第一篇：從四個案例看行政許可

從四個案例看行政許可

尚小萍 徐金廣

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《行政許可法》實施在即。這篇文章設計了四個案例，通過分析和說明，幫助大家了解究竟誰有權準予行政許可，誰在什么情況下可行使申請行政許可的權利，行政許可之后的責任以及行政許可追求的目標是什么。

批準征地與聽證申請

例一：

某市開發區征用集體土地 1000畝，其中有基本農田 200畝。在開發區征地過程中，不斷有村民向上級主管部門反映，說征地單位沒有就此次征地行為予以公告和組織聽證，違反了《土地管理法實施條例》和《行政許可法》的有關規定，要求上級部門查處。上級部門調查后發現，征地單位的確在征地前沒有公告和聽證。那么，征地過程中的聽證是否適用《行政許可法》的規定呢？

《土地管理法實施條例》第二十五條規定，征用土地方案經依

法批準后，由被征用土地所在地的市、縣人民政府組織實施，并將批準征地機關，批準文號，征用土地的用途、范圍、面積以及征地補償標準、農業人員安置辦法和辦理征地補償的期限等，在被征用土地所在地的鄉（鎮）、村予以公告。被征用土地的所有權人、使用權人應當在公告規定的期限內，持土地權屬證書到公告指定的人民政府土地行政主管部門辦理征地補償登記。市、縣人民政府土地行政主管部門根據經批準的征用土地方案，會同有關部門擬訂征地補償、安置方案，在被征用土地所在地的鄉（鎮）、村予以公告，聽取被征用土地的農村集體經濟組織和農民的意見。征地補償、安置方案報市、縣人民政府批準后，由市、縣人民政府土地行政主管部門組織實施。這就是“兩公告一登記”制度。對此在《征用土地公告辦法》（國土資源部第 10號令）中有更具體的規定。由此可見，本案中征地單位在征地過程中未公告的行為違反了《土地管理法實施條例》和《征用土地公告辦法》中的有關規定。

征用土地審批屬于在上下級政府之間進行的審批，沒有公民、法人或者其他組織的申請，因而不屬于行政許可法規定的行政許可事項，也就不適用《行政許可法》的有關規定。但可以適用自 2004年 5月 1日起施行的《國土資源聽證規定》（國土資源部第 22號令）的有關規定。《國土資源聽證規定》第十九條規定，擬定擬征地項目的補償標準和安置方案的，主管部門在報批之前，應當書面告知當事人有要求舉行聽證的權利。如果當事人申請聽證而主管部門未予聽證，則違反了《行政許可法》的規定。

行政許可主體與相對人

例二：

一企業未經批準，占用耕地 2000平方米建廠房。國土資源管理部門發現時，主體工程已經完工。國土資源管理部門作出限期自行拆除違法建筑的行政處罰，該企業置之不理。國土資源管理部門申請法院強制執行，但申請發出近3個月，法院遲遲未采取行動。國土資源管理部門的強制執行申請是否屬于申請行政許可的范疇？

依《行政許可法》第二條規定，行政許可是指行政機關根據公民、法人或者其他組織的申請，經依法審查，準予其從事特定活動的行為。從行政許可的概念可以看出，行政許可的申請人是公民、法人或者其他組織，而被申請人是行政機關，也即行政許可的實施機關是行政機關。

在本案中國土資源管理部門申請強制執行的行為，申請人是行政機關，即國土資源管理部門，被申請人是司法機關，即人民法院，不符合行政許可的構成要件。因此說，國土資源管理部門的強制執行申請不屬于申請行政許可，法院作出的強制執行決定也不是行政許可行為，而是一種司法行為。

行政許可與行政效率

例三：

某國有企業新上一項目，計劃用地 100畝。項目獲上級主管部門審核通過后，該企業向國土資源管理部門提出用地申請。半年后，企業的用地申請仍沒有通過。原因是國土資源管理部門每次都會要求該企業提交新的用地申請材料。后來，該企業訴至法院。法院認為國土資源管理部門違反了《行政許可法》的有關規定，判國土資源管理部門敗訴。那么，本案中國土資源管理部門有何違法之處呢？

《行政許可法》第三十二條規定，行政機關對申請人提出的行政許可申請，認為申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應當當場或者在五日內一次告知申請人需要補正的全部內容，逾期不告知的，自收到申請材料之日起即為受理。本案中，國土資源管理部門多次要求該企業提交新的用地申請材料，而不是一次告知申請人需要補正的全部內容，該行為違反了《行政許可法》第三十二條規定。同時，也違反了《行政許可法》的便民原則，即實施行政許可，應當遵循便民的原則，提高辦事效率，提供優質服務，這是行政許可追求的目標之

一。對于此類行為，應依《行政許可法》第七十二條的規定，由其上級行政機關或者監察機關責令改正；情節嚴重的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分。

行政許可與過錯責任

例四：

某國土資源管理部門根據村民王某報上的材料，在未進行實地勘測的情況下，為其辦理了集體土地使用證。不久，國土資源管理部門接到舉報，稱王某占用耕地建房。國土資源管理部門現場調查后，發現舉報屬實，擬對王某作出拆除房屋并復墾的行政處罰。王某認為用地四至都已經在上報的材料中寫明，現在的問題是國土資源管理部門在辦理集體土地使用證中工作失職所致，如果要拆除房屋，國土資源管理部門必須承擔辦證中的過錯責任，賠償其損失。

