第一篇：建設工程分包轉包案件糾紛爭議解決

劉浩波訴深圳市萬科興業房地產開發有限公司、深圳市萬科物業服務有限公司房屋買賣合同糾紛上訴案

（2014）深中法房終字第470號 案件當事人：

上訴人（原審原告）：劉浩波(以下簡稱“甲方”)

被上訴人（原審被告）：深圳市萬科興業房地產開發有限公司(以下簡稱“乙方”)

案件事實： 1、2010年4月27日，劉浩波和案外人曹xx作為甲方、萬科興業公司作為乙方簽訂《﹤深圳市房地產認購書﹥精裝修委托補充協議》，約定甲方向乙方認購位于深圳市寶安區民治街道新區大道東側金域華府二期1棟A1xx和A1xxx房，甲方委托乙方對上述單位進行裝修，甲方同意按照本協議附件1的裝修標準對房屋進行交付和驗收，不再按照雙方簽署的《深圳市房地產買賣合同》的交樓標準進行房屋交付和驗收。

2、除本協議另有約定外，裝修部分不符合本協議約定標準的，由乙方在甲方接收房產后負責修復，不能修復的，由乙方進行更換；房屋交付時，本工程出現的質量問題不構成拒絕收樓的理由，但乙方應按本協議約定承擔保修責任，保修期內乙方對本工程出現的質量問題承擔保修責任，但是因甲方或使用人使用不當、第三人造成的除外；乙方應當于2011年12月31日前將本房地產交付給甲方。房屋保修期限約定墻面、地面、天棚精裝修保修期限為2年，保修期限從入伙通知書約定交付之日起算。3、2011年12月26日，萬科興業公司向劉浩波發出入伙通知書，要求劉浩波于2011年12月28日10時至11時辦理涉案房產的交付手續。劉浩波提供了一份2012年1月1日的驗收單，稱由于主衛平臺漏水、衣柜門不正等多項裝修問題。因此劉浩波拒絕收房。

2012年4月22日，劉浩波辦理了入伙手續，并向萬科物業公司支付了2012年1月1日至2012年4月30日期間的物業服務費、車位管理服務費。

4、萬科興業公司提交了產品出廠質量檢驗報告、石材進場驗收表、產品合格證等證據，主張涉案石材檢驗合格，進場施工后驗收合格，劉浩波對此不予認可。同時萬科興業公司提交了國家石材產品質量監督檢驗中心（廣東）出具的檢驗報告，證明涉案房產所用石材經檢驗合格，劉浩波認為系萬科興業公司單方委托檢驗，石材樣品來源無法確定，因此對該檢驗 報告不予認可。劉浩波認可平時只是用拖把拖地。

5、劉浩波主張其入住涉案房產后，地面大理石石材出現裂紋、空洞、泛堿、黑斑、污染變色等不同程度的問題，劉浩波認為是由于石材本身存在質量瑕疵及施工不當所造成，萬科興業公司主張系劉浩波使用不當造成。

6、萬科興業公司根據深圳市質量技術監督評鑒事務所的要求，提供了相關的資料，但未能提供封存的石材樣品，萬科興業公司提供的設計文件、產品合格證書、性能檢測報告、進場驗收記錄和復驗報告、檢驗批質量驗收記錄表、分項工程質量驗收記錄等裝修資料并未在深圳市檔案局存檔，相關資料經原審法院召集當事人質證，劉浩波不認可萬科興業公司提供的資料的真實性，因此深圳市質量技術監督評鑒事務所認為在無標準規定的存檔資料和封存的石材樣品前提下，本次鑒定僅能對石材地面是否存在裂紋、空洞、泛堿、黑斑、污染變色等進行勘驗，無法判斷其原因，即無法判定是天然大理石本身質量問題，還是使用保養、房屋沉降受力不均勻（裂紋）、溫差原因或者是其他原因。

案件爭點：

9、涉案房產的石材是否存在質量問題或施工不當，萬科興業公司是否應當承擔更換石材的責任；

萬科興業公司是否應當承擔延期交房的責任；

萬科物業公司應否向劉浩波退還物業管理費、車位管理費。

裁決要點：12、13、14、

第二篇：工程轉包分包合同范本

訂立合同書，其目的是為了更好地從制度上乃至法律上，把雙方協議所承擔的責任固定下來。下面小編為你整理了工程轉包分包合同范本，希望能幫到你！

工程轉包分包合同范本(1)

總包方：xx總承包公司（以下簡稱甲方）

分包方：xxx分公司（以下簡稱乙方）

根據省建總公司6#、7#住宅樓工程施工分包合同第四十三條，經甲乙雙方協商，簽訂以下補充條款：

一、乙方承諾 確保xx年xx月xx日工程竣工驗收（不含室外工程），承諾保證按承包合同第十五條辦理。

二、工程質量等級 xx市優良樣板工程，7#住宅樓工程質量等級優良。工程竣工質量監督部門核驗后達到以上標準，甲方支付乙方承包工程總價款的百分之一，達不到以上標準，乙方同意按承包工程總價款的百分之二處以罰款。

三、經甲方考核，同意由xx同志擔任該工程項目經理，對該工程實施全過程負有乙方駐現場全權代表全部責任。乙方不得以任何理由中途調換其他人員或名譽管理，如有發生視為違約。

四、工程結算方式

1、土建工程按議標確認的合同價款（不含稅）結算，雙方同意除設計變更以外其他內容（含工程報價中的錯誤、漏算部分）均不再作調整。

2、鋁合金門窗及商品混凝土按實際發生調整價格。

3、水電安裝工程按甲方審定的施工圖預算加增減變更進行結算，取費標準參照土建工程取費水平執行。

4、本工程價款不含包干費內容，如有發生按實簽認。全部工程價款增減調整及定額外發生內容均按土建工程議標合同費用標準結算。

五、工程進度款 以甲方審定的工程月度報表按月支付，支付額度為審定完成量的95%。進度支付至全部承包總價90%時停止，待工程審計完畢后，預留保修金及承諾罰款額按規定辦理尾款結算手續，為保證工程的順利進展，甲方應積極籌備資金，按合同約定方式予以付款，若開工第一個月或中途甲方資金短缺（不超過20天）不能到位，乙方將繼續施工，保證工程進度不受影響。

