第一篇：企業對職工除名中所涉及的法律問題

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企業對職工除名中所涉及的法律問題

企業有權對職工予以除名，具體規定在我國《企業職工獎懲條例》第18條。它是職工超過一定時間，且無正當理由，單位依法從職工名冊中除掉其姓名、解除勞動關系的行為。該條規定：“職工無正當理由經常曠工，經批評教育無效，連續曠工時間超過15天，或者一年以內累計曠工時間超過30天的，企業有權予以除名。”可見，職工經常曠工是除名的基本條件，即連續曠工超過15天，或一年以內累計曠工超過30天；其次，無正當理由經常曠工，經批評教育無效是除名的必要條件。但由于規定得過于簡單，所以實踐中有些問題難以統一，現提出來以期探討。

一、對符合除名條件的勞動合同制工人如何處理？

對此有兩種觀點：一種認為解除勞動合同即可，而不必要除名；另一種則認為應先對違紀職工予以除名，勞動合同隨之自然解除。

筆者認為第一種觀點沒有法律依據。我國《勞動法》第25條規定：“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：

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在試用期間被證明不符合錄用條件的；

（二）嚴重違反勞動紀律或者用人單位規章制度的；

（三）嚴重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的；

（四）被依法追究刑事責任的。”以上

（一）、（三）、（四）項，顯然不包含符合除名條件的情況。那么第（二）項是否包含符合除名條件的情況呢？也不包含。因為勞動部在1994年9月5日《關于〈勞動法〉若干條文的說明》中對該條解釋：“本條中‘嚴重違反勞動紀律’的行為，可根據《企業職工獎懲條例》和《國營企業辭退違紀職工暫行規定》等有關法規認定。”由于《國營企業辭退違紀職工暫行規定》已被國務院于2001年10月16日決定予以廢止，因此對“嚴重違反勞動紀律” 主要應根據《企業職工獎懲條例》來認定，即對于符合開除、除名條件的，應先予以處理后，勞動合同隨之自然解除。所以筆者同意第二種觀點。另外，《國營企業實行勞動合同制暫行規定》第13條還專門規定：“勞動合同制工人被除名、開除、勞動教養，以及被判刑的，勞動合同自行解除。”該“暫行規定”雖被廢止，但廢止理由是因為被《勞動法》所代替，而不是與《勞動法》相沖突。可見，對于符合除名條件的，只有先對該職工作出除名處理后，勞動合同才能自行解除。

二、對“一年以內”應如何掌握？

《企業職工獎懲條例》第18條規定：“職工無正當理由經常曠工，經批評教育無效，連續曠工時間超過15天，或者一年以內累計

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曠工時間超過30天的，企業有權予以除名。”對“一年以內”應如何掌握？有兩種不同的觀點。一種認為：“一年”指一個公歷年度，一般以當年為限，不跨年度（如湖北省勞動人事廳編《勞動爭議處理法規與基礎知識》）；另一種則認為：“一年”應理解為任何連續的十二個月。

筆者同意后一種觀點，理由是：第一，我國法律、法規對期間的計算方法，多以時、日、月、年計算，我國民法通則、民事訴訟法、刑事訴訟法等，對此還作出了明確的規定。有些法律、法規雖無規定，但也是采用此種方法計算的，如刑法中的“三年”，絕不是指三個公歷年度。第二，企業職工獎懲條例本身，采用的也是這種計算方法。如該條例第14條：“對職工給予留用察看處分，察看期限為一至二年。”第23條：“受到警告、記過、記大過處分的職工在滿一年以后——”顯然，這里的“半年”、“一年”均可跨公歷年度。第三，從企業管理的角度看，如果一個職工在“一年以內”，即任何連續的12個月以內，累計曠工就達30天之多，無論其跨年度以否，其違犯勞動紀律的嚴重性是一樣的。第四，從情理上分析，如果一個職工在年頭歲尾的兩、三個月時間內累計曠工就達30天之多，但由于跨年度而不夠除名，顯然因有悖于情理而難以服眾。

三、曠工時間的計算問題。

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勞動人事部《關于〈企業職工獎懲條例〉若干問題的解答意見》（勞人勞2號）第18問：“計算連續曠工時，曠工期間的節假日是否計算為曠工時間？”解答指出：“可以把節假日的天數扣除后計算曠工時間。”但在司法實踐中，無論是計算連續曠工還是計算累計曠工，都扣除了節假日。

筆者認為這一作法欠妥。理由是：

（一）勞動人事部只規定計算“連續曠工”時可以扣除節假日天數，對累計曠工并未規定。

（二）即使是連續曠工，也只是規定“可以”扣除節假日天數，而不是“應當”扣除。那么，在哪種情況下“可以”扣除，哪種情況下“可以”不扣除呢？應根據企業的性質和特點來定，因為有些企業無法安排節假日休息，如服務行業。因此，筆者認為：計算累計曠工不一定要扣除節假日天數。計算連續曠工時是否扣除，要由企業的性質特點來定。

四、怎樣才算“經批評教育無效？”

對此有兩種特殊情況：一是職工無正當理由經常曠工，在臨近除名所具備的法定期限時，企業仍對其進行教育，受教育職工在剛好達到法定期限時又停止曠工，開始上班。這種情況算不算“經批評教育無效？”。二是企業對已上班的符合除名條件的職工繼續教育，希望職工能認識錯誤，但該職工拒不認錯，企業能否以“批評教育無效”為由將其除名。

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筆者認為第一種情況應屬“經批評教育無效。”因為從《企業職工獎懲條例》的規定來看，這個“無效”是指職工連續或累計曠工達到了一定期限。不能認為職工在連續曠工15天以后馬上上班，就是接受了批評教育。

在第二種情況中，應根據具體情況區別對待。如果企業在職工曠工期間不對其進行批評教育，而僅僅在職工連續或累計曠工超過了除名所具備的一定期限后再來批評，那么，該職工顯然不屬于“經批評教育無效。”但如果企業在職工曠工期間就教育，上班后仍要求職工認識錯誤，但該職工卻不接受教育，拒不認錯，筆者認為這種情況可以認定為“經批評教育無效”。也就是說，關鍵要看批評教育是否在其曠工期間進行。

五、如何理解“無正當理由”？

這里有兩種情況。一是因不服從正常調動而曠工的，能否算“無正當理由”？筆者以為關鍵是看調動是否正常？如果是打擊報復調動職工或其他非正常調動而導致職工曠工，不能算“無正當理由”。如職工對正常調動不服從而曠工，應認定為“無正當理由”。

試舉一例：某職工與企業簽訂的勞動合同上約定，職工在該企業

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從事飲食業工作，而企業卻將其從餐館調到商店，職工不服從而經常曠工，企業不能對其除名，因為企業方違反了勞動合同約定，職工曠工理由應認定為“正當”。但如企業將其從商店調往餐館以更符合合同約定，職工不服從而經常曠工，并已符合除名其他條件，則企業有權對其除名。

