第一篇：行政法知識點總結

行政法知識點總結

001.行政法基本原則

（一）1.合法行政，即行政機關的行政管理行為必須符合法律的規定，在沒有立法授權的情況下，行政機關不得作出行政管理行為。

（1）此考點的關鍵是“法”。法律優先，“有法”的，必須符合法律規定，即“法已規定不可違”。法律保留，“無法”的，不得作為，即“法無規定不可為”。

（2）a合法行政是首要原則，其他原則是其延伸。b法律保留是行政機關的公權和公民私人的私權之間最大的區別；公權力是“法無授權即禁止”，私權利是“法無禁止即自由”。c法律具有優先性，行政具有從屬性。d合法行政關注的是“有法”還是“無法”，屬于形式上的行政法治。

2.合理行政，即行政機關實施的行政管理行為必須符合理性，即公平公正對待，考慮相關因素，比例原則。

（1）公平公正對待，即行政機關在行政管理中對同樣情況應當同樣處理，不同情況應當區別對待。本知識點的題眼在于案件中的當事人為多數，這是適用本原則的前提。

（2）考慮相關因素，即行政機關在行政管理中只能考慮與案件相關的法律因素，而不得為了追求不正當利益而考慮無關因素。此知識點的題眼在于判斷案中的行政機關在作出行政行為時是否濫用職權。

（3）比例原則，具體包括符合目的性，適當性和損害最小。關鍵考點是適當性和損害最小。關聯考點：如果行政機關在行政管理中明顯違反適當性要求，法院將有權啟動對行政行為的合理性審查和裁判，一般行政行為明顯不當的予以撤銷，行政處罰明顯不當的予以變更。

002.基本原則

（二）1.程序正當原則

（1）行政公開，即行政機關實施行政管理應當公開，以實現公民的知情權。

（2）公眾參與，即行政機關作出重要決定，應當充分聽取公民的意見，保障公民的參與權、表達權、監督權。

（3）回避，即行政機關履行職責，與相對人存在利害關系的，應當回避。

考點：本知識點的題眼在于，命題者通過某一法條的具體規定，考查行政許可、處罰、強制、公開行為中的程序問題。要求對具體法條的規定牢固掌握。

2.高效便民原則

高效即行政效率，便民即便利當事人。

（1）行政效率，即行政機關在行政管理中必須遵守立法關于時效的規定，不得拖延。（2）便利當事人，即行政機關不得在行政活動中增加當事人的程序負擔。

考點：此知識點的考題比較簡單，只要能判斷出行政機關在時效上或程序上是否存在違法行為即可作出判斷。

3.誠實守信原則 即誠實和信用。

（1）誠實，即行政機關公布的信息應當全面、準確、真實。

（2）信用，a行政機關作出行政行為要保證穩定，當事人可以預期。不得隨意撤銷和變更。b因公共利益需要撤回行政決定的，應當依照法定權限和程序進行，并對行政相對人 因此受到的信賴利益損失依法予以補償。

考點：本知識點較多考查的是信用，主要結合合法行政行為撤回后，行政機關對當事人遭受的信賴利益損害進行補償。

4.權責統一原則

權是行政效能，責是行政責任。

執法有保障，用權受監督，侵權須追責，違法要賠償。考點：本知識點題目比較容易，只要判斷出行政機關違法作出行政行為而承擔賠償責任即可。

003.行政主體

（一）1.此考點太重要，是本法的基礎和起點。考查形式主要是行政復議被申請人、復議機關、行政訴訟被告、行政賠償義務機關的確定。

2.三大類八小類。（1）職權性主體。a政府。

綜合性主體，條條管轄垂直領導，只有一個復議機關，即被申請人的上一級政府。國務院是免檢產品，不能當被告和被申請人，可以當復議機關。鄉政府是光桿司令，只能當被告和被申請人，不能當復議機關。

關于行政訴訟的管轄，鄉政府當被告，由基層法院管轄，縣級以上地方政府（含縣級）當被告，由中級法院管轄。

b部門。

專門性主體，第一類分級領導，條塊管轄，雙重領導，其當復議被申請人時，既可以找同級政府也可以找上級部門當復議機關。第二類中央垂直領導，條條管轄，垂直領導，當復議被申請人時，只有上一級主管部門才是復議機關。主要包括國稅、海關、金融、外匯，以及特殊的國安。第三類是省以下垂直領導，包括地稅和國土。縣市級地方政府因為采取管后不管前原則，所以可以當其復議機關，但是當地省級政府有例外規定的除外。

關于行政訴訟的管轄，只有中央部門當被告才由中院管轄，省市縣級部門都是由基層法院管轄。

c關于復議機關的總結：5+1行政機關當復議被申請人時只有一個復議機關，其他的行政機關當復議被申請人時都是兩個復議機關。5包括國稅、海關、金融、外匯、國安。1是指各級地方政府。

004.行政主體

（二）1.兩個派。

政府派，即派出機關。部門派，即派出機構。

（1）派出機關中需掌握行政公署和街道辦事處。其中，a省政府或自治區政府派出的行政公署，相當于設區市，可以管縣級政府。行政公署為復議被申請人時，復議機關為設立該行政公署的省政府或者自治區政府。行政公署所屬的縣級政府為復議被申請人時，復議機關為該行政公署。b街道辦相當于鄉政府，是光桿司令，當不了復議機關。其當復議被申請人時，復議機關為設立該街道辦的區政府或者不設區的市政府。

（2）派出機構一般由政府部門設立，和行政機關的內設機構一樣，都是行政機關的辦事機構。其除非經過單行法的特別授權，否則不能作為行政主體獨立承擔法律責任當被告或 者被申請人。需要掌握的是有權三所，即公安派出所、工商所和稅務所。

其中，a派出所的處罰權限是警告、500元以下的罰款。b工商所處罰的對象只能是個體戶，而不是企業。且不得作出吊銷營業執照的處罰。c稅務所包括國稅所和地稅所，其只能作出2000元以下的處罰。

對內設機構和派出機構行政主體資格的確定，采取職權標準，即復議訴訟皆看職權，沒有越權或者幅度越權的，告機構，機構是被申請人；種類越權的，告機關，機關是被申請人。比如，派出所罰款5000元，其自己是被告和被申請人；派出所拘留5天，其所屬的公安局是被告和被申請人。

2.下級經上級批準行為行政主體的確定。采訴訟看名義復議看職權原則。即下級經過上級批準對外作出具體行政行為，當事人不服而起訴的，以對外發生法律效力文書上署名的機關為被告。當事人申請復議的，以批準機關為被申請人。但是，在行政許可訴訟中，如果當事人在告下級時，對上級批準或者不批準行為也不服的，可以將上下級作為共同被告起訴。

005.行政主體

（三）1.行政法中的被授權組織。（1）授權依據：

a一般情形：法律、法規、規章。b行政許可、行政處罰：法律法規。c行政強制措施：法律、行政法規。d行政強制執行：不得授權。

（2）授權對象：管理公共事務的組織，包括事業、企業和社會團體。（3）行為名義：組織自己。（4）責任主體：組織自己。2.公權委托。

（1）委托依據：法律、法規、規章。

（2）委托對象：行政許可只能委托行政機關；行政處罰可以委托行政機關和管理公共事務的事業組織；行政強制不得委托。

（3）行為名義：委托機關。（4）責任主體：委托機關。

（5）是否公告：行政許可委托需要公告；行政處罰無須公告。（6）不得轉委托。3.組建機構。

行政機關在沒有法律、法規、規章授權的情況下，組建行政機構并賦予其行政管理職權的，視為行政機關委托該組建機構。該機構以自己名義作出行政行為的，由組建機關承擔法律責任。即“假授權，真委托”。

006.行政主體

（四）1.國務院機構設置和編制

（1）部委行署：基本職能，有規章制定權；直屬機構（含特設）：專門、獨立，有規章制定權；部管局：特定職能，無規章制定權；被授權直屬事業單位：有規章制定權；議事協調機構：四無，無機構、無人員、無編制、無措施（特殊情況經國務院批準可以采取）。

（2）設立撤銷合并和變更權限：長子由全國人大或其常委會決定，其他兒子和孫子都由國務院決定。（3）部門的司級內設機構的設立撤銷合并和變更：國務院批準；部門的處級內設機構的設立撤銷合并和變更：部門決定，報國務院機構編制管理機關備案。

（4）所有機構的編制增加或減少，由國務院批準。2.地方政府機構設置和編制

（1）新設：本級政府提方案，上一級政府決定，報同級人大常備案。協商：協商一致報本級政府編制管理機關備案；協商不成由本級政府機構編制管理機關提出協調意見，報本級政府決定。內設：部門提出方案，報

本級政府機構編制管理機關審批。

（2）地方政府設立議事協調機構無須上級政府審批。（3）地方政府的行政編制總額，由省級政府提出，經國務院機構編制管理機關審核后，報國務院批準。

（4）地方政府根據調整職責的需要，可以在編制總額內調整本級政府部門的編制。但，在同一個行政區域不同層級之間調配使用編制的，應當由省級政府機構編制管理機關報國務院機構編制管理機關審批。

007.公務員法

（一）1.公職取得

（1）錄用：試用期1年，不合格的，取消錄用。（2）聘任：

簽合同，經省級公務員主管部門批準，專業性、輔助性職位可以聘任，簽訂聘任合同，實行協議工資制。

定期限，1至5年，可以約定試用期1至6個月。

可仲裁，聘任制公務員與單位發生沖突，可以向人事爭議仲裁委員會申請仲裁。2.公職履行

（1）回避：任職回避（四種關系三類職務），地域回避（縣長鄉長原籍地），公務回避，離職回避（主動，先責令改正，后雙罰制）。

（2）交流：調任（外到內），轉任（內到內），掛職鍛煉（內到內、內到外）。3.公職喪失

（1）辭職：書面申請，30/90日審批。不得辭職的情形：年限、涉密、要務、審查（被紀律或司法審查的，不得辭職、退休、交流、出境）。

（2）辭退：應當辭退：年度考核連續兩年不稱職；曠工連續15天/一年內累計30天。不得辭退：因公致殘，患病負傷醫療期內、女性三期。

（3）退休：a申請退休：工作滿30年；工作滿20年，且距退休法定年齡不足5年的。b公務員被處分前已經退休的，不作出書面處分決定，但依法本應降低或取消待遇的，予以降低或取消。（名義上放其一馬，實際效果一步到位）

008.公務員法

（二）公務員處分和控告

1.處分的設定權和規定權：法律、法規、規章。規章以下的文件不得規定。

2.處分權限：地方政府正副職負責人，由上一級政府作出處分決定；政府部門正職負責人，由同級政府作出。

3.處分種類和期限：警告（6）、記過（12）、記大過（18）、降級（24）、撤職（24）、開 除。

4.處分效果：所有處分：不得晉升。工資：警告↑、記過記大過→、降級撤職（級別和工資）↓。

5.處分適用：

（1）數錯并處（同時）：a不同種類，吸收；b同種類，限制加重（不得超過48個月）。（2）新仇舊恨（處分期內有新處分）：a新處分為開除，吸收。b新處分為開除之外，并科（新處分期加舊處分期尚未執行的部分）。

（3）從輕：聽其言或者觀其行或者立功。減輕：既要聽其言又要觀其行。

（4）處分解除：a可以晉升和加薪；b解除降級撤職的，不視為恢復原級別和原職。6.控告

（1）復核：知道決定之日起30日內，向原機關申請復核。

（2）申訴：a知道決定之日起30日內，直接向同級人事部門或者上一級機關申訴。b接到復核決定之日起15日內，向同級人事部門或者上一級機關申訴。

009.抽象行政行為

（一）1.行政法規

（1）授權立法。全國人大常授權國務院立法，期限一般不超過5年，需要超過的，在授權決定中注明。期滿6個月前報告，或續或轉。

（2）立項。部門提請立項，法制辦制定計劃，國務院審批。國務院立法計劃與全國人大常的立法規劃和計劃相銜接。

（3）起草。國務院組織起草，指定部門起草。重要法律和行政法規由法制辦起草。參與起草的部門簽字送審。

（4）送審。起草部門向法制辦提交草案和說明。緩辦和退回情形：a不具備條件。b有爭議未協商。c簽署不符合要求。d材料不符合要求。

（5）審查：傳批的條件：a調整范圍單一的。b各方面意見一致的。c法律配套法規。（6）簽署：一般國務院總理簽署國務院令，國防建設的，可以由國務院總理和中央軍委主席共同簽署。

（7）公布：在國務院公報、全國發行的報刊以及中國政府法制信息網上公布。（8）備案：30日內由國務院辦公廳報全國人大常備案。

（9）解釋：一一對應。a政府對應政府，行政法規條文本身問題或需要補充規定的，由部門或省級政府請求國務院解釋，法制辦擬定解釋草案，經國務院批準后，由國務院公布或經國務院授權由部門公布。法制辦對應法制辦，具體應用問題，由部門或者省級政府法制辦要求國務院法制辦作出解釋。