六、本工程主要、大宗型材料 乙方必須提供有相應生產資質的正規廠家合格

產品，建筑用鋼材甲方指定采用產品。鋁合金材及水電主材（包括管材、線材、潔具、開關、插座等），由甲乙雙方共同選廠選型定貨。

七、文明施工

1、乙方應嚴格遵守武漢市有關部門對施工場地交通、施工噪音、現場保潔等管理規定，如因乙方原因違規而發生的損失或罰款由乙方承擔。

2、乙方進場前三天向甲方辦公室送交有關施工人員名單及相關證件，經甲方審查辦理出入證，所有人員掛牌上崗，乙方應對所屬人員進行文明施工、治安保衛教育，所屬人員不得在居民區內逗留，注意協調施工區周邊住戶關系，盡量減少施工對住戶的影響。

3、為確保該工程施工的安全文明，住宅樓采用架子封席全封閉施工，費用包含在合同價款中。

4、乙方承諾該工程確保創99武漢地區文明施工現場，如達不到承諾對乙方處以2000元罰款。

八、乙方進場前，甲方配合提供部分車庫、空余庫房給乙方無償使用，乙方不得隨意改變房屋結構，退場時按原貌退還，現場施工、生活用水電由乙方安裝水、電表，按發生計費。

九、工程保修

1、本工程保修金雙方同意按工程總價的5%計算，保修金在乙方工程尾款中預留。

2、保修期為一年，保修期從甲方代表在最終驗收記錄上簽字之日算起。

3、保修期間，乙方在接到修理通知之日后10天內派人修理，否則甲方可委托其他單位或人員修理，因乙方原因造成返修的費用，甲方在保修金內扣除，不足部分由乙方交付。非乙方原因的支出，由甲方承擔。

十、本工程不得再次分包，嚴禁轉包。

十一、本工程合同價款為元，其中水電暫定30萬元。

十二、本協議條款自簽字之日起生效，并同工程分包合同具有同等法律效力。

十三、本協議條款及分包合同在集團有限公司、省建五公司內部執行，對外無效。

總包方：分包方：

負責人：負責人：

簽訂日期：年 月 日

工程轉包分包合同范本(2)

依據水利部《關于水利工程建設項目招標投標管理規定》和國家發改委《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》，任何工程項目都不得轉包。工程建設項目在特定條件下可以分包。根據《水利建設工程施工分包管理規定》，對分包主要介紹如下：

⑴分包的定義

水利工程分包主要是指施工企業將其所承包的水利工程中的部分工程發包給其他施工企業，或者將勞務作業發包給其他企業或組織完成的活動，但仍需履行并承擔與項目法人所簽合同確定的責任和義務。水利工程施工分包按分包性質分為工程分包和勞務作業分包。

工程分包是指承包人將其所承包工程中的部分工程發包給具有與分包工程相應資質的其他施工企業完成的活動。

勞務作業分包是指承包人將其承包工程中的勞務作業發包給其他企業或組織完成的活動。

⑵分包的范圍

①水利建設工程的主要建筑物的主體結構不得進行工程分包，非主體工程經業主確認可進行分包。

主要建筑物是指失事以后將造成下游災害或嚴重影響工程功能和效益的建筑物，如堤壩、泄洪建筑物、輸水建筑物、電站廠房和泵站等。主要建筑物的主體結構，由項目法人要求設計單位在設計文件或招標文件中明確。

②承攬工程分包的分包人必須具有與所分包承建的工程相應的資質，并在其資質等級許可范圍內承攬業務。

③工程分包應在施工承包合同中約定，或經項目法人書面認可。勞務作業分包由承包人與分包人通過勞務合同約定。

⑶分包的條件

在合同實施過程中，有下列情況之一的，項目法人可向承包人推薦分包人：

①由于重大設計變更導致施工方案重大變化，致使承包人不具備相應的施工能力。

②由于承包人原因，導致施工工期拖延，承包人無力在合同規定的期限內完成合同任務。

③項目有特殊技術要求、特殊工藝或涉及專利權保護的。如承包人同意，則應由承包人與分包人簽訂分包合同，并對該推薦分包人的行為負全部責任；如承包人拒絕，則可由承包人自行選擇分包人，但需經項目法人書面認可。

⑷分包應履行的職責

①承包人和分包人應當依法簽訂分包合同，并履行合同約定的義務。分包合同必須遵循承包合同的各項原則，滿足承包合同中技術、經濟條款。承包人應在分包合同簽訂后7個工作日內，送發包人備案。

②發包人或其委托的監理單位要對承包人和分包人簽訂的分包合同的實施情況進行監督檢查。

③承包人對其分包項目的實施以及分包人的行為向發包人負全部責任。承包人應對分包項目的工程進度、質量、安全、計量和驗收

等實施監督和管理。

④分包人應當按照分包合同的約定對其分包的工程向承包人負責，分包人應接受承包人對分包項目所進行的工程進度、質量、安全、計量和驗收的監督和管理。承包人和分包人就分包項目對發包人承擔連帶責任。

⑤承包人和分包人應當設立項目管理機構，組織管理所承包或分包工程的施工活動。

病險水庫除險加固工程原則上不允許工程進行分包。

11、幾點注意

⑴確保招標投標活動規范進行。當前招標投標投訴與處理機制十分健全，要求我們必須規范操作。除嚴格按程序實施外，還要盡可能與當地紀檢監察、審計等有關職能部門做好協調配合。

