第一篇:合同簽訂后單位可以調整違約金嗎?
案例回放
盧小姐2003年進入某外資企業,雙方簽訂了勞動合同,合同期限5年。因盧小姐是高新技術人才,外資企業給予特別房貼補助,因此勞動合同中約定了5000元的違約金。2005年5月,盧小姐因家中私事需要不得已提出辭職。人力資源部主管王先生查閱了用工記錄后,對盧小姐提出了支付10000元違約金的要求。盧小姐不解,勞動合同中約定的違約金不是5000元嗎?怎么突然變卦了呢?王先生解釋說,去年企業內部的規章制度更新了,職代會通過了新的員工房貼違約金規定,享受房貼補助的員工如果工作不滿3年辭職的,違約金是10000元。盧小姐氣憤地說:“你們這樣豈不是隨便想漲違約金就漲嗎?”王先生辯解:“我們這個新的違約金制度可是完全合法的,不僅通過了職代會,還在企業門口考勤處公示了1個月呢!”盧小姐想不通,明明當時約定的5000元,難道就可以這樣翻倍嗎?
專家解析
勞動人事專家苗其巍安慰盧小姐說,其實企業這樣的做法并不正確,企業不能這樣推翻以往約定的違約金數額。
勞動法的違約金制度來源于合同法的違約責任。《中華人民共和國合同法》第114條規定,合同當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金。勞動合同首先是一份符合合同法要求的書面約定,因此,合同法的很多概念、原則在勞動合同中都能有所體現。
合同的基本要求是,簽字各方須將自己和對方應該做什么、能享受到什么利益事先商量妥當,然后簽字蓋章,各方按照約定的內容去做,做不到則追究違約責任。換句話說,違約責任的追究前提是合同履行人都可以通過合同知道自己應該做什么,以及做不到的后果和后果的嚴重程度。合同沒有約定,就讓別人去履行,這顯然是不行的。合同約定了在履行過程中一方要修改,也應該征得對方的同意,否則別人沒有必要去按照某人單方面的意思去做。勞動合同在違約金約定的問題上也遵循合同法的上述規定。
盧小姐違反了勞動合同約定,用人單位卻要他按照勞動合同簽訂后才公示的規章中違約金數額繳納,實在與合同的原則不符,違背了合同雙方簽訂時的意思。規章并非用人單位與盧小姐各自簽字蓋章的合同,因此不能構成勞動合同的修改。回想當年盧小姐簽勞動合同時若知道將來有那么高的違約金也許就拒絕簽勞動合同。用單位內部規章設立的數額來代替雙方商量好的數額,于情于理于法都說不過去。
退一步說,勞動合同和規章制度存在相互沖突的有效約定,沖突部分應多以勞動合同的約定為準。勞動合同是用人單位與員工直接簽訂的合同,最確切地代表了雙方的所想所愿;規章制度是用人單位通過職工代表大會等程序設立的,是在單位內部的普遍適用規定,不如勞動合同來得直接,效力層次也比勞動合同低。
來源:《職場指南》
第二篇:簽訂勞動合同后勞動者可以辭職嗎,辭職需要支付違約金嗎(xiexiebang推薦)
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簽訂勞動合同后勞動者可以辭職嗎,辭職需要支付違約金嗎
勞動合同是用人單位與勞動者約定的有關權利義務、工作期限的協議。后,一般會約定用工期限。那么,簽訂勞動合同后,勞動者可以嗎?下面,贏了網小編為您詳細解答這一問題。
一、勞動者辭職的方式。
1、行使辭職權:我國規定:“勞動者,應當提前三十日以書面形式通知用人單位。”勞動部辦公廳《關于勞動者解除勞動合同有關問題的復函》(勞辦發[1995]324號)規定:“勞動者提前30日以書面形式通知用人單位,既是解除勞動合同的程序,也是解除勞動合同的條件。勞動者提前30日以書面形式通知用人單位,解除勞動合同,無需征得用人單位的同意.超過30日,勞動者向用人單位提出辦理解除勞動合同的手續,用人單位應予以辦理。”這是《勞動法》賦予勞動者自主選擇職業的權利,是勞動者的一項基本權利,通常稱之為“辭職權”。勞動者行使辭職權時,只要提前30天書面通知即可單方解除勞動合同,無需經過用人單位同意30天期滿勞動合同正式解除。
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勞動者行使辭職權時應當注意兩點:一是如果勞動合同約定了違約金,或用人單位支付了培訓費等,勞動者解除勞動合同應當按約定承擔賠償責任;二是提前通知的日期要符合法律規定,否則用人單位可不同意解除勞動合同。
2、行使特別解除權:《勞動法》第32條規定:“有下列情形之一的,勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同:(一)在試用期內的;(二)用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的;(三)用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的。”《最高人民法院關于審理案件適用法律若干問題的解釋》第15條規定:“用人單位有下列情形之一,迫使勞動者提出解除勞動合同的,用人單位應當支付勞動者的勞動報酬和經濟補償,并可支付賠償金:(一)以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的;(二)未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的;(三)克扣或者無故拖欠勞動者工資的;(四)拒不支付勞動者延長工作時間工資報酬的;(五)低于當地最低工資標準支付勞動者工資的。”
以上是法律規定的勞動者特別解除權,勞動者可以無條件隨時辭職,沒有提前30天書面通知的限制。除了試用期內解除勞動合同以外,其它幾種情況下勞動者解除合同后,還有權要求用人單位支付經濟補償金。
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勞動者行使不可抗力解除權時應當注意:并非一旦出現不可抗力均可解除勞動合同,只有在不可抗力已影響到勞動合同目的的實現時,才能導致合同的解除。
3、與用人協商一致再辭職。協商解除是指勞動過程中,當事人經協商一致同意解除合同。《勞動法》第24條規定:“經勞動合同當事人協商一致,勞動合同可以解除。”《》第93條規定:“當事人協商一致,可以解除合同。”不管是《勞動法》還是《合同法》,都允許勞動合同雙方當事人協商解除勞動合同。
二、辭職需要支付違約金嗎?