在本案中，宅基地審批是否屬于行政許可范疇？如果是，國土資源管理部門應當承擔什么責任？王某在申請過程中沒有說明用地性質，如果他事先知道所用土地為耕地，其行為是否有騙取行政許可的嫌疑？

判斷宅基地審批是否屬于行政許可范疇，首先要明確行政許可的概念，再分析宅基地審批的性質，以此來判斷是否屬于行政許可。依《行政許可法》第二條規定，行政許可是指行政機關根據公民、法人或者其他組織的申請，經依法審查，準予其從事特定活動的行為。《土地管理法》第六十二條第三款規定，農村村民住宅用地，經鄉（鎮）人民政府審核，由縣級人民政府批準。由此可以看出，宅基地審批，是先由農村村民提出申請，再由行政機關即縣級人民政府依法審查后予以批準的行為，符合行政許可的構成要件，應屬于行政許可范疇。依照《土地登記規則》規定，土地登記依照下列程序進行：

（一）土地登記申請；

（二）地籍調查；

（三）權屬審核；

（四）注冊登記；

（五）頒發或者更換土地證書。而本案中國土資源管理部門未經過地

籍調查即直接頒發證書，屬明顯違反法定程序的行為。依《行政許可法》第六十九條規定，違反法定程序作出準予行政許可決定的，作出行政許可決定的行政機關或者其上級行政機關，根據利害關系人的請求或者依據職權，可以撤銷行政許可，如果撤銷行政許可，使被許可人的合法權益受到損害的，行政機關應當依法給予賠償。

然而，在本案中，王某實為占用耕地建房，但在申請宅基地時并未說明這一點，其行為有騙取行政許可的嫌疑。依《行政許可法》第六十九條，以欺騙手段取得行政許可后又撤銷行政許可的，被許可人基于行政許可取得的利益不受保護。由此看來，在這一行政許可實施過程中，行政機關和申請人都有過錯，應共同承擔責任。

第二篇：從四則案例看

從四則案例看“以物抵債”的效力

(2015-01-16 14:04:58)

2015-01-16李文科法治地平線

之前“法治地平線”公眾號曾撰文《“打架”的最高法公報案例——以買賣合同擔保借貸合同的效力分析》對以買賣合同擔保借貸合同的效力進行了分析，實踐中常見的與此相近的是“以物抵債”的交易形式，那么“以物抵債”的效力如何呢？本文將結合案例予以分析。

一、何為以物抵債

以物抵債，簡單舉例來說，就是原本欠別人一定數額的金錢，但期限屆滿后無法償還，便約定用某物來抵債，或者在借款時就約定若按期無法償還，將用特定物來抵債。從設立的時間來看，以物抵債有兩種情況：一是債務履行期屆滿前就約定將來若無法如約償還債務就以物抵債，二是債務履行屆滿后雙方再經協商約定以物抵債。

目前直接見于法律規定的以物抵債多發生在執行程序中，最高人民法院《關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第301條規定：“經申請執行人和被執行人同意，可以不經拍賣、變賣，直接將被執行人的財產作價交申請執行人抵償債務，對剩余債務，被執行人應當繼續清償”。《最高人民法院關于人民法院民事執行中拍賣、變賣財產的規定》第19條第1款規定：“拍賣時無人競買或者競買人的最高應價低于保留價，到場的申請執行人或者其他執行債權人申請或者同意以該次拍賣所定的保留價接受拍賣財產的，應當將該財產交其抵債”。除了上文明確認可的以物抵債，其他情況下以物抵債的效力如何，則取決于其本質所歸屬的法律制度。

二、相關的法律制度

實踐中以物抵債的形態多樣，特定形態的以物抵債的合同效力認定離不開對以下法律制度的分析。

（一）流抵契約 流抵契約（流押、流質契約），是指在債務履行期屆滿前，擔保權人與抵押人或者出質人達成協議約定，如果債務人在債務履行期滿后不履行債務，擔保權人可以取得擔保物的所有權。該法律制度我們并不陌生，我國《物權法》第186條、第211條明文規定禁止流押、禁止流質。這主要是考慮到流抵契約的對象是擔保物的所有權歸屬，在債務人不履行債務時，無需對擔保物的價值進行評估、清算，債權人便可直接取得擔保物的所有權，即使事后債務人清償債務，亦無法重新取得擔保物的所有權。如此，很有可能出現擔保物的價值超過被擔保債權的數額，從而導致擔保物提供者的利益受到損害，故我國法律明確禁止流抵契約，協議中出現的相關條款將毫無疑問地被認定為無效條款。