⑵完善評標標準。除按各個專業各自特點采用不同的評標標準外，還要盡可能細化標準，爭取有所突破。

⑶準確把握轉包與勞務分包界限。按原建設部有關規定，主要區別在于承包人在項目管理上職責是否到位。

工程轉包分包合同范本(3)

1.定義

1.1在合同中下列詞語，除上下文另有說明外，具有本款所賦予的含義：

（1）發包人：協議書中指明的將工程項目委托給承包人完成的當事人。

（2）承包人：協議書中指明的接受發包人委托并完成工程項目的當事人。

（3）協議書：發包人與承包人結合工程實際，經協商一致后，對通用條款所做的具體化、補充或修改。

（4）規范：與合同履行相關的政府強制性標準、規范，以及發包人和承包人在合同中約定適用的其它標準、規范和技術規程。

（5）圖紙：按照協議書的約定，發包人負責設計時向承包人提供的施工圖紙、設計變更、計算書和類似性質的技術資料，以及由承包人負責設計時向發包人提供的所有圖紙、設計說明、計算書、操作和維修手冊以及類似性質的其它技術資料。

（6）工程師：由發包人指定并根據其授權履行合同管理職責的人員。

（7）工程：發包人與承包人在協議書中約定的，發包人委托承包人完成的全部施工內容之總稱。

（8）區段：發包人與承包人在協議書中約定節點工期或約定先行驗收、移交的工程任何特定部分。

（9）驗收：對承包人履行合同義務的全部或部分結果進行評價，以判定承包人履行合同義務是否符合合同約定標準。

（10）竣工：承包人履行完畢合同約定全部義務（質量保修義務除外）并經驗收合格。

（11）完工：承包人完成協議書特別約定的任何區段的施工并經驗收合格。

（12）開工日期：發包人與承包人在協議書中約定的，承包人開始履行合同義務的絕對或相對日期，協議書中約定由工程師簽發開工令確定開工時間的，則為工程師簽發開工令上指定的日期。

（13）竣工日期：發包人與承包人在協議書中約定的，承包人應將工程竣工的絕對或相對日期。

（14）完工日期：發包人與承包人在協議書中約定的，承包人應將協議書特別約定的區段完工的絕對或相對日期。

（15）節點工期：協議書特別約定的區段，從其開工日期起至該區段完工日期止的時間。

（16）現場：由發包人提供的用于工程施工的場所以及在合同中指定為現場組成部分的任何其它場所。

（17）進場：承包人為履行合同義務而將人員、機械、材料組織進入現場。

（18）材料：將構成工程組成部分的，承包人在工程施工過程中所采用的一切設備、制品、構（配）件、成品、半成品、建筑原料等各種主輔材料。

（19）發包人代供代扣代付材料：協議書中約定的由承包人委托發包人負責供應并委托發包人在工程款中扣除材料（成品、半成品）、設備款直接支付給供應商的材料（成品、半成品）及設備。

（20）技術資料：協議書中約定的，為保障設備的正常運作與有效維護，承包人應隨同設備一起提供的使用說明、維護手冊、技術參數、線路圖及其它相關資料。

（21）服務：協議書中約定由承包人所承擔的設備安裝、調試、質量保修及提供技術援助、培訓等義務。

（22）樣板：由發包人和承包人共同確認的材料、施工方法及施工效果的驗收標準。

（23）竣工驗收資料：法律法規規定或發包人與承包人約定的，工程竣工后，承包人負責整理與提交的竣工圖、施工技術檔案、施工管理資料、材料試驗與檢測報告、工程結算書等工程施工相關文件資料。包括但不限于：工程竣工驗收申請、工程竣工驗收記錄、開工令、施工組織設計、施工小結、單位工程施工質量技術交底卡、隱蔽工程驗收記錄、工程材料/構配件/設備報審表、檢驗批質量驗收記錄表、竣工圖。

（24）合同價：發包人與承包人在協議書中約定的，承包人履行合同義務，發包人所應支付的款項。

2.合同文件及解釋順序

2.1 除協議書另有約定外，組成合同的文件及其優先解釋順序如下：

（1）發包人與承包人簽訂的相關《補充協議》；

（2）《合同協議書》；

（3）《合同通用條款》；

（4）圖紙；

（5）規范、標準；

（6）招標文件；

（7）投標文件或工程報價單。

3.合同的變更與解除

3.1除法律法規明確規定可單方變更合同及3.4款規定情況外，對合同的任何其它變更，除非清楚地以書面形式并由各方簽字蓋章，否則不發生合同變更之效力。

3.2 在合同履行過程中出現下述情況之一時，發包人與承包人均有權解除合同：

（1）因國家法律法規的修改，導致合同的繼續履行違法的；

（2）因政府征收、規劃調整，導致合同無法繼續履行的；

（3）因出現不可抗力，導致合同無法繼續履行的；

（4）符合法律規定的其它解除合同條件的。

3.3在合同履行過程中，合同一方申請或被申請破產的，合同對方有權解除合同。

3.4 合同履行過程中出現以下情況的，發包人有權直接減少承包人的承包范圍直至解除合同，對此，承包人無權向發包人提出任何補償或賠償要求：

（1）超過協議書規定或工程師指定的開工日期5天，承包人仍未進場的；

（2）承包人雖已進場，但承包人未按協議書約定或工程師指定時間開始實際施工，并且在發包人或工程師給定的寬限期內承包人仍未開始實際施工的；

（3）承包人實際施工進度，與協議書約定的工期、節點工期或承包人提交并經工程師審核認可的進度計劃相比，延遲10天以上，且承包人沒有采取切實可行趕工措施的；

（4）承包人無合同依據且未經發包人同意中途退場的；

（5）在驗收過程中(含中間驗收)，承包人的工程施工質量被判定為不合格，承包人未在工程師指定的時間內開始整改，或者超過工程師規定的期限仍未整改合格的；

（6）對工程師或政府主管部門提出的安全文明生產整改要求，在指定期限內未予落實的；

（7）承包人未經發包人同意擅自分包、轉包的；

（8）承包人偽造、虛報企業資質的；

（9）承包人在合同的競爭和實施過程中有商業腐敗和欺詐行為的；

（10）有證據證明承包人組織民工向發包人聚眾鬧事等影響到發包人正常工作的；

（11）協議書中規定的發包人有權解除合同的其他情形。

3.5發包人不按合同約定支付工程款（進度款）超過30天，雙方又未達成延期付款協議，導致施工無法進行，承包人可停止施工，由發包人承擔違約責任。連續停止施工超過30天，發包人仍不支付工程款（進度款），承包人有權解除合同。