辭職一般不需要支付違約金。規定,除了“用人單位為勞動者提供專項培訓費用,對其進行專業技術培訓的,可以與該勞動者訂立協議,約定服務期”和“用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業秘密和與知識產權相關的保密事項。勞動者違反約定的,應當按照約定向用人單位支付違約金”兩種情況外,用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金。
以上就是贏了網小編整理的關于勞動者辭職的內容,希望對您有所幫助。辭職是勞動者的權利,一般在勞動期限內辭職要提前30天通知,做好工作交接。勞動者辭職除服務期和競業限制外,是不需要支付違約金的。如果您對此還有其他疑問,您可以隨時咨詢我們贏了網的在法律咨詢s.yingle.com
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第三篇:臨時工可以簽訂勞務合同嗎
篇一:臨時工需要簽勞動合同嗎 臨時工要簽勞動合同嗎 2015-08-20 沃華律師
一、臨時工付出勞動理應簽訂勞動合同
在法律意義上,沒有臨時工這個特殊界定,所有和用工單位建立勞動關系的勞動者都是勞動工,雙方必須簽訂書面的勞動合同,明確工資待遇、工作年限等。1995年《中華人民共和國勞動合同法》實施后,在法律意義上,已經沒有“正式工”和“臨時工”的區別。臨時工的本質是源于上世紀90年代,國務院發文推行公務員制度改革。各省市各部門開始制定“三定方案”(定機構,定編制,定職能)。相對于有編制的“編內人員”,臨時工被統稱為“編外人員”。而新修訂的《中華人民共和國勞動合同法》第十條明確規定“建立勞動關系,應當訂立書面勞動合同。”
二、臨時工不簽訂勞動合同的法律風險
從法律的角度分析,無論是《勞動法》還是新的《勞動合同法》,均未以“臨時工”與“正式工”來劃分和規范用人單位和勞動者的勞動關系,而是規定雙方都應簽訂有固定期限、無固定期限和以完成一定工作任務為期限的勞動合同,以此來規范雙方的勞動關系,明確雙方的權利和義務。
按照現行勞動法律法規,同樣應簽訂勞動合同。如果用人單位不與這些勞動者簽訂勞動合同,超過法定的期限,就會面臨支付雙倍公司和簽訂無固定勞動合同的法律風險。
三、臨時工不簽訂勞動合同的風險防控
對于企業招用的臨時性、季節性用工,企業有四種方式可以選擇:
1、選擇標準的勞動用工,采用這種方式用工需要與員工簽訂勞動合同,否則,超過1個月的用工需要承擔支付雙倍工資的法律風險。
2、選擇非全日用工,采用此類方式,可以不簽訂勞動合同,也可以不為員工繳納社會保險(但需要繳納工傷保險)。但需要確保員工平均每天的工作時間不超過4小時,累計每周不超過24小時。
3、選擇勞務派遣用工形式,采用這種方式,用人單位只需要選擇合作的勞務派遣單位,將所需員工的條件要求告知勞務派遣公司,由勞務派遣公司招聘員工,然后派遣至本單位。
4、選擇勞務用工,采用這種方式,不再適用勞動法律法規,而是按照民事法律的規定,由單位與勞務工簽訂勞務協議,明確雙方的權利與義務。但在管理方面,勞務用工方式常有不便,因為勞務關系的雙方不存在管理與被管理、隸屬與被隸屬的關系。
總體而言,以上四種方式各有利弊,企業需要結合自己的實際情況作出選擇。
四、有關簽訂勞動合同的相關法條
《勞動合同法》
第7條 用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。用人單位應當建立職工名冊備查。
第10條 建立勞動關系,應當訂立書面勞動合同。
已建立勞動關系,未同時訂立書面勞動合同的,應當自用工之日起一個月內訂立書面勞動合同。
用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的,勞動關系自用工之日起建立。