(二)讓與擔保

讓與擔保，是指債務人或第三人為擔保債權人的債權，將擔保標的物之所有權轉移給擔保權人，在清償債務后，標的物的所有權再返還給債務人或第三人，債務不履行時，擔保權人可以就標的物受償。在讓與擔保法律制度中，是先轉移擔保物的所有權給擔保權人，但擔保權人取得所有權是暫時的，若債務清償，標的物所有權應返還于讓與擔保的設定人；若債務不履行，擔保權人始得就標的物受償。與流抵契約無需清算、直接取得擔保物所有權不同的是，在就擔保物受償時，仍需履行變賣標的物或協議估價的清算程序。作為一種非典型擔保（未被民法、物權法明確規定的擔保方式），學術界對讓與擔保的效力頗有爭議，有學者主張其因違反“物權法定原則”而無效，亦有學者主張其“不抵觸物權法定主義的立法宗旨和已構成習慣法上的擔保物權”而應肯定其效力。目前，為了適應經濟活動豐富多彩性之需求，實踐中多肯定讓與擔保的效力，以避免物權法定原則過于僵化而限制經濟的發展。

（三）代物清償

代物清償，是指債權人受領他種給付以代原定給付而使合同關系消滅的法律行為。根據我國臺灣地區的民法規定，代物清償的成立，必須具備四個條件：必須有原債的關系存在；必須有雙方當事人關于代物清償的合意；他種給付必須與原定給付不同；須債權人受領他種給付以代原給付。可見，具有以物抵債的合意是代物清償的前提，但代物清償為實踐性法律關系，還需要履行給付行為。

三、相關案例

（一）債務履行期屆滿前達成以物抵債協議，但未轉讓擔保物物權的合同效力

1、案情介紹

2008年10月26日，天驕公司與南通三建簽訂建設工程施工合同，約定：由南通三建承建天驕公司的某別墅樓工程，付款方式為天驕公司每月按形象進度的70%付款，驗收合格時付至工程款的80%，余款在保修期滿后三個月內結清。隨后，南通三建即開工建設。2009年1月，因天驕公司未能如約支付工程款導致南通三建拖欠農民工工資，雙方產生爭議。2009年1月3日，經當地政府部門介入協調，雙方達成補充協議，約定：天驕公司承諾給付南通三建工程款300萬元，如其在2009年1月14日前不能按時給付300萬元，則天驕公司將項目土地使用權以500萬元的價格一次性轉讓給南通三建。補充協議簽訂后，天驕公司仍未按約付款。南通三建公司便訴至法院，要求天驕公司履行補充協議，將涉案土地變更至自己名下。

2、法院判決

該案件審理一波三折，一審認為補充協議合法有效，雙方約定的土地使用權轉讓條件已成就，故判決南通三建自判決生效之日起取得天驕公司項下的土地使用權，天驕公司協助辦理權屬變更登記手續。天驕公司不服上訴。二審法院駁回上訴，維持原判。天驕公司在向高院申請再審被駁回后，申訴至最高人民法院。最高人民法院經審查認為，補充協議中以土地抵工程款的約定系流抵契約，根據相關規定屬于無效條款，遂裁定指定高院再審。

總結：當事人在債權未屆清償期之前達成的以物抵債協議，雖然并非直接約定成立擔保關系，且抵債有對價，但究其本質，仍為擔保債權的實現。由于雙方未明確在債務不履行時就抵債標的物進行清算，其性質上仍為流抵契約，故應認定為無效。

（二）債務履行期屆滿前達成以物抵債協議，且已轉讓擔保物物權的合同效力

1、案情介紹

朱延凱向韓先進借款，雙方口頭約定朱延凱將其在鴻凱公司的股份轉讓給韓先進，作為借款的擔保。2010年9月13日，鴻凱公司形成股東會決議，內容為朱延凱將其在鴻凱公司的350萬元股權（占公司注冊資本70%）轉讓給韓先進。同日，雙方簽訂股權轉讓協議，約定：朱延凱將持有的鴻凱公司的70%股權以350萬元價格轉讓給韓先進，韓先進以貨幣方式于協議簽訂當日一次性支付給朱延凱。二人持上述股東會決議及股權轉讓協議到工商局辦理了股權變更手續，將股東變更為韓先進。同年9月14日，朱延凱與韓先進簽訂借款協議，約定：“朱延凱向韓先進借款100萬元（具體金額以借據為準），借期3個月；朱延凱以鴻凱公司的資產作為抵押（借款時從工商局辦理過戶手續，還款時韓先進無條件過戶還給朱延凱）；朱延凱在借款前的所有債務與韓先進無關；朱延凱如到期不能按時歸還借款則鴻凱公司的所有資產歸韓先進所有。”朱延凱出具借條，內容為借到韓先進30萬元，承諾于2010年12月14日前一次性還清，如到期不能償還，愿按逾期天數承擔每日5000元違約金。9月16日，朱延凱出具借條，內容為借到韓先進50萬元，承諾于12月16日前一次性還清等。對于上述借款協議中的資產，朱延凱與韓先進均稱與股權轉讓協議中的股權系一個意思。后朱延凱向法院訴稱：雙方辦理的股權變更實際是為借款的抵押行為，雙方之間不具有真實的股權轉讓關系，請求法院確認雙方簽訂的股權轉讓協議無效，并要求被告韓先進返還股權。

