第一篇:物流糾紛代理詞
代 理 詞
河北恒利律師事務所受原告的委托,指派我們擔任本案的訴訟代理人,現依據相關事實和法律規定,發表如下代理意見:
一、被告未將貨物交付運輸合同約定的收貨人(吳高云)已構成違約。
2012年2月24日,原告與被告簽訂運輸合同,托運人為萬程物流托運部(即原告),承運人為福建盛豐物流集團有限公司(即本案被告),合同中約定收貨人為吳高云,經庭審原告出示貨物運單證據后,被告對此無異議。
貨物運至福州后,被告工作人員電話通知吳高云,承運貨物已到目的地,可以提貨。吳高云得到通知后,便與周培忠(與吳高云存在口頭買賣合同關系)聯系,告知周培忠支付貨款,在收到貨款后,吳高云再指示原告變更收貨人。由于吳高云和周培忠之間存在長期的經濟往來,被告工作人員和司機蔡榮耀比較熟悉,便未按照以往的操作流程,將貨物讓周培忠提走,致使貨主吳高云受到損失。
二、被告關于經吳高云同意后放貨的辯解理由不能成立 第一,不符合先前雙方遵守的交易慣例,本案屬通過物流公司完成的異地交易,買賣雙方并不直接見面,因此雙方互相防范,賣方擔心交貨后無法取得貨款,買方擔心支付貨款后無法取得貨物,因此雙方采取了通過物流作為中介的交易模式,賣方先發貨,達到目的地后通知買方,買方付款后,承運人再按照托運人的指示放貨。
變更收貨人的具體流程是:貨主收到貨款后,通知托運人進行變 更,托運人再到福建盛豐物流集團有限公司石家莊分公司辦理變更手續,在《通知函》上就變更收貨人簽字確認,然后由分公司將變更后的運單信息通過傳真發給福建總公司,至此變更手續完成。被告提供的《通知函》及傳真文件,可以佐證上訴流程。至于被告主張的有兩種變更收貨人的方式(另外一種即采用電話征詢收貨人意見,取得收貨人同意后變更)不足采信,理由是:該種方式風險極大,不會留下貨主同意變更收貨人的書面憑證,一旦發生糾紛,責任很難界定,就如同本案一樣,雙方各執一詞。福建盛豐物流集團有限公司作為大型物流企業,在已有嚴格的操作規范(即第一種變更方式)的情況下,對變更收貨人這樣的重大事項,是不會如此草率的。對第一種變更收貨人的方式,雙方都認可,也有證據佐證,但對被告所主張的第二種變更收貨人的方式,原告不認可,且被告也未能舉證證明,因此被告應當承擔舉證不能的責任。
第二,不合常理。如前文所述,貨主吳高云在未收到貨款時,是不會要求托運人就更收貨人的,否則,無法收回貨款的風險就全部轉嫁到自己身上。趨利避害,人之本性,作為經商多年的吳高云不會犯如此低級錯誤。
第三,不符合合同相對性原理。原告與被告是合同關系的當事人,吳高云雖然是合同中指定的收貨人,但并非合同當事人,不享有合同中的權利義務。在涉及到變更收貨人這樣的重大事項時,應當由合同權利義務的承受人,即本案的原告和被告決定,按照以往的慣例也是如此。作為合同當事人之外的收貨人無權與作為合同一方的承運人協商變更合同當事人已有的約定事項,根據《合同法》第一百二十一條 規定,當事人一方因第三人的原因造成違約的,應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛,依照法律規定或者按照約定解決。
三、兩被告承擔連帶責任的法律依據