第12條 勞動合同分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務為期限的勞動合同。
第82條 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應當向勞動者每月支付二倍的工資。
用人單位違反本法規定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的,自應當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。篇二:臨時工勞務合同 涼山歌舞團 臨時工勞務協議
勞務需要方(以下簡稱甲方):
勞務提供方(以下簡稱乙方): 身份證號碼:
上列甲乙雙方經平等協商,自愿簽訂本勞務協議,共同遵守本協議所列條款。
一、勞務關系的法律釋義
鑒于甲方為國家行政機關領導的事業單位,上列乙方不屬于甲方事業單位的編制人員,甲乙雙方未建立行政隸屬關系和從屬關系;乙方所提供的勞作活動是甲乙雙方兩個平等主體通過本協議建立供需形式的社會民事權利義務關系,所形成的臨時性勞務關系并不屬于《勞動法》的調整范圍;本協議的簽訂是取決于雙方當事人的意思自治,經協商一致確定以書面形式進一步明確雙方勞務關系期間的權責約定。
二、工作任務
1、乙方在甲方物業管理部從事 崗位工作。
2、乙方的崗位職責及工作質量要求,按照甲方的有關規定執行。
3、乙方應積極完成工作任務,尊重甲方的工作紀律和恪守職業道德。
4、因甲方業務生產的情況發生變化或乙方不能勝任崗位時,乙方應服從甲方的工作安排和調配。
三、工作時間(根據不同崗位與工作任務按實際情況打鉤)□ 以崗位坐班制為基本原則;基本工作時間為每日八小時。
□ 以彈性工作制為基本原則;在完成甲方指定工作任務的基礎上,乙方可靈活自主地安排作息時間。
四、勞動報酬
雙方協商一致確認,甲方每月向乙方支付一次性勞務報酬 元人民幣。
五、特別約定
鑒于本協議為勞務協議,原則上甲方不為乙方購買或代繳社會保險,若乙方自愿參保的,由乙方自行解決。
六、雙方權利與義務
(一)甲方權利與義務
1、按協議約定,按時發放乙方的勞務報酬,不得拖欠、克扣乙方應得的待遇工資;若遇節假日時,月工資順延發放。
2、為乙方提供勞動活動的場地環境或工作條件;為保障乙方的勞作開展,甲方為其提供無償住宿的待遇。
3、根據民法中“誰受益誰負責”的原則,對乙方在工作時間承擔勞作過程中人身傷害的風險,但勞作過程以外的時間,甲方不承擔乙方人身傷害的風險。
(二)乙方權利與義務
1、根據甲方指示認真履行工作職責,服從工作崗位安排或調整,遵紀守法,圓滿完成工作任務。
2、享受協議約定的勞務報酬。
3、在簽訂本協議時自愿遵守甲方的有關該崗位的規章制度。
4、依法享有國家法定假日的休假權利。
七、本協議的解除
乙方有下列情況之一,甲方可以書面形式通知解除本協議:
1、不按時、按質、按量完成工作任務;損害單位經濟權益,造成嚴重后果以及嚴重違背職業道德,給單位造成極壞影響的。
2、連續曠工時間超過七天或一年內累計曠工時間超過三十天的。
3、故意隱瞞有患病史,勞務工作期間患病,非因工負傷等不能從事原工作的情況;若乙方在醫療期間,甲方可以適當給予人道主義的資助。
4、無理取鬧、打架斗毆、恐嚇威脅單位領導、嚴重影響工作秩序和社會秩序的。
5、違反工作規定或操作規程,發生責任事故,造成嚴重經濟損失的。
6、違反國家法律規定被依法追究刑事責任的。
八、本合同經雙方簽字后生效,本合同一式二份,甲、乙雙方各執一份為憑。
甲 方(蓋章)乙 方(簽捺)
年月日年月日篇三:臨時工就不簽勞動合同嗎 臨時工就不簽勞動合同嗎?
問:李某咨詢,他剛從農村到城市打工,公司以他是臨時工為由不跟他簽勞動合同,請問公司這樣做對嗎?