還有一種情況是職工違反計劃生育政策超生二胎，在生育時不上班，是否屬于“無正當理由經常曠工”而可以予以除名？筆者認為對于違反計劃生育政策的職工，可以按照《企業職工獎懲條例》第11條的規定，“犯有其他嚴重錯誤的”應當給予行政處分或者經濟處罰，而給予行政處分，但不能以曠工為由予以除名。因為不能上班畢竟是因為生育，而不是無故曠工。盡管生育第二胎是錯誤的，但生育期間不能上班卻是有正當理由的，因而不應視其為無正當理由曠工。

六、如何理解企業“有權”予以除名？

筆者認為：“企業有權予以除名”的規定，賦予了企業一定的機動性和主動權，是否行使權利由企業方根據具體情況掌握。例如，某職工雖已符合除名條件，但上班后痛心疾首，表示再不重犯，企業可以不咎既往，據此不予除名。但在同樣情形下，違紀職工拒不認錯，企業在處理的法定期限內仍有權予以除名。

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這種規定是否偏重于保護企業的合法權益呢？是否會導致企業濫用權利？不會。因為企業只有在職工“無正當理由經常曠工，經批評教育無效，連續曠工時間超過15天，或者一年以內累計曠工時間超過30天”這么多條件同時具備的情況下，才“有權”對職工予以除名。上述五個問題以及其他一些問題，都是實踐中相當模糊的地方，因此希望立法部門和有權作出解釋的部門能盡快予以明確。

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第二篇：企業搬遷所涉及法律問題

企業搬遷所涉及法律問題

一、企業生產經營資質、行政許可的承繼問題：

食品企業搬遷地址，需要辦理相關的住所變更登記。目前主要有食品衛生許可證、食品生產許可證、外商投資企業批準證書、營業執照、組織機構代碼證、國地稅登記等。所需要的主要變更材料有：工商部門的遷移通知書、章程修正案、股東會決議、房證（產權證）、租房協議、驗資報告等。

參考法律：

1.食品衛生許可證變更：

a)《食品衛生許可證管理辦法》二00五年十二月二十五日衛生部頒發：

第 三十條 規定：食品生產經營者改變生產經營地址的，應當重新申請并辦理衛生許可證。食品生產經營者變更衛生許可證其他內容的，應當按照省級衛生行政部門的有關規定辦理相應的變更手續。

食品生產企業變更名稱或住所時，需要先變更衛生許可證。

b)《上海市食品經營衛生許可證發放管理辦法》二00五年八月四日市食品藥品監管局頒發

第四十條 規定：食品經營者的生產經營地點需要改變的，應當重新申請辦理衛生許可證。

2.食品生產許可證變更：

a)《加強食品質量安全監督管理工作實施意見》2002年07月09日國家質檢總局頒發

（五）企業因遷址、進行生產工藝或設備重大技術改造等原因使生產條件發生重大變更時，或者開發生產新資源食品時，或者企業生產與生產許可證核準的產品不同并且生產必備條件差異較大時，應當在變化后３個月內向質量技術監督部門提出《食品生產許可證》變更申請。質量技術監督部門應當針對發生變化的項目，按照《食品生產許可證》申請、審查的程序和要求，實施必要的生產必備條件審查和產品檢驗。

3.外商投資企業批準證書變更：

a)《中華人民共和國外資企業法》

第十條 規定：外資企業分立、合并或者其他重要事項變更，應當報審查批準機關批準，并向工商行政管理機關辦理變更登記手續。b)《中華人民共和國外資企業法實施細則》

第十七條 規定：外資企業的分立、合并或者由于其他原因導致資本發生重大變動，須經審批機關批準，并應當聘請中國的注冊會計師驗證和出具驗資報告；經審批機關批準后，向工商行政管理機關辦理變更登記手續。

4.企業營業執照變更：

a)《中華人民共和國公司法》（2005年10月27日主席令第42號修正發布）

第七條 公司營業執照記載的事項發生變更的，公司應當依法辦理變更登記，由公司登記機關換發營業執照。

b)《中華人民共和國公司登記管理條例》》2005年12月18日國務院令第451號修正發布

第二十六條 公司變更登記事項，應當向原公司登記機關申請變更登記。未經變更登記，公司不得擅自改變登記事項。

第二十七條 公司申請變更登記，應當向公司登記機關提交下列文件：

（一）公司法定代表人簽署的變更登記申請書；

（二）依照《公司法》作出的變更決議或者決定；

（三）國家工商行政管理總局規定要求提交的其他文件。

公司變更登記事項涉及修改公司章程的，應當提交由公司法定代表人簽署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。5.6.7.8.變更登記事項依照法律、行政法規或者國務院決定規定在登記前須經批準的，還應當向公司登記機關提交有關批準文件。

第二十九條 公司變更住所的，應當在遷入新住所前申請變更登記，并提交新住所使用證明。組織機構代碼證變更：

a)《組織機構代碼管理辦法》二00八年十一月十一日國家質量監督檢驗檢疫總局頒發

第十九條 組織機構代碼登記事項發生變更的，應當自變更之日起30日內,持有關部門核準的變更文件或者證明辦理變更登記。國地稅務登記證變更：

a)《中華人民共和國稅收征收管理法》

第十九條 從事生產、經營的納稅人，稅務登記內容發生變化的，自工商行政管理機關辦理變更登記之日起三十日內或者在向工商行政管理機關申請辦理注銷登記之前，持有關證件向稅務機關申報辦理變更或者注銷稅務登記。

b)《中華人民共和國稅收征收管理法實施細則》第十四條

c)《稅務登記管理辦法》第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條

d)《國家稅務總局關于換發稅務登記證件的通知》（國稅發〔2006〕38號）財政登記證變更：

a)《外商投資企業財政登記管理辦法》

第七條 企業因修改合同、章程或者更改名稱、住所、企業負責人、經營范圍等，變更工商登記的，應當自辦理變更工商登記之日起３０日內，憑工商變更登記證明及有關證件，辦理變更財政登記。

b)《關于調整外商投資企業財政登記行政審批權限的通知》上海市財政局滬財企[2002]8號 中國商品條碼系統證書變更：

a)《商品條碼管理辦法》2005年5月16日國家質量監督檢驗檢疫總局頒發

第二十九條 系統成員的名稱、地址、法定代表人等信息發生變化時，應當自有關部門批準之日起30內，持有關文件和《系統成員證書》到所在地的編碼分支機構辦理變更手續。

二、企業搬遷所涉及土地相關問題：

參考法律：

1.2.3.4.《物權法》

《中華人民共和國土地管理法》

《中華人民共和國城市房地產管理法》

《上海市人民政府關于修改＜上海市土地使用權出讓辦法＞的決定》

a)第十四條第二款

用于商業、旅游、娛樂、金融、服務業、商品房等項目的土地使用權出讓，應當通過招標、拍賣方式進行，但經市人民政府批準以協議方式出讓土地使用權的特殊情形除外。

b)第十五條土地使用權出讓前，出讓人應當以書面形式向規劃管理部門征詢該地塊的規劃要求，規劃管理部門應當根據經批準的詳細規劃提供各項規劃要求及其附圖。

土地使用權通過招標、拍賣方式出讓的，出讓人應當在招標、拍賣前，以書面形式向計劃管理部門和相關管理部門征詢意見，并在招標文件和拍賣的有關資料中明確該地塊建設項目的立項、規劃、環境保護、園林綠化、衛生防疫、交通和消防等要求；招標、拍賣完成后，受讓人憑出讓合同向計劃、規劃等管理部門辦理建設項目的相關批準手續。土地使用權通過協議方式出讓的，出讓地塊建設項目的相關批準手續，由受讓人按照國家和本市有關規定向計劃、規劃等管理部門辦理。