010.抽象行政行為

（二）行政規章

1.制定主體。a部門規章：部門、具有行政管理職權的直屬機構、被授權的直屬事業單位。b地方政府規章：省級政府、設區市政府、自治州政府。

2.權限：a無上位法依據，不得減損公民權利，增加公民義務。不得增加自己職權，減少自己的義務。b市政府規章只能設定城鄉管理、環境保護、歷史文化方面事項，此前已經設定的其他事項，繼續有效。c為了行政管理的迫切需要，市政府規章可以設定本級人大地方性法規的事項。2年后，或廢或轉。3.公布：報刊、公報、中國政府法制信息網。4.備案：a國務院部門規章報國務院備案。b省級政府規章報國務院和省級人大常備案。c設區市政府規章報國務院、省級人大常、省級政府、市級人大常備案。

011.具體行政行為

（一）1.特征：

（1）法律性，區別于行政事實行為：行政指導、行政調解、準備和程序行為、暴力侵權行為。

（2）特定性，區別于抽象行政行為。注意：不要被行政行為的名稱所迷惑，通知、辦法、會議紀要，也往往是具體行政行為。

（3）外部性，區別于內部行政行為。內部行政行為包括：人事處理、公文來往、職權調整。

（4）職權性，區別于刑事行為。注意區分假的刑事行為，關鍵點在于，公安機關的刑事偵查活動對公民的財產權沒有處分性，而具體行政行為有處分性。

（5）單方性，區別于行政協議。但是行政協議也可以申請復議，提起行政訴訟。2.成立和生效：

（1）成立，一個具體行政行為的成立必須具備：主體、內容和程序條件。

（2）生效，a一般情況下是一經送達或者成立即生效。b還有附條件或者附期限生效的情形。

012.具體行政行為

（二）1.具體行政行為的效力

（1）拘束力，是一種推定的效力，即具體行政行為成立生效后對外產生的效力。a對行政相對人而言，應當遵守和履行。b對行政主體而言，應當穩定可預期，不得隨意撤銷改變。c對第三機關，應當尊重該行政行為。

（2）確定力，即具體行政行為經過復議訴訟等爭議程序之后，其效力被最終確定下來，具有不得再爭議，不得再改變的效力。

（3）執行力，即具體行政行為生效后，其確定的法律效力需要當事人履行，如果當事人在法定的履行期之內沒有履行義務，為了達到該履行效果，由行政機關或者法院通過實施強制行為而實現該行政行為確定的義務。其中，復議訴訟期間，具體行政行為一般并不停止執行。

2.具體行政行為的無效、撤銷和廢止

（1）無效，具體行政行為重大明顯違法的為無效。無效行為不產生任何法律效力，當事人可以拒絕履行，無須承擔法律責任。注意，新行政訴訟法規定，行政行為存在主體無資格或者無依據重大明顯違法情形，且原告請求法院判決確認行政行為無效的，法院可以判決確認無效。

（2）撤銷，具體行政行為一般違法予以撤銷。a構成一般違法的情形有六：事實不清證據不足，法律依據違法，程序違法，超越職權，濫用職權，明顯不當。注意，在行政訴訟中，一般行政行為的明顯不當判決撤銷，行政處罰的明顯不當判決變更。b撤銷的后果：撤銷具有溯及力，視為該行政行為自始無效，所以應當恢復原狀。但是，行政行為在被撤銷之前依然有效，當事人必須履行，否則行政機關可以強制執行。因為撤銷導致當事人合法權益遭受損害的，應當予以賠償。（3）廢止，具體行政行為作出時合法，但是因為客觀情勢發生變化，無法繼續合法存在，予以廢止。a廢止情形有三：法律、法規、規章依據被修訂或者廢除。客觀情形發生重大變化。行政行為目的實現。b廢止的后果：廢止之后行為不再存在，但是廢止之前已經產生的法律效力繼續受法律保護。當事人已經獲得的權益不需要返還，但是為此付出的義務也不得要求補償。廢止導致當事人信賴利益損害的，予以補償。

013.行政許可

（一）1.行政許可的設定和規定

（1）非經常性許可的設定必要時，國務院決定可以設定非經常性許可。省政府規章可以設定1年以內的許可。非經常性許可，實施之后，或廢或轉。

（2）規定權，法規、規章對上位法已經設定的許可可以具體規定，但是不得增設許可。（3）地方立法中許可設定的禁止，a國家統一的；b企業登記及其前置的許可；c限制外地商品、服務進入本地的。

2.行政許可的實施主體

（1）授權實施，a依據：法律、法規；b對象：管理公共事務的組織（含事業、企業、社會團體）；c名義：自己；d責任：自己（包括當被申請人、被告、賠償義務機關）。

（2）委托實施，a依據：法律、法規、規章；b對象：行政機關（行政處罰還可以委托具備條件的管理公共事務的組織）；c名義：委托機關；d責任：委托機關；e公告：應當公告（行政處罰委托無須公告）；轉委托：不得轉委托。

（3）實質集中，國務院批準，省級政府決定，一個機關行使多個機關行政許可職權。（4）程序集中，a一個機關內部多個機構，應當統一受理統一送達。b一級政府的多個職能部門，可以統一受理統一送達。

014.行政許可

（二）1.行政許可的程序

（1）申請，a必須書面。b有數量限制的，按照受理申請的先后順序。

（2）受理，申請材料不齊的，應當當場或5日內一次性告知補正全部材料，逾期不告知，視為接收材料時已經受理。

（3）審查，實質審查2人以上。下級審核報上級審批的，只需一份材料，下級20日審核。

（4）聽證，a可依職權可依申請。b聽證免費。c聽證公開。d5日內申請，20日內組織，7日前通知，必要時公告。e實體回避和程序回避。d案卷排他，根據聽證筆錄作出行政許可決定。

（5）a準予許可應當公開。b地方立法設定的許可只能在本轄區內生效。（6）延續：30日前申請（法律法規規章另有規定除外），許可機關應當在有效期屆滿前作出是否準予延續的決定，逾期未作出決定的視為準予延續。

2.行政許可的監督

（1）撤回，合法的行政許可因為法律法規依據修改廢止或者目的實現，可由行政許可機關撤回，由此給當事人信賴利益損失的，應當予以補償。

（2）撤銷，a撤不撤，被許可人違法，應當撤；機關違法，被許可人不違法，且不損害公共利益及他人利益的，可以不予撤銷。b誰來撤，許可機關、上級機關以及被越權的法定許可機關。c賠不賠，被許可人違法，不賠；被許可人不違法，而機關違法，并完成當事 人合法權益損害的，予以賠償。d后遺癥，被許可人采賄賂或欺詐方式獲得許可，予以撤銷，許可涉及公共安全、人身健康、生命財產安全的，3年不得再次申請。（既遂3年）申請人欺騙未成功，予以處罰，許可涉及公共安全、人身健康、生命財產安全的，1年不得再次申請。（未遂1年）

（3）注銷，下列原因導致許可不存在或者無法繼續的，應當予以注銷：a有效期屆滿未延續；特定許可公民死亡；法人終止；許可被撤銷、撤回或吊銷；不可抗力導致許可無法繼續實施。

015.行政處罰

（一）1.行政處罰的種類與設定

（1）種類，警告、罰款、沒收、責令停產停業、暫扣或吊銷執照、許可證、行政拘留。（法律、行政法規可以創設新的行政處罰種類）

（2）設定，法律設定所有的種類；行政法規設定除了限制人身自由之外的處罰；地方性法規設定除了限制人身自由和吊銷營業執照之外的處罰；部門規章設定警告和罰款，罰款數額由國務院決定；地方政府規章設定警告和罰款，罰款數額由省級人大常委會決定。

2.行政處罰的集中實施

國務院決定或者國務院授權省級政府決定，一個機關實施多個機關的行政處罰權。3.行政處罰的適用

（1）不予處罰：違法行為輕微，及時糾正，沒有危害后果的。

（2）刑罰折抵：a行政拘留折抵拘役、有期徒刑，一日折抵一日。b罰款折抵罰金。（3）一事不再罰：一個違法行為不得進行兩次罰款。（4）行政行為不成立：未告知、未聽取。（5）處罰時效：一般是2年，治安處罰是6個月。一次性行為從行為發生之日起計算；連續繼續行為從行為終了之日起計算；違法后果一直持續的，可以予以處罰。

016.行政處罰

（二）行政處罰程序（1）一般程序

a調查，兩人以上。證據可能滅失或難以取得，經負責人批準，可以對證據登記保存，期限為7天。《行政處罰告知書》

b決定，決定書正文包括：事實、法律、結果、執行、救濟。c送達，能當場的當場送達，當事人不在場的，7日內送達。（2）簡易程序（當場程序）

a適用情形，警告或對公民50元以下（治安管理處罰為200元），對企業1000元以下罰款。

b程序，當場：出示執法證件，調查取證，告知事實理由，聽取陳述申辯，制作處罰決定書，送達處罰決定書。

c備案，返回機關后，予以備案。（3）聽證程序

a依申請，應該告知當事人有權申請聽證的情形：責令停產停業、吊銷營業執照或許可證、較大數額罰款（治安管理處罰是2000元以上）。

b期限，3期內申請。7日前告知時間地點。c回避、委托代理人、參照聽證筆錄作出行政處罰決定。（4）執行程序

a當事人15日內到指定的銀行繳納罰款，逾期不交的，每日加收3％滯納金。b當場收繳罰款：錢太少（一般20，治安管理處罰50，當事人無異議的）；流動人口；交通不便且當事人主動提出的。

c收據，省級財政部門統一制作的罰款收據，否則當事人有權拒絕。

d當場收繳的罰款，執法人員2日內交到行政機關，行政機關2日內交到銀行。

e原則上罰執分離，行政機關應當申請法院執行；例外，公安、國安、稅務、海關和縣級以上人民政府，罰執合一。

017.治安管理處罰法

1.傳喚

（1）對象，違法行為人。對知情人、證人用通知。

（2）程序，經辦案部門負責人批準，使用傳喚證，現場發現的，可以出示工作證件傳喚，但要在詢問筆錄中注明。

（3）詢問，一般8小時內，復雜的24小時內。當場或事后立即通知家屬。2.檢查

（1）2人以上。a工作證+公安局開具的證明文件；b卻有必要的，工作證；c住所，必須工作證+證明文件。

（2）檢查筆錄由被檢查人或見證人簽名或者蓋章，警察簽名。被檢查人拒絕簽名的，應當予以注明。

3.調解

（1）條件，民間糾紛引起的打架斗毆毀損財物，情節較輕的，可以調解處理。（2）調解成功了，不予處罰，調解不成，或者調解成了不履行的，予以處罰。（3）調解不得行政復議或行政訴訟，但是對侵權行為，可以提起民事訴訟。4.行政拘留

（1）一個違法行為，15日內；多個違法行為，分別決定合并執行，不得超過20日。執行場所：拘留所。

（2）不執行：a14到16；b16到18初次違反治安管理；c超過70；d懷孕或者哺育不滿1周歲嬰兒的婦女。作出拘留決定，只是不送到拘留所執行。

（3）暫緩執行，a條件：復議訴訟（不服）；申請暫緩執行；審查社會危害性；自己或近親屬提出擔保人，或者繳納每日200元的保證金。b擔保人條件，一無四有。無牽連，有自由，有戶口，有住所，有能力。c保證金退還，拘留被撤銷或者不逃避執行就還。

018.行政強制法

（一）1.行政強制措施

（1）實施主體：a行政機關；b法律、行政法規授權的組織。

（2）種類：a人身自由類，傳喚、扣留、盤問、拘禁等。b財產類，查封、扣押、凍結。（3）特征：強制性、物理性、臨時性、使用權。

（4）設定：a法律設定所有種類，保留限制人身自由和凍結。b行政法規設定除了限制人身自由和凍結之外的。c地方性法規設定查封和扣押。d規章不得設定行政強制措施。

（5）一般程序：a內部程序，工作人員向機關負責人報告，負責人批準后確定實施人 員。注意，情況緊急的，工作人員當場實施，24小時內補辦報批手續（人身自由的立即補辦）。b外部程序，2人以上實施→通知當事人到場，告知事實理由（當事人無理由不到的，應當邀請見證人）→聽取陳述申辯→實施→現場筆錄。

（6）查封扣押：a對象三不得：無關不得；生活必需品不得；重復不得。b三個文書：現場筆錄；決定書；清單（一式兩份）。c期限：30日，經批準延長30日。法律、行政法規另有規定的除外。三檢（免費）和鑒定時間另算。d保管：機關自行或者委托第三人保管，免費。e解除情形：無關、當事人行為合法、已經處理、期限屆滿。f退還：解除后立即退還財物。鮮活或不易保管物品已經拍賣變賣的，支付所得價款。變賣明顯低于財物價值的，應當支付補償金。

（7）凍結：a期限：30日，經批準延長30日。法律另有規定的除外。b程序：機關通知金融機構，金融機構審查后立即實施凍結，3日內機關向當事人送達凍結決定書。

019.行政強制法

（二）行政強制執行

（一）1.主體：二元制（1）原則上，罰執分離，行政機關申請法院強制執行。但是，如果滿足下列四個條件，沒有強制執行權的行政機關也可以自己執行：a在調查中先實施查封、扣押；b金錢給付類處理；c當事人三不主義（不復議不訴訟催告不履行）；d只能拍賣。