答:該公司的這種做法是不對的,只要生產勞動關系,用工關系,都該簽合同,這是新出臺的《勞動合同法》明確規定的。《勞動合同法》第十條規定:“建立勞動關系,應當訂立書面勞動合同。已建立勞動關系,未同時訂立書面勞動合同的,應當自用工之日起一個月內訂立書面勞動合同。用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的,勞動關系自用工之日起建立。”《勞動合同法》第六十九條規定;“非全日制用工雙方當事人可以訂立口頭協議。”這些均對簽訂合同作了明確的規定。
公司不簽合同是不合法的,李某應該拿起法律的武器維護自身的合法權益。如果公司在一個月內沒訂立勞動合同,李某作為一名員工根據《勞動合同法》八十二條“用人單位自用工之日起一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應當向勞動者每月支付兩倍的工資。用人單位違反本法規定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的,自應當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付兩倍的工資”的規定維護權益。公司不簽合同對自身有兩點不利的影響:
1、《勞動合同法》第十四條第三款指出:“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。”不訂立固定期限勞動合同有與勞動者訂立無固定期限勞動合同的危險。2.《勞動合同法》第二十三條規定:“用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業秘密和與知識產權相關的保密事項。”第二十四條規定:“在解除或者終止勞動合同后,前款規定的人員到本單位生產或者經營同類產品、從事同類業務的有競爭關系的其他用人單位,或者自己開業生產或者經營同類產品、從事同類業務的競業限制期限,不得超過兩年。”不簽訂合同,勞動者泄密不受約束,不承擔責任,訂立了保密合同除外。
公司不與你簽訂勞動合同,你應該拿起法律的武器,有理有節地和公司協商。經協商不成,你可收集齊證據,申請勞動仲裁。若你對勞動仲裁結果不服,可以向人民法院起訴。《勞動合同法》中已經沒有臨時工的說法了,只有全日制工和非全日制工的說法。
第四篇:就業協議書可以約定高額違約金嗎
臨畢業,一個老鄉跟我說:他的同學找了一份不錯的工作,但是因為就業協議要約定5年的服務期,最后他放棄了這個工作。我說:唉,你的同學虧大了……
一、畢業生就業協議書的性質
畢業生就業協議書,只是一種用工的意向性協議,屬于求職者與用人單位簽訂的民事關系合同,它不屬于勞動合同。所以就業協議書,受《合同法》調整,而不是《勞動合同法》調整。協議從雙方簽訂時生效,到求職者正式到單位報到建立勞動就失效了。大學生真正進單位工作后,與單位簽訂的是勞動合同。
我國頒布實施《勞動法》以后,企業實行勞動合同制,用人單位與員工的勞動關系應當由《勞動法》與勞動合同來調整。所以,真正具有法律效應的應是雙方簽訂的《勞動合同》,而不應是《畢業生服務期協議書》。
二、簽訂《畢業生服務期協議書》的依據
用人單位要求簽訂《畢業生服務期協議書》的依據是教育部頒布的《高等學校畢業生分配制度改革方案》第14條,“高等學校畢業生實行定期服務制度。服務期一般為5年,隨著人事勞動制度的改革,具體服務年限和辦法也可以由用人單位與學生根據實際情況商定”。但《方案》有關“定期服務制度”的條款,并沒有規定畢業生違反定期服務的賠償責任。
三、實務
1.就業協議書可以約定服務期限嗎?
答:完全可以。協議的約定條款雙方可以協商確定,作為報道后簽訂勞動合同的依據。
2.違反服務期限要付違約金嗎?
答:不需要。打個比方,就業協議好比是“出嫁協議”,勞動合同好比是“夫妻協定”。盡管這份“出嫁協議”具有法律效力,但是“婚后”的生活如何安排,還須由“夫妻協定”進行約定。且《勞動合同法》第二十五條明確規定:除出資培訓約定服務期和競業限制約定的情形外,用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金。
3.簽了就業協議書后不想到用人單位就業,要支付違約金嗎?
答:當然,除雙方約定不需要交違約金的情形。但違約金的支付僅限于您簽了就業協議書后且在實際到單位報到之前。實際報到后想辭職,就不必擔心因就
業協議書的條款而負違約責任了。同時,違約金的數額一般不超過5000元。
4.謹防搭車賠償,一些用人單位為了保證畢業生能在本單位長期工作,在協議里增加了名目繁多的賠償條款。如北京市的一些單位在《畢業生服務期協議書》中約定,畢業生提前解除勞動合同需要賠償外地生源進京安置費。有的甚至約定用人單位有權將畢業生的戶籍轉回畢業生原籍或者學校所在地。這是明顯的搭車賠償。用人單位在接收外地生源的畢業生時,并不需要向地方政府繳納任何費用;其次,戶籍管理是公安部門的職權范圍,公安部門依據國家和北京市政府的法律,法規管理戶籍,戶口的轉入和轉出不是也不應當是用人單位和畢業生的約定。