c)第十八條土地使用權通過拍賣方式出讓的，其主要程序為：

（一）由出讓人委托的拍賣人發布拍賣公告；

（二）競買人按拍賣公告確定的時間踏勘出讓地塊，并支付保證金；

（三）拍賣人按拍賣公告確定的時間、地點進行拍賣，通過公開競價，應價最高的競買人為買受人；

（四）買受人與拍賣人簽訂成交確認書；

（五）買受人持成交確認書與出讓人簽訂出讓合同，并支付定金。

拍賣應當有本市的公證機關參加，并出具公證書。

5.《上海市實施＜中華人民共和國土地管理法＞辦法》 6.實施＜上海市房地產登記條例＞的補充規定(二)》 7.上海市土地使用權出讓招標拍賣試行辦法

參考其他地區、城市政策性搬遷所涉及土地問題：

1.《長春市工業企業搬遷調整實施辦法》：經批準的搬遷調整企業，原土地使用權為劃撥的，由市政府無償收回原廠區土地使用權；原土地使用權為出讓的，市政府收回后，從招標拍賣所得金額中支付土地轉讓金，經市政府批準后也可直接依法轉讓。收回的土地使用權的出讓要依法進行招標拍賣。地上物的補償按拆遷有關規定辦理或者依法進行招標拍賣。實施搬遷調整企業原廠區土地按合法手續抵押的土地、房產，按下列規定處置：

（一）堅持維護債權人合法權益，對抵押資產給予保全的原則；

（二）搬遷調整企業要主動征求債權人的意見，商討抵押資產的處置辦法，新廠區建成后，要及時用等值的資產和土地變更抵押給債權人，并簽訂有關協議，解決好變更抵押的“時間差”和 “價值差”問題。變更抵押的評估費和公告費按規定標準的２０％收取；他項權利證不收登記費。2.杭州市人民政府辦公廳關于市區范圍內市屬工業企業搬遷的若干意見（杭政辦[2002]32號）3.哈爾濱市人民政府辦公廳關于印發哈爾濱市國有工業企業搬遷改造暫行辦法的通知（哈政辦發[2004]7號）

4.成都市人民政府關于印發成都市東郊工業企業搬遷改造暫行辦法的通知（成府發[2002]4號）

5.鞍山市人民政府關于印發鞍山市城區工業企業搬遷若干規定(暫行)的通知（鞍政發〔2005〕23號）6.自貢市人民政府辦公室關于生態流域建設涉及工業企業搬遷有關問題的通知（自府辦函〔2007〕57號）

7.南寧市人民政府關于市中心城區工業企業結構調整和搬遷改造的實施意見（南府發〔2004〕86號 8.重慶市人民政府關于加快實施主城區環境污染安全隱患重點企業搬遷工作的意見（渝府發[2004]59號）

三、企業政策性搬遷所涉及的稅務問題：

參考法律：

1.所得稅：《關于企業政策性搬遷收入有關企業所得稅處理問題的通知》：

(一)搬遷企業根據搬遷規則，用企業搬遷收入購置或建造與搬遷前相同或類似性質、用途的固定資產和土地(以下簡稱重置固定資產)，以及進行技術改造或安置職工的，準予搬遷企業的搬遷收入扣除重置固定資產、技術改造和安置職工費用，其余額計入企業應納稅所得額。

(二)企業因轉換生產經營方向等原因，沒有用上述搬遷收入進行重置固定資產或技術改造，而將搬遷收入用于購置其他固定資產或進行其他技術改造項目的，可在企業政策性搬遷收入中將相關成本扣除，其余額計入企業應納稅所得額。

(三)搬遷企業沒有重置固定資產、技術改造或購置其他固定資產的計劃或立項報告，應將搬遷收入加上各類拆遷固定資產的變賣收入、減除各類拆遷固定資產的折余價值和處置費用后的余額計入企業當年應納稅所得額，計算繳納企業所得稅。

(四)搬遷企業利用政策性搬遷收入購置的固定資產，可以按照現行稅收規定計算折舊或推銷，并在企業所得稅稅前扣除。

(五)搬遷企業從規劃搬遷第二年起的五年內，其取得的搬遷收入暫不計入企業當年應納稅所得額，在五年期內完成搬遷的，企業搬遷收入按上述規定扣除相關成本費用后，其余額并入搬遷企業當年應納稅所得額，繳納企業所得稅。

2.土地增值稅：《土地增值稅暫行條例》、《土地增值稅暫行條例實施細則》。上述法律規定因國家建設需要依法征用、收回的房地產，免征土地增值稅；因城市市政規劃、國家建設的需要而搬遷，由納稅人自行轉讓原房地產而取得的收入，免征土地增值稅。因此，企業取得政策性搬遷收入免予征收土地增值稅。

3.印花稅：《印花稅暫行條例》、《印花稅暫行條例施行細則》和《關于印花稅若干政策的通知》（財稅〔2006〕162號）。上述法律規定：對土地使用權出讓合同、土地使用權轉讓合同、商品房銷售合同按產權轉移書據征收印花稅。因此，搬遷企業取得政策性搬遷收入中屬于土地使用權轉讓收入部分需按規定繳納印花稅。

4.營業稅：國家稅務總局的文件沒有明確規定，但參照《廣東省地方稅務局關于舊城拆遷改造有關營業稅問題的批復》（粵地稅函〔1999〕295號）與《福建省地方稅務局關于拆遷補償業務征收營業稅問題的通知》(閩地稅發〔2004〕63號），暫免征收營業稅。5.搬遷補償的財稅處理：

a)《國家稅務總局關于外商投資企業和外國企業取得搬遷補償費收入稅務處理問題的批復》

一、企業取得搬遷補償費收入，凡搬遷后重新購置或建造與搬遷前相同或類似性質和用途的固定資產（以下稱重置固定資產）的，應將上述搬遷補償費收入加各類拆遷固定資產的變賣收入減除各類拆遷固定資產的折余價值和處置費用后的余額，沖減企業重置固定資產的原價。