3.6一方依據3.2、3.3、3.4、3.5款約定要求解除合同的，應以書面形式向對方發出解除合同的通知，通知到達對方時合同解除。對解除合同有爭議的，按本通用條款第27條的約定處理。

3.7合同解除后，承包人應妥善做好已完工程和已購材料、設備的保護和移交工作，按發包人的要求將承包人的所有臨時建筑物、機械、工具、設備和物料遷離工地。

3.8合同解除后，不影響雙方在合同中約定的結算和清理條款的效力。

3.9除3.2、3.3、3.4、3.5款情況外，發包人與承包人任何一方欲解除合同時，均須事先與對方協商達成一致。

4.合同轉讓與分包

4.1未經雙方協商一致，發包人與承包人均不得將其在合同中的任何義務全部或部分轉讓給第三人。

4.2除非合同另有規定，承包人未經發包人的同意，不得將合同約定工程的任何部分分包給第三人，用于本工程的主要設備（如塔吊）或主要材料（如鋼筋、混凝土、砌體）必須要承包人直接采購，不得由第三方采購，否則發包人視為承包人違規分包。

4.3發包人任何有關分包的同意，不免除承包人根據合同應擔負的責任或應盡的義務，承包人對任何分包商、分包商代理人、分包商的服務人員及工作人員的行為、違約及疏忽負責。

4.4承包人應保證其選擇的分包商具備法律規定的承包相應工程的資質，如承包人選擇的分包商不具備相應資質的，發包人有權撤銷承包人的分包決定。如因分包商不具備資質從而使發包人因此蒙受損失，承包人應負全額賠償責任。

4.5當分包商就其所承包部分工程的施工質量向承包人保證的質量保修責任期限超過發包人與承包人之間合同規定的質量保修期限時，承包人應在與發包人合同規定的質量保修期結束后，將其對分包商的該項權利無償轉讓給發包人。

5.工程師的權力

5.1工程師既可為發包人委托的獨立監理公司人員也可為發包人之員工，具體人員名單與分工由現場管理代表在協議書或向承包人出具的授權書中明確。現場管理代表可隨時單方對前述授權進行變更或解除，此種變更或解除自通知到達承包人后即時生效。

5.2發包人與承包人一致同意，除合同中另有規定外，在合同履行過程中，工程師享有下述權力：

（1）組織設計交底、圖紙會審；

（2）巡視和監管現場；

（3）糾正承包人的錯誤施工方法；

（4）判定檢驗報批及分部、分項工程施工質量；

（5）隱蔽驗收；

（6）各區段完工后的施工質量驗收；

（7）指令承包人在限定的時間內，對被判定為質量不合格的工程任何部分進行拆除、整改；

（8）指令承包人對現場施工安全隱患等進行整改；

（9）指令承包人在限定的時間內，提交合同履行相關方案與計劃；

（10）指令承包人制定或執行相關的趕工措施；

（11）驗收承包人進場材料、設備并批準或拒絕其進場使用；

（12）指令承包人在規定期限內，將不合格材料、設備予以更換；

（13）組織召開合同履行相關會議并指定承包人參加人員；

（14）指令承包人向在現場的其他承包人提供施工配合條件；

（15）指令承包人完成與承包人合同義務相關的各項零星工作。

5.3除5.2款中所明確的權力外，工程師還可行使為保證合同正常履行而必然隱含的權力。但是，工程師就下述事項所做出的決定或簽署之意見，如未經發包人現場管理代表的書面認可，對發包人不發生效力：

（1）簽發開工令、停工令與復工令；

（2）審核與批準承包人提交的施工組織設計（方案）、施工進度計劃等；

（3）工程進度與結算付款審核；

（4）指令承包人撤換不能勝任、玩忽職守的施工人員或班組；

（5）竣工驗收；

（6）免除、減輕承包人的任何合同義務；

第三篇：法律法規有關建設工程轉包分包的規定

法律法規有關建設工程轉包分包的規定

一、適用法律

《招標投標法》—《中華人民共和國招標投標法》，1999年8月30日頒布，2000年1月1日起執行。

《建筑法》—《中華人民共和國建筑法》，1997年11月1日頒布，1998年3月1日起施行。

《合同法》—《中華人民共和國合同法》，1999年3月15 日頒布，1999年10月1日起施行。

二、名詞解釋

發包—發包是指依照雙方議定的條件把建筑、加工、訂貨等任務包給企業單位承辦。

承包—承包是指依照雙方議定的條件接受并完成（工程、利潤、訂貨、產量等）任務。

肢解—肢解是指古代一種割去四肢的酷刑，現比喻完整的國土、體系、建設工程等被分割。

轉讓—轉讓是指把自身擁有的物件、應享有的權利、應承辦完成的工程（供貨）等以一定的方式讓給他人的行為。

轉包—中標項目的轉包，是指中標人將其承包的中標項目倒手轉讓給他人，使他人實際上成為該中標項目的新的承包人的行為。

分包—中標項目的分包，是指對中標項目實行總承包的單位，將其總承包的中標項目的某一部分或某幾部分，再發包給其他的承包單位，與其簽訂總承包合同項下的分包合同，此時中標人就成為分包合同的發包人。

