)所有權(quán)實(shí)行交付取得制度。

2004年5月1日開(kāi)始施行的《中華人民共和國(guó)道路交通安全法》第八條規(guī)定：“國(guó)家對(duì)機(jī)動(dòng)車(chē)實(shí)行登記制度。機(jī)動(dòng)車(chē)經(jīng)公安機(jī)關(guān)交通管理部門(mén)登記后，方可上道路行駛。尚未登記的機(jī)動(dòng)車(chē)，需要臨時(shí)上道路行駛的，應(yīng)當(dāng)取得臨時(shí)通行牌證。”第十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)辦理相應(yīng)的登記：

（一）機(jī)動(dòng)車(chē)所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的；

（二）機(jī)動(dòng)車(chē)登記內(nèi)容變更的；

（三）機(jī)動(dòng)車(chē)用作抵押的；

（四）機(jī)動(dòng)車(chē)報(bào)廢的。”對(duì)機(jī)動(dòng)車(chē)登記制度以及登記制度的內(nèi)涵進(jìn)行了明確規(guī)定，沒(méi)有機(jī)動(dòng)車(chē)登記是所有權(quán)登記的任何規(guī)定。從相關(guān)條文的文義看，該法的規(guī)定與公安部復(fù)函、《機(jī)動(dòng)車(chē)登記規(guī)定》的規(guī)定仍然是一致的。

綜合以上規(guī)定完全可以得出機(jī)動(dòng)車(chē)所有權(quán)實(shí)行交付取得或者約定取得制度的可靠結(jié)論，實(shí)行登記取得制度很明顯只是一種想當(dāng)然的看法。本案中從楊某貸款買(mǎi)車(chē)、約定掛靠運(yùn)營(yíng)等事實(shí)可以看出，前車(chē)的所有權(quán)是楊某，不是某運(yùn)輸公司。一審判決以行車(chē)證來(lái)認(rèn)定某運(yùn)輸公司為車(chē)主，顯然違反了法律規(guī)定，違反了公平、等價(jià)、有償原則，是錯(cuò)誤的。

三、被掛靠人的責(zé)任問(wèn)題

關(guān)于被掛靠人在交通損害賠償中的責(zé)任問(wèn)題，大體上有三種意見(jiàn)。第一種意見(jiàn)，被掛靠人是機(jī)動(dòng)車(chē)所有人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任；第二種意見(jiàn)，鑒于被掛靠人收取掛靠管理費(fèi)，應(yīng)當(dāng)在此范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；第三種意見(jiàn)，被掛靠人不承擔(dān)賠償責(zé)任。筆者同意第三種意見(jiàn)。

首先，被掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任沒(méi)有法律依據(jù)。連帶責(zé)任只有在法律明確規(guī)定時(shí)才能承擔(dān)，而現(xiàn)行法律中并未規(guī)定被掛靠人承擔(dān)連帶責(zé)任。有人會(huì)說(shuō)，最高人民法院《關(guān)于適用民事訴訟法若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第43條關(guān)于“個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，在訴訟中，該個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人”的規(guī)定精神適用于被掛靠人。筆者認(rèn)為，這種認(rèn)識(shí)首先混淆了訴訟主體與責(zé)任性質(zhì)的區(qū)別。訴訟主體是法律責(zé)任的承擔(dān)者，但成為訴訟主體并不必然需要承擔(dān)法律責(zé)任。對(duì)此不予贅述。其次，這是對(duì)規(guī)定精神的不適當(dāng)?shù)臄U(kuò)大適用，從規(guī)定的本意以及體現(xiàn)的精神來(lái)看，應(yīng)當(dāng)僅適用于合同糾紛案件，不適用侵權(quán)糾紛案件。

其次，被掛靠人不是共同侵權(quán)人。共同侵權(quán)行為大體有主觀說(shuō)、客觀說(shuō)兩種理論，主觀說(shuō)主張行為人的共同過(guò)錯(cuò)為共同侵權(quán)行為的成立要件，又分為共同故意說(shuō)與共同過(guò)錯(cuò)說(shuō)。共同故意說(shuō)要求以行為人意思聯(lián)絡(luò)作為要件而共同過(guò)錯(cuò)說(shuō)則予以反對(duì)。客觀說(shuō)認(rèn)為，行為人即使沒(méi)有通謀，只要造成了同一損害后果，也成就共同侵權(quán)。顯然，客觀說(shuō)更側(cè)重對(duì)受害人的保護(hù)。最高人民法院在《關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2003〕20號(hào)）中就采納了客觀說(shuō)。該解釋第三條第一款規(guī)定：“二人以上共同故意或者共同過(guò)失致人損害，或者雖無(wú)共同故意、共同過(guò)失，但其侵權(quán)行為直接結(jié)合發(fā)生同一損害后果的，構(gòu)成共同侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)依照民法通則第一百三十條的規(guī)定承擔(dān)連帶責(zé)任。”該解釋適用于人身傷害，是否可以擴(kuò)大適用目前沒(méi)有定論。但無(wú)論如何某運(yùn)輸公司不會(huì)因此承擔(dān)連帶責(zé)任，因?yàn)槠錄](méi)有實(shí)施侵權(quán)行為，不構(gòu)成共同侵權(quán)。