二、企業取得搬遷補償費收入，凡搬遷后不再重置與搬遷前相同或類似性質和用途的固定資產的，根據《中華人民共和國外商投資企業和外國企業所得稅法實施細則》第四十四條的規定，應將上述搬遷補償費收入加各類拆遷固定資產的變賣收入減除各類拆遷固定資產的折余價值及處置費用后的余額，計入企業當期應納稅所得額，計算繳納企業所得稅。

b)《財政部關于企業收到政府撥給的搬遷補償款有關財務處理問題的通知》（財企〔2005〕123號）

一、企業收到政府撥給的搬遷補償款，作為專項應付款核算。搬遷補償款存款利息，一并轉增專項應付款。

二、企業在搬遷和重建過程中發生的損失或費用，區分以下財政部文件情況進行處理：

（一）因搬遷出售、報廢或毀損的固定資產，作為固定資產清理業務核算，其凈損失核銷專項

應付款；

（二）機器設備因拆卸、運輸、重新安裝、調試等原因發生的費用，直接核銷專項應付款；

（三）企業因搬遷而滅失的、原已作為資產單獨入賬的土地使用權，直接核銷專項應付款；

（四）用于安置職工的費用支出，直接核銷專項應付款。

三、企業搬遷結束后，專項應付款如有余額，作調增資本公積金處理，由此增加的資本公積金由全體股東共享；專項應付款如有不足，應計入當期損益。

企業收到的政府撥給的搬遷補償款的總額及搬遷結束后計入資本公積金或當期損益的金額應當單獨披露。

四、企業搬遷所涉及的人事問題：

參考法律：

1、《勞動合同法》

2、《勞動合同法實施條例》

a)因企業搬遷，欲解除與部分員工的《勞動合同》，應盡量與員工協商解決，如無法協商，則司法實踐通常是由企業支付補償金的。

b)因企業搬遷，導致工作地點改變，員工欲與公司解除《勞動合同》，通常依據《勞動合同法》“第四十條：有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：

（三）勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行，經用人單位與勞動者協商，未能就變更勞動合同內容達成協議的。”根據司法實踐，（同城變動）通常不認為是屬于“客觀情況發生重大變化”，企業無需支付賠償金。

c)如果企業搬遷，公司取消班車接送員工。由此產生的糾紛公司無需承擔責任。因為公司班車接送員工上下班，屬于公司福利，法律法規并不予以約束。

d)搬遷企業在搬遷過程中, 員工因對搬遷政策有異議,不來上班,也不辦理辭職手續,企業可以依據與員工所簽訂《勞動合同》約定向該員工追究相應責任。

備注：以上四種常見法律問題，為網絡上收集的通常或大部分司法實踐處理方法，并不具有絕對性，具體問題還需分析具體情況予以解決。

五、其他參考文件：

1.公司新址建設與搬遷項目可行性研究報告目錄（法律服務）

第一部分 總論（法律服務公司搬遷與新址選擇概況）

一、企業搬遷與新址選擇基本概況

二、搬遷企業概況

三、研究方法與研究依據

第二部分 項目背景

一、企業搬遷項目開展的必要性

二、搬遷到新址是促進企業發展的重要一環

三、企業現在地址存在問題

四、現在地址不適應企業發展壯大要求

第三部分 新址周邊環境分析

一、新址交通環境

二、新址周邊配套設施

三、新址建設規模

四、新址選擇依據

第四部分 公司搬遷與新廠區建設條件

一、企業現有資源條件

二、企業資金條件

三、新廠區建設基本條件

四、新址開發的融資環境

第五部分 法律服務公司項目實施方案

一、新址土木工程建設方案

二、企業搬遷方案

三、新址使用規劃

第六部分 新址建設環境保護與勞動安全

一、新址建設后的環保問題處理

二、新址建設的節能問題處理

三、項目擬采用的環境保護標準

四、新址建設與企業搬遷勞動保護與安全衛生

第七部分 企業組織和勞動定員

一、新址建設的組織

二、企業搬遷的人員安排 第八部分 項目實施進度安排

一、項目實施的各階段

二、項目實施進度表

三、項目實施費用預算

第九部分 投資估算與風險防控

一、項目總投資估算

二、資金籌措

三、投資使用計劃

四、項目風險防控

第十部分 經濟效益和社會效益評價

一、企業新址建設與搬遷經濟效益評價

二、社會效益評價

第十一部分 可行性研究結論與建議

一、結論

二、建議

2.企業搬遷項目報告框架：

☆執行摘要

☆項目概述

☆市場分析

☆需求預測

☆項目組織

☆項目管理

☆項目實施

☆投資估算

☆資金籌措

☆財務評價

☆社會評價

☆風險分析

☆項目結論 [報告目錄]：

第1章：執行摘要

第2章：項目概述

第1節：項目背景

第2節：項目概況

1.項目選址

2.項目范圍及規模

3.項目工期

4.項目投入總資金

5.項目主要技術經濟指標

第3節：項目的必要性

第3章： 市場分析與需求預測

第1節： 市場分析

1.國外市場分析

2.國內市場分析

3.國內主要大城市市場分析

4.項目地市場分析

第2節：項目地市場需求預測

1.項目地市場容量和潛在的律師及相關法律市場需求

2.項目地市場帶來新的發展機遇

3.市場SWOT分析

第4章：項目組織管理與實施進度計劃

第1節：項目階段組織架構及其管理模式

第2節：項目運營階段組織架構、人員配置及其管理模式

第3節：項目實施進度安排

第5章：投資估算與資金籌措

第1節：投資估算

1.投資估算的編制范圍

2.投資估算編制依據

3.投資估算編制說明

第2節：資金籌措與運用

第6章：財務評價

第1節：說明

第2節：營業收入和稅金

第3節：折舊前營業成本費用預測

第4節：損益估算

第5節：財務評價的基本結論

1.基本結論

2.建議

第7章：社會評價

第1節：與項目關系密切的主要利益群體分析

第2節：社會效益評價

第8章：風險分析

第1節：項目主要風險因素識別

第2節：風險評估及評價

第3節：風險控制

結論與建議

相關附件

3.眾鑫律師事務所關于濟南柴油機股份有限公司騰籠換業的法律意見書 致：濟南柴油機股份有限公司

受濟南柴油機股份有限公司（以下簡稱“股份公司”）的委托，眾鑫律師事務所（以下簡稱“本所”）根據中華人民共和國公司法、證券法及相關法律法規和證券監管規則的要求，就股份公司依據濟南市人民政府濟政字[1999]36號文《濟南市工業企業騰龍換業實施細則》的規定，進行異地搬遷（以下簡稱“騰籠換業”）的工作進程與目前的實施結果出具法律意見。

本所律師已得到股份公司的保證，即股份公司向本所律師提供的有關文件和材料是完整、真實、有效的，且無隱瞞、虛假、重大遺漏之處，其中文件資料為副本、復印件的，保證與正本或原件一致相符。