2、法院判決

法院經審理認為：根據雙方陳述及借款協議上的內容，能得出被告為了保證自己的債權得以實現，要求債務人將股權轉讓給自己，當債務到期且得到清償后，再將股權歸還債務人。該行為實質上是通過讓與股權所有權的方式擔保債務的履行，而非一般的股權轉讓行為，雙方約定以轉讓股權的方式作為債務的擔保，系雙方當事人合意，未違反法律及行政法規關于合同效力性的強制性規定，此種擔保方式合法有效。現債務已到期，原告未能完全清償的情況下，要求確認股權轉讓協議無效、被告返還股權，此請求與當事人約定相悖，且無法律依據，法院不予支持。借款協議中第4條約定“乙方如到期不能按時歸還借款，則鴻凱公司的所有資產歸甲方”，該約定為流質條款，是無效條款，原告在依法清償債務后，有權要求被告歸還股權。（見（2013）淮商初字第0295號民事判決書）

總結：本案審理法官認為，讓與擔保作為一種現實經濟需求催生的非典型性擔保，“其實質上就是一種受契約自由原則和擔保之經濟目的雙重規范的信托行為之債之關系，外加所有權的轉移，是擔保權人負有清算義務的一種擔保形式，只要不違反法律的強制性規定和公序良俗，當事人可以契約自由原則約定之。”即在債務履行屆滿前不僅達成以物抵債協議，且轉移了擔保物物權，構成讓與擔保的，該以物抵債協議有效。

（三）債務履行屆滿后達成以物抵債協議，但未轉讓擔保物物權的合同效力

1、案情介紹

2009年9月9日，陳某向廖某借款4.5萬元，約定2009年9月14日償還。2009年9月15日，因債務無法清償，雙方達成房屋買賣合同，約定借款轉為購房款，但只有陳某在《存量房屋買賣合同》上簽字，陳某向廖某出具收到5萬元購房款的收條。2010年，陳某將房屋產權證及鑰匙交予廖某，2011年，廖某訴至法院，要求辦理過戶手續。

2、法院判決

一審法院認為雙方的房屋買賣合同關系已經成立，且系雙方真實合意，合同應繼續履行，故判決陳某應協助廖某辦理房產交易手續。陳某不服，提起上訴。二審法院認為：當事人在債務已屆清償期后約定以物抵債，其本質為代物清償，而代物清償為實踐性法律行為，不僅需要當事人的合意，還需要履行物權轉移手續。本案中，雙方之間存在的是借貸關系，雙方達成以物抵債協議后，雖然交付了房產證和鑰匙，但因未辦理物權轉移手續，即未“交付”，故以物抵債協議尚未成立。陳某不履行以物抵債，廖某不得要求其履行，當然，其可以另案起訴陳某，要求陳某償還借貸債務。

總結：債務清償期屆滿后當事人約定以物抵債，但未辦理物權轉移手續的，如債務人反悔，債權人要求繼續履行以物抵債協議的，法院應不予支持。但經釋明，要求履行原債權債務合同的，應予支持。

（四）債務履行屆滿后達成以物抵債協議，且已轉讓擔保物物權的合同效力

1、案情介紹

1994年，紅古鄉政府為扶持轄區內鄉鎮集團企業某焊材廠，先后向供銷公司法定代表人李某借款155萬元，并約定了年利率。后由于無力償還，紅古鄉政府（甲方）于1999年1月4日與供銷公司（乙方）簽訂了《產權整體移交協議書》，約定：“雙方協商自1999年1月1日起由甲方將所屬“焊材廠”整體移交給乙方，產權歸乙方所有；甲方從李某等6人處借的155萬元本金及利息等由乙方承擔，并負責償還；其余發生在乙方接受前的該企業一切債權債務由甲方承擔，協議生效后，該企業所發生的一切債權債務由乙方承擔……”同年1月8日，紅古鄉政府將焊材廠全部資產登記造冊整體移交給供銷公司。同時，雙方在焊材廠資產移交明細表上蓋章簽字確認。之后，供銷公司即接管了焊材廠，并開展生產經營活動。之后，雙方發生糾紛，供銷公司主張其與紅古鄉政府之間的《產權整體移交協議書》是無效協議。（最高人民法院（2007）民二終字第148號民事判決書）

2、法院判決 一、二審法院均認為《產權整體移交協議書》及《補充協議》，具有以資抵債的性質，雙方意思表示真實，協議不違反國家法律的強制性規定，應為有效合同。

總結：本案雖然不是典型的以物抵債，但從廣義的角度看，以資抵債亦包含在以物抵債的范圍內，從本案中，可以看出最高院對在債務履行期屆滿后達成的以物抵債，且已經辦理物權轉移手續的法律行為持肯定態度。

上文分析了不同情況下以物抵債的效力，值得注意的，若債權人、債務人達成的以物抵債協議損害了第三人的合法權益，第三人可以依法行使撤銷權，若債權人、債務人惡意串通，第三人還可主張以物抵債的約定無效。