第三，本案不能適用《道路交通事故處理辦法》。根據(jù)該辦法第三十一條規(guī)定，駕駛員履行職務(wù)的，由所在單位或者機(jī)動(dòng)車(chē)所有人承擔(dān)賠償責(zé)任；駕駛員非履行職務(wù)的，由駕駛員賠償，所在單位或者機(jī)動(dòng)車(chē)所有人負(fù)責(zé)墊付。本案中楊某不是履行職務(wù)，侵權(quán)責(zé)任應(yīng)當(dāng)自負(fù)。某運(yùn)輸公司不是楊某的工作單位，也不是機(jī)動(dòng)車(chē)所有人。

第四，第二中意見(jiàn)忽視了交通損害糾紛與掛靠關(guān)系不是同一法律關(guān)系的事實(shí)。掛靠費(fèi)用是基于雙方合意或者地方政府規(guī)定產(chǎn)生的，是被掛靠人履行掛靠義務(wù)（如代收代繳稅費(fèi)、基金、代辦車(chē)輛月檢、年檢、對(duì)掛靠人進(jìn)行教育、培訓(xùn)等）應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利，與交通損害之間沒(méi)有任何關(guān)聯(lián)。

因此，一審法院及第一種意見(jiàn)無(wú)視法律規(guī)定，在沒(méi)有認(rèn)定共同侵權(quán)行為的前提下判決某運(yùn)輸公司承擔(dān)連帶責(zé)任是錯(cuò)誤的。

四、交通損害賠償案件的責(zé)任問(wèn)題

一般認(rèn)為汽車(chē)屬于高速運(yùn)輸工具，交通損害屬于特殊侵權(quán)，根據(jù)民法通則第一百二十三條的規(guī)定，實(shí)行無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。其實(shí)，該規(guī)定僅適用于機(jī)動(dòng)車(chē)與非機(jī)動(dòng)車(chē)之間，機(jī)動(dòng)車(chē)之間的侵權(quán)糾紛應(yīng)當(dāng)屬于一般侵權(quán)范疇，仍應(yīng)適用過(guò)錯(cuò)原則。

在《道路交通事故處理辦法》中，交通事故責(zé)任認(rèn)定采用的是過(guò)錯(cuò)原則，用以確認(rèn)行為人在交通事故中的責(zé)任，并據(jù)此確定當(dāng)事人的賠償責(zé)任。這種規(guī)定對(duì)對(duì)機(jī)動(dòng)車(chē)之間是適用的，對(duì)機(jī)動(dòng)車(chē)與非機(jī)動(dòng)車(chē)而言則與民法通則矛盾，不能適用。最高人民法院、公安部在《關(guān)于處理道路交通事故案件有關(guān)問(wèn)題的通知》（法發(fā)〔1992〕39號(hào)）中認(rèn)為，在民事訴訟、行政訴訟、刑事訴訟中，人民法院經(jīng)審查認(rèn)為公安機(jī)關(guān)所做出的責(zé)任認(rèn)定確屬不妥，則不予采信，以人民法院審理認(rèn)定的案件事實(shí)作為定案的依據(jù)。多少填補(bǔ)了《道路交通事故處理辦法》的不足，但實(shí)際上人民法院對(duì)責(zé)任認(rèn)定不加審查，一概采信，使以上通知流于形式。

那么如何確定賠償義務(wù)人？民法通則第一百二十三條規(guī)定為“高度危險(xiǎn)作業(yè)人”，《道路交通事故處理辦法》第一條和第三十五條規(guī)定為“交通事故責(zé)任者”，日本《汽車(chē)損害賠償保障法》則規(guī)定為“運(yùn)行供應(yīng)者”。“運(yùn)行供應(yīng)者”被參與立法者解釋為對(duì)機(jī)動(dòng)車(chē)運(yùn)行享有支配權(quán)并將利益歸屬于自己的人。盡管對(duì)運(yùn)行、運(yùn)行支配和運(yùn)行利益存在爭(zhēng)議，但該學(xué)說(shuō)仍為國(guó)外理論界和立法實(shí)踐所采納，我國(guó)學(xué)者亦認(rèn)同，但直到2001年最高人民法院才以司法解釋的形式予以明確。

最高人民法院《關(guān)于被盜機(jī)動(dòng)車(chē)輛肇事后由誰(shuí)承擔(dān)損害賠償責(zé)任問(wèn)題的批復(fù)》（法釋 [1999]13號(hào)）規(guī)定：“使用盜竊的機(jī)動(dòng)車(chē)輛肇事,造成被害人物質(zhì)損失的,肇事人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)損害賠償責(zé)任,被盜機(jī)動(dòng)車(chē)輛的所有人不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。”被盜機(jī)動(dòng)車(chē)已經(jīng)失去所有人控制，駕駛行為沒(méi)有得到所有人同意，與所有人無(wú)關(guān)。從《道路交通事故處理辦法》第三十一條規(guī)定可以推論：如果駕駛員未得到機(jī)動(dòng)車(chē)所有人許可而私自使用機(jī)動(dòng)車(chē)，發(fā)生交通事故的，所有人不承擔(dān)墊付責(zé)任或者賠償責(zé)任。這種因盜竊產(chǎn)生的駕駛行為就是“私自使用機(jī)動(dòng)車(chē)”的行為之一。此時(shí)發(fā)生交通肇事，如果讓所有人承擔(dān)責(zé)任，是在其傷口上撒鹽，顯失公正，為理性所不容。