（2）個別機關實行罰執合一，公安、稅務、海關、國安、縣級以上政府。其中，稅務和海關，既可以自己執行，也可以申請法院執行。

2.設定：只有法律有權設定行政強制執行，其他立法文件均不得設定。

3.種類：a間接強制執行：代履行和執行罰。b直接強制執行：拍賣、變賣、劃撥、恢復原狀等。

4.特征：強制性、物理性、替代性、依附性、懲罰性、終局性、所有權。5.自行執行程序

（1）催告：a書面；b不需要催告：立即實施代履行和執行罰；c在催告期間，對有證據證明有轉移或者隱匿財物跡象的，行政機關可以作出立即強制執行決定。

（2）a中止：無能力；第三人有異議，并提出證據；不中止將造成不可彌補的損害。b終結：公民死亡無財產；法人終止無財產；標的物消失；決定被撤銷。c中終轉化：無能力；無明顯社會危害；滿3年。

（3）執行回轉：已經執行完成，但執行依據被撤銷，故全部或者部分返還執行財產。（4）執行和解：a在不危害公共利益的前提下，執行機關與被執行人達成和解協議。b可以約定分階段履行；當事人采取補救措施的，可以減免加處的罰款或者滯納金。c當事人不履行執行協議的，行政機關應當恢復強制執行。

（5）文明執法：a不得夜間或法定節假日執行。b對居民生活不得采取停止供水、供電、供熱、供燃氣等方式迫使當事人履行相關行政決定。注意：對企業生產可以。

020.行政強制法

（三）行政強制執行

（二）1.金錢給付類義務執行 以行政處罰為例，當事人應當在15日內自行履行，逾期不履行的，每日3％加處罰款，執行罰數額不得超過本數。加處罰款30日當事人仍然不履行的，行政機關予以催告，經催 告仍不履行的，有強制執行權的機關自行執行，沒有執行權的機關申請法院執行。

2.代履行

（1）主體：行政機關或委托的無利害關系的第三人。

（2）程序：簽定代履行委托合同→送達代履行決定書→3日前催告→代為履行義務→委托履行的，派員到場監督→制作法律文書。

（3）費用：原則上當事人承擔，法律另有規定的除外。4.法院非訴執行

（1）申請前提：a當事人三不主義；b經催告10日內不履行。

（2）申請期限：6個月+3個月。申請免費。立即執行，經院長批準5日內執行。（3）申請文件：申請書、決定書、理由依據、當事人意見、催告情況、標的物情況。（4）管轄法院：a級別管轄：申請機關當被告時的管轄法院。b地域管轄：申請機關所在地法院。不動產案件，由不動產所在地法院管轄。

（5）不予受理：申請機關15日內向上一級法院申請復議，上一級法院15日內作出是否受理的裁定。

（6）書面審查：沒有問題的，7日內作出予以執行的裁定。

（7）實質審查：書面審查發現明顯違法的，聽取雙方意見，30日內作出是否執行的裁定。裁定予以執行的，由當事人承擔執行費，裁定不予執行的，申請機關15日內向上一級法院復議，上一級法院30日內作出是否執行的裁定。

021-024.第一部分 《行政訴訟法》新司法解釋重要考點總結

1.規范立案程序。

起訴應書面、困難可口頭、有訴必接收、有案必登記、立案需當場、判定7日內、憑證要書面、欠缺應指釋、補正一次告、上述做不到、投訴找上級、責令加改正、處分直接人。

2.明確訴訟請求。

“具體的訴訟請求”是指：

（1）請求判決撤銷或者變更行政行為；

（2）請求判決行政機關履行法定職責或者給付義務；（3）請求判決確認行政行為違法；（4）請求判決確認行政行為無效;（5）請求判決行政機關予以賠償或者補償；（6）請求解決行政協議爭議；

（7）請求一并審查規章以下規范性文件；（8）請求一并解決相關民事爭議；

3.裁定駁回起訴。

（1）原告或被告不適格、沒有具體的訴訟請求和事實根據、不屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。

（2）超過法定起訴期限且無正當理由的；（3）錯列被告且拒絕變更的；

（4）未按照法律規定由法定代理人、指定代理人、代表人為訴訟行為的；（5）未按照法律、法規規定先向行政機關申請復議的；（6）重復起訴的；

（7）撤回起訴后無正當理由再行起訴的；

（8）行政行為對其合法權益明顯不產生實際影響的；（9）訴訟標的已為生效裁判所羈束的；

人民法院經過閱卷、調查和詢問當事人，認為不需要開庭審理的，可以逕行裁定駁回起訴。

4.依法應訴。

行政機關負責人（正副職）應出庭應訴，可以另行委托一至二名訴訟代理人。機關負責人不能出庭的，應當委托相應的工作人員出庭。

5.復議維持和復議改變

（1）復議維持，不僅包括對作為的維持，也包括在申請人就原機關不作為而申請行政復議，復議機關駁回復議申請或者復議請求的情形，但以復議申請不符合受理條件為由駁回的，視為復議機關不作為。

（2）復議改變，僅指復議機關改變原行政行為的處理結果。復議機關改變原行為依據的主要事實以及改變法律依據對定性產生影響都不叫改變。

6.復議維持共同告。漏加列：復議機關決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機關和復議機關是共同被告。原告只起訴作出原行政行為的行政機關或者復議機關的，法院應當告知原告追加被告。原告不同意追加的，法院應當將另一機關列為共同被告。

7.“父隨子”。

作出原行政行為的行政機關和復議機關為共同被告的，以作出原行政行為的行政機關確定案件的級別管轄。

8.共同舉證。

復議維持的，法院應當在審查原行為合法性的同時，一并審查復議程序的合法性。原機關和復議機關對原行為合法性共同承擔舉證責任，可以由其中一個機關實施舉證行為。復議機關對復議程序的合法性承擔舉證責任。

9.復議維持共同告的裁判。

（1）法院對原行為和復議決定應當：一并審理，一并裁判。

（2）原行為作為違法：法院判決撤銷原行為和復議決定的，可判決原機關重新作出行為。

（3）原行為不作為違法：法院判決原機關履行法定職責或者給付義務的，應同時判決撤銷復議決定。

（4）原行為合法、復議決定違反法定程序的，應當判決確認復議決定違法，同時判決駁回原告針對原行為的訴訟請求。

（5）賠償責任：分別賠償。原行為被撤銷、確認違法或者無效，給原告造成損失的，應當由作出原機關承擔賠償責任；因復議程序違法給原告造成損失的，由復議機關承擔賠償責任。

總結：改變結果才算改、事實法條都不算、駁回申請算維持、駁回受理算改變、復議維 持共同告、遺漏通知追加告、拒絕追加列被告、級別管轄看原機、兩個行為一并審、原行為要雙方證、復議程序自己證、兩個行為分別判、原機履行撤銷復、誰的責任誰賠償。

10.行政協議。

（1）含義：行政協議，是指行政機關為實現公共利益或者行政管理目標，在法定職責范圍內，與公民、法人或者其他組織協商訂立的具有行政法上權利義務內容的協議。例如：政府特許經營協議、土地房屋等征收征用補償協議等。

（2）兩分法，行政歸行政，民事歸民事。在起訴期限、費用和法律依據方面存在區別。（3）判決：

第一，原告主張被告不依法或未按約履行協議或者單方變更、解除協議違法，理由成立的：a)法院可以根據原告的請求判決確認協議有效、判決被告繼續履行協議，并明確繼續履行的具體內容；b)被告無法繼續履行或者繼續履行已無實際意義的，判決被告采取相應的補救措施；c)給原告造成損失的，判決被告予以賠償。

第二，原告請求解除協議或者確認協議無效，理由成立的，判決解除協議或者確認協議無效，并根據合同法等相關法律規定作出處理。

第三，被告因公共利益需要或者其他法定理由單方變更、解除協議，給原告造成損失的，判決被告予以補償。

11.行政附帶民事。

許、登、兩征和裁決、行政附帶民事審、當事人需提申請、一般應當開庭前、正當理由調查時、民事爭議單立案、裁決案件可一并、同一審判組織審、行政民事分開判、上訴可以二選

一、未上訴的先生效、一審法院全上交、二審認定有問題、啟動程序來再審。

12.附帶審查部分抽象行政行為。

規范文件附帶審、一般應當開庭前、正當理由調查時、文件審查合法性、違法不得作依據、建議提給制定者、同時抄送上一級。

13.不作為的判決類型

（1）不作為違法的，一般作出履行判決；尚需被告調查或者裁量的，應當判決被告針對原告的請求重新作出處理。

（2）給付判決：原告申請被告依法履行支付撫恤金、最低生活保障待遇或者社會保險待遇等給付義務的理由成立，被告依法負有給付義務而拒絕或者拖延履行義務且無正當理由的，法院可以判決被告在一定期限內履行相應的給付義務。

14.新舊法的銜接。（1）起訴期限：

①在舊法中開始，在舊法中結束。3個月。

②在舊法中開始，在新法中結束。6個月。如2月2日起訴期限開始起算，則依舊法到5月2日結束，但是此時新法生效，故得以順延為6個月的起訴期限，即到8月2日結束。

（2）審理程序：

①在舊法中開始，以舊法規定審理。②在新法中開始，以新法規定審理。（3）審判監督：

裁判在舊法中生效，再審程序在新法中啟動，適用新法再審。

第二部分

練習題

（答案在第三部分）

1.關于行政訴訟被告，下列說法正確的是：

A.甲毆打乙，縣公安局由此對甲罰款2000元，甲不服，向市局申請行政復議，復議機關改變了處罰依據的法條，并對甲行為的定性產生了影響，最終作出維持的復議決定，甲仍不服而起訴，則應當以縣公安局為被告

B.甲毆打乙，縣公安局由此對甲罰款2000元，甲不服，向市局申請行政復議，復議機關作出將罰款變更為1000元的復議決定，甲仍不服而起訴，則應當以市局為被告

C.甲毆打乙，縣公安局由此對甲罰款2000元，甲不服，向市局申請行政復議，復議機關受理申請之后不予答復，甲不服，則應當以市局為被告

D.縣公安局、縣文化局和縣工商局聯合檢查共同執法，對丙音響商店作出吊銷營業執照的行政處罰決定，該店不服而起訴，則應當以三局為共同被告

2.縣政府作出決定征收村民甲承包經營的集體土地，甲對征收決定不服，向市中院提起行政訴訟，下列說法正確的是：

A．甲必須向法院遞交起訴狀，并按照被告人數提出副本

B．如果市中院對本案當場不能判定是否符合起訴條件，應當接收起訴狀，并向甲出具注明收到日期的書面憑證，在7日內決定是否立案

C．如果市中院發現甲的起訴狀內容欠缺或者有其他錯誤的，應當給予指導和釋明，并兩次內告知其需要補正的內容

D．如果未經指導和釋明即以起訴不符合條件為由不接收起訴狀，甲可以向省高院投訴，省高院應當責令改正，并對相關人員給予處分

E．如果市中院既不立案，又不作出不予立案裁定的，甲可以向省高院起訴，省高院認為符合起訴條件的，必須自己立案、審理

3.關于行政訴訟的判決，下列說法正確的是：

A．縣衛計委以張某李某二人違法超生第二胎為由，向二人征收社會撫養費15萬元，二人不服起訴，法院經審理發現，衛計委確定款額確有錯誤，撫養費應當為13.5萬元，于是作出了變更判決

B．市政府與甲公司簽訂了跨海大橋的建設合同，就雙方的權利義務進行了約定，甲公司按照合同約定投入5億元進行前期準備工作，此時，市政府單方面通知甲公司，因為城市規劃的調整，將跨海大橋改為海底隧道，于是撤回了該建設合同，甲公司向市政府申請行政補償遭到拒絕后向法院起訴，法院審理認為被告依法應當進行補償，于是判決給予補償

C．乙毆打丙，公安局由此對乙作出罰款500元的處罰決定，乙認為處罰過重，起訴，丙認為處罰過輕，起訴，法院經過審理認為依法應當對乙作出拘留10日的處罰，于是作出變更判決

D．市建設局作出一行政處罰決定被當事人起訴，法院判決撤銷該處罰決定并責令被告重新作出行政行為，市建設局以同一事實和理由作出了與原行政處罰決定相同的行為

4.縣國稅局向甲公司征收稅款5萬元，甲公司不服向市國稅局申請行政復議，市局經審理決定駁回甲公司的復議申請，甲不服向法院提起訴訟。關于本案，下列說法正確的是

A.甲公司應當以縣國稅為被告

B.被告國稅局既可以由正局長也可以由副局長出庭應訴 C.本案屬于復議改變情形

D.如果局長出庭應訴，只可以委托一名律師為訴訟代理人參加庭審

5.甲某日駕車闖進了位于市中心的長途汽車站，區公安分局以擾亂公共秩序為由對其作出行政拘留15天的處罰，甲不服向區政府申請行政復議，區政府改變了本案的主要事實和法律依據，并將擾亂公共秩序變更為人身傷害，維持了15天行政拘留決定。甲仍然不服而起訴。下列說法正確的是：

A.本案屬于復議改變

B.如果甲以區分局為被告提起訴訟，法院應當通知其追加區政府為共同被告，甲拒絕追加的，法院應當將區政府列為共同被告

C.本案的管轄法院為市中院

D.本案應當由區公安分局承擔證明行政拘留處罰決定合法的舉證責任

6.個體工商戶甲就縣工商局拒絕向其頒發營業執照的行為不服，向市工商局申請行政復議，市局駁回了甲的復議請求。甲不服而起訴。下列說法正確的是：

A.本案中縣市兩級工商局為共同被告

B.本案中法院既要審查縣工商局行為的合法性，又要審查市局復議程序的合法性 C.如果法院判決責令縣局限期向甲頒發營業執照，則應當判決撤銷市局的復議決定 D.如果經法院審查認為縣局行為合法，市局復議決定違反法定程序的，應當判決確認復議決定違法，同時判決駁回甲關于縣局頒發營業執照的訴訟請求。