作者單位：北京市地平線律師事務所

第三篇：行政許可案例

? 案例21陳建的丈夫王云原系中國農業科學院某家育寄生蟲病研究所研究人員，1989年12月公派出國至今逾期不歸。其子王進亦于1990年經批準去美國。陳建于1991年4月以去美國探望兒子為由申請出境，并按規定填寫了中國公民出境申請書和調查表；被告經審核后同意其出境，并頒發了有關證件。陳建據此辦妥了去前往國探望丈夫的簽證，同年6月7日．陳建向出入境管理處申請換發第二張出境卡，6月8日，陳建丈夫的單位得悉其已獲準赴美探親的消息后，印發函至出入境管理處，反映其丈夫為公派出國逾期未歸人員，要求出入境管理處阻止陳建出境探親。6月12日．出入境管理處按照公安部的有關規定，以原告丈夫系公派出國逾期未歸人員．其單位不同意原告出境為由，決定暫緩頒發出境卡。當月20日，陳建去美國駐滬領事館換取探望兒子的簽證后，并再次向出入境管理處申請頒發出境卡。出入境管理處未在上級公安機關規定的3天期限內予以答復。此后，原告多次去信去電催辦，仍無法獲得明確答復。陳建遂向人民法院提起行政訴訟．要求被告作出答復。

?問題：法院該怎樣審理？

? 1．被告的行為是否構成不予答復?

?《中華人民共和國出境入境管理法》第5條明確規定，公安機關對中國公民

圍私出境的申請，應當在規定的期限內作出批難或者不批準的決定，并通知申請人。該法雖然沒有規定具體的期限，但上海市公安局根據該法的原則對頒發出境卡的申請明確規定應當在接到申請之日起3日內予以辦理。在本案中，被告未在規定的3日內作出是否頒發的答復，顯然已構成不予答復。

?2．被告拒發出境卡是否合法？

?中國公民出人境管理的基本法律依據應當是《中華人民共和國出境入境管理

法》。該法第5條規定：“中國公民因私出境，向戶口所在地的市、縣公安機關提出申請，除本法第八條規定的情形外，都可以得到批準。”該法第8條規定：“有下列情形之一的，不批準出境：(一)刑事案件的被告人和公安機關或者人民檢察院或者人民法院認定的犯罪嫌疑人；(二)人民法院通知有未了結民事案件不能離境的；(三)被判處刑罰正在服刑的；(四)正在被勞動教養的；(五)國務院有關主管機關認為出境后將對國家安全造成危害或者對國家利益造成重大損失的。”本案原告不具有該法規定的不能出境的五種情形之一。同時，該法也沒有規定公民在出境探親之前必須向被探望者單位提出申請并經其同意的程序。因此，公安部的規定與《中華人民共和國出境人境管理法》的規定相抵觸，應當是無效的。而某市公安局外國人管理、出入境管理處根據公安部的規定拒發給原告出境卡，是違反出境入境

? 案例23 1990年3月．原告某村民委員會向某縣林業局申請采伐樹木，作為增建村小學教室

用。某縣林業局批準并發給采伐許可證，指定原告在村北公路(國道)139路標間采伐榆樹200棵，伐后補栽幼樹。原告在獲準后，于3月20日組織村民按照林業局指定的區域如數采伐了榆樹200棵。該縣公路局發現后、于5月12日以原告濫伐樹木為由，對原告作出了補種幼樹，沒收已伐榆樹200棵．并處違法所得3倍的罰款，計人民幣18000元(按每棵90元計價)的處罰決定。原告不服，于5月20日向

某市公路局申請復議。市公路局經復議認為、縣公路局認定事實屬實，但適用法律不當，于5月28日依《中華人民兵和國森林法實施細則》第22條第l項規定作出復議裁決：責令原告在采伐路段補栽幼樹200棵．并處違法所得3倍罰款計18000元。原告對復議決定仍不服，6月10日向人民法院起訴。法院在此案的審理中，將林業局作為第三人。

?[法律問題]林業局是否有權頒發此種采伐許可證.本案的關鍵在于，第三人林業局是否有權就公路的樹木頒發采伐許可證，即公路上的樹木的管理權，是屬于林業局，還是屬于公路局?相關法律鏈接：《森林法》第28條第3款規定：“鐵路、公路的護路林和城鎮林木的更新采伐，由有關主管部門審核發放采伐許可證。”《公路管理條例》第22條第3款規定：“公路兩側林木不得任意砍伐，需要更新砍

伐的，必須經公路主管部門批準。”該條比較明確地規定了鐵路、公路的護路林和城鎮林木的采伐許可證的發放機關。

《公路管理條例實施細則》第33條第2款規定：“對公路花草林木，只許作撫養和更新性質的修飾或者采伐。需要更新砍伐公路林木的、國道、省道須經省級公路主管部門批準；縣道須經地(州、市)公路主管部門批準；鄉道須經縣(旗、市)公路主管部門批準。”

? 《中華人民共和國森林法實施細則》第二十二條 對違反森林法行為的行政處罰規

定如下：

（一）盜伐森林或者其他林木，林區木材一立方米以下、幼樹五十株以下的，非林區木材半立方米以下、幼樹二十株以下的，或者相當于上述損失的，責令賠償損失，補種盜伐株數十倍的樹木，并處以違法所得三至七倍的罰款；濫伐森林或者其他林木，林區木材五立方米以下、幼樹一百株以下的，非林區木材二立方米以下、幼樹五十株以下的，責令補種濫伐株數五倍的樹木，并處以違法所得二至四倍的罰款。盜伐森林或者其他林木，林區木材超過一立方米、幼樹超過五十株的，非林區木材超過半立方米、幼樹超過二十株的，或者相當于上述損失的，除責令賠償損失，補種樹木以外，并處以違法所得五至十倍的罰款；濫伐森林或者其他林木，林區木材超過五立方米、幼樹超過一百株的，非林區木材超過二立方米、幼樹超過五 十株的，除責令補種樹木以外，并處以違法所得三至五倍的罰款。?