本所律師對于出具本法律意見書至關重要而又無法得到獨立證據支持的事實，依賴于有關政府部門、股份公司或者其他單位出具的證明文件發表法律意見。

本所律師根據中國有關法律、法規，按照律師行業公認的業務標準、道德規范和勤勉盡責精神，就有關問題發表法律意見如下：

一、本次騰籠換業的政策背景

濟南市人民政府（濟政字[1999]36號）《濟南市工業企業騰籠換業實施細則》規定，“用3年—5年的時間逐步將位于市區二環路以內的73戶企業外遷，基本完成中心地區工業企業的搬遷任務”。股份公司及控股股東濟南柴油機廠（以下簡稱“柴油機廠”）主廠區地處濟南市一環路以內，四周毗鄰多處省直機關和大專院校，是機關、學校和居民稠密區，被濟南市政府列為搬遷之列。股份公司的主要生產設施（廠房、設備等）及辦公設施位于柴油機廠主廠區內，柴油機廠系以國有土地劃撥和以出讓方式取得該宗土地使用權的權利人，股份公司以國有土地使用權租賃的形式租用該宗部分土地（歷下國用（97）字第0709001～7號土地使用權證書所屬土地，共計72.29畝）。因此柴油機廠的搬遷意味著股份公司將隨之一起搬遷。

根據濟南市政府批準的濟南市國土資源局濟國土資發[2002] 597號文，柴油機廠騰籠換業項目土地（含地上附著物等生產能力補償，以下簡稱“相關補償金”）按市場價格46000萬元進行補償。

本所律師認為，股份公司本次騰籠換業的實施系根據濟南市政府有關規定，進行城市改造，股份公司本次搬遷屬市政建設行為，有政策依據。濟南市國地資源局根據濟南市政府的有關規定對股份公司和柴油機廠進行補償有法律依據，股份公司有權獲得上述補償相關部分的權利。

二、本次騰籠換業的工作進程

2003年5月24日，股份公司召開第三屆董事會2003年第三次會議，審議通過了公司搬遷的議案及《搬遷補償協議》（草案）。

2003年5月26日，柴油機廠和濟南市土地收購儲備中心簽訂（濟土收字［2003］第6 號）《國有土地使用權收回（購）合同》，濟南市土地收購儲備中心代表濟南市政府在規定時間內收回柴油機廠主廠區國有土地使用權，并按有關規定在上述合同生效后向柴油機廠分期于二十四個月內補償14997萬元。2003年5月26日，濟南市土地收購儲備中心、柴油機廠和山東省三名投資有限公司在濟南簽署了《濟南柴油機廠土地收購補償補充協議》，由該宗土地開發商山東省三名投資有限公司向柴油機廠補償31002萬元。

2003年5月26日，柴油機廠和股份公司簽署了《搬遷補償協議》，柴油機廠利用所得到的相關補償金在濟南市經濟開發區購置土地，按照股份公司重置生產能力的資產公允價值進行補償，在二十四個月內（最多不超過三十個月）興建具有國際先進水平的、智能化內燃機制造企業，并對股份公司在本次搬遷改造中的停工和試生產損失給予合理補償。

2003年9月10日，股份公司2002股東大會審議通過了公司搬遷的議案及《搬遷補償協議》。2003年10月10日，中聯資產評估有限公司出具中聯評報字[2003]第66號《整體資產補償價值資產評估報告書》及其附件，股份公司重置生產能力的資產公允價值為34,220.38萬元。中聯資產評估有限公司出具的中聯評咨字[2003]第67號《當期損益補償價值評估報告書》及其附件，股份公司在本次搬遷中的停工和試生產損失為2,773.31萬元。根據評估結果，股份公司重置生產能力的資產公允價值和本次搬遷中的停工和試生產損失共計36,993.69萬元。

柴油機廠為股份公司重置生產能力及股份公司在本次搬遷中的停工和試生產損失進行補償。經柴油機廠與股份公司協商一致，參照《資產評估報告書》和《評估報告書》，補償價格定為40,000萬元。2004年2月18日，股份公司第三屆開董事會2004年第一次會議，審議通過《關于公司搬遷補償的議案》及《公司搬遷補償補充協議》（草案），并與柴油機廠簽訂了《公司搬遷補償補充協議》。

經本所律師審查：

1.本次股份公司與柴油機廠及有關各方的協議業已經過雙方或其它有關各方有權機構的審議或批準通過。股份公司關聯方股東柴油機廠在審議騰籠換業議案的董事會、股東大會上履行了回避表決義務。股份公司本次騰籠換業的審批程序是適當的，行使審批權利的方式是正當的。2.股份公司對本次騰籠換業事宜履行了必要的公告披露義務。

3.股份公司本次搬遷改造不會導致公司主營業務、經營和產品方向發生變化。

4.本次搬遷改造中股份公司生產能力重置的資產公允價值和股份公司在本次搬遷改造中的停工和試生產損失已擬定合理補償方式，利用所得到的相關補償金使股份公司生產能力進行合理重置。對股份公司在本次搬遷改造中的相關損失給予合理補償，不會損害股份公司利益，對股份公司今后發展有好處。

本所律師認為，股份公司本次騰籠換業在現階段的實施過程是合法有效的，不存在法律障礙。

三、結論

股份公司本次騰籠換業現階段已履行了必要的審批程序并及時履行了信息披露的義務，不存在損害中小股東權益的事實。股份公司應及時召開股東大會，審議股份公司搬遷補償方面的議案和《股份公司搬遷補償補充協議》，并履行必要的公告程序。股份公司在騰籠換業實施過程中，應切實履行職責，加強監督、檢查和控制，維護股東利益，保證騰籠換業的順利實施。

眾鑫律師事務所（蓋章）經辦律師：李曉松 成 慧

北京市辦理跨區經營地址變更流程

一、第一步先辦理營業執照

1、到新地址所在地工商部門辦理“移送企業登記檔案通知函”，辦理時需要帶與新企業新辦理所提供的資料一樣，資料齊全當時就可取到“移送企業登記檔案通知函”及《關于遷址變更登記的通知》。

2、憑“移送企業登記檔案通知函”到原來工商登記部門辦理工商資料轉出手續（資料由兩地工商部門進行郵寄），舊地址工商部門接受“移送企業登記檔案通知函”后出具“企業遷出核準通知書”給企業。

3、手續辦理后等待新地址工商部門接到企業工商資料后給企業電話通知，帶上“企業遷出核準通知書”到新工商部門辦理具體的地址變更事宜（填一份“變更登記表、指定委托書、”）手續辦理完七日后帶上《關于遷址變更登記的通知》到領證窗口領取新的“營業執照”。

二、第二步辦理組織機構代碼證

1、到原來舊地址的技術監督局辦理注銷舊的“組織機構代碼證”（所需資料：新的營業執照副本原件及復印件）并出俱“組織機構代碼證注銷證明”。

2、帶上“組織機構代碼證注銷證明”原件、新營業執照副本原件及復印件、法人身份證復印件”并填寫一份“辦理組織機構代碼證的表格”及30元錢，技術監督局出具30元的收據，3個工作日后憑30元的收據領取新的“組織機構代碼證”。