7.村民甲與鄉政府簽訂征收土地補償協議，后對鄉政府的行為不服而起訴。下列說法正確的是

A.甲對鄉政府單方解除土地征收補償協議不服起訴，則其應當在6個月內提起訴訟，對鄉政府未按照約定履行補償協議提起訴訟，則應當參照民事法律規范關于訴訟時效的規定

B.法院經審理認定鄉政府未按照約定履行補償協議違法，但是繼續履行無意義的，判決鄉政府采取相應的補救措施；給甲造成損失的，判決鄉政府予以賠償

C.甲請求解除協議由成立的，法院應當判決解除協議，并根據合同法等相關法律規定作出處理

D.法院經審理認為鄉政府因公共利益需要單方解除協議，給甲造成損失的，應當判決鄉政府予以賠償

E.如果甲對鄉政府不依法履行協議提起訴訟的，應當按照民事案件標準交納訴訟費；對鄉政府單方解除協議提起訴訟的，應當按照行政案件標準交納訴訟費

8.村民王大錘和王二錘就同一塊林地發生爭議，雙方請求縣政府處理，縣政府裁決林地歸大錘所有，二錘不服向市政府申請行政復議，市政府依據省政府作出的一個規范性文件作出復議決定撤銷了縣政府裁決，大錘不服提起訴訟。關于行政附帶民事訴訟，下列說法正確的是：

A.如果大錘二錘在訴訟中請求法院一并審理二人之間的林地民事爭議，應當在開庭審理之前提出

B.如果大錘二錘在訴訟中請求法院一并審理二人之間的林地民事爭議，法院應當就民事爭議單獨立案，并由同一審判組織審理

C.如果大錘二錘請求法院一并審查復議決定依據的省政府規范性文件的合法性，應當在本案立案之后，作出裁判之前提出 D.本案中，法院應當就行政爭議和民事爭議應當分別裁判，如果大錘二錘僅就行政裁判提出上訴的，則民事裁判在上訴期滿后即發生法律效力

9.法學專業研究生畢業的王大錘在通過國家司法考試取得相關資格后，于2015年2月28日向市司法局申請律師執業資格證書，市司法局受理之后不予答復，大錘不服于同年4月4日向區法院提起訴訟。下列說法正確的是：

A．本案大錘的起訴期限應當是市司法局履行期限屆滿的6個月之內

B．法院經審理認為市司法局無正當理由逾期不予答復，但是否需要作出行為尚需其調查或者裁量的，應當判決市司法局針對大錘的請求重新作出處理

C．如果法院一審判決駁回大錘的訴訟請求，大錘發現審判人員審理該案件時有徇私舞弊行為的，其有權在判決生效后2年內向市中院申請再審

D．如果市中院駁回了大錘的再審申請，大錘可以向檢察院申請抗訴或者檢察建議

10.關于法院應當裁定駁回起訴的適用情形，下列說法正確的是： A.甲對縣公安局的鄉派出所作出的行政拘留處罰決定不服，以該派出所為被告提起訴訟，并拒絕法院通知其變更被告的要求的

B.乙對區國稅局的補交稅款決定不服，向區法院提起訴訟的

C.丙在起訴縣政府的案件中撤回起訴后又就同一事實理由再次起訴的

D.丁法院在一起行政訴訟中經過閱卷、調查和詢問當事人，認為不需要開庭審理，于是逕行裁定駁回起訴

第三部分

兩高《關于辦理刑事賠償案件適用法律若干問題的解釋》重要

考點列舉

1.明確“終止追究刑事責任”的情形。

（1）解除、撤銷取保候審、監視居住、拘留、逮捕措施后，辦案機關超過1年未移送起訴、作出不起訴決定或者撤銷案件的；

（2）取保候審、監視居住法定期限屆滿后，辦案機關超過1年未移送起訴、作出不起訴決定或者撤銷案件的；

（3）檢察院撤回起訴超過30日未作出不起訴決定的；

（4）法院決定按撤訴處理后超過30日，檢察院未作出不起訴決定的；

2.明確侵犯財產權的刑事賠償審查范圍。

（1）采取取保候審、監視居住、拘留或者逮捕措施，在解除、撤銷強制措施或者強制措施法定期限屆滿后超過1年未移送起訴、作出不起訴決定或者撤銷案件的；

（2）未采取取保候審、監視居住、拘留或者逮捕措施，立案后超過2年未移送起訴、作出不起訴決定或者撤銷案件的；

（3）檢察院撤回起訴超過30日未作出不起訴決定的；

（4）法院決定按撤訴處理后超過30日，檢察院未作出不起訴決定的；

3.厘清違法刑事拘留的賠償范圍和標準。

對公民采取刑事拘留措施后終止追究刑事責任，具有下列情形之一的，屬于違法刑事拘留：（1）違反刑事訴訟法規定的條件采取拘留措施的；（2）違反刑事訴訟法規定的程序采取拘留措施的；

（3）依照刑事訴訟法規定的條件和程序對公民采取拘留措施，但是拘留時間超過刑事訴訟法規定的時限。

違法刑事拘留的人身自由賠償金自拘留之日起計算。

4.申請復議期限。

賠償義務機關作出賠償決定，應當依法告知賠償請求人有權在30日內向賠償義務機關的上一級機關申請復議。賠償義務機關未依法告知，賠償請求人收到賠償決定之日起2年內提出復議申請的，復議機關應當受理。

5.受害的公民死亡時賠償資格轉移

受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養關系的親屬有權申請國家賠償。依法享有繼承權的同一順序繼承人有數人時，其中一人或者部分人作為賠償請求人申請國家賠償的，申請效力及于全體。

賠償請求人為數人時，其中一人或者部分賠償請求人非經全體同意，申請撤回或者放棄賠償請求，效力不及于未明確表示撤回申請或者放棄賠償請求的其他賠償請求人。

6.賠償義務機關

看守所及其工作人員在行使職權時侵犯公民合法權益造成損害的，看守所的主管機關為賠償義務機關。

對公民采取拘留措施后又采取逮捕措施，國家承擔賠償責任的，作出逮捕決定的機關為賠償義務機關。

7.賠償標準

（1）護理期限應當計算至公民恢復生活自理能力時止。公民因殘疾不能恢復生活自理能力的，可以根據其年齡、健康狀況等因素確定合理的護理期限，一般不超過20年。

（2）誤工減少收入的賠償根據受害公民的誤工時間和國家上年度職工日平均工資確定，最高為國家上年度職工年平均工資的5倍。

誤工時間根據公民接受治療的醫療機構出具的證明確定。公民因傷致殘持續誤工的，誤工時間可以計算至作為賠償依據的傷殘等級鑒定確定前1日。

（3）受害的公民全部喪失勞動能力的，對其扶養的無勞動能力人的生活費發放標準，參照作出賠償決定時被扶養人住所地所屬省級人民政府確定的最低生活保障標準執行。

能夠確定扶養年限的，生活費可協商確定并一次性支付。不能確定扶養年限的，可按照20年上限確定扶養年限并一次性支付生活費，被扶養人超過60周歲的，年齡每增加1歲，扶養年限減少1年；被扶養人年齡超過確定扶養年限的，被扶養人可逐年領取生活費至死亡時止。

（4）返還執行的罰款或者罰金、追繳或者沒收的金錢，解除凍結的匯款的，應當支付銀行同期存款利息，利率參照賠償義務機關作出賠償決定時中國人民銀行公布的人民幣整存整取定期存款一年期基準利率確定，不計算復利。

復議機關或者人民法院賠償委員會改變原賠償決定，利率參照新作出決定時中國人民銀行公布的人民幣整存整取定期存款一年期基準利率確定。

計息期間自侵權行為發生時起算，至作出生效賠償決定時止；但在生效賠償決定作出前侵權行為停止的，計算至侵權行為停止時止。被罰沒、追繳的資金屬于賠償請求人在金融機構合法存款的，在存款合同存續期間，按照合同約定的利率計算利息。

（5）國家賠償法規定的上年度，是指賠償義務機關作出賠償決定時的上一年度；復議機關或者人民法院賠償委員會改變原賠償決定，按照新作出決定時的上一年度國家職工平均工資標準計算人身自由賠償金。

作出賠償決定、復議決定時國家上一年度職工平均工資尚未公布的，以已經公布的最近年度職工平均工資為準。

大綱解讀練習題答案解析

（一）1.關于行政訴訟被告，下列說法正確的是：B A.甲毆打乙，縣公安局由此對甲罰款2000元，甲不服，向市局申請行政復議，復議機關改變了處罰依據的法條，并對甲行為的定性產生了影響，最終作出維持的復議決定，甲仍不服而起訴，則應當以縣公安局為被告

B.甲毆打乙，縣公安局由此對甲罰款2000元，甲不服，向市局申請行政復議，復議機關作出將罰款變更為1000元的復議決定，甲仍不服而起訴，則應當以市局為被告

C.甲毆打乙，縣公安局由此對甲罰款2000元，甲不服，向市局申請行政復議，復議機關受理申請之后不予答復，甲不服，則應當以市局為被告

D.縣公安局、縣文化局和縣工商局聯合檢查共同執法，對丙音響商店作出吊銷營業執照的行政處罰決定，該店不服而起訴，則應當以三局為共同被告

［答案］B ［考點］行政訴訟的被告

［解析］①根據《行政訴訟法》第26條規定：“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出行政行為的行政機關是被告。經復議的案件，復議機關決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機關和復議機關是共同被告；復議機關改變原行政行為的，復議機關是被告。復議機關在法定期限內未作出復議決定，公民、法人或者其他組織起訴原行政行為的，作出原行政行為的行政機關是被告；起訴復議機關不作為的，復議機關是被告。兩個以上行政機關作出同一行政行為的，共同作出行政行為的行政機關是共同被告。行政機關委托的組織所作的行政行為，委托的行政機關是被告。行政機關被撤銷或者職權變更的，繼續行使其職權的行政機關是被告。”《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第6條規定：“行政訴訟法第26條第2款規定的‘復議機關決定維持原行政行為’，包括復議機關駁回復議申請或者復議請求的情形，但以復議申請不符合受理條件為由駁回的除外。行政訴訟法第26條第2款規定的‘復議機關改變原行政行為’，是指復議機關改變原行政行為的處理結果。”

可見，A選項中，復議機關的復議決定屬于復議維持，應當由縣公安局和市公安局為共同被告，故A選項錯誤。B選項中，復議機關的復議決定屬于復議改變，應當由復議機關市公安局為被告，故B選項正確。C選項中，復議機關不作為，當事人既可以原機關為被告，也可以復議機關為被告，故C選項錯誤。

②本案中，雖然縣公安局、縣文化局和縣工商局聯合檢查共同執法，但是最終作出的是吊銷營業執照的行政處罰決定，此為工商局的專屬行政處罰權。可見該行為與縣公安局和縣文化局無關，該店不服而起訴，應當以縣工商局為被告。故D選項錯誤。

2.縣政府作出決定征收村民甲承包經營的集體土地，甲對征收決定不服，向市中院提起行政訴訟，下列說法正確的是：BD A．甲必須向法院遞交起訴狀，并按照被告人數提出副本

B．如果市中院對本案當場不能判定是否符合起訴條件，應當接收起訴狀，并向甲出具 注明收到日期的書面憑證，在7日內決定是否立案

C．如果市中院發現甲的起訴狀內容欠缺或者有其他錯誤的，應當給予指導和釋明，并兩次內告知其需要補正的內容

D．如果未經指導和釋明即以起訴不符合條件為由不接收起訴狀，甲可以向省高院投訴，省高院應當責令改正，并對相關人員給予處分

E．如果市中院既不立案，又不作出不予立案裁定的，甲可以向省高院起訴，省高院認為符合起訴條件的，必須自己立案、審理

［答案］BD ［考點］行政訴訟立案

［解析］①根據《行政訴訟法》第50條規定：“起訴應當向人民法院遞交起訴狀，并按照被告人數提出副本。書寫起訴狀確有困難的，可以口頭起訴，由人民法院記入筆錄，出具注明日期的書面憑證，并告知對方當事人。”故A選項錯誤。

②根據《行政訴訟法》第51條規定：“人民法院在接到起訴狀時對符合本法規定的起訴條件的，應當登記立案。對當場不能判定是否符合本法規定的起訴條件的，應當接收起訴狀，出具注明收到日期的書面憑證，并在7日內決定是否立案。不符合起訴條件的，作出不予立案的裁定。裁定書應當載明不予立案的理由。原告對裁定不服的，可以提起上訴。起訴狀內容欠缺或者有其他錯誤的，應當給予指導和釋明，并一次性告知當事人需要補正的內容。不得未經指導和釋明即以起訴不符合條件為由不接收起訴狀。對于不接收起訴狀、接收起訴狀后不出具書面憑證，以及不一次性告知當事人需要補正的起訴狀內容的，當事人可以向上級人民法院投訴，上級人民法院應當責令改正，并對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。”故B選項正確，C選項錯誤，D選項正確。