?根據《森林法》及《公路管理條例》的規定，公路局是有權發放公路林木

采伐許可證的惟一主管機關。林業局頒發采伐許可證屬于超越職權。縣公路局、市公路局也不是合格的主管機關，國道應由省公路局主管。

? 案例25 某省衛生局向全省所有醫院下發文件，規定凡是在本省醫院銷售的藥品，必須在該

省衛生廳辦理“登記”手續，否則醫院不得采購。某藥品生產企業將其剛投入試產的新藥報到衛生廳備案，結果衛生廳要求其提交營業執照等資質文件十余種，并指出其中的三份資質文件不合格，不能辦理登記手續，也不能在該省的醫療機構銷售。此藥品生產企業認為該省衛生廳違法設定行政許可，遂將其告上法庭。?

? 問題：該省衛生廳的行為是否合法。根據《中華人民共和國藥品管理法》和《中華人民共和國藥品管理法實施條例》的規定，藥品生產企業具有合法的營業執照和生產許可證,即為合法藥品產品企業，其產品經國家食品與藥品監督管理部門批準上市后(取得藥品生產批件)，就可以投入生產并在全國范圍內銷售。本案的省衛生廳無權對藥品生產企業的產品在本省的銷售設置“登記”程序。該登記行為的設定是違法的，既違反了行政許可設定事項的規定，也違反了行政許可設定權的分配規則（作為省級人民政府的組成部分，省衛生廳沒有行政許可設定權）。

? 案例26 某省甲、乙、丙三名律師決定出資合伙成立“新華夏律師事務所”，于是向該省司法

廳提出口頭申請成立律師事務所并提供了律師事務所章程、發起人名單、簡歷、身份證明、律師資格證書、能夠專職從事律師業務的保證書、資金證明、辦公場所的使用證明、合伙協議。但被告知根據該省地方政府規章相關規定，設立合伙制律師事務所必須有一名以上律師具有碩士以上學位并且需要填寫省司法廳專門設計的申請書格式文本。剛好乙為法學博士，于是三人交了50元工本費后領取了專用申請書，帶回補正。次日，三人帶了補正后的材料前來申請，工作人員A受理了申請，并出具了法律規定的書面憑證。后司法廳指派工作人員B對申請材料進行審查，發現申請人提供的資金證明系偽造，但其礙于與甲三人是好朋友，隱瞞了真實情況，在法定期限內作出了準予設立律師事務所的決定并頒發了《律師事務所執業證書》。1個月后，資金證明被司法廳發現系偽造，遂撤銷了“新華夏律師事務所”的《律師事務所執業證書》。此間，甲乙丙三人已付辦公場所租金2萬元，裝修費3萬元。問題：

（1）該省地方政府規章規定“設立合伙制律師事務所必須有一名以上律師具有碩士以上學位”的條件是否合法？為什么？

（2）該省地方規章規定“設立律師事務所，需要填寫省司法廳專門設計的申請書格式文本”是否合法？能否收取50元工本費？為什么？

（3）司法廳對撤銷“新華夏律師事務所”的《律師事務所執業證書》需要賠償嗎？為什么?

（1）不合法，根據行政許可法第14、15條規定，行政許可的設定應該用法律設定，而尚未制定法律的，行政法規才可以設定行政許可，尚未制定法律、行政法規的，地方性法規才可以設定行政許可。而對律師事務所的成法中明確規定，已經有國家法律約束，地方法規及規章是不能在加限制條件的。因為行政許可的設定應當由國家統一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質的行政許可，不得設定企業或者其他組織的設立登記及其前置性行政許可。

?（2）合法，但不能收取工本費，因為行政許可法第五十八條明確規定：行政機關提供行政許可申請書格式文本，不得收費。（3）不需要，因為造成利益損失的是由于申請人提供的資金證明系偽造，而不是

由于行政機關的違法行為造成的。根據行政許可法第六十九條、七十六條的規定，行政機關違法實施行政許可，給當事人的合法權益造成損害的，應當依照國家賠償法的規定給予賠償。因此是不需要賠償的。

? ? ? ? ?

? 案例27 案例：2004年7月10日，某國有企業新上一項目，計劃用地100畝。項目獲上級

主管部門審核通過后，該企業向國土資源管理部門提出用地申請。4個月后，企業的用地申請仍沒有通過。原因是國土資源管理部門每次都會要求該企業提交新的用地申請材料。后來，該企業訴至法院。

問題：該國土資源管理部門的行為是否符合行政許可法的要求。

《行政許可法》第三十二條規定，行政機關對申請人提出的行政許可申請，認為申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應當當場或者在五日內一次告知申請人需要補正的全部內容，逾期不告知的，自收到申請材料之日起即為受理。? ?