第五篇:什么情況可以簽訂勞務合同
篇一:勞務合同的簽訂與爭議 勞務合同的簽訂與爭議
一、專題界定
這一專題主要從勞務合同與勞動合同相區別的角度,說明了勞務關系的特點,勞動者與企業建立勞務關系雙方的權利義務關系,以及針對企業規避責任建立勞務合同時,事實勞動關系的確認等問題。
二、名詞解釋
1.勞務合同 有廣義與狹義之分。廣義的勞務合同是指一切與提供活勞動服務(即勞務)有關的協議。狹義的勞務合同僅指一般的雇傭合同。它是確立雇主和勞務人員相互間法律關系、各自的權利、義務和職責的重要文件,是受到法律保護的。
三、案例分析
案例1 不能用勞務合同逃避責任
【案例】上海某公司以勞務工名義錄用了失業人員南某,雙方未簽訂書面合同。南某根據公司的安排正常上班,公司則按該勞務工待遇按日計算工資,其他待遇比正式員工低,也沒有繳納社會保險費。一年后,南某因病住院。開始公司尚派人去探望,一個月后,公司通知南某30天后辦理終止勞務關系手續,并承諾給予南某一個月工資的經濟補償金,南某不同意,雙方由此發生爭議。
南某認為,自己與公司已建立了事實上的勞動關系。根據規定,自己生病正在規定的醫療期內,公司不能終止勞動關系。至于雙方未簽勞動合同,責任在公司方。因此,他要求公司補發工資與福利待遇差額、報銷醫療費及補繳工作期間的社會保險費。公司認為,南某與公司建立的是勞務關系;未簽合同,雙方都有責任;在未約定期限的情況下,公司可以提前一個月通知南某終止勞務關系。
【評析】上海市勞動管理部門規定:用人單位因季節性、臨時性、突擊性用工需要,或因單位原因造成難以與所使用的勞動者直接簽訂勞動合同的用工需要,確需使用本市戶籍勞動者為勞務工的,可以通過勞務型公司輸入勞務工,或直接招聘協議保留社會保險關系人員、停薪留職人員和企業內部退養、退休人員等五類人員。南先生是本市失業人員,不符合勞務工的規定。即使公司沒有與他簽訂任何合同,從他們之間的實際關系看,完全符合勞動關系的特征。
《上海市勞動合同條例》規定,“書面勞動合同而未訂立,但勞動者按照用人單位要求履行了勞動義務的,當事人的勞動合同關系成立”,上述公司招聘失業人員南某從事生產性工作,屬于應當訂立勞動合同而未訂立的情況,同樣作為勞動合同關系對待,受勞動法律的保護。同時,該條例規定了合同應訂未訂對勞動者勞動報酬和勞動條件的確認原則:“〈一〉勞動報酬和勞動條件高于用人單位規章制度、集體合同規定或者法定勞動標準相應內容的,按照實際已經履行的內容確認;〈二〉勞動報酬和勞動條件低于用人單位規章制度、集體合同或者法定勞動標準的,按照有利于勞動者的原則確認。”根據規定,南某要求公司補發工資差額、補發福利待遇差額、報銷醫療費及補繳工作期間的社會保險費等均為合法合理的要求。
南某與公司未訂立勞動合同,根據《上海市勞動合同條例》的規定,南某可以隨時終止與公司的勞動關系,公司也可以提前30日通知南某終止勞動關系,但南某正處在規定的醫療期內,公司按規定應當順延勞動關系至該情形消失,因此,公司在終止勞動關系前應當繼續承擔相應義務。
案例2 錯把勞務合同當勞動合同
【案例】袁某,某市一村民。1997年1月,袁某所在村(以下稱乙方)與該市某國有企業(以下稱甲方)簽訂了為期一年的“勞務協議書”。該協議書約定,乙方派務工人員30名(袁某列在其中)到甲方從事裝卸、搬運、綠化等工作;甲方按乙方各工人員的實際出勤天數計發工資(男工每天6.50元)并于當月將務工人員工資匯至乙方,由乙方發放;還以務工人員月工資總30%的比例,當月付給乙方作為勞動保護費用、包括工具費、醫療費、病傷假工資、傷殘工資、死亡撫恤金及善后處理等有關全部費用;甲方不再承擔任何費用和經濟責任。1997年11月,袁某在甲方某車間配合車間加工部件的搬運過程中受重傷。事后甲方為治療袁某的傷,在隨后的9個月中支付醫療費5萬余元。1998年10月,袁某要求甲方落實工傷保險待遇時與企業發生爭議,提請仲裁。
【評析】 勞動爭議仲裁委員會裁決駁回袁某的申訴請求。本案中甲方與乙方所簽訂的為期一年的“勞動協議書”系勞務合同而非勞動合同。袁某作為乙方輸出到甲方的務工人員,袁某與甲方之間并無勞動關系,而是平等的一般民事主體。因此,袁某在甲方務工期間發生工作,其待遇應由勞務合同當事人按照“勞務協議書”約定的內容協商解決。如果協商不成,可直接訴于人民法院。
案例
3、終止勞動關系可以不支付經濟補償金
【案例】1997年8月,申訴人陽萍、劉寧情被招聘到被申訴人中國人壽平安保險股份有限公司寧鄉支公司工作,于2001年開始簽訂了《勞務協議書》。約定從事內勤工作,并按月支付不低于當地社會最低工資標準的工資。從2002年7月份開始,被申訴人沒有征得申訴人同意,單方面將工資降至每月1000元。2004年3月31日用工合同期滿,被申訴人向申訴人發出了《終止用工合同通知書》。申訴人提出,在工作的幾年時間內,均有法定節假日加班沒有給予相應報酬的情況,并提交了節假日值班表。要求給予解除勞動合同的經濟補償和補發被申訴人降低的工資以及加班工資。被申訴人認為,勞務合同到期終止,被申訴人無須支付經濟補償金。被申訴人支付給申訴人報酬只要不低于當地最低工資標準即為合法,同時也沒有違反雙方簽訂的勞務協議的約定,不存在補發工資的問題。爭議無果,提起仲裁。