三、第三步辦理地稅

1、新營業執照副本復印件、近三年納稅情況統計表（按、按稅種）及帶上公章填寫其他相關資料。

2、辦理完畢上述手續后等待專管員的通知，接到通知后帶上企業近三年所有帳務讓專管員核查，核查完畢后再等待核查結果。

3、核查通過后地稅通知帶上公章再去辦理相關手續并給企業出具“北京市地方稅務局納稅人遷移通知書”。

4、帶上“北京市地方稅務局納稅人遷移通知書”及新企業報到所需要的（營業執照副本、章程、銀行開戶許可證、法人代表或負責人身份證、公章、財務章、組織機構代碼證、房屋租賃合同及租金發票，以上均是復印件）其他相關資料、公章到新地址所屬的地稅局辦理報到事宜并交納40元錢打印新的地稅正、副本。

5、新的地稅局出具“新企業報到證明單”到新地址所屬的街道稅收服務站辦理相關事項（包括辦理地稅網上報稅、領取稅單、辦理辦稅人員聯系卡及住所證明、完稅憑證、個人所得稅第一次網上申報成功界面打印件等）

四、第四步辦理國稅

1、帶上新的營業執照副本復印件、股東會決議、申請書、地稅結算證明、國稅正副本原件、公章到舊的國稅局辦稅窗口辦理相關手續。

2、辦理完上述手續后等待專管員的通知，接到通知后帶上企業近三年所有帳務讓專管員核查，核查完畢后再等待核查結果。

3、核查通過后國稅通知帶上公章再去辦理相關手續并給企業出具“注銷稅務登記通知書”，同時專管員讓企業拿上企業檔案資料到稅務征管科辦理相關轉出手續。

4、企業帶上檔案資料到新國稅局征管科辦理登記手續，辦理完后再到辦稅窗口辦理具體稅務登記手續（需要新營業執照副本復印件、法人身份證復印件、經辦人身份證復印件等）并交納10元錢打印國稅正副本。

如果注冊地址遷到高新區以后,如申報稅務報表連續3個月出現異常，即使你在其它地方辦公,也會有人來查，每年的稽查是必到的。

第三篇：企業并購礦產資源涉及的相關法律問題

企業并購礦產資源涉及的相關法律問題【轉載】

(2012-02-26 23:19:39)

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礦

收購

法律

雜談

企業并購礦產資源涉及的相關法律問題

2006年以來，國家相關部委出臺了系列規章，對礦產資源的試點整合工作，尤其是對各類“私挖濫采、礦難頻發、資源浪費、技術落后”的小礦的資源整合。

典型的如云南有色金屬礦整合、山西的煤礦整合等，整合中發現一些礦山企業主在先前在收購兼并礦產資源時法律意識不強，沒有依法完善相關法律手續，導致在整合過程中無法被認定為礦產資源的權利主體，無法獲得相應的經濟補償，令人扼腕嘆息。

因此，本人對現有的礦產資源轉讓的相關法律法規進行分析和歸納總結后，提供以便于相關企業參考和借鑒。

一、礦產資源權屬屬于國家所有

根據我國《憲法》規定，礦產資源屬于國家所有，由國務院行使國家對礦產資源的所有權。礦產資源的合理開發利用，勘查、開采礦產資源的，必須申請并經批準取得探礦權和采礦權，辦理相關登記；

二、礦產資源轉讓規定

礦產資源只能有限制的轉讓。具體分析如下：

（一）、探礦權、采礦權轉讓的限制根據《中華人民共和國礦產資源法》第六條之規定：除按下列規定可以轉讓外，探礦權、采礦權不得轉讓：

（1）探礦權人有權在劃定的勘查作業區內進行規定的勘查作業，有權優先取得勘查作業區內礦產資源的采礦權。探礦權人在完成規定的最低勘查投入后，經依法批準，可以將探礦權轉讓他人。

（2）已取得采礦權的礦山企業，因企業合并、分立，與他人合資、合作經營，或者因企業資產出售以及有其他變更企業資產產權的情形而需要變更采礦權主體的，經依法批準可以將采礦權轉讓他人采礦。

（二）、法律禁止非法倒賣探礦權、采礦權牟利。

對未經審批管理機關批準，擅自轉讓探礦權、采礦權的，由登記管理機關責令改正，沒收違法所得，處 10萬元以下的罰款；情節嚴重的，由原發證機關吊銷勘查許可證、采礦許可證。

三、礦產資源轉讓的審批機關

探礦權、采礦權轉讓的審批主體根據國務院制定的《探礦權采礦權轉讓管理辦法》第四條之規定：國務院地質礦產主管部門和省、自治區、直轄市人民政府地質礦產主管部門是探礦權、采礦權轉讓的審批管理機關。即是至少省級的國土資源廳。

（1）國務院地質礦產主管部門負責由其審批發證的探礦權、采礦權轉讓的審批。

另外，根據《國土資源部關于開展煤炭礦業權審批管理改革試點的通知》（國土資發〔 2010〕143號）決定在黑龍江、貴州、陜西 3省國土資源廳進行煤炭礦業權審批管理改革試點。該通知下發前，在國土資源部登記發證的該三省煤炭探礦權、采礦權項目，由該項目所在地試點省廳辦理延續、保留、變更、轉讓、注銷審批登記。煤炭探礦權采礦權保留、變更、轉讓審批，省廳審查同意后，將審查意

見表及項目基本情況報告報部備案并經同意后，頒發勘查許可證、采礦許可證。

（2）省、自治區、直轄市人民政府地質礦產主管部門負責上述部分以外的探礦權、采礦權轉讓的審批。

四、探礦權、采礦權轉讓的條件

（一）出讓方的條件。根據《探礦權采礦權轉讓管理辦法》第五條、第六條之規定可知：

1、、轉讓探礦權，應當具備下列條件：

（1）自頒發勘查許可證之日起滿 2年，或者在勘查作業區內發現可供進一步勘查或者開采的礦產資源；

（2）完成規定的最低勘查投入；第一個勘查投入，每平方公里 2000元，第二個勘查投入每平方公里 5000元；第三個勘查投入每平方公里 10000元；

（3）探礦權屬無爭議；

（4）按照國家有關規定已經繳納探礦權使用費、探礦權價款；

（5）國務院地質礦產主管部門規定的其他條件。

2、轉讓采礦權，應當具備下列條件：

（1）礦山企業投入采礦生產滿 1年；

（2）采礦權屬無爭議；

（3）按照國家有關規定已經繳納采礦權使用費、采礦權價款、礦產資源補償費和資源稅；

（4）國務院地質礦產主管部門規定的其他條件。國有礦山企業在申請轉讓采礦權前，應當征得礦山企業主管部門的同意。

五、受讓方的條件。

根據《探礦權采礦權轉讓管理辦法》第七條之規定可知，探礦權或者采礦權轉讓的受讓人，應當符合《礦產資源勘查區塊登記管理辦法》或者《礦產資源開采登記管理辦法》規定的有關探礦權申請人或者采礦權申請人的條件。具體規定如下：