福建盛豐物流集團有限公司石家莊分公司是福建盛豐物流集團有限公司在石家莊設立的分公司,根據《公司法》第十四條規定:“公司可以設立分公司。設立分公司,應當向公司登記機關申請登記,領取營業執照。分公司不具有法人資格,其民事責任由公司承擔”。最高人民法院印發《關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》(1992年7月14日發布實施)第40條規定:“法人依法設立并領取營業執照的分支機構”可以作為其他組織成為民事訴訟的當事人”。1988年11月28日,最高人民法院經濟審判庭《關于溫州市城區五馬勞動服務公司是否承擔連帶清償責任問題的電話答復》:“如有證據證明運輸社確是服務公司的分支機構,在運輸社資不抵債的情況下,人民法院應將服務公司列為本案共同被告,由其對運輸社的債務承擔連帶責任。”
綜上,被告未將貨物交付合同指定的收貨人,對原告已構成違約,應依法承擔違約責任,賠償原告先行墊付的損失。
代理人:河北恒利律師事務所律師
馮 建 波
劉 麗 娜 二0一二年八月三十一日
第二篇:名譽權糾紛代理詞
代理詞
尊敬的審判長:
根據《中華人民共和國民事訴訟法》的有關規定,浙江金麥律師事務所接受原告潘某某的委托,指派本人擔任其與被告王某某名譽權糾紛一案中的訴訟代理人。本人接受委托后,就本案的有關情況進行了認真的調查,查閱了有關的法律法規,現根據事實和法律,發表代理意見如下:
根據《最高人民法院關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第140條規定:以書面、口頭等形式宣揚他人的隱私,或捏造事實公然丑化他人人格,以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽,造成一定影響的,應當認定為侵害名譽權的行為。
第一、本案被告有侵權行為。被告自2009年端午節因300元慰問金事項就曾在公共場所對不特定的人誹謗過原告,說原告貪污了300元,后經查實,被告才默認屬于自己的過錯。但被告并沒有吸取此次的教訓,事后借政府計劃在某公寓沿河修建游步道事宜再次誹謗原告貪污30萬巨款,再次在公共場合,向公眾宣稱原告是個貪污分子,不僅對原告的鄰居說,同事說,還向原告的工作單位舉報,性質十分惡劣。這些事情均有證人證言加以證實。
第二、被告的行為是被告故意所為。我們認為被告雖然年紀大但精神是正常的,主觀上是故意的毋庸置疑的。從被告的行為上看,被告確實是想通過這種毫無根據的侮辱誹謗行為試圖敗壞原告的名譽,甚至有想讓原告受到刑事處罰的目的。否則就不會一而再,再而三的在公眾場合,向原告周邊的及原告的家人周邊的人宣揚自己毫無根據的言論。直至給原告造成無法愈合的傷口。
第三、被告的行為直接給被告造成了巨大的影響,使被告受到了實際的傷害。從2002年到現在,經民主選舉,原告一直在某公寓業委會工作,從2003年起擔任某公寓第一黨支部書記社區書記,通過自己認真負責的工作,得到了社區居民對原告的積極肯定的評價。現能夠連選連任,是社區居民對原告為人處事的贊許,原告很珍惜這一名譽,在工作崗位上任勞任怨,雖然不能保證為社區居民服務的每一件事都讓每一戶居民滿意,但那份共產黨員所具有的勤懇,樂于助人,兢兢業業的精神是值得肯定的。即使在日常工作中碰到鄰里糾紛或偶爾出現處理事情有失偏頗,我們認為是很正常的,但作為被服務的居民,應當懷著感恩的心理對待社區的服務人員,尤其是年老長者,更多的應當是體諒,起到良好的榜樣作用,雖然法律賦予每一個公民都有對社會公共事業及工作有監督的權利,但法律絕不允許毫無根據的四處散播謠言,惡意誹謗他人。