【評析】仲裁委經審理認為,申訴人在被申訴人在被申訴人從事內勤工作時,簽訂了《勞動協議書》,雙方簽訂勞動合同時候約定按月發放不低于本地區最低工資水平的勞動報酬,但沒有約定每月發放固定工資。《勞動法》還規定,用人單位根據本單位的生產經營特點和經濟效益,依法自主確定本單位的工資分配和工資水平。被申訴人根據單位經營狀況調整申訴人的工資,且不違反雙方《勞動協議書》的約定,應予以支持。申訴人的勞動合同至2004年3月31日終止,勞動合同并沒有明確合同到期終止必須提前30天通知。申訴人的勞動合同到期自然終止,依《關于貫徹執行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》規定,被申訴人可以不給予申訴人解除勞動合同經濟補償金。申訴人與被申訴人存在勞動關系,按照《勞動法》的規定,用人單位與勞動者要依法繳納各項社會保險費。申訴人在法定節假日加班應當依照勞動法規定發放加班工資。
案例4 雙層勞動關系應依法得到保護
【案例】2001年某鎮環衛站聘請孫麗當清潔工,每天早上5點至7點打掃街道衛生,月工資500元,沒有簽訂勞動合同。2003年6月6日孫麗又到該鎮昆山醫院任清潔工,工作時間為每天上午9點至下午1點,下午又從6點到7點,雙方約定月工資290元,同樣沒有簽訂勞動合同。2004年6月,昆山醫院辭退孫麗,沒有支付任何補償金,為此,孫麗于2004年7月將昆山醫院訴至勞動爭議仲裁委員會,要求昆山醫院支付辭退補償金,最低工資差額和按200%、300%發放節假日、法定假日加班工資。院方卻以孫麗已與環衛站建立了勞動關系,在該院僅是鐘點工為由不予支付。孫麗認為,昆山醫院聘請申訴人時表明是臨時工,并非是鐘點工,同時,申訴人按昆山醫院的要求盡職盡責完成了工作任務,從未安排申訴人休息、休假。因此,昆山醫院嚴重違反了勞動法律法規。
【評析】 昆山醫院聘請孫麗時應按照《勞動法》的規定與孫麗簽訂勞動合同。同時,根據勞動法規有關規定,昆山醫院也可以根據其工作性質的特殊性可以與孫麗簽訂鐘點工勞務合同書。本案昆山醫院沒有以書面的形式明確雙方的關系,因此,孫麗應視為昆山醫院臨時用工,雙方存在事實上的勞動關系。根據社會用工形式的多樣化,雙層勞動關系同樣能得到《勞動法》的保護。但申訴人每天工作約5小時,每周工作綜合時間不超過40小時,根據《國務院關于職工工作時間的規定問題解答》之規定,申訴人要求按200%、300%的標準補發節假日、法定假日的加班工資本會不予支持。裁決:
1、昆山醫院應支付孫麗最低工資差額360元[(320元-290元)×12月];
2、昆山醫院應支付孫麗辭退補償金320元;
3、昆山醫院應支付孫麗一個月工資320元(辭退職工應提前30天通知)。案例5 錯簽勞務合同,也可維護正當權益
【案例】2002年1月,職工張某從市屬企業辦理內退手續后,次月被市某局聘用為傳達員,負責門衛、收發報刊信件工作,每月報酬為280元。該局傳達室聘用了兩名工作人員,工作時間實行對班倒,沒有休息日。2003年2月,張某向該局提出要求享受最低工資待遇,并按超工時部分、節假日未休息的天數計發加班工資。該局以其是勞務工為由予以拒絕。2003年2月12日,張某向當地勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。
【評析】審理過程中,出現兩種處理意見。其一:張某與新聘用單位不存在勞動合同關系,而是勞務合同關系。理由是:張某是市屬企業內退職工,與原單位存在勞動合同關系,存在權利和義務關系,原單位發給其內退工資,給其繳納社會養老保險費、社會醫療保險費。張某內退后受聘于新單位,屬于勞務合同性質的用工關系,新單位只發給其勞務報酬,不須為其繳納各項社會保險費。因此張某不能享受《勞動法》有關規定的待遇,其勞務報酬標準需與用工單位協商確定。
仲裁庭并不這樣認為,而采納了第二種意見。即:雙方存在勞動合同關系,應享受有關待遇。理由是:一是勞務合同關系一般是用人單位為完成某項工作(如承攬、運送、加工等)而臨時雇請勞動者形成的,具有“臨時性、短期性、一次性”的特點。而張某受聘于單位任傳達員,具有長期性。二是張某與原單位形式上存在勞動合同關系,實質上履行勞動的義務已經終止,而與新單位的事實勞動關系中,其勞動義務正在履行。三是張某與原單位存在勞動合同關系并不能否認與新單位存在的事實勞動關系。在當前,要正確處理雙重勞動關系,原則上對不是競業禁止的勞動關系應肯定其合法性。領取280元工資,低于當地最低工資標準,且每天工作超過8小時,沒有節假日休息,未發加班工資,其合法權益受到嚴重侵害。因而,對張某的申訴請求應予以支持。