三、法律規定

（一）《建筑法》第二十八條規定

禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后，以分包的名義分別轉包給他人。

（二）《建筑法》第二十九條規定

建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經建設單位認可。施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。

建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責。總承包單位和分包單位就分包工程對建設單位承擔連帶責任。

禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。

（三）《合同法》第二百七十二條規定

發包人可以與總承包人訂立建設工程合同，也可以分別與勘察人、設計人、施工人訂立勘察、設計、施工承包合同。發包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分發包給幾個承包人。

總承包人或者勘察、設計、施工承包人經發包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。

禁止承包人將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成。

（四）《招標投標法》第四十八條規定

中標人應當按照合同約定履行義務，完成中標項目。中標人不得向他人轉讓中標項目，也不得將中標項目肢解后分別向他人轉讓。

中標人按照合同約定或者經招標人同意，可以將中標項目的部分非主體、非關鍵性工作分包給他人完成。接受分包的人應當具備相應得資格條件，并不得再次分包。

中標人應當就分包項目向招標人負責，接受分包的人就分包項目承擔連帶責任。

（五）《招標投標法》第五十八條規定

中標人將中標項目轉讓給他人的，將中標項目肢解后分別轉讓給他人的，違反本法規定將中標項目的部分主體、關鍵性工作分包給他人的，或者分包人再次分包的，轉讓、分包無效，處轉讓、分包項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；可以責令停業整頓；情節嚴重的，由工商行政管理機關吊銷營業執照。

四、法律責任

中標人違法轉包、分包的，應承擔什么樣的法律責任？ 按照《招標投標法》第五十八條的規定，中標人違法轉包、分包的，應承擔的法律責任包括：

1.轉讓、分包無效。《招標投標法》關于禁止中標人轉讓中標項目，禁止中標人違法分包的規定屬于法律的強制規定。中標人違反這些規定所簽訂的轉包、分包合同屬于《合同法》第五十二條規定的無效合同，轉包、分包不具有法律效力。

2.罰款。處罰對象是實施違法行為的中標人，罰款的金額為轉讓或分包項目金額的千分之五以上千分之十以下，具體數額由作出處罰決定的行政機關根據中標人違法行為的情節輕重決定。

3.有違法行為的，沒收違法所得。沒收違法所得，是指有關行政執法機關根據法律、法規的規定，將當事人的非法所得強制無償收歸國有的一種行政處罰。此處所稱的違法所得，是指中標人違法轉讓和分包獲得金錢收入，按照招標投標的規定，這些收入應當沒收。

4.可以責令停業整頓。責令停業，是指國家行政機關對違反行政管理秩序的企業、事業單位、個體工商戶，限其在一定期限內停止生產或經營的一種行政處罰，屬于行為罰的一種。本條規定的責令停業是一種供選擇的行政處罰方式，行政執法機關應根據中標人的實際情況決定是否采用。

5.情節嚴重的，吊銷營業執照。吊銷營業執照，是指國家行政機關對違反行政管理秩序的公民、法人或者其他組織，依法實行剝奪當事人從事某項生產和經營活動的一種行政處罰。是一種比較嚴厲的行為能力罰。根據招標投標法第五十八條的規定，只有中標人非法轉讓、分包的行為情節嚴重的，行政機關才應采取這種處罰方式。

五、規定釋義

（一）關于轉包問題

依照《招標投標法》第四十八條第一款的規定，中標人要按照合同約定完成中標項目，不得將中標項目轉包給他人。

1.招標投標實質上是一種特殊的簽訂合同的方式。招標人通過招標投標活動選擇了適合自己需要的中標人并與之訂立合同。中標人應當全面履行合同約定的義務，完成中標項目，不得將合同轉包給他人。

2.所謂轉包是指中標人將其承包的中標項目倒手轉讓給他人，使他人實際上成為該中標項目的新的承包人的行為。

從實踐中看，轉包行為有很大的危害性。一些中標人將其承包的中標項目壓價倒手轉讓給他人，從中謀取不正當利益。從工程建設領域來看，中標人轉讓中標項目，形成“層層轉包、層層扒皮”的現象，最后實際用于工程建設的費用大為減少，導致嚴重偷工減料；一些建設工程轉包后由不具備相應資質條件的包工隊承攬，留下嚴重的工程質量隱患，甚至造成重大質量事故。中標人擅自將其承包的中標項目轉包，也違反了合同法律的規定，破壞了合同關系應有的穩定性和嚴肅性。

從合同法律關系上講，轉包行為屬于合同主體變更的行為，中標項目轉包后，中標人由原承包人變更為接受轉包的新的承包人，中標人對合同的履行不再承擔責任。而按照合同法的基本原則，合同一經依法成立，即具有法律約束力，任何一方不得擅自變更合同，這里的變更包括合同內容的變更和主體的變更等。招標采購合同的訂立是招標人和中標人雙方的行為。招標投標活動中，招標人按照公開、公平公正的原則，經過一系列嚴格程序后，擇優選定中標人與其訂立招標采購合同。中標人將中標項目轉讓給他人，是擅自變更合同主體的行為，違背了招標人的利益，法律對此是不允許的。

3.上述關于禁止轉包的規定，與《建筑法》和《合同法》的規定是一致的。《建筑法》第二十八條規定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人。”《合同法》第二百七十二條也規定：“承包人不得將其承包的全部工程轉包給第三人或者將其承包的全部工程以分包的名義分別轉包給第三人。”三部法律分別從不同的角度對工程項目的轉包作出了禁止性規定，必須嚴格遵照執行。

（二）關于分包問題

1.《招標投標法》第四十八條第二款規定，中標人按照合同約定或者經招標人同意，可以將中標項目的部分非主體、非關鍵性工作分包給他人完成。接受分包的人應當具備相應的資格條件，并不得再次分包。對此《建筑法》和《合同法》都有相應的規定。