一年多來,由于被告的誹謗,給原告造成了嚴重精神損害。原告為此經常夜不能寐,家庭生活為此經常陷入危機,丈夫埋怨都老夫老妻了還經常吵架,為此,前不久還因被告在公眾場合的一次毫不負責人“宣揚”原告“貪污”事情,原告的老公聽到后,為了維護自己老伴的合法權益還與被告當眾發生過口角。兒女們也是不理解,都要求母親辭去工作,過點清閑的日子。走在社區里,大街上,在社區上班中,總覺得鄰居朋友及單位同事總有些異樣的眼光看著她。兒女們的幸福也被他們的同事們看做是“腐敗后的幸福”,也使得它在社區上通下達的日常工作都不像以前哪么得心應手,在工作中碰到有些個居民不順心時,對方會冷不防的低聲說道“自己都貪污腐敗了,還能做好什么事?”雖然常言道“身正不怕影子歪”,但原告也是普通人,不能超凡脫俗,她在乎別人對她的看法,對她的評價。尤其是對于這樣一個早已年過半百的,一輩子都安分踏實的走過來的老年人,到老了還要被人誣陷誹謗,精神如何能夠受得了?原告是也曾有過離職這樣的念頭,但是作為一名近30年黨齡的老黨員,她是哪么的堅信黨的宗旨,堅信黨員的義務,堅信國家的法律,盡可能的克服困難向國家和社會貢獻自己的綿薄之力。
社會需要和諧,和諧不是在書面上的,更不是僅僅拿來演講或調侃用的,他需要我們每一個人的一點一滴做起,從身邊的人做起。作為老年人應當作為年輕人的楷模、典范,不能為老不尊,甚至做出違法的事情。我們說和諧是應當相互禮讓,但絕不是一味毫無原則的躲避、退縮。綜上,請求人民法院依據《中華人民共和國侵權責任法》第二條、第六條、第十五條、第二十二條(侵害他人人身權益,造成他人嚴重精神損害的,被侵權人可以請求精神損害賠償。)等規定依法支持原告的訴訟請求,從而建設并維護和諧的法治社會。
當事人:潘某某 特別授權代理人:熊律師 2011年10月11日
第三篇:離婚糾紛代理詞
文 章
來源蓮山
課件 w ww.5 y kj.Co m來源
離婚糾紛代理詞
審判長、審判員:
xxxx律師事務所接被告xx的委托,指派xx擔任其一審訴訟代理人,參與訴訟活動。通過今天庭審,圍繞焦點,現發表如下代理意見,請法院采納。
一、子女由被告撫養更為合理。
子女撫養問題,根據法律規定,哺育期后的子女撫養,由雙方協商處理;協商不成,由法院根據子女的權益和雙方的具體情況判決。而法院在具體判決中,就會明確子女跟其中一方撫養,另一方負擔撫養費及計算標準,并明確探望權及探望時間、探望次數以及協助義務。
在這里,原告拿出兩年簽訂的《離婚協議書》,說雙方對子女撫養達成約定事項。然而,離婚協議是以到民政部門領取離婚證為生效要件。由于雙方之后并沒有辦理相關離婚手續從而認定該離婚協議沒有生效,進而認定雙方沒有達成一致意見。因此,應當由法院視情況作出判決。
而被告撫養子女更為合理的理由,是:
1、子女年齡幼小,跟隨被告生活更利身心健康發展。子女才3歲多,年齡太小,需要悉心照顧,被告作為女人,比其他原告更會照看孩子,這是其一;其二,被告除工作之外,有更多時間照料子女生活,比父母之外的其他人更關愛孩子;其三,被告作為醫務工作人員,更能掌握子女身體發育、疾病預防與治療。
2、被告生活居住的環境,有利于子女的成長。被告居住地,地理位置相對于原告來說,優越得多,與外界接觸也就自然多,受外界好的信息也快得多,對小孩的成長提供的便利條件,這是一個方面;另一個方面,被告居住地的教育教學等各方面條件,為小子提供良好教育條件。
3、被告今后再婚、再生育因素,也是子女跟隨被告生活的理由。被告已經30多歲,離婚后再婚就會困難,離婚后的寄托就在子女身上,這是一個因素;另一個重要因素,被告已經過了最佳生育年齡,再生育的風險非常大,為此就把希望放在子女的身上,不再想其他問題。