?本案中，國土資源管理部門多次要求該企業提交新的用地申請材料，而不

是一次告知申請人需要補正的全部內容，該行為違反了《行政許可法》第三十二條規定。同時，也違反了《行政許可法》的便民原則，即實施行政許可，應當遵循便民的原則，提高辦事效率，提供優質服務，這是行政許可追求的目標之一。國土資源管理部門違反了《行政許可法》的有關規定，判國土資源管理部門敗訴。

? 案例28 某國土資源管理部門根據村民王某報上的材料，在未進行實地勘測的情況下，為其

辦理了集體土地使用證。不久，國土資源管理部門接到舉報，稱王某占用耕地建房。國土資源管理部門現場調查后，發現舉報屬實，擬對王某作出拆除房屋的行政處罰。王某認為用地用途都已經在上報的材料中寫明，現在的問題是國土資源管理部門在辦理集體土地使用證中工作失職所致，如果要拆除房屋，國土資源管理部門必須承?

? 擔辦證中的過錯責任，賠償其損失。因此，王某訴至法院。問題：請分析本案中國土資源管理部門以及王某行為的合法性。依照《土地登記規則》規定，土地登記依照下列程序進行：

（一）土地登記申請；

（二）地籍調查；

（三）權屬審核；

（四）注冊登記；

（五）頒發或者更換土地證書。而本案中國土資源管理部門未經過地籍調查即直接頒發證書，屬明顯違反法定程序的行為。

?依《行政許可法》第六十九條規定，違反法定程序作出準予行政許可決定的，作出行政許可決定的行政機關或者其上級行政機關，根據利害關系人的請求或者依據職權，可以撤銷行政許可，如果撤銷行政許可，使被許可人的合法權益受到損害的，行政機關應當依法給予賠償。然而，在本案中，王某實為占用耕地建房，但在申請宅基地時并未說明這一點，其行為有騙取行政許可的嫌疑。依《行政許可法》第六十九條，以欺騙手段取得行政許可后又撤銷行政許可的，被許可人基于行政許可取得的利益不受保護。因此，在這一行政許可實施過程中，行政機關和申請人都有過錯，應共同承擔責任。

第四篇：行政許可案例分析

《行政許可法》案例分析復習題

案例分析題

1、（案例）

根據我國的有關法律規定，工商機關對于公民申請個體營業執照的申請，應當在一個月內給予書面答復，作出準予或不準予從事該營業活動的行政決定。公民A欲在其居住的社區內開辦一個面向社區居民經營日常用品的零售店，向該社區所在的B工商局依法提交了相應的申請材料，但過了一個月，A仍未收到B工商局的任何書面答復。在此期間，A曾多次通過熟人到B工商局及其上級行政機關多次詢問此事，但均為提出正式的書面材料，也沒有收到B工商局及其上級行政機關的正式書面答復。為此，A欲尋求法律救濟。結合本案的案情，運用行政許可法律知識，請回答以下問題：

（1）本案中，A要求法律救濟有哪些途徑？其法律依據是什么？

享有行政復議和行政訴訟的權利。法律依據是行政法第38條。

（2）B工商局違反了行政許可法哪些規定？

一個是否受理申請，沒有出具憑證，二是時間期限的問題。違反32條和42條規定。

3）本案中，A如果提起行政訴訟，應對哪些事項承擔舉證責任？、一個是材料的完整、合法性，二是材料遞送的時間、三是B工商界提供是否受理的憑證。

2、（案例）

某省甲、乙、丙三名律師決定出資合伙成立“新華夏律師事務所”，于是向該省司法廳提出口頭申請成立律師事務所并提供了律師事務所章程、發起人名單、簡歷、身份證明、律師資格證書、能夠專職從事律師業務的保證書、資金證明、辦公0.場所的使用證明、合伙協議。但被告知根據該省地方政府規章相

關規定，設立合伙制律師事務所必須有一名以上律師具有碩士以上學位并且需要填寫省司法廳專門設計的申請書格式文本。剛好乙為法學博士，于是三人交了50元工本費后領取了專用申請書，帶回補正。次日，三人帶了補正后的材料前來申請，工作人員A受理了申請，并出具了法律規定的書面憑證。后司法廳指派工作人員B對申請材料進行審查，發現申請人提供的資金證明系偽造，但其礙于與甲三人是好朋友，隱瞞了真實情況，在法定期限內作出了準予設立律師事務所的決定并頒發了《律師事務所執業證書》。1個月后，資金證明被司法廳發現系偽造，遂撤銷了“新華夏律師事務所”的《律師事務所執業證書》。此間，甲乙丙三人已付辦公場所租金2萬元，裝修費3萬元。請結合《行政許可法》規定回答以下問題：

該省地方政府規章規定“設立合伙制律師事務所必須有一名以上律師具有碩士以上學位”的條件是否合法？為什么？

不合法，根據行政許可法第14、15條規定，行政許可的設定應該用法律設定，而尚未制定法律的，行政法規才可以設定行政許可，尚未制定法律、行政法規的，地方性法規才可以設定行政許可，而對律師事務所的成立，已經有國家法律約束，地方法規是不能在加限制條件的。因為行政許可法中明確規定，地方性法規和省、自治區、直轄市人民政府規章，不得設定應當由國家統一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質的行政許可；不得設定企業或者其他組織的設立登記及其前置性行政許可。（2）該省地方規章規定“設立律師事務所，需要填寫省司法廳專門設計的申請書格式文本”是否合法？能否收取50元工本費？為什么？