《建筑法》第二十九條規定：“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經建設單位認可。施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。”“建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責。總承包單位和分包單位就分包工程對建設單位承擔連帶責任。”“禁止分包單位將其承包的工程再分包。”

《合同法》第二百七十二條中規定，總承包人或者勘察、設計、施工承包人經發包人同意，可以將其的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發包人承擔連帶責任。

所謂中標項目的分包，是指對中標項目實行總承包的單位，將其總承包的中標項目的某一部分或某幾部分，再發包給其他的承包單位，與其簽訂總承包的合同項下分包合同，此時中標人就成為分包合同的發包人。招標采購合同是指招標人與由其選定的中標人之間簽訂的合同。原則上說，合同約定的中標人的義務，都應當有中標人自行完成。但是，對某些招標項目，例如大中型建設工程和結構復雜的建設工程來說，實行總承包與分包相結合的方式，允許承包人在遵守一定條件的前提下，將自己總承包工程項目中的部分非主體、非關鍵性工作項目分包給其他承包人，以揚長避短，發揮各自的優勢，這對提高工作效率，降低工程造價，保證工程質量以及縮短工期，都有好處。

2.按照《招標投標法》第四十八條第二款的規定，中標項目的分包必須遵守以下規定：

（1）中標人只能將中標項目的非主體、非關鍵性工作分包給具有相應資質條件的單位；

（2）為防止中標人擅自將應當由自己完成的工程分包出去或者將工程分包給中標人所不信任的承包單位，分包的工程必須是招標采購合同約定可以分包的工程，合同中沒有約定的，必須經招標人認可；

（3）為了防止某些中標人在拿到工程項目以后以分包的名義倒手轉讓，損害招標人的利益，破壞市場秩序，強調中標項目的主體性、關鍵性工作必須由中標人自行完成，不得分包。

（4）分包只能進行一次，接受分包的人不得再次分包。

（三）分包責任問題 中標人和接受分包的人對招標人承擔什么責任？

依照《招標投標法》的四十八條第三款的規定，中標人應當就分包項目向招標人負責，接受分包的人就分包項目承擔連帶責任。

在總包與分包相結合的承包形式中，存在總承包合同即招標采購合同與分包合同兩個不同的合同關系。招標采購合同時招標人與中標人之間訂立的合同，中標人應當就招標采購合同的履行向招標人承擔全部責任，即使中標人根據合同的約定或者經招標人同意，將招標采購合同范圍內的部分非主體、非關鍵性工作分包給他人的，中標人也得對分包的工作向招標人負責。這就要求中標人應當慎重選擇分包人，并加強對分包項目的管理。

分包合同時中標人與分包人之間訂立的合同，分包人與招標人之間并不存在直接的合同權利義務關系，一般來說，分包人僅就分包合同的履行向中標人負責，并不直接向招標人承擔責任。因分包工程出現的問題，中標人在向招標人承擔責任后，可以根據分包合同的約定向分包人追償。但為了維護招標人的權益，適當加重分包人的責任，該條規定，中標人與分包人應當就分包工程對招標人承擔連帶責任，也就是說因分包工程出現的問題，招標人既可以要求中標人承擔責任，也可以直接要求分包人承擔責任。

第四篇：工程分包、轉包、勞務分包認定

工程分包、轉包、勞務分包

建筑工程分包是指建筑施工企業之間的專業工程施工或勞務作業的承、發包關系。債務人與第三人承擔連帶責任。

工程轉包，是指工程承包單位承包建設工程后，不履行合同約定的義務，將工程的施工任務交由其他施工單位來完成的行為。工程轉包的形式通常包括兩種情形：一種是承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人；另一種是承包單位將其承包的全部工程肢解后，以分包名義轉包給他人即變相的轉包。這兩種轉包只有形式上的不同，并無實質上的區別。《中華人民共和國建筑法》第二十八條規定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人”，《建設工程質量管理條例》也規定：“施工單位應當依法取得相應等級的資質證書，并在其資質等級許可的范圍內承攬工程”“禁止施工單位超越本單位資質等級許可的業務范圍或者以其他施工單位的名義承攬工程。禁止施工單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承攬工程”“施工單位不得轉包或者違法分包工程”。轉包合同一律認定無效。轉包表現為將承接的工程不負任何責任的分包/轉讓出去的行為；肢解分包，在法律上視為轉包。從上述法律規定可以看出，我國法律是將工程轉包定性為非法行為，對工程轉包國家是明令禁止的。對于實施工程轉包行為的施工單位，建設行政主管部門將依法責令其改正、沒收非法所得，并處罰款，同時還可以責令停業整頓，降低施工企業的資質等級，情節嚴重的，還要吊銷施工單位的資質證書。《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規定，工程轉包人和被轉包人之間簽訂的建設工程施工合同無效，人民法院在認定施工合同無效時，可以同時依法收繳當事人已經取得的非法所得。如果承包人非法轉包工程項目，從施工合同主體的相對性角度來看，承包人就構成對施工合同的實質性違約，發包人當然可以根據施工合同的約定追究承包人的違約責任并可以依法解除與承包人簽訂的施工合同。因承包人的非法轉包工程行為，造成工期延誤及出現工程質量問題的，發包人還可以向承包人提出賠償要求。如果承包人是采取掛靠方式非法轉包工程的，出借資質的被掛靠施工企業與建設單位所簽訂的施工合同無效。掛靠人與被掛靠人對建設單位因此而造成的損失承擔連帶賠償責任。如果建設單位在知情的情況下，仍然與被掛靠的施工企業簽訂施工合同的，則建設單位對該轉包行為也有過錯，建設單位應當承擔相應的過錯責任。當承包人非法轉包工程被依法認定為無效后，承包人與發包人之間就不可避免的會產生工程款就算糾紛。根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條、第三條的相關規定，工程款如何結算取決于工程是否竣工驗收合格。建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人可以請求參照合同約定支付工程價款。建設工程施工合同無效，且建設工程經竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：修復后的建設工程經竣工驗收合格，發包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持；修復后的建設工程經竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。因建設工程不合格造成的損失，發包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。區別轉包與分包的基本原則是：（1）承包人是否將全部工程或工程的主要部分發包給第三人。如果是，則可認定是一種轉包行為。如果承包人在征得發包人同意后，僅是將次要工程或工程的少部分發包給第三人，并對整個建設工程進行管理，則是合法分包。（2）承包人在將工程發包后是否對工程進行管理。在轉包中總承包人通常收取一定的管理費后便把工程全部轉交給第三人，對于其承包后如何施工不再管理，而分包中的總包單位則需要獨立完成工程的主體結構建設，并對分包的施工過程進行管理和控制。