③根據《行政訴訟法》第52條規定：“人民法院既不立案，又不作出不予立案裁定的，當事人可以向上一級人民法院起訴。上一級人民法院認為符合起訴條件的，應當立案、審理，也可以指定其他下級人民法院立案、審理。”可見，如果市中院既不立案，又不作出不予立案裁定的，甲可以向省高院起訴，省高院認為符合起訴條件的，應當立案、審理，也可以指定其他下級人民法院立案、審理。故E選項錯誤。

3.關于行政訴訟的判決，下列說法正確的是：ABC A．縣衛計委以張某李某二人違法超生第二胎為由，向二人征收社會撫養費15萬元，二人不服起訴，法院經審理發現，衛計委確定款額確有錯誤，撫養費應當為13.5萬元，于是作出了變更判決

B．市政府與甲公司簽訂了跨海大橋的建設合同，就雙方的權利義務進行了約定，甲公司按照合同約定投入5億元進行前期準備工作，此時，市政府單方面通知甲公司，因為城市規劃的調整，將跨海大橋改為海底隧道，于是撤回了該建設合同，甲公司向市政府申請行政補償遭到拒絕后向法院起訴，法院審理認為被告依法應當進行補償，于是判決給予補償

C．乙毆打丙，公安局由此對乙作出罰款500元的處罰決定，乙認為處罰過重，起訴，丙認為處罰過輕，起訴，法院經過審理認為依法應當對乙作出拘留10日的處罰，于是作出變更判決

D．市建設局作出一行政處罰決定被當事人起訴，法院判決撤銷該處罰決定并責令被告重新作出行政行為，市建設局以同一事實和理由作出了與原行政處罰決定相同的行為

［答案］ABC ［考點］行政訴訟的一審判決

［解析］①根據《行政訴訟法》第77條第1款規定：“行政處罰明顯不當，或者其他行政行為涉及對款額的確定、認定確有錯誤的，人民法院可以判決變更。”故A選項正確。②根據《行政訴訟法》第78條規定：“被告不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除本法第12條第1款第11項規定的協議的，人民法院判決被告承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等責任。被告變更、解除本法第12條第1款第11項規定的協議合法，但未依法給予補償的，人民法院判決給予補償。”《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第15條第1款規定：“原告主張被告不依法履行、未按照約定履行協議或者單方變更、解除協議違法，理由成立的，人民法院可以根據原告的訴訟請求判決確認協議有效、判決被告繼續履行協議，并明確繼續履行的具體內容；被告無法繼續履行或者繼續履行已無實際意義的，判決被告采取相應的補救措施；給原告造成損失的，判決被告予以賠償。”故B選項正確。

③根據《行政訴訟法》第77條規定：“行政處罰明顯不當，或者其他行政行為涉及對款額的確定、認定確有錯誤的，人民法院可以判決變更。人民法院判決變更，不得加重原告的義務或者減損原告的權益。但利害關系人同為原告，且訴訟請求相反的除外。”故C選項正確。

④根據《行政訴訟法》第71條規定：“人民法院判決被告重新作出行政行為的，被告不得以同一的事實和理由作出與原行政行為基本相同的行政行為。”故D選項錯誤。

4.縣國稅局向甲公司征收稅款5萬元，甲公司不服向市國稅局申請行政復議，市局經審理決定駁回甲公司的復議申請，甲不服向法院提起訴訟。關于本案，下列說法正確的是B A.甲公司應當以縣國稅為被告

B.被告國稅局既可以由正局長也可以由副局長出庭應訴 C.本案屬于復議改變情形

D.如果局長出庭應訴，只可以委托一名律師為訴訟代理人參加庭審 ［答案］B ［考點］經復議的行政訴訟

［解析］①根據《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第6條規定：“行政訴訟法第26條第2款規定的‘復議機關決定維持原行政行為’，包括復議機關駁回復議申請或者復議請求的情形，但以復議申請不符合受理條件為由駁回的除外。行政訴訟法第26條第2款規定的‘復議機關改變原行政行為’，是指復議機關改變原行政行為的處理結果。”第7條規定：“復議機關決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機關和復議機關是共同被告。??”可見，本案屬于復議維持，縣國稅局和市國稅局為共同被告。故AC選項錯誤。

②根據《行政訴訟法》第3條第3款規定：“被訴行政機關負責人應當出庭應訴。不能出庭的，應當委托行政機關相應的工作人員出庭。”《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第5條規定：“行政訴訟法第3條第3款規定的‘行政機關負責人’，包括行政機關的正職和副職負責人。行政機關負責人出庭應訴的，可以另行委托一至二名訴訟代理人。”故B選項正確，D選項錯誤。

5.甲某日駕車闖進了位于市中心的長途汽車站，區公安分局以擾亂公共秩序為由對其作出行政拘留15天的處罰，甲不服向區政府申請行政復議，區政府改變了本案的主要事實和法律依據，并將擾亂公共秩序變更為人身傷害，維持了15天行政拘留決定。甲仍然不服而起訴。下列說法正確的是：B A.本案屬于復議改變

B.如果甲以區分局為被告提起訴訟，法院應當通知其追加區政府為共同被告，甲拒絕追加的，法院應當將區政府列為共同被告

C.本案的管轄法院為市中院

D.本案應當由區公安分局承擔證明行政拘留處罰決定合法的舉證責任 ［答案］B ［考點］經復議的行政訴訟

［解析］①根據《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第6條第2款規定：“行政訴訟法第26條第2款規定的‘復議機關改變原行政行為’，是指復議機關改變原行政行為的處理結果。”本案中，復議機關區政府改變了原行為的主要事實和法律依據，并對定性產生影響，但因為沒有改變案件的處理結果，故不屬于復議改變。故A選項錯誤。

②根據《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第7條規定：“復議機關決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機關和復議機關是共同被告。原告只起訴作出原行政行為的行政機關或者復議機關的，人民法院應當告知原告追加被告。原告不同意追加的，人民法院應當將另一機關列為共同被告。”故B選項正確。

③根據《行政訴訟法》第18條規定：“行政案件由最初作出行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經復議的案件，也可以由復議機關所在地人民法院管轄。經最高人民法院批準，高級人民法院可以根據審判工作的實際情況，確定若干人民法院跨行政區域管轄行政案件。”《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第8條規定：“作出原行政行為的行政機關和復議機關為共同被告的，以作出原行政行為的行政機關確定案件的級別管轄。”可見，從級別管轄的角度看，本案是經過復議維持的案件，應當以作出原行政行為的機關區公安分局確定管轄法院，即本案由基層法院管轄。從地域管轄的角度看，本案是屬于經過復議的案件，既可以由原機關所在地法院管轄，也可以由復議機關所在地法院管轄。綜上，本案的管轄法院為區公安分局或者區政府所在地的基層法院。故C選項錯誤。

④根據《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第9條第2款規定：“作出原行政行為的行政機關和復議機關對原行政行為合法性共同承擔舉證責任，可以由其中一個機關實施舉證行為。復議機關對復議程序的合法性承擔舉證責任。”可見，本案應當由區公安分局和區政府共同承擔證明行政拘留處罰決定合法的舉證責任。故D選項錯誤。

6.個體工商戶甲就縣工商局拒絕向其頒發營業執照的行為不服，向市工商局申請行政復議，市局駁回了甲的復議請求。甲不服而起訴。下列說法正確的是：

A.本案中縣市兩級工商局為共同被告

B.本案中法院既要審查縣工商局行為的合法性，又要審查市局復議程序的合法性 C.如果法院判決責令縣局限期向甲頒發營業執照，則應當判決撤銷市局的復議決定 D.如果經法院審查認為縣局行為合法，市局復議決定違反法定程序的，應當判決確認復議決定違法，同時判決駁回甲關于縣局頒發營業執照的訴訟請求。

［答案］ABCD ［考點］經復議的行政訴訟

［解析］①根據《行政訴訟法》第26條第2款規定，經復議的案件，復議機關決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機關和復議機關是共同被告。《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第6條規定：“行政訴訟法第26條第2款規定的‘復議機關決定維持原行政行為’，包括復議機關駁回復議申請或者復議請求的情形，但以復議申請不符合受理條件為由駁回的除外。行政訴訟法第26條第2款規定的‘復議機關改變原行政行為’，是指復議機關改變原行政行為的處理結果。”可見，本案屬于復議維持，故應當以縣市兩級工商局為共同被告。故A選項正確。

②根據《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第9條第1款規定：“復議機關決定維持原行政行為的，人民法院應當在審查原行政行為合法性的同時，一并審查復議程序的合法性。”故B選項正確。

③根據《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第10條規定：“人民法院對原行政行為作出 判決的同時，應當對復議決定一并作出相應判決。人民法院判決撤銷原行政行為和復議決定的，可以判決作出原行政行為的行政機關重新作出行政行為。人民法院判決作出原行政行為的行政機關履行法定職責或者給付義務的，應當同時判決撤銷復議決定。原行政行為合法、復議決定違反法定程序的，應當判決確認復議決定違法，同時判決駁回原告針對原行政行為的訴訟請求。原行政行為被撤銷、確認違法或者無效，給原告造成損失的，應當由作出原行政行為的行政機關承擔賠償責任；因復議程序違法給原告造成損失的，由復議機關承擔賠償責任。”故CD選項正確。

7.村民甲與鄉政府簽訂征收土地補償協議，后對鄉政府的行為不服而起訴。下列說法正確的是：

A.甲對鄉政府單方解除土地征收補償協議不服起訴，則其應當在6個月內提起訴訟，對鄉政府未按照約定履行補償協議提起訴訟，則應當參照民事法律規范關于訴訟時效的規定

B.法院經審理認定鄉政府未按照約定履行補償協議違法，但是繼續履行無意義的，判決鄉政府采取相應的補救措施；給甲造成損失的，判決鄉政府予以賠償

C.甲請求解除協議由成立的，法院應當判決解除協議，并根據合同法等相關法律規定作出處理

D.法院經審理認為鄉政府因公共利益需要單方解除協議，給甲造成損失的，應當判決鄉政府予以賠償

E.如果甲對鄉政府不依法履行協議提起訴訟的，應當按照民事案件標準交納訴訟費；對鄉政府單方解除協議提起訴訟的，應當按照行政案件標準交納訴訟費

［答案］ABCE ［考點］行政協議訴訟

［解析］①根據《行政訴訟法》第46條第1款規定：“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應當自知道或者應當知道作出行政行為之日起6個月內提出。??”《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第12條規定：“公民、法人或者其他組織對行政機關不依法履行、未按照約定履行協議提起訴訟的，參照民事法律規范關于訴訟時效的規定；對行政機關單方變更、解除協議等行為提起訴訟的，適用行政訴訟法及其司法解釋關于起訴期限的規定。”可見，在行政協議訴訟中，如果當事人對行政機關單方解除行政協議提起訴訟，適用行政訴訟的起訴期限；如果當事人就行政機關違法不履行或不按約定履行合同提起訴訟，則適用民事法律規范的訴訟時效。故A選項正確。

②根據《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第15條第1款規定：“原告主張被告不依法履行、未按照約定履行協議或者單方變更、解除協議違法，理由成立的，人民法院可以根據原告的訴訟請求判決確認協議有效、判決被告繼續履行協議，并明確繼續履行的具體內容；被告無法繼續履行或者繼續履行已無實際意義的，判決被告采取相應的補救措施；給原告造成損失的，判決被告予以賠償。”故B選項正確。

③根據《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第15條第2款規定：“原告請求解除協議或者確認協議無效，理由成立的，判決解除協議或者確認協議無效，并根據合同法等相關法律規定作出處理。”故C選項正確。

④根據《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第15條第3款規定：“被告因公共利益需要或者其他法定理由單方變更、解除協議，給原告造成損失的，判決被告予以補償。”故D選項錯誤。

⑤根據《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第16條規定：“對行政機關不依法履行、未按照約定履行協議提起訴訟的，訴訟費用準用民事案件交納標準；對行政機關單方變更、解除協議等行為提起訴訟的，訴訟費用適用行政案件交納標準。”故E選項正確。

8.村民王大錘和王二錘就同一塊林地發生爭議，雙方請求縣政府處理，縣政府裁決林地歸大錘所有，二錘不服向市政府申請行政復議，市政府依據省政府作出的一個規范性文件作出復議決定撤銷了縣政府裁決，大錘不服提起訴訟。關于行政附帶民事訴訟，下列說法正確的是：

A.如果大錘二錘在訴訟中請求法院一并審理二人之間的林地民事爭議，應當在開庭審理之前提出

B.如果大錘二錘在訴訟中請求法院一并審理二人之間的林地民事爭議，法院應當就民事爭議單獨立案，并由同一審判組織審理

C.如果大錘二錘請求法院一并審查復議決定依據的省政府規范性文件的合法性，應當在本案立案之后，作出裁判之前提出

D.本案中，法院應當就行政爭議和民事爭議應當分別裁判，如果大錘二錘僅就行政裁判提出上訴的，則民事裁判在上訴期滿后即發生法律效力

［答案］D ［考點］行政附帶民事訴訟

［解析］①《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第17條第1款規定：“公民、法人或者其他組織請求一并審理行政訴訟法第61條規定的相關民事爭議，應當在第一審開庭審理前提出；有正當理由的，也可以在法庭調查中提出。”故A選項錯誤。