四、操作實務
1.勞動合同與勞務合同主體資格和相互關系的區別:
勞動合同的主體只能一方是法人或組織,即用人單位,另一方則必須是勞動者個人,勞動合同的主體不能同時都是自然人。雙方主體間不僅存在財產關系即經濟關系,還存在著人身關系,即行政隸屬關系。勞動者除提供勞動之外,還要接受用人單位的管理,服從其安排,遵守其規章制度等,成為用人單位的內部職工;勞務合同的主體雙方當事人可以同時都是法人、組織、公民,也可以是公民于法人、組織。雙方主體之間只存在財產關系,即經濟關系彼,彼此之間無從屬性,不存在行政隸屬關系,勞動者提供勞務服務,用人單位支付勞務報酬,各自獨立、地位平等。
2.勞動合同與勞務合同主體待遇和報酬確定原則的區別
勞動關系中的勞動者除獲得工資報酬外,還有保險、福利待遇等;而勞務關系中的自然人一般只獲得勞動報酬。關于確定報酬的原則,在勞動合同中,用人單位按照勞動的數量和質量及國家的有關規定給付勞動報酬,體現按勞分配的原則,而勞務合同中的勞務價格是按等價有償的市場原則支付,完全由雙方當事人協商確定。3.勞動合同與勞務合同內容和雇主的義務區別
勞動合同的主要條款則由法律明確規定,不能由當事人協商,如用人單位要為勞動者提供符合國家規定的勞動條件和勞動保護用品等。但勞務合同由合同雙方當事人在不違背強行法規定情況下自由協商,任意性很強。勞動合同履行貫穿著國家的干預,為了保護勞動者,《勞動法》給用人單位強制性地規定了許多義務,如必須為勞動者交納養老保險、醫療保險、失業保險、工傷保險、生育保險、用人單位支付勞動者工資不得低于政府規定的當地最低工資標準等,這些必須履行的法定義務,不得協商變更。勞務合同的雇主一般沒有上述義務,當然雙方可以約定上述內容,也可以不存在上述內容。
4.勞動合同與勞務合同的法律調整和國家干預程度的區別
勞務合同主要由民法、經濟法調整,而勞動法則由社會法中的勞動法來規范調整。勞動合同的條款及內容,國家常以強制性法律規范來規定。如用人單位的強制性義務及合同篇二:與個人簽訂的勞務合同書(初稿)勞務合同書
甲方:盧龍縣敏行勞務服務有限公司
乙方:姓名性別 居民身份證號 電話: 家庭地址: 根據《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》和有關規定,甲乙雙方經平等協商一致,自愿簽訂本勞務協議,共同遵守本協議所列條款。
第一條 本協議期限為。本協議于年月日生效,至年月日終止。第二條 勞務輸出人員條件
(一)身體健康,符合井下體檢標準,無職業病史;
(二)年齡為20-54周歲;
(三)取得國家職業資格證書;
(四)具有初中以上文化程度;
(五)遵紀守法,無犯罪前科;下列人員甲方不予使用:
(一)正在依法受管制、緩刑、假釋、監外執行的;
(二)正在受審查涉嫌犯罪的;
(三)“法輪功”習練者;
(四)來歷不明,身份不清,無正式、合法、有效身份證的;
(五)因違章違紀被甲方退回或被其他單位退回、開除、除 名、辭退、解除合同不足一年的。第三條 乙方承擔的勞務內容 井下工作
第四條 甲方支付乙方勞務報酬的標準、方式、時間: 每月勞務費參照勞務輸入地同類人員,每月月末結算一次。但不支付以下勞務報酬,但不包括年功工資、房貼、建房公積金、取暖費、一孩補貼、醫療補貼等。
第五條 乙方依法繳納個人所得稅,甲方依法代為扣繳。
第六條 發生下列情形之一,本協議終止:
一、本協議期滿的;
二、雙方就解除本協議協商一致的;
三、乙方由于健康原因不能履行本協議義務的;
四、乙方被輸入單位退回的;五不符合勞務輸出條件的。
第七條 甲、乙雙方若單方面解除本協議,僅需提前一周通知另一方即可。
第八條 本協議終止、解除后,甲乙雙方終止勞務關系,甲方不支付任何待遇。第九條 乙方除享受規定的酬勞外,不享受其它的福利待遇。第十條 甲乙雙方約定,甲方為乙方參加工傷保險,用于乙方在為甲方提供勞務過程中發生傷害的補償。保險期間與本協議期限相同。乙方在提供勞務期間患病或非因工負傷的,由本人負責,甲方不支付任何待遇。
第十一條 依據本協議第六條、第七條約定終止或解除本協議,雙方互不支付違約金。第十二條 本合同一式兩份,甲乙雙方各執一份。甲方(公章): 日期: 年 月 日
乙方(簽章)日期: 年 月 日篇三:法定代表人是否需要簽訂勞動合同 沒有簽訂,他在符合相應條件時就可以向用人單位主張雙倍工資,要求簽訂無固定勞動合同,這對用人單位是很不利的。
回答這個問題,先要搞清楚法定代表人與法人的關系。《民法通則》第三十八條規定,法人的法定代表人是指“依照法律或者法人組織章程規定,代表法人行使職權的負責人”。法定代表人的特征
首先,法人的法定代表人是由法律或法人的組織章程規定的。
其次,法人的法定代表人是代表法人行使職權的人。法定代表人有權直接處理法人事務,無需法人另外授權。
再次,法定代表人是法人的主要負責人。法定代表人依法代表法人行為時,他本身是法人的一個組成部分,法定代表人的行為就是法人的行為。法定代表人執行職務的行為所產生的一切法律后果都應由法人承擔。