勞務分包，按照建設部頒布施行的《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》的規定，是指施工總承包企業或者專業承包企業將其承包工程中的勞務作業發包給勞務分包企業完成的活動。首先，勞務分包主體必須持有勞務作業企業資質，不同資質條件共有木工作業、砌筑專業、抹灰專業、石制作、油漆作業等13種。其次，勞務分包的標的主要為工程施工的勞務，計取的是人工費，其表現形式主要體現為包工不包料。最后，總包人包括工程分包人的勞務分包無須事先獲得發包人的同意。在勞務分包中，施工勞務分包的勞務成果報酬不僅僅是勞動力的價值，還包含直接費、間接費、利潤。按照《建筑業企業資質管理規定》（2004 年建設部令第87 號）、《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》（2004 年建設部令第124 號）的規定，只有業已承接該工程建設的施工總承包企業或專業承包企業可做施工勞務發包人，只有具備相應等級資質的勞務分包企業可做此承攬人。勞務分包則不為法律所禁止。分包人不能將建設工程二次分包，但可以將勞務部分交由第三人完成，勞務分包亦不能將其作業內容再次交由其他人完成。分包工程承包人應當按照分包合同的約定對其承包的工程向分包工程發包人負責。分包工程發包人和分包工程承包人就分包工程對建設單位承擔連帶責任。勞務分包承包人按照勞務分包合同的約定對勞務分包作業向勞務分包的發包人負責，勞務分包的發包人和承包人對工程的勞務作業部分向總承包人及建設單位承擔連帶責任。勞務分包與建設工程分包的區別主要表現在：

1、工程分包人是取得總包工程中的一部分非主體工程；工程勞務分包人是取得工程中的勞務，提供勞動、工程分包單位以自己的勞動力、設備、原材料、管理等獨立完成分包工程。勞務分包人提供的勞務即勞動力要和承包人的機具設備、原材料結合，承包單位提供技術和管理，共同完成建設工程。

3、承包單位進行分包工程，需經過業主的同意；承包單位進行勞務分包不需要業主同意。

4、工程分包要對分包工程進行施工中的管理，工程承包人對分包人的管理是協調上的管理，基本上不干涉分包人的內部事務，承包人收取分包人的管理費；工程勞務分包人提供的勞動，是工程承包人建設內容的一部分，屬于工程承包人的內部勞動，工程承包人要對勞務分包人提供的勞動力進行直接管理，但不能收取管理費。

5、工程分包人向工程承包人結算的是工程價款；勞務分包人向工程承包人結算的是工費，是按日的單價和工日的總數量進行結算的。

第五篇：工程層層分包或轉包

工程層層分包或轉包，負責人之間互相推脫讓不少農民工們“迷了頭腦”，到政府大門前靜坐、或過激的以生命相要挾??而這樣的方式，有的時候卻往往淪為了某些包工頭利用的工具。

年關將至，不少工程項目或竣工或停工休假。農民工們大多也開始踏上返鄉之路，而有的農民工卻堅守了下來，冒著這個冬日的嚴寒為自己付出的辛苦卻一直拿不到手的工錢奔走，踏上了艱難的討薪路。工程層層分包或轉包，負責人之間互相推脫讓不少農民工們“迷了頭腦”，到政府大門前靜坐、或過激的以生命相要挾??而這樣的方式，有的時候卻往往淪為了某些包工頭利用的工具。而這樣的現象也大多源于農民工兄弟維權意識淡薄，維權途徑單一，也讓拖欠工資的商主們有了可乘之機。

根本不知道如何維權

來自河南的曾學強在唐山打工有一年時間了，馬上就過年了，可除了平時拿到一些生活費，工資根本就不按月發，只有平時誰家里有事急等用錢才可以提前支領一點兒。曾學強說，一年的時間里，工程欠了他3萬多元，如果沒有這些錢，家人的這個年真的是“年關”了。

曾學強告訴記者，在他所在的工程組里，有30多人尚未拿到錢，被拖欠的農民工工資數額達到80多萬元。“12月20日左右，我們覺得再不找領導要錢就晚了，于是和小包工頭商量趕緊把錢發給我們。”曾學強回憶到，可小包工頭根本拿不出錢來，只能勸他們耐心等待。

曾學強打工的時間不長，只有兩三年。當遭遇欠薪，曾學強內心并沒有一個準的方向，更不知道該怎么辦。但在心里，曾學強一直告訴自己不能“越級”，所以他一直在等待小包工頭給予他一個滿意的答復。可是一個多月過去了，錢沒有見到，連領導的面也難見到。

“我不知道該怎么做，所以只能找政府。”出于無奈，曾學強和幾十個工友來到唐山市政府，希望能得到幫助。“信訪辦的人見了我們，了解情況后又讓我們去找勞動監察大隊。”曾學強稱，他從來不知道有勞動監察大隊的這個單位，也不知道它能怎么幫助自己。