②《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第18條規定：“人民法院在行政訴訟中一并審理相關民事爭議的，民事爭議應當單獨立案，由同一審判組織審理。審理行政機關對民事爭議所作裁決的案件，一并審理民事爭議的，不另行立案。”可見，在行政附帶民事案件中，民事爭議一般應當單獨立案，但是對于行政裁決案件，無需另行立案。故B選項錯誤。

③根據《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第20條規定：“公民、法人或者其他組織請求人民法院一并審查行政訴訟法第53條規定的規范性文件，應當在第一審開庭審理前提出；有正當理由的，也可以在法庭調查中提出。”故C選項錯誤。

④根據《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第19條第3款規定：“行政爭議和民事爭議應當分別裁判。當事人僅對行政裁判或者民事裁判提出上訴的，未上訴的裁判在上訴期滿后即發生法律效力。??”故D選項正確。

9.法學專業研究生畢業的王大錘在通過國家司法考試取得相關資格后，于2015年2月28日向市司法局申請律師執業資格證書，市司法局受理之后不予答復，大錘不服于同年4月4日向區法院提起訴訟。下列說法正確的是：

A．本案大錘的起訴期限應當是市司法局履行期限屆滿的6個月之內

B．法院經審理認為市司法局無正當理由逾期不予答復，但是否需要作出行為尚需其調查或者裁量的，應當判決市司法局針對大錘的請求重新作出處理

C．如果法院一審判決駁回大錘的訴訟請求，大錘發現審判人員審理該案件時有徇私舞弊行為的，其有權在判決生效后2年內向市中院申請再審

D．如果市中院駁回了大錘的再審申請，大錘可以向檢察院申請抗訴或者檢察建議 ［答案］ABD ［考點］行政訴訟的起訴期限、判決

［解析］①根據《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第4條規定：“公民、法人或者其他組織依照行政訴訟法第47條第1款的規定，對行政機關不履行法定職責提起訴訟的，應當在行政機關履行法定職責期限屆滿之日起6個月內提出。”大錘向市司法局申請律師執業資格證書，市司法局受理之后不予答復，大錘應該在市司法局履行期限屆滿的6個月之內直 接向人民法院提起訴訟，故A選項正確。

②根據《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第22條規定：“原告請求被告履行法定職責的理由成立，被告違法拒絕履行或者無正當理由逾期不予答復的，人民法院可以根據行政訴訟法第72條的規定，判決被告在一定期限內依法履行原告請求的法定職責；尚需被告調查或者裁量的，應當判決被告針對原告的請求重新作出處理。”故B選項正確。

③根據《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第24條規定：“當事人向上一級人民法院申請再審，應當在判決、裁定或者調解書發生法律效力后6個月內提出。有下列情形之一的，自知道或者應當知道之日起6個月內提出：

（一）有新的證據，足以推翻原判決、裁定的；

（二）原判決、裁定認定事實的主要證據是偽造的；

（三）據以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的；

（四）審判人員審理該案件時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的。”故C選項錯誤。

④根據《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第25條規定：“有下列情形之一的，當事人可以向人民檢察院申請抗訴或者檢察建議：

（一）人民法院駁回再審申請的；

（二）人民法院逾期未對再審申請作出裁定的；

（三）再審判決、裁定有明顯錯誤的。人民法院基于抗訴或者檢察建議作出再審判決、裁定后，當事人申請再審的，人民法院不予立案。”故D選項正確。

10.關于法院應當裁定駁回起訴的適用情形，下列說法正確的是： A.甲對縣公安局的鄉派出所作出的行政拘留處罰決定不服，以該派出所為被告提起訴訟，并拒絕法院通知其變更被告的要求的

B.乙對區國稅局的補交稅款決定不服，向區法院提起訴訟的

C.丙在起訴縣政府的案件中撤回起訴后又就同一事實理由再次起訴的

D.丁法院在一起行政訴訟中經過閱卷、調查和詢問當事人，認為不需要開庭審理，于是逕行裁定駁回起訴

［答案］ABCD ［考點］裁定駁回起訴的適用情形

［解析］根據《關于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第3條規定：“有下列情形之一，已經立案的，應當裁定駁回起訴：

（一）不符合行政訴訟法第49條規定的；

（二）超過法定起訴期限且無正當理由的；

（三）錯列被告且拒絕變更的；

（四）未按照法律規定由法定代理人、指定代理人、代表人為訴訟行為的；

（五）未按照法律、法規規定先向行政機關申請復議的；

（六）重復起訴的；

（七）撤回起訴后無正當理由再行起訴的；

（八）行政行為對其合法權益明顯不產生實際影響的；

（九）訴訟標的已為生效裁判所羈束的；

（十）不符合其他法定起訴條件的。人民法院經過閱卷、調查和詢問當事人，認為不需要開庭審理的，可以徑行裁定駁回起訴。”故ABCD選項正確。

025.政府信息公開

1.主動公開

（1）保密審查：確定不了的，提請有關主管部門或同級保密工作部門審查。（2）主體：誰的信息誰公開。由政府信息公開工作機構負責。（3）期限：信息形成的20工作日內公開。

（4）文件：公開目錄、公開指南、工作報告（3月31日前發布）。（5）公開方式：a法定（應當）：公報、網站、新聞發布會。b非法定（可以）：公告欄、信息屏。（6）公開場所：a法定（應當）：檔案館、圖書館。b非法定（可以）：行政服務中心、機關辦公場所。

2.依申請公開

（1）申請人：在生產、生活、科研中有特殊需求的公民、法人和非法人組織。（2）申請方式：原則上書面申請，書寫有困難的，可以口頭申請。（3）申請書內容：a姓名聯系方式、b內容、c形式。

（4）區分處理：信息中包含不得公開的秘密，機關應當區分處理，公開可以公開的內容。

（5）涉密信息三步走：機關先初步判斷，涉及當事人秘密的，應當書面征求權利人意見，權利人不同意公開的，原則上不公開。但是不公開將損害公共利益的，予以公開。機關應當書面告知權利人，公開的內容和理由。

（6）期限：一般接到申請后15個工作日予以公開，需要延長的，經負責人同意，可以延長15個工作日。涉密信息需要征求權利人意見的，征求意見的時間，不計算在內。

（7）個人資料：當事人申請公開自身相關的稅費繳納、社會保障、醫療衛生信息的，應當出示有效身份證件和證明文件。

（8）信息保護：當事人有證據證明機關提供的與其自身相關的信息不準確的，有權要求機關予以更正。該機關無權更正的，應當轉送有權更正的機關處理，并告知申請人。

（9）公開形式：機關依申請公開政府信息，應當按照申請人要求的形式予以提供；無法做到的，可以通過安排申請人查閱相關資料、提供復制件或者其他適當形式提供。

（10）收費：機關依申請提供政府信息，可以收取檢索、復制、郵寄等成本費用。

026.行政復議法

（一）1.受案范圍

直接審查具體行政行為，附帶審查部分行政行為。a附帶。b部分：行政法規、規章、國務院決定不得附帶審查。規章以下的規范性文件可以附帶審查。c申請期限：一并；或立案后裁判前。d復議機關對規范性文件，能管就管（30日），不能管就轉（7日），有權機關在60日內審查完畢。e先審查抽象行政行為，再審查具體行政行為。

（2）既審查合法性又審查合理性。2.申請人和第三人

（1）申請人：行政行為的利害關系人，包括相對人和相關人。

（2）公民申請人死亡，申請人資格轉移給其近親屬，近親屬以自己名義申請復議。（3）第三人：來遲了的利害關系人。可以由復議機關通知，也可以自己申請參加。3.被申請人和復議機關

（1）條塊管轄的部門當復議被申請人的，其同級政府和上一級機關為復議機關。（2）省級以下政府為被申請人的，上一級政府為復議機關。（3）中央垂直領導部門為被申請人的，上一級部門為復議機關。

（4）省以下垂直領導部門，同級政府和上一級部門為復議機關，當地省級政府作出例外規定的，按照其規定。

（5）省部級單位：自己審自己。二合一，兩步走。（6）派出機關：設立該派出機關的政府為復議機關。

（7）派出機構：被法律法規規章授權的派出機構，沒有越權和幅度越權的，派出機構是被申請人，設立該派出機構的工作部門及工作部門的同級政府為復議機關。

（8）被授權組織：管理該被授權組織的行政機關為復議機關。（9）共同行政行為：作出行政行為的行政機關為共同被申請人，其共同上一級機關為復議機關。

（10）國務院部門共同行政行為：其為共同行政復議機關。申請人申請時可以任選其一提出復議申請，但是由所有部門共同作出行政復議決定。

（11）被撤銷機關：繼受其權力義務的機關為被申請人，然后確定復議機關。（12）前述（6）至（11），申請人無法正確確定復議機關的，可以向具體行政行為發生地的縣級政府提出復議申請，縣級政府能管就管，不能管的，7日內轉送有權復議機關。

027.行政復議法

（二）行政復議程序

（1）申請：

a期限：60日內，法律規定超過60日的，從其規定。60日起算點：

作為：①當場行為，行為作出之時。②直接送達的，簽收之時。③郵寄送達的，簽收之時。④公告送達的，公告期屆滿之時。⑤補充告知的，告知之時。⑥被申請人能夠證明申請人知道的，其證明的日期。

不作為：①法律規定履行期的，自履行期屆滿之日。②沒有規定履行期的，推定履行期為60日。③緊急情況的，立即申請。

b方式：原則上書面，書寫困難的可口頭。（2）受理：

①材料補正:申請材料不齊全的，應當5日內書面通知補正，逾期不補的，視為放棄復議申請。

②選擇管轄：

申請人同時向兩個復議機關提出申請的，先收到申請書的機關審理，同時收到的，10日內協商，協商不成的，共同上一級機關10日內指定。

（3）審查：

①審查主體：復議機構，即復議機關中負責法制工作的內設機構。②審查方式：原則上書面審查。

③聽證：重大復雜案件，申請人提出或復議機構認為必要，可以采取聽證方式申請。④申請撤回：受理后決定前，可以撤回復議申請，不得就同一事實理由再次申請復議，能夠證明撤回違背真實意愿的除外。

⑤審查期限：60日。法律規定少于60日的，從其規定。60日內無法完成的，經機關負責人批準，可以延長30日。

028.行政復議法

（三）行政復議決定和執行

1.三條道路

（1）被申請人勝：a作為的，維持。b不作為的，駁回。注意：對不作為的駁回視為維持。但是復議機關受理后認為不應當受理而駁回的視為復議機關不作為。

（2）申請人勝：

第一，違法：a作為，能撤就撤。無法撤或者撤銷造成公共利益重大損害的，確認違法和賠償。b不作為，可以履行且履行尚有意義的，履行決定。無法履行的，確認違法和賠償。

第二，作為合法不合理，變更，且上訴不加刑，在申請人請求范圍內，只能減輕不得加 重。

（3）和解和調解 a和解：只適用于自由裁量案件，由申請人和被申請人協商一致，形成書面的和解協議，雙方簽字或蓋章后，提請復議機構審批。復議機構經審理，認為不違法，不損害公共利益，不損害第三人利益，不違背當事人意愿的，應當予以批準。此時，復議程序結束。

b調解：適用于自由裁量和賠償、補償案件。由復議機關主持，經雙方當事人協商一致，達成調解，復議機關制作調解書，并加蓋印章，再由雙方當事人簽字或蓋章，調解書生效，具有強制執行力。當事人不履行調解書的，行政復議機關作出復議決定。

2.兩個文書

（1）建議書：復議機構針對立法或執法中的普遍性問題向有關機關提出建議。

（2）意見書：復議機關針對其他行為違法或需要做好善后工作，向被申請人或其他下級機關提出意見，被申請人或其他下級機關應當在60日內將糾正情況或善后工作通報復議機構。

3.行政復議決定的執行

（1）被申請人不履行，復議機關責令其限期履行即可。

（2）申請人不履行，復議維持的，由原機關執行或申請法院執行。復議改變的，由復議機關執行或申請法院執行。

029.行政復議法

（四）行政復議與行政訴訟的關系

1.行政復議與行政訴訟是兩條平行的解決行政糾紛的途徑。它們之間有密切的聯系，也存在著顯著的區別。

2.行政復議與行政訴訟的主要區別

（1）性質：行政復議是行政行為，行政訴訟是司法活動。（2）廣度：行政復議終局的行政行為不得提起訴訟。

（3）深度：復議既審查合法性也審查合理性。行政訴訟原則上只審查合法性。（4）程序：復議只能一級終局，行政訴訟二審終審。

（5）成本：復議程序成本簡便，免費。訴訟程序復雜，收費。3.行政復議與行政訴訟的聯系

（1）自由選擇：a既可以復議，也可以訴訟，復議之后可以再訴訟。b選擇管轄：當事人同時申請復議又提起訴訟的，誰先受理誰審理，同時受理的，當事人二選一。

（2）復議前置

第一，自然資源復議前置：a必須是確權性行政行為，主要是指行政機關向當事人A確認其宅基地、集體土地使用權，或山場、林地等所有權。b當事人B認為行政機關對當事人A的確權行為侵犯其已有的自然資源所有權或使用權。c必須是自然資源權益。注意：最主要的條件是認為侵犯自己已有的合法權益。