機關事業單位的法定代表人是由法律直接規定的,誰擔任特定的領導職務誰就是法定代表人,如公安局的局長,大學的校長。他們與法人單位之間是人事編制關系,不存在簽訂勞動合同的問題。
關于企業法定代表人究竟是否需要簽訂勞動合同,實踐當中,這個問題似乎一直存在不同的聲音。
第一種觀點認為企業法定代表人應當與企業的上級主管部門簽訂勞動合同。原勞動部《關于全面實行勞動合同制的通知》規定,廠長、經理應與聘用部門簽訂勞動合同;實行公司制的企業廠長、經理和有關經營管理人員,應根據《公司法》有關經理和經營管理人員的管理規定與董事會簽訂勞動合同。原勞動部《實施〈勞動法〉中有關勞動合同問題的解答》對“廠長、經理簽訂勞動合同的問題”進一步明確:“按照勞動部發的規定,廠長、經理是由其上級部門聘任(委任)的,應與聘任(委任)部門簽訂勞動合同。實行公司制的企業廠長、經理和有關經營管理人員,應根據《中華人民共和國公司法》中有關經理和經營管理人員的規定與董事會簽訂勞動合同。”這些規定至今未見廢止。第二種觀點認為
企業法定代表人不需要簽訂勞動合同。理由是企業法定代表人既在勞動合同中作為“法定代表人”出現,又同時作為勞動者出現,是自己和自己簽合同,這樣的合同不成立。此一說法表面上看起來似乎有道理,但對此稍加分析,就會發現此說不妥。法定代表人之“他”非乙方勞動者之“他”,一人兩種身份皆是法律賦予,但是角色畢竟不同。法定代表人是指依照法律或者法人組織章程規定,代表法人行使職權的負責人。以有限公司為例,法定代表人可以是公司的董事長或總經理,由章程約定。法定代表人的選任,是依據法律或章程規定的程序選出。作為法定代表人履行職務時是公司行為,作為公司成員,是公司的勞動者,理所當然要受勞動法的調整,所以簽訂勞動合同,是其法定權利和義務。這種一個人同時出現在甲乙雙方的勞動合同,實質上仍然是單位與勞動者訂立的勞動合同,而不是自己和自己訂立的合同。這種說法很有道理,但并不完全正確。區分情況簽訂勞動合同
《公司法》第四十七條規定,董事會對股東會負責,決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項,并根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項。第五十條規定,經理對董事會負責,提請聘任或者解聘公司副經理、財務負責人;決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員。從實踐來看,通常的做法是,經理(總經理)的勞動合同與董事長(代表公司)簽訂;經理(總經理)以下高級管理人員,如副總經理、財務總監、人事總監等,與經理(總經理,代表公司)簽訂。其他人員可以與經理(總經理)簽訂,也可以與人事簽訂,根據各個公司的不同情況而定。但《公司法》沒有對更為重要的職務——董事長的“聘任”規定。《公司法》第四十五條規定,董事會設董事長一人,可以設副董事長;董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規定。需要特別注意的是,此條款規定董事長是“產生”而非“聘任”。因為一般來說,董事長就是老板,老板當然只能聘任別人,不存在“聘任”自己的問題。法定代表人要不要簽訂勞動合同,不能一概而論
對于股東委派的企業法定代表人,如國資委委派的董事長,集團公司委派的下屬獨立子公司的董事長,原則上應與委派人如國資委、集團公司簽訂勞動合同,而不應與任職公司簽訂勞動合同,不與任職公司發生勞動關系。對于其他企業,主要應看其是否是股東,尤其是否是大股東。如果是大股東,就屬于“老板”,屬于雇主而非雇員(勞動者),也不應與公司發生勞動關系。在理論上,其與公司發生勞動關系,也就是與自己發生勞動關系,既無必要(讓公司承擔責任也就是讓自己承擔責任),也無法說得通。
個人獨資企業可以充分表明此點,根據《個人獨資企業法》第十九條規定,個人獨資企業投資人可以自行管理企業事務,也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業的事務管理;投資人委托或者聘用他人管理個人獨資企業事務,應當與受托人或者被聘用的人簽訂書面合同,明確委托的具體內容和授予的權利范圍。第二十二條規定,個人獨資企業招用職工的,應當依法與職工簽訂勞動合同,保障職工的勞動安全,按時、足額發放職工工資。第二十三條規定,個人獨資企業應當按照國家規定參加社會保險,為職工繳納社會保險費。從中可以看出,個人獨資企業投資人不應當與自己“簽訂”合同(包括勞動合同),不一定要為自己繳納社保費;個人獨資企業投資人應當與管理人簽訂合同(可以是勞動合同,也可以不是);個人獨資企業投資人必須與職工簽訂勞動合同,并為其繳納各項社會保險費。
總結
法定代表人與企業之間不是勞動關系,不受《勞動法》調整,可以不簽勞動合同。當然,如果法定代表人從公司領取工資,同時,也存在勞動關系,簽訂勞動合同