1、如果受讓人為外商投資企業，其受讓礦產種類必須符合《外商投資產業指導目錄》（2007年修訂）的相關規定。

2、探礦權受讓人的條件，根據《礦產資源勘查區塊登記管理辦法》第六條、第七條之規定，探礦權申請人申請探礦權時，應當向登記管理機關提交下列資料：

（1）申請登記書和申請的區塊范圍圖；

（2）勘查單位的資格證書復印件；

（3）勘查工作計劃、勘查合同或者委托勘查的證明文件；

（4）勘查實施方案及附件；

（5）勘查項目資金來源證明；

（6）國務院地質礦產主管部門規定提交的其他資料。申請勘查石油、天然氣的，還應當提交國務院批準設立石油公司或者同意進行石油、天然氣勘查的批準文件以及勘查單位法人資格證明。

3、申請石油、天然氣滾動勘探開發的受讓人條件，其應當向登記管理機關提交下列資料，經批準，辦理登記手續，領取滾動勘探開發的采礦許可證：

（1）申請登記書和滾動勘探開發礦區范圍圖；

（2）國務院計劃主管部門批準的項目建議書；

（3）需要進行滾動勘探開發的論證材料；

（4）經國務院礦產儲量審批機構批準進行石油、天然氣滾動勘探開發的儲量報告；

（5）滾動勘探開發利用方案。

4、采礦權受讓人的條件，根據《礦產資源開采登記管理辦法》第五條之規定，采礦權申請人申請辦理采礦許可證時，應當向登記管理機關提交下列資料：能源與環保

（1）申請登記書和礦區范圍圖；

（2）采礦權申請人資質條件的證明；

（3）礦產資源開發利用方案；

（4）依法設立礦山企業的批準文件；

（5）開采礦產資源的環境影響評價報告；

（6）國務院地質礦產主管部門規定提交的其他資料。申請開采國家規劃礦區或者對國民經濟具有重要價值的礦區內的礦產資源和國家實行保護性開采的特定礦種的，還應當提交國務院有關主管部門的批準文件。

5、申請開采石油、天然氣的受讓人，還應當提交國務院批準設立石油公司或者同意進行石油、天然

氣開采的批準文件以及采礦企業法人資格證明。另外，轉讓國家出資勘查所形成的探礦權、采礦權的，必須進行評估。探礦權、采礦權轉讓的評估工作，由國務院地質礦產主管部門會同國務院國有資產管理部門認定的評估機構進行；評估結果由國務院地質礦產主管部門確認。

第四篇：外資并購國內企業涉及的反壟斷法律問題

外資并購國內企業涉及的反壟斷法律問題

鄭惠

一、當前外資并購壟斷國內企業的特點和做法

諾貝爾經濟學獎獲得者喬治?斯蒂格勒在論文《通向壟斷和寡頭之路——兼并》中說：“一個企業通過兼并其競爭對手的途徑成為巨型企業是現代經濟史上的一個突出現象。”

目前，跨國公司對華投資的方式出現了一些新特點。主要是從合資、合作到獨資建廠，再大舉并購我國發展潛力較大的優秀企業。“必須絕對控股、必須是行業龍頭企業、預期收益必須超過15％”這三個“必須”是一些跨國公司目前在華并購戰略的基本要求。一些跨國公司認為，現在是收購中國企業的最好時機，收購價格正像中國的勞動力一樣，比歐美低得太多；還可以利用中國企業原有的銷售網絡、原材料和能源供給渠道以及品牌，再加上外商的資本和技術就可以逐步實現壟斷中國市場的目標。目前，國際啤酒巨頭已把中國啤酒企業和市場瓜分的差不多了；可口可樂通過品牌戰略，已在我國飲料市場占有70％的份額；寶潔在中國的公司除上海沙宣是合資企業外，其余9家已全部獨資；歐萊雅只用50天就整合了中國護膚品牌“小護士”；我國大型超市的80％以上已被跨國公司納入囊中。近年來，跨國公司已開始大舉進軍我國大型制造業，并購重點直奔我國工業機械業、電器業等領域的骨干企業、龍頭企業。

跨國公司對于中國企業的并購完成后，往往有兩種做法，一是終止企業運營，以達到消滅競爭對手獲取國內市場份額的目的；二是把并購獲得的企業轉變為其下屬的加工企業，作為跨國公司全球生產鏈條上的一個環節，“既沒有知識產權，也沒有核心技術。”

面對如此嚴峻的外資壟斷趨勢，消極地抵制外商來華并購是錯誤的，而是要立法規范，主要針對以壟斷我國市場為目標的惡意并購行為，要采取有效的防范措施和制裁手段。

二、我國有關外資反壟斷法立法狀況及問題

1980年，在國務院發表的《關于開展和保護社會主義競爭的暫行規定》，首次提出了“反壟斷”的觀點。1993年出臺的《反不正當競爭法》第6條、第7條、第15條等規定，由于缺乏可操作性，對于遏制各種壟斷行為的蔓延并沒有起到顯著的作用。

1997年12月頒布的《中華人民共和國價格法》第14條規定，經營者不得“相互串通，操縱市場價格，損害其他經營者或者消費者的合法權益。”

1999年8月通過的《中華人民共和國招標投標法》也有禁止串通投標招標的規定。

2003年3月7日我國對外貿易經濟合作部、國家稅務總局、國家工商行政管理總局和國家外匯管理局聯合發布的《外國投資者并購境內企業暫行規定》對外資并購創設了相對完善的反壟斷審查機制。上述規定表明立法部門對外資并購可能引發的壟斷問題給予了高度重視。

2004年5月，國家工商行政管理總局公平交易局反壟斷處公布的《在華跨國公司限制競爭行為表現及對策》。2006年召開的兩會期間，國家統計局局長和全國工商聯向全國政協提交議案：呼吁防范跨國公司壟斷性并購中國企業。溫家寶總理在政府工作報告中也明確指出“在擴大開放中重視維護國家經濟安全。” 2006年8月初，中國政府高層官員舉行了一次前所未有的會議，試圖打破持續一年之久的僵局，即是否批準美國私人股本公司凱雷集團(CarlyleGroup)對中國徐工機械有爭議的收購交易。

2006年8月8日，六部委聯合發布《關于外國投資者并購境內企業的規定》，《規定》中特別將反壟斷問題設立了一章，專門提出應向商務部和國家工商行政管理總局報告，由上述機構決定是否批準并購。但有關人士就上述規定的可操作性提出了質疑，認為此規定大大增加了上述兩部門的工作量，兩部門是否能及時作出準確的回應令人擔憂。

總體而言，目前我國的反壟斷法還停留在部委規章的層面，而且很多規定僅反映了政府意向，不具有操作性。這些法律制度存在的問題主要包括：

1、尚未形成一個系統和完整的反壟斷體系

反壟斷法在反對私人壟斷方面至少應當規定三個方面的任務：禁止壟斷協議、禁止濫用市場支配地位、控制企業合并。這三個方面也被稱為反壟斷法實體法的三大支柱。但是，中國現行反壟斷法在這三個方面都沒有完善的規定。