第二，納稅爭議：a交不交稅。b交多少稅。c怎么交稅。注意：只有稅款稅額爭議才是復議前置，稅務機關的處罰、保全、強制行為不屬于復議前置情形。

（3）選擇但終局：省部級單位當被申請人時的復議程序，對省部級單位原行為不服的，可以選擇復議或者訴訟，如果選擇復議，只能向其自己申請，其既是被申請人又是復議機關，其作出復議決定，當事人仍不服的，可以選擇復議或訴訟，如果選擇復議，應當向國務院提出復議申請，國務院作出的為最終裁決。

（4）復議終局

第一，出入境管理：a對公安機關出入境管理機構作出的關于簽證、外國人居留決定為 最終決定。b外國人對公安機關作出的盤問、拘留、遣送出境等限制人身自由的行政行為不服，可以申請復議，但是不得訴訟。

第二，自然資源復議終局：a依據條件：國務院或省級政府作出關于行政區劃、勘定調整或征收土地的決定。b復議機關：省級政府。c權益條件：自然資源的確權行為。

注意：根據復議機關的確定規則，一般情況下，只有復議被申請人是市級政府時，復議機關才是省級政府。而當被申請人為區縣級政府時，復議機關就不會是省級政府。故此時b條件就無法滿足，不需復議終局。為此，國務院在《行政復議法實施條例》中，用第25條解決了這一問題。該條規定，申請人對依據《行政復議法》第30條第2款不服申請行政復議的，應當向省級政府提出復議申請。可見，只要a條件中的依據被滿足，無論被申請人是誰，復議機關必須是省級政府，此類案件必須復議終局。

二、行政訴訟法

030.行政訴訟法

（一）行政訴訟范圍

1.概括式：公民、法人或其他組織認為行政機關及其工作人員的行政行為侵犯其合法權益，有權提起行政訴訟。

注意：行政訴訟法將受案范圍由具體行政行為改為行政行為，并不是說所有的行政行為都可以直接提起訴訟。關于部分抽象行政行為的附帶審查問題，需要重點掌握。

（1）附帶。抽象行政行為只能附帶申請審查，不得直接提起訴訟。

（2）部分。不是所有的抽象行政行為都可以附帶審查，只有規章以下的規范性文件才可以。而行政法規、規章和國務院決定都不得附帶審查。

（3）申請期限。一般情況下，在具體行政行為的一審開庭之前，特殊情況下經批準也可以在法庭調查中提起。

（4）法院的處理

①規范性文件不合法的，法院不得將其作為行政行為合法的依據。②對其違法情形，應當在裁判理由中予以闡明。③法院向規范性文件制定機關提出處理建議，同時抄送制定機關的同級政府和上一級機關。

2.列舉式

（1）肯定式列舉中需要重點掌握的

①征收征用及其補償決定、②濫用職權限制或排除競爭、③行政協議、④行政裁決、⑤行政公開。

（2）否定式列舉 ①抽象行政行為、②行政終局行為、③行政指導、④行政調解和仲裁、⑤刑事偵查行為、⑥重復處理行為、⑦程序行為、⑧內部行政行為。

031.行政訴訟法

（二）行政訴訟與刑事訴訟的關系

1.終結審理。法院在行政訴訟審理過程中發現，當事人的行為不是行政違法，而構成了刑事犯罪，此時應當終結行政訴訟，將案件相關材料移送司法機關處理。2.繼續審理。法院在行政訴訟審理過程中發現，當事人不僅存在違反行政法的行為，還有構成刑事犯罪的其他行為。如果行政違法行為和刑事犯罪行為之間沒有聯系，則應當繼續行政訴訟案件的審理，同時將刑事犯罪材料移送相關司法機關處理。

3.中止審理（先刑后行）。法院在行政訴訟審理過程中發現，當事人既有行政違法行為，也存在刑事犯罪行為，行政訴訟的審理要依據刑事案件的審理結果，則法院應當中止行政訴訟的審理。

032.行政訴訟法

（三）行政訴訟地域管轄

（行政訴訟級別管轄參加＃三大訴訟法關鍵點比較2級別管轄）

1.一般原則：原告就被告。即原告應當到被告所在地法院起訴。2.經過復議的案件：無論復議結果如何，都是既可以由原機關所在地法院也可以由復議機關所在地法院管轄。

3.原告加被告：

（1）適用情形：限制人身自由的行政強制措施、行政拘留（學理上有爭議，命題者認為為了充分保護原告的訴權，行政拘留也應當適用原告加被告）、行政拘留+罰款。（當事人對拘留罰款都不服）

（2）原告所在地：原告戶籍地（即住所地）、原告經常居住地（連續居住滿一年以上）、原告被限制人身自由地。

（3）被告所在地：被告辦公場所所在地。（4）注意：原告加被告，要求原告必須是被限制人身自由的當事人。比如，甲毆打乙，被公安局拘留5天罰款500元，甲不服起訴，適用原告加被告。乙不服起訴，適用原告就被告。

4.不動產案件：不動產所在地法院管轄。注意：不動產案件，不是案件中有不動產就是不動產案件。不動產案件包括：（1）涉及不動產所有權和使用權的案件；（2）建筑物被拆除的案件；（3）土地被征收征用的案件；（4）不動產被污染的案件。

5.跨行政區域管轄：經最高院批準，省高院可以確定若干基層或者中院跨行政區域審理行政訴訟案件。

033.行政訴訟法

（四）行政訴訟的原告

1.原告資格：與行政行為存在法律上利害關系的公民法人或者其他組織。包括行政相對人和行政相關人。其中行政相關人又包括：受害人型相關人、相鄰權人型相關人和公平競爭權人型相關人。

2.幾種特殊的原告確認

（1）投資人：中方外方認為行政機關侵犯企業或者自己的合法權益，有權以自己名義起訴。

（2）合伙企業：以登記的字號為原告，執行合伙事務的合伙人為訴訟代表人。

（3）個人合伙：自己名義共同告。原告人數超過5人的，應當推選1至5人為訴訟代表人（民事訴訟代表人為2至5人）。

（4）股份公司：股東會、股東代表大會、董事會有權以公司名義起訴。

（5）非國有企業：被行政機關撤銷、注銷、兼并、合并的，企業或法定代表人有權以自己名義提起訴訟。

（6）農民：土地承包經營權被侵犯，有權以自己名義起訴。（7）企業法定代表人的獨立訴權和代位訴權：在企業的法定代表人被行政機關變更或者撤銷的情況下，原法定代表人有權以自己名義或者以企業名義起訴。

3.原告資格的轉移

（1）有權起訴的公民死亡時，其近親屬有權以自己的名義起訴。

（2）有權起訴的組織終止時，承受其權利的組織有權以自己的名義起訴。

（3）程序：承受原告資格的公民或組織應當向法院提供其近親屬證明或者作為被終止組織的權利承受者的證明文件。需要等待相關人員或組織表明是否參加訴訟的，訴訟中止。中止期限滿90天以后，如仍無人要求或繼續訴訟的，從中止轉化為終止。

034.行政訴訟法

（四）行政訴訟的被告

1.被告是指被利害關系人提起訴訟，由法院通知應訴的行政主體。2.被告的確認

（1）行政機關作出行政行為的，機關為被告。

（2）被委托機關或組織作出行政行為的，委托機關為被告。（3）派出機關作出行政行為的，派出機關為被告。

（4）派出機構沒有越權或幅度越權的，派出機構為被告；派出機構種類越權的，設立該派出機構的行政機關為被告。

（5）被授權組織作出行政行為的，被授權組織為被告。

（6）作出行政行為的機關被撤銷的，承受其權力義務的機關為被告。如果沒有承受其權力義務機關的，作出撤銷決定的機關為被告。

（7）組建機構作出行政行為的，組建該機構的行政機關為被告。（8）經過復議而起訴的被告

①復議維持：共同告；②復議改變：單獨告；③復議不作為：選擇告。注意：①復議維持不僅包括復議機關對作為原行為的維持決定，還包括復議機關對合法不作為原行為的駁回復議決定。②復議改變，僅限于改變復議結果。

035.行政訴訟法

（五）行政訴訟的第三人

1.概念：在行政訴訟程序中來遲了的利害關系人。

2.新的行政訴訟法中，對第三人制度進行了修改，具體是“一大一小”。（1）“一大”即范圍擴大，既包括與被訴行政行為有利害關系的人，也包括與案件審理結果有利害關系的人。

（2）“一小”即上訴權縮小，只有判決減損權利，增加義務的第三人，才有權提起上訴。3.第三人參加訴訟的途徑（1）自己申請參加。

（2）法院通知參加。同一行政行為涉及到若干利害關系人，部分利害關系人提起訴訟的，法院“應當”通知其他利害關系人參加訴訟。（行政復議機關“可以”通知第三人。）

4.第三人的地位

第三人與原告相比，除了不能撤訴和對有利判決不得上訴之外，其他權利與原告無異。如參加庭審程序、委托代理人、查閱庭審材料等。

5.第三人與相關人關系

（1）兩者是相互交叉包含的關系。

（2）行政相關人是與行政相對人并列提出的，是針對行政行為而產生的概念。第三人 是與原告并列提出的，是針對行政訴訟而產生的概念。

（3）行政相對人，如果提起訴訟，就是原告，否則可以是第三人。第三人包括相對人型第三人，和相關人型第三人。

6.第三人參加訴訟的影響

通知第三人參加訴訟是法院的義務，所以法院應當通知第三人參加訴訟。但是，是否作為第三人參加訴訟是利害關系人的權利，如果其選擇不參加訴訟的，不影響案件的審理。

036.行政訴訟法

（六）行政訴訟的代理人

1.法定代理人

（1）條件：①被代理人是無行為能力人。②代理人與被代理人之間存在著親權或監護關系。

（2）性質：法定代理是全權代理。即法定代理人的所有訴訟行為，被視為是被代理人本人的行為，與被代理人的訴訟行為具有同樣法律效力。

2.委托代理人

（1）人員：①律師；②基層法律服務工作者；③當事人的近親屬或工作人員；④當事人所在的社區、單位以及所在團體推薦的公民。

（2）方式：當事人委托訴訟代理人的，企業必須書面委托；公民是原則上書面委托，書寫有困難的，可以口頭委托。

（3）權限：①律師：有權按照規定查閱、復制本案有關材料，有權向有關組織和公民調查，收集與本案有關的證據。（注意：調查取證是律師的專屬權利。）對涉及國家秘密、商業秘密和個人隱私的材料，應當依照法律規定保密。（律師有權依法查閱復制涉密材料）②當事人和其他訴訟代理人有權按照規定查閱、復制本案庭審材料，但涉及國家秘密、商業秘密和個人隱私的內容除外。

037.行政訴訟法

（七）行政訴訟的起訴期限

1.一般期限與特殊期限

（1）一般期限：直接起訴，6個月。經復議起訴，復議機關作出復議決定的，收到復議決定書之日起15日內起訴。復議機關逾期不作為的，復議期限屆滿之日起計算。

（2）特殊期限：其他法律另有規定的，從其規定。

2.起訴期限的計算和最長保護期（1）行政協議案件

①就行政機關單方行政行為不服起訴的，按照行政訴訟期限。②就行政機關未按照約定履行義務，或者違法不履行義務起訴的，按照民事訴訟的訴訟時效。

（2）訴作為

①全知道：自行政行為作出之日6個月內起訴。②知一半：行政機關作出行政行為時，只告知當事人內容而沒有告知訴權和起訴期限的，自知道訴權和起訴期限之日起6個月起訴。但是最長保護期為知道行為內容之日起2年內。

③全不知：原告不知道行政行為，也不知道訴權和起訴期限，從知道內容之日起6個月內起訴，但是最長保護期為行為作出之日起5年，不動產的為20年。

（3）訴不作為

①法律規定了履行期的，自履行期屆滿之日起6個月內起訴。②法律未規定履行期的，推定履行期為2個月。2個月+6個月。③緊急情況下，立即起訴。

3.起訴期限的扣除（1）由于不屬于起訴人自身原因超過起訴期限的，被耽擱的時間不計算在起訴期間內。（2）因人身自由受到限制不能提起訴訟的，被限制人身自由的時間不計算在起訴期間內。

038.行政訴訟法

（八）行政訴訟的共同訴訟人

1.共同訴訟的概念

當事人一方或雙方為二人以上，因同一行政行為發生的行政案件，或者因同類行政行為發生的行政案件、法院認為可以合并審理并經當事人同意的，為共同訴訟。

2.必要共同訴訟

（1）必要共同訴訟的標準是訴訟標的同一，即訴訟的是同一行政行為。

（2）主要情形：①多告一：兩個以上的當事人，因共同違法而被一個行政機關在一個行政處罰決定書中分別予以處罰；法人或組織因違法而被處罰，其負責人同時被一個處罰決定處罰。②一告多：兩個以上行政機關以一個共同行政決定形式，處理或處罰了一個當事人。