層層轉包不知該找誰

同樣被拖欠工資的還有豐潤區的王連如，他在豐南區工業區的工廠里蓋辦公樓。本來，他是被包工頭叫去一同干活，可工程剛進行不久，工頭就出了事，王連如做起了代理工頭。“手下有29個工人，不過我和他們沒什么兩樣，都要干活。只是平時多了做協調和記賬的工作。” 從2012年3月開始到2012年11月，王連如和他的工隊都沒有拿到錢，“工程從2011年9月開始，到春節前他們結賬還挺好的。可是到了2012年，他們就一直拖欠工資。”王連如說，自己算半個工頭，工人們沒有工資都會跟他要。“可我也沒錢，只能勸他們再等等。有時他們也想讓我帶著人‘圍坐’政府，可我覺得這樣解決不了任何問題，討薪這事急不得。”王連如今年63歲，做項目工程已經有40多個年頭，也遇到過拖欠工資的事情，但這次是最難的一次。

“開發商將項目交給建筑工隊，建筑隊找到勞務公司，勞務公司負責找各個班組，也就是俗稱的包工頭，包工頭再找我們這些工人。”王連如說，這一套的層層轉包是最簡單的，有的還會在包工頭上轉上幾次，其中環節很是復雜。為了能要到錢，一年的時間里王連如在豐潤和豐南之間跑了四五十趟，可依然沒有結果。

“找到工廠，他們說錢已經給了，再找到建筑隊要么說沒拿到錢，要么說已經給了工頭。每個負責人都把我們當球來回踢，錢卻總見不到。”王連如無奈地說。

交易額太小不簽合同難維權

“說好了每個月發工資的百分之七十，可到現在也沒給兌現。”跟著建筑公司老板從湖南老家過來的宋先生稱，自己帶著20多人來到唐山市灤南縣進行回遷重建工程。“2011年我就過來了，當時過年公司就沒給結賬。我本來不想再這干了，可是奈不住老板的說辭，于是又在這干了一年，心想工程干完了怎么也得把錢給我了。”

2013年8月份工程全部結束后，宋先生就踏上了討薪的道路。“20個工友欠了80多萬元，除了我的工友還有其他班組400多人都在等著拿錢回家過年。找開發商他們說誰雇傭的找誰要，可找到建筑隊他們又說沒有錢。”宋先生說。

“我在這行干了20多年，百分之七八十的項目都沒有簽過合同。”宋先生說，自己也曾向建筑隊要求過想簽合同，但是對方說這種小數目的交易沒必要簽。“在這個行業一般都是過大數目的時候才會簽合同，這種幾十萬或者百萬的都不會簽的。即使是簽了，也是隨便寫一個，根本不正規。”

宋先生告訴記者，像他這樣帶工人干活的人一般都要有勞務公司資格證，還要和交易方簽合同，同時要和工人簽合同。但他帶領的20多個工人也沒有和他簽合同，“工人們流動性太大，有時干了幾天就走了，有些人都認為簽合同太麻煩了，而且沒有用。”宋先生說，其實按道理簽合同對雙方都有好處，但現實讓這件事實行起來太困難了。

農民工兄弟要盡量做到理性維權 農民工討薪一直以來都是年關時節社會各界關注的焦點問題。一名農民工討薪難,受影響的絕不止其個人,還會牽扯到他的妻兒老小。而有些討薪糾紛、沖突等事件的發生，也使得欠薪問題不單單停留在“勞務糾紛”層面,某些時候更多的會牽扯到社會的穩定與和諧。而盤點屢屢的欠薪事件，建筑施工領域成為了“重災區”，所占比重甚至高達95%以上，而這樣的領域卻是風吹日曬、越發辛苦的職業，處于弱勢的農民工在自身合法權益受到侵害時，往往不懂得運用法律武器來保護自己的合法權益，要么是沉默，要么采取極端方式。

唐山市勞動監察部門工作人員說，在農民工討薪問題上，有些時候也存在個別人組織、煽動農民工以不正當甚至惡意的方式，以討薪為名，實要工程款或利潤，而被拖欠工資的農民工則成為他們利用的工具。

“作為農民工個體來講，一旦與用人單位協商無果，應該走正常、合法的維權途徑，最有效的辦法是到工作所在地的勞動監察機構投訴，以尋求幫助，盡量做到理性維權。”該工作人員說。

“如果存在事實勞動關系，卻沒有簽訂勞動合同的，認定雙方存在勞動關系可以憑借其他一些憑證，包括考勤記錄、工資支付憑證或記錄(職工工資發放花名冊)，用人單位向勞動者發放的工作證、出入門證、澡票、飯票等能夠證明身份的證件，以及勞動者填寫的用人單位招工招聘登記表、報名表等招用記錄，以此來認定雙方存在事實勞動關系。”唐山市勞動監察支隊工作人員提醒，一個進門卡、一張工資條，哪怕一件工作服都有可能成為農民工維權的證據。

依據相關法律法規，勞動監察機構按照“屬地管理、分級負責”的原則，對用人單位實施勞動保障監察。各縣(市)區勞動監察機構均設有舉報(投訴)電話。

唐山市勞動和社會保障監察機構電話、地址： 唐山市0315-2358680唐山市衛國北路24號 路南區0315-2890362唐山市解放路45號 路北區0315-7215327唐山市河西輔路88號 開平區0315-3363040開平區新苑路61號 豐潤區0315-5183823豐潤區赤暇路62號 古冶區0315-3251254古冶區震興道 豐南區0315-8101344豐南區青年路102號 灤縣0315-7123107灤縣新城灤河西路3號 灤南縣0315-4297001灤南縣城關南街28號 樂亭縣0315-4618372樂亭縣城關樂新路35號 曹妃甸區0315-8727720唐海縣城北建設大街151號 玉田縣0315-6167796玉田縣北環西路552號 遵化市0315-6681150遵化市老三中院內 遷西縣0315-5685189遷西縣桃園街1號

遷安市0315-7639205遷安市棋福大街1463號蘆臺022-69380528蘆臺開發區新華路