綜合上面因素,從對子女今后的生活、今后的教育來看,子女跟隨被告生活更有利;再結合被告的現實情況,子女跟隨被告生活,更通情理。因此,被告要求子女跟隨被告生活,符合法律規定,符合事實要求。
二、財產分割,應當充分考慮被告的利益。
根據法律規定,沒有約定情形下,婚后取得的利益就是夫妻共同財產,離婚時應當分割,并對女方和無過錯方傾斜。
原被告雙方從組建家庭到現在原告訴訟離婚,共有以下幾項財產:
1、四年前,為了組建家庭,被告從信用社貸款購置了電視、洗衣機、冰箱、衣柜、沙發、梳妝臺等財產,之后再沒有添置過財產。
2、四年前舉辦婚禮時,被告娘家送的嫁妝有:電腦、鋪蓋、碗等。
3、四年前原被告的小孩滿月酒時,被告娘家送的東西若干。
4、三年前,原告和其親戚合辦沙廠。
以上財產,根據法律及相關司法解釋,以前簽訂的《離婚協議》不具有法律效力,故被告請求法院查清后,按照被告的意圖予以分割。
綜上所述,代理人認為,結合事實與法律,法院應當考慮子女成長環境、考慮被告是女方的相關因素,按照被告的請求作出有利于被告的判決。
文 章來源蓮山
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第四篇:代理詞--醫療損害賠償糾紛
代理詞
尊敬的審判長、審判員:
河南XX律師事務所依法接受原告王某
一、王某
二、王某三的委托后,指派我們作為其委托代理人參與本案庭審。現根據本案有關的事實與法律發表如下代理意見,請合議庭充分考慮并采納:
一、被告在給原告家屬張某某治療過程中,存在嚴重的醫療過錯。
1、長期醫囑單及費用清單中可以清晰反映,被告分別于2014年2月26日和2014年3月3日給原告家屬張某某開具鎂加鋁咀嚼片,這是客觀事實。
2、從鎂加鋁咀嚼片藥物說明書中我們可以得知,該藥物屬于禁忌藥,被告在給長期患有糖尿病的患者張某某使用該禁忌藥物時應更加的謹慎注意,也應當明確告知患者及家屬服用該藥物的相關風險。但本案中,被告并未對原告及患者本人作任何的風險說明。
3、張某某在2013年1月住院治療期間已經被診斷為糖尿病腎病V期,即糖尿病腎病最嚴重的階段尿毒癥前期,2014年4月10日的死亡記錄中也明確顯示了患者有慢性腎功能衰竭的癥狀。由此可知,被告在明知張某某病情嚴重的情況下仍給其服用禁忌藥物鎂加鋁咀嚼片,存在明顯過錯。
二、依據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第四條第八項規定“因醫療行為引起的侵權訴訟,由醫療機構就醫療行為與損害結果之間不存在因果關系及不存在醫療過錯承擔舉證責任。”因
此,本案被告應對其是否存在醫療過錯行為承擔舉證責任,否則,應當承擔舉證不能的法律后果。
三、依據《民法通則》、《侵權責任法》以及《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規定,因被告的過錯行為給原告造成損失的,被告應向原告賠禮道歉、賠償醫療費、住院伙食補助費、營養費、交通費等相關損失。
《民法通則》第一百三十四條規定“承擔民事責任的方式主要有:
(一)停止侵害;
(二)排除妨礙;
(三)消除危險;
(四)返還財產;
(五)恢復原狀;(六)修理、重作、更換;(七)賠償損失;
(八)支付違約金;
(九)消除影響、恢復名譽;
(十)賠禮道歉。以上承擔民事責任的方式,可以單獨適用,也可以合并適用。”