最高人民法院《關(guān)于購(gòu)買(mǎi)人使用分期付款購(gòu)買(mǎi)的車(chē)輛從事運(yùn)輸因交通事故造成他人財(cái)產(chǎn)損失保留車(chē)輛所有權(quán)的出賣(mài)方不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的批復(fù)》(法釋 [2000]38號(hào))規(guī)定：“采取分期付款方式購(gòu)車(chē)，出賣(mài)方在購(gòu)買(mǎi)方付清全部車(chē)款保留車(chē)輛所有權(quán)的，購(gòu)買(mǎi)方以自己的名義與他人訂立貨物運(yùn)輸合同井使用該車(chē)運(yùn)輸時(shí)，因交通事故造成他人財(cái)產(chǎn)損失的，出賣(mài)方不承擔(dān)民事責(zé)任”。所有權(quán)保留是出賣(mài)人保護(hù)自己合法權(quán)益的有效方式，我國(guó)法律法規(guī)中有原則規(guī)定，實(shí)踐中大量出現(xiàn)。對(duì)于購(gòu)買(mǎi)人的駕駛行為，出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)說(shuō)是同意的。如此依照《道路交通事故處理辦法》第三十一條的反推結(jié)論，出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。但這顯然與侵權(quán)的構(gòu)成要件相悖。批復(fù)基于購(gòu)買(mǎi)人實(shí)際控制車(chē)輛并獨(dú)立進(jìn)行運(yùn)營(yíng)的事實(shí)，認(rèn)定出賣(mài)方免責(zé)。

最高人民法院《關(guān)于連環(huán)購(gòu)車(chē)未辦理過(guò)戶手續(xù)原車(chē)主是否對(duì)機(jī)動(dòng)車(chē)發(fā)生交通事故致人損害承擔(dān)責(zé)任的復(fù)函》（（2001）民一他字第32號(hào)）規(guī)定：“連環(huán)購(gòu)車(chē)未辦理過(guò)戶手續(xù)，因車(chē)輛已交付，原車(chē)主既不能支配該車(chē)的運(yùn)營(yíng)，也不能從該車(chē)的運(yùn)營(yíng)中獲得利益，故原車(chē)主不應(yīng)對(duì)對(duì)機(jī)動(dòng)車(chē)發(fā)生交通事故致人損害承擔(dān)責(zé)任，但是連環(huán)購(gòu)車(chē)未辦理過(guò)戶手續(xù)的行為，違反行政管理法規(guī)的，應(yīng)受其規(guī)定的調(diào)整。”這是我國(guó)法律體系中首次以“運(yùn)行支配和運(yùn)行利益”原則確定交通損害賠償案件的賠償義務(wù)人。

從最高人民法院規(guī)定可以看出，所謂運(yùn)行，指的是機(jī)動(dòng)車(chē)行駛狀態(tài)，不包括停止?fàn)顟B(tài)。而德國(guó)“交通工學(xué)見(jiàn)解”認(rèn)為，只要機(jī)動(dòng)車(chē)存在于交通之中，造成了其他相關(guān)交通者的危險(xiǎn)，就是在運(yùn)行中。這一見(jiàn)解由德國(guó)聯(lián)邦最高法院判決確認(rèn)。日本現(xiàn)今力說(shuō)為“車(chē)庫(kù)出入說(shuō)”，認(rèn)為機(jī)動(dòng)車(chē)離開(kāi)倉(cāng)庫(kù)到回到倉(cāng)庫(kù)之前，只要在交通場(chǎng)所或者道路上，不管是行駛還是停止，均相當(dāng)于運(yùn)行。筆者認(rèn)為日本、德國(guó)的規(guī)定不足取，過(guò)分損害了機(jī)動(dòng)車(chē)一方的利益，過(guò)度保護(hù)了另一方，殊為不公。最高人民法院所謂運(yùn)行支配和運(yùn)行利益，應(yīng)當(dāng)指的是對(duì)機(jī)動(dòng)車(chē)運(yùn)行狀態(tài)的直接的事實(shí)上的支配，和由此產(chǎn)生的直接的利益。如盡管被盜機(jī)動(dòng)車(chē)、保留所有權(quán)的機(jī)動(dòng)車(chē)所有人沒(méi)有變化，但所有人已經(jīng)無(wú)法行使支配權(quán)，故不屬于運(yùn)行支配。運(yùn)行利益實(shí)際上從屬于運(yùn)行支配，故有從“運(yùn)行支配和運(yùn)行利益”之二元說(shuō)又發(fā)展為“運(yùn)行支配”之一元說(shuō)的趨勢(shì)。