合法，但不能收取工本費，因為行政許可法第五十八條明確規定：行政機關提供行政許可申請書格式文本，不得收費。

（3）司法廳對撤銷“新華夏律師事務所”的《律師事務所執業證書》需要賠償嗎？為什么?不需要，因為造成利益損失的是由于申請人提供的資金證明系偽造，而不是由于行政機關的違法行為造成的。根據行政許可法第六十九條、七十六條 行政機關違法實施行政許可，給當事人的合法權益造成損害的，應當依照國家賠償法的規定給予賠償。因此是不需要賠償的。

第五篇：從人民調解員角度看案例

以人民調解員角度看案例

隨著社會改革力度的不斷加大以及市場經濟不斷發展，社會也進入了矛盾多發期，民間糾紛層出不窮，種類繁多。傳統的民間糾紛大量存在并且與其他糾紛相互交織，此外，還有公民與法人及其他社會組織之間的利益糾紛。隨著公民素質的普遍提高，司法訴訟的工作量也不斷增加，無論案件簡繁，均需要通過司法訴訟進行裁判。由此，人民調解制度也逐漸承擔其中一部分的重要角色，在達到解決民間糾紛目的的同時，緩解司法壓力。

現從下列一個簡單的案例，對人民調解的應用進行一個簡略的看法。

一、案件概況

在居民宅樓下，有一家燒烤店，經常在深夜招待顧客。深夜里，顧客在吃宵夜的同時大聲叫喊，嚴重影響了居民們的正常作息，無法正常工作作息。燒烤店老板以自身的盈利為由，致使居民們多次與其協商未果，故最后導致雙方針對營業和作息的時間安排產生了激烈的爭執。

二、人民調解的應用

作為調解員，需要講究方法和技巧，方法得到，事半功倍；方法不得當，可能更加激化雙方之間的矛盾。

（一）及時穩定雙方當事人的情緒，為后續工作的開展營造良好的氛圍 凡發生矛盾沖突，都是因為某些利益沖突無法達成共識，雙方為此都固執己見，互不退讓，雙方當事人都攢著一股勁，情緒都很激動。所以祥和、良好的氛圍很重要。

1.創造一個祥和、良好的氛圍

調解員進行調解時，對當事人得保持一樣的熱情，貼近他們，拉近彼此之間的距離，表現出對他們發生的事情的關切，也表明出幫助他們公平合理的解決問題的態度，在獲取當事人信任的同時，轉移雙方之間“對抗”的激烈矛盾焦聚。

2.引導當事人樹立自我探討、認識，決定處理雙方之間的矛盾。

調解員應當向當事人明確指出：雙方發生矛盾沖突很正常，調解機制是人民群眾自己的組織，為人民服務，會考慮雙方當事人的利益最大化，告訴他們不傷和氣的前提下解決問題，肯定雙方的觀點。

（二）注意調解過程中的細節問題 人民調解委員會是依法設立的調解民間糾紛的群眾性組織，調解機構沒有作出判決、裁定的權利，所以調解員在調解過程中，對于當事人的是非對錯不能隨意評論和批判。要避免談話中出現的可能會引起當事人激烈反應的敏感詞語，并啟發當事人心平氣和地敘述整個事情的發生經過，不隨意指責任意一方。若出于疏忽產生了語言冒犯，應及時予以糾正。本著“解鈴還須系鈴人”的原則，疏導當事人心平氣和進行整體事件的敘述，促使當事人自我覺悟、自我認識，反復協商達成和解。

（三）調解過程中應注意“剛柔并濟”

在調解過程需要用柔和的語言撫慰處于極度激動的當事人，使當事人的情緒趨于穩定。此外，在有些糾紛中，由于涉及過大的自身利益，當事人會處于極度“氣憤”的狀態，轉而成為難以調解的刺頭。這時，就需要一定程度的強硬的語氣，拿出適當的勇氣和魄力震住整個難以平息的混亂場面。倘若遇見一些“村霸”之類的人，調解員缺乏勇氣，不敢調解，不善調解，那么，調解就變成了紙上談兵。

（四）調解員告知調解的優勢，促使雙方通過調解達到目的

人民調解員在調解矛盾糾紛時不傷感情，而且低成本高效率，達成協議后還能申請司法確認。告知當事人調解的優勢是有必要的，可以促使當事人盡快解決雙方糾紛，達到效率最大化。

針對上述案例，我會采取以下的步驟進行調解。

首先，穩定雙方當事人的情緒，然后進行單獨談話。在談話過程中，用溫和平易的語言進行商談，用熱情和誠懇的態度向他們表達公平合理解決問題的決心，待當事人接納后，引導當事人自行說出事情的完整經過，并引導當事人進行自我反思和探討。最后詢問雙方當事人所能接受結果的各自程度，若能達成一致，則調解結束；倘若不能，則對調解提出的雙方要求進行融合，達到一個雙方都可以接受的“共贏”局面。

調解，雖然源于民間，但卻有著舉足輕重的作用，化解家長里短的矛盾，減輕司法負擔