《侵權責任法》第15條、第54條規定“患者在診療過程中受到損害,醫療機構及其醫務人員有過錯的,由醫療機構承擔賠償責任”。本案中,被告的用藥行為明顯存在過錯,對原告家屬造成的損失應當承擔賠償責任。
《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第一條規定“因生命、健康、身體遭受侵害,賠償權利人起訴請求賠償義務人賠償財產損失和精神損害的,人民法院應予受理。本條所稱賠償權利人,是指因侵權行為或者其他致害原因直接遭受人身損害的受害人、依法由受害人承擔扶養義務的被扶養人以及死亡受害人的近親屬”,以及第十九條、二十二條、二十三條、二十四條的規定,被告應當依法向原告賠償各項損失。
第五篇:借款糾紛民事訴訟代理詞
借款糾紛民事訴訟代理詞
民事訴訟代理詞
尊敬的審判長:
我依法接受當事人***的委托,擔任***的訴訟代理人。根據兩次庭審的法庭調查和法庭辯論,現針對被告對形成本案債權債務基礎法律關系的答辯,發表如下代理意見:
根據本案的事實和證據,本代理人認為,形成本案債權債務基礎法律關系,由委托融資關系和項目承包合同關系兩部分組成,而不是被告辯稱的借貸法律關系。
一、委托融資關系
被告與原告簽訂了《融資委托書》,被告委托原告以原告個人的名義進行民間融資,每筆融資到位后,以原告個人的名義出借給被告使用。被告在《融資委托書》中承諾,保證按合同約定履行義務,不讓原告承擔法律風險和經濟風險。該《融資委托書》名義上是一個隱名代理合同,實質上應按顯名代理合同對待。對于原告接受委托進行的民間融資行為,被告應當根據《融資委托書》的約定承擔一切法律后果。
原告利用自己的社會影響力和公眾信賴力,先后為被告 民間融資四筆共計396萬元。這批資金并非原告所有,而是由若干第三人籌集而成。這批資金的利息應當按照原告與第三方約定的標準計算。如果把這種委托融資關系篡改為借貸關系,既違背了基本法律事實,更是被告毀約失信的強烈信號。如果被告的這種主張能夠成立,將從根本上破壞市場交易安全,引起市場秩序的混亂。一個有良知的社會和有良知的法律一定會對被告這種出爾反爾、過河拆橋、食言而肥的行為給予堅決的制止和抨擊。
二、項目承包合同關系
原告與被告合作的****土石方工程項目,由原告負責籌措啟動資金,由被告包干組織施工,利潤由雙方按約定分配。在****土石方工程項目中,原告投資400萬元啟動資金,同時為該項目在民間融資借款326.7萬元。該項目預期收益600萬元,原告與被告書面約定被告分配利潤320萬元,原告分配利潤280萬元。這種約定是雙方真實意思表示,不違反法律強制性規定;而且,雙方簽訂了包干確認書,形成了合理合法的承包合同關系,具備法律效力。
原告具有十多年的路橋工程建設經歷。常年有數個路橋工程同時施工。憑著原告的工程投資經驗和商業智慧,該項目如果管理到位、施工得力,實際收益遠在預期利潤之上。如果被告將該項目“做成”了虧損或無盈利,并將承包合同關系轉化為借貸關系,既違背了事實真相又不符合原被告的 初衷。法律關系不是一個可變的魔方,而是依據法律事實確定的。如果被告像變色龍一樣隨意轉換自己的角色,違背事實和良心,這是被告對法律的踐踏和對良知的出賣。
由于原被告上述兩種法律關系的存在,截止XX年9月1日,被告應向原告支付現金1585.2萬元。為緩解被告的資金壓力,經被告向原告反復請求,原告出于同情和寬容,才將該筆資金轉換為被告向原告的借款。此時,原被告之間才建立民間借款合同關系。
以上代理意見請審判長和合議庭慎重考慮并合理采納!
訴訟代理人:***
XX年6月16日