2、對濫用行政權力限制競爭的行為制裁不力

中國當前政企不分的情況尚未徹底改變，中國舊經濟體制下的行政壟斷行為目前仍然很嚴重。

3、缺乏獨立的和權威的反壟斷執法機關

反壟斷法與其他法律制度不同，要求執法機關具有相當大的獨立性和足夠大的權威性。特別是行政性限制競爭的案件，往往有著盤根錯節的復雜關系，調查難度大，如果反壟斷法的主管機關沒有相當大的獨立性和權威性，它的審案工作就會受到其他行政部門的干擾和影響，不利于依法作出裁決。

三、關于《反壟斷法》規范外資并購的立法建議

針對上述我國反壟斷法律體系存在的問題，筆者認為應從以下幾方面完善我國的《反壟斷法》立法：

1、慎重考慮反壟斷法適用除外規定

對自然壟斷行業，在科學技術突飛猛進的今天，許多過去屬于壟斷的領域，現在已經喪失了其存在的基礎。我國的反壟斷法應當是全面的、適用于所有行業的。

2、建立符合我國國情的反壟斷執法體制

發達國家在市場經濟發展過程中都依法建立了獨立的有權威的反壟斷執法機構，并由法律規定了這些機構執行反壟斷法的專門職權及工作程序，以確保其獨立行使職權，保證反壟斷法能夠得到嚴格和統一的實施。我國應當借鑒這一做法，通過反壟斷法立法建立一個有效的、有極高獨立性和極大權威性的反壟斷執法機構，以保證反壟斷法得到有效和統一實施。

3、建立外資并購的反壟斷報告制度

《關于外國投資者并購境內企業的規定》第51條規定了外資并購的反壟斷報告制度，該條規定主要是從投資規模或市場份額方面判斷是否可能構成壟斷，如果達到規定的規模必須向商務部與國家工商行政總局報告。該報告制度可以作為將來反壟斷法的內容之一。除投資規模或市場份額需要做出明確規定以外，還需要規定報告的受理時間、報告義務人、確定審核與批準的時間。

4、完善外資并購的反壟斷聽證制度

《關于外國投資者并購境內企業的規定》規定了有關部門應對外資并購涉及壟斷審查的過程中舉行聽證。但該規定過于簡單，不具有操作性。因此，在將來的立法中應規定出舉行聽證的標準和程序。

5、外資并購的反壟斷審查制度

這主要涉及反壟斷的標準問題。標準實施的難點在于相關市場的界定問題。建議對相關市場的劃分作出原則性規定，同時授權反壟斷機關根據實際情況進行具體認定。在界定清楚相關市場后，經客觀調查再確定該市場支配地位是否損害了相關市場的有效競爭。

6、對導致壟斷的外資并購行為的控制制度

對壟斷的控制措施主要應包括：事前阻止外資并購、事后進行企業分割以及對當事企業及其領導人的處罰。其中對企業的處罰和領導人的處罰主要包括：通過連續罰款督促企業執行反壟斷措施，禁止已經實現控股的外資企業行使其股東權利，勒令停止營業或勒令歇業，請求登記結算公司拒絕或凍結股份轉讓登記，宣布并購無效并通報相關部門，代表政府向法院提起訴訟等。

（作者系本所綜合業務一部主任、資深律師。）

第五篇：清產核資中涉及的法律問題匯總

清產核資中涉及的法律問題匯總

一、清產核資定義和流程（《國有企業清產核資辦法》）

清產核資，是指國有資產監督管理機構根據國家專項工作要求或者企業特定經濟行為需要，按照規定的工作程序、方法和政策，組織企業進行賬務清理、財產清查，并依法認定企業的各項資產損溢，從而真實反映企業的資產價值和重新核定企業國有資本金的活動。企業清產核資包括賬務清理、資產清查、價值重估、損溢認定、資金核實和完善制度等內容。

清產核資流程：

（一）企業提出申請；

（二）國有資產監督管理機構批復同意立項；

（三）企業制定工作實施方案，并組織賬務清理、資產清查等工作；

（四）聘請社會中介機構對清產核資結果進行專項財務審計和對有關損溢提出鑒證證明；

（五）企業上報清產核資工作結果報告及社會中介機構專項審計報告；

（六）國有資產監督管理機構對資產損溢進行認定，對資金核實結果進行批復；

（七）企業根據清產核資資金核實結果批復調賬；

（八）企業辦理相關產權變更登記和工商變更登記；

（九）企業完善各項規章制度。

二、清產核資法律后果（《國有企業清產核資辦法》）

第三十五條 企業在清產核資中應當認真清理各項長期積壓的存貨，以及各種未使用、剩余、閑置或因技術落后淘汰的固定資產、工程物資，并組織力量進行處置，積極變現或者收回殘值。

第三十七條 企業清產核資中產權歸屬不清或者有爭議的資產，可以在清產核資工作結束后，依據國家有關法規，向同級國有資產監督管理機構另行申報產權界定。

第三十八條 企業對經批復同意核銷的各項不良債權、不良投資及實物資產損失，應當加強管理，建立賬銷案存管理制度，組織力量或成立專門機構積極清理和追索，避免國有資產流失。

第三十九條 企業應當在清產核資中認真清理各項賬外資產、負債，對經批準同意入賬的各項盤盈資產及同意賬務處理的有關負債，應當及時納入企業日常資產及財務管理的范圍。

三、法律責任《企業資產損失財務處理暫行辦法》

第八條 企業對外擔保承擔連帶責任導致資產損失，應當依法行使追索權，落實內部追債責任。對無法追回的債權，按照本辦法第三條的規定確認壞賬損失。

第十條 企業發生資產損失，應當按照以下內部程序處理：

（一）企業內部有關責任部門經過取證，提出報告，闡明資產損失的原因和事實；

（二）企業內部審計（監察）部門經過追查責任，提出結案意見；

（三）涉及訴訟的資產損失，企業應當委托律師出具法律意見書；

（四）企業財務管理部門經過審核后，對確認的資產損失提出財務處理意見，按照企業內部管理制度提交董事會或者經理（廠辦）辦公會審定。

第十一條 企業對屬于違法、違紀行為造成的資產損失，應當按照有關法律、法規以及黨紀、政紀和企業內部管理規章的規定，對負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員予以處理；涉嫌犯罪的，應當移交司法機關追究其法律責任。

四、清產核資報告中可能涉及的法律問題

（一）抽逃出資

報告第10頁，永基物業可能存在抽逃出資的情形，同時該企業也存在財務資料不齊全、長期股權投資未入賬等問題。

（二）產權不清晰

報告第八頁，工商聯大廈裙房實際產權人與產證人不一致，第九頁中的登記在上海工商聯經濟開發公司名下的上海銀行法人股歸屬不明。