3.普通共同訴訟

（1）因同類行政行為發生的行政案件、法院認為可以合并審理并經當事人同意的，為普通共同訴訟。所謂同類行政行為，是指兩個以上的處理同類事實、適用相同法律的行政行為。

（2）啟動：①可以由共同訴訟當事人向法院提出申請，要求并案審理，經法院同意合并。②可以由法院主動審查，認為宜于并案的，經當事人同意進行并案審理。

4.訴訟代表人

（1）產生途徑：同案原告為5人以上，①原告應當在法院指定期限內推選出訴訟代表人，②如果原告方在指定的期限內未能選定的，則由法院依職權從原告中指定產生。訴訟代表人為1至5人。

（2）訴訟代表人行為的效力：代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發生效力，但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求，應當經被代表的當事人同意。

039.行政訴訟法

（九）行政訴訟的立案受理

1.起訴方式：原則書面，并按照被告人數提出副本。書寫困難可口頭，法院記入筆錄，出具注明日期的書面憑證，并告知對方當事人。

2.有訴必接，有案必立。

（1）形式審查：必須接收訴狀，形式審查，符合條件的當場立案登記。（2）書面憑證：對當場不能判定的，應當接收起訴狀，出具注明收到日期的書面憑證，并在七日內決定是否立案。

（3）一次性告知：起訴狀內容欠缺或者有其他錯誤的，應當給予指導和釋明，并一次

性告知當事人需要補正的內容。不得未經指導和釋明即以起訴不符合條件為由不接收起訴狀。

（4）對三不的投訴：對于不接收起訴狀、接收后不出具書面憑證，以及不一次性告知當事人需要補正的起訴狀內容的，當事人可以向上級法院投訴，上級法院應當責令改正，并對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。注意：是“上級法院”而不是“上一級法院”。

（5）飛躍起訴：法院既不立案，又不作出不予立案裁定的，當事人可以向上一級法院起訴。上一級法院認為符合起訴條件的，應當立案、審理，也可以指定其他下級人民法院立案、審理。注意：不得指定原法院立案、審理。

040.行政訴訟法

（十）行政訴訟的證據

（一）1.證據的特征：客觀性、關鍵性、合法性。

考點：合法性：收集、調查程序合法；形式合法；查證屬實。2.證據的種類和要求

（1）書證。以文字、符號、圖案等形式記載的物品。

考點：①提供復制件的，經保管部門核對無異后加蓋印章。②專業性書證，應附說明材料。

（2）物證。（3）視聽資料。

考點：①注明制作方法等信息。②聲音資料應附有其內容的文字記錄。（4）電子數據。新增的證據種類。（5）證人證言。

考點：①原則上必須出庭作證接收質證。②可以出具書面證人證言的情形：庭前交換證據各方無異議；年邁體弱行動不便；不可抗力。③書面證人證言的要求：寫明證人基本情況；證人的簽名或蓋章；注明日期；附有證人身份證復印件。

（6）當事人陳述。一般了解。（7）鑒定意見。

考點：①鑒定人簽名和鑒定部門蓋章。其他地方都是簽名或者蓋章。②原告或第三人有證據或正當理由表明鑒定意見可能有錯誤，在舉證期限內書面申請重新鑒定的，法院應當準許。③當鑒定部門或者鑒定人不合格、程序嚴重違法、內容不完整的，法院不采納鑒定意見。④當事人要求鑒定人出庭接受詢問的，鑒定人應當出庭。

（8）勘驗筆錄。

考點：勘驗現場時，勘驗人必須出示證件，并邀請當地基層組織或者當事人所在單位派人參加。當事人或其成年親屬應當到場，拒不到場的，不影響勘驗的進行，但應當在勘驗筆錄中說明情況。

（9）現場筆錄。考點：①行政訴訟特有的證據。②載明時間、地點和事件。③由執法人員和當事人簽名。當事人拒絕簽名或不能簽名的，應當注明原因。有其他人在現場的，可由其他人簽名。

以上證據經法庭審查屬實，才能作為認定案件事實的根據。

041.行政訴訟法

（十一）行政訴訟的證據

（二）1.被告的舉證責任

（1）原則：舉證責任倒置。即被告承擔證明行政行為合法的舉證責任。

33（2）“卷宗主義”：即先取證后裁決，奉行“證據在先”原則。

（3）被告怠于舉證的補救：被告不提供或者無正當理由逾期提供證據，視為無證據，將敗訴。但是，被訴行為涉及第三人合法權益，第三人提供證據證明行政行為合法。如果第三人證據能夠證明行政行為合法的，法院應當判決駁回原告訴訟請求。

（4）復議維持案件的舉證責任：原機關和復議機關對原行政行為的合法性共同承擔舉證責任，可以由一個機關實施舉證行為。復議機關還對復議程序的合法性承擔舉證責任。

（5）被告補充證據：原告或者第三人提出了其在行政處理程序中沒有提出的理由或者證據的，經法院準許，被告可以補充證據。

2.原告的舉證責任。

（1）初始證明責任：證明適格的原告、被告、請求、受案范圍和管轄。（2）起訴不作為：證明曾經申請過。但是兩種情況除外：①被告依職權應當主動履行。②原告因正當事由不能提供證據。

（3）在行政賠償、補償的案件中，原告應當對行政行為造成的損害提供證據。因被告的原因導致原告無法舉證的，由被告承擔舉證責任。

（4）原告的舉證權利：原告可以提供證明行政行為違法的證據。原告提供的證據不成立的，不免除被告的舉證責任。

3.舉證期限。

（1）被告：①收到起訴狀副本之日起15日內，提供證明行政行為合法的全部證據和規范依據。②有正當理由不能舉證的，應當在收到起訴狀副本之日起10日內向法院申請延期。法院準許的，被告應當在正當事由消除后10內提供證據。逾期提供的，視為沒有相應的證據。

（2）原告或第三人：①應當在開庭審理前或者法院指定的交換證據之日提供證據。②因正當理由申請延期提供的，經法院準許，可以在法庭調查中提供。逾期不舉證的，視為放棄舉證權利。

042.行政訴訟法

（十二）行政訴訟的證據

（三）1.證據的調取

（1）依職權。公共利益+他人合法權益。

（2）依申請。原告或第三人不能自行收集的，提供確切線索，可以在舉證期限內書面申請法院調取。①由國家部門保管而需要由法院調取的證據。②涉密的證據材料。③客觀原因不能自行收集的證據材料。

2.證據的質證

（1）質證的方式：一般公開質證。涉密的不得在開庭時公開質證。

（2）不需要質證的證據：①法院依職權調取的證據。②當事人在交換證據中沒有爭議并記錄在卷的證據。③經過庭審質證的證據。④對被告經傳票傳喚無正當理由拒不到庭，法院決定實行缺席判決的案件。被告所提供的證據原則上不能作為定案的依據，但是當事人在庭前交換證據中沒有爭議的證據除外。

3.證據的審核認定

34（1）不利于被告的證據：①被告及其代理人在作出行政行為或在訴訟中自行收集的證據。②原告或第三人在訴訟中提供的，被告在行政程序中未作為行政行為依據的證據。③復議改變單獨告案件中，復議機關在復議程序中收集和補充的證據。

（2）證明力大小的效力認證

①國家機關的公文優先于其他書證。②原始證據優先。③法定鑒定部門的鑒定意見優先。④法庭主持的勘驗筆錄優先。⑤無利害關系證人證言優先。⑥口頭證言優先于書面證人證言。⑦數個種類不同、內容一致的證據優于孤立證據。

043.行政訴訟法

（十三）行政訴訟中的法律適用

1.行政訴訟中法院依據法律法規，參照規章。

2.適用民事法律規范（1）行政協議：“兩分法”。行政歸行政，民事歸民事。就行政機關違法不履行或者不按合同約定履行而起訴的，可適用包括合同法在內的民事法律規范。

（2）行政附帶民事：審理民事爭議的，可以適用民事法律規范。

3.適用民訴法

關于期間、送達、財產保全、開庭審理、調解、中止訴訟、終結訴訟、簡易程序、執行等，以及檢察院對行政案件受理、審理、裁判、執行的監督，《行政訴訟法》沒有規定的，適用《民事訴訟法》的相關規定。

4.新法舊法的銜接

（1）起訴期限：不看起點看終點。2015年5月1日前起訴期限尚未屆滿的，適用6個月。

（2）審理期限：2015年5月1日前尚未審結案件的審理期限，適用3個月。依照修改前的行政訴訟法已經完成的程序事項，仍然有效。

（3）審判監督：對2015年5月1日前發生法律效力的判決、裁定或者行政賠償調解書不服申請再審，或者人民法院依照審判監督程序再審的，程序性規定適用修改后的行政訴訟法規定。

044.行政訴訟法

（十四）行政訴訟的特殊制度

（一）撤訴

1.撤訴的種類：撤訴分為申請撤訴和視為申請撤訴。

2.申請撤訴：

（1）撤訴申請人：必須是原告（一審）、上訴人（二審）、原審原告、原審上訴人以及經他們特別授權的代理人。注意：被告或第三人和被上訴人以及原審被告、和原審被上訴人均不得提出撤訴申請。

（2）準予撤訴的條件：①真實意思表示；②合法；③不損害公共利益；④不損害他人

利益。

（3）申請時間：立案后，裁判前。（4）撤訴必須經法院批準。

（5）對于因被訴行政行為改變而申請撤訴的，如果有履行內容而且已經履行完畢的，法院可以裁定準許撤訴。而對不能即時履行或者一次性履行的，法院可以裁定準許撤訴，也可以裁定中止審理。

2.視為申請撤訴

有以下情形之一的，視為申請撤訴： ①原告或上訴人經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭；②原告或上訴人未經法庭許可中途退庭；（如果原告或上訴人先申請撤訴而不被準許，又存在經傳票傳喚無正當理由拒不到庭，或未經法庭許可中途退庭的，法院應當缺席判決。）③違反訴訟費交納規定。

3.撤訴的法律后果

（1）撤訴的直接后果是訴訟程序的終結。

（2）法院準許原告撤訴后，原告以同一事實理由重新起訴的，法院不予受理。原告或上訴人未按照規定的期限預交案件受理費而按自動撤訴處理的，原告或上訴人在法定期限內再次起訴或者上訴，并依法解決訴訟費預交問題的，法院應予受理。

（3）準許撤訴的裁定卻有錯誤，原告申請再審的法院應當通過審判監督程序撤銷原準許撤訴的裁定，重新對案件進行審理。

（二）缺席判決

1.被告經傳票傳喚無正當理由拒不到庭，或者未經許可中途退庭的，缺席判決。

2.原告或上訴人申請撤訴不被準許，后經傳票傳喚拒不到庭，或未經許可中途退庭的，缺席判決。

（三）被告改變原行為

1.何時改

一審二審再審，都可以改。

2.如何改

（1）直接改。①改主要事實。②改法律依據對定性產生影響。③改結果。

（2）視為改。①從不作為改為作為。②采取補救補償措施。③行政裁決案件，被告書面認可原告與第三人之間的和解。

3.審什么

取決于原告的選擇。（1）新舊行為都要審。（2）新舊行為都不審。（3）只審新的。（4）只審舊的。

4.對被改變的原行為怎么判

（1）原行為違法的判決確認違法。（2）原行為合法的判決駁回訴訟請求。

（四）訴訟中行政行為的執行

訴訟中原則上不停止行政行為的執行，除非

1.被告認為需要停止執行的。

2.原告或者利害關系人申請停止執行，法院認為該行政行為的執行會造成難以彌補的損失，并且停止執行不損害國家利益、社會公共利益的。

3.法院認為該行政行為的執行會給國家利益、社會公共利益造成重大損害的。注意：當事人對停止執行或者不停止執行的裁定不服的，可以申請復議一次。

（五）先予執行

1.適用案件：行政給付案件。即支付撫恤金、最低生活保障金和工傷、醫療社會保險金的案件。

2.適用條件：權利義務關系明確、不先予執行將嚴重影響原告生活的，可以根據原告的申請，裁定先予執行。

3.復議：當事人對先予執行裁定不服的，可以申請復議一次。復議期間不停止裁定的執行。

045.行政訴訟法

（十五）行政訴訟的審理

（一）一審二審程序

1.一審程序

（1）交換訴狀。①法院在收到起訴狀5日內將起訴狀副本送給被告，被告接到起訴狀副本之日起15日內提交答辯狀和證據。被告接到起訴狀后原告不得增加新的訴訟請求。

2.依法應訴。①行政機關正副職負責人應當出庭應訴，并可以委托一至二名代理人參與庭審。②行政機關負責人不能參加庭審的，可以委托本機關相關工作人員參加庭審。

3.一審期限：法院應當在立案之日起6個月內作出第一審判決。有特殊情況需要延長的，由高院批準，高院審理第一審案件需要延長的，由最高院批準。

4.公開審理：①公開是原則：法院公開審理行政案件。②不公開是例外：涉及國家秘密、個人隱私和法律另有規定的除外。②申請不公開：涉及商業秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。

5.上訴期限：①不服一審判決，15日內上訴。②不服一審裁定，10日內上訴。

6.上訴審方式：法院對上訴案件，應當組成合議庭，開庭審理。經過閱卷、調查和詢問當事人，對沒有提出新的事實、證據或者理由，合議庭認為不需要開庭審理的，也可以不開庭審理。

7.二審中的全面審理：法院審理上訴案件，應當對原審法院的判決、裁定和被訴行政行為進行全面審查。

（二）審判監督程序

1.當事人申請再審

當事人對已經發生法律效力的判決、裁定，認為確有錯誤的，可以在6個月內向上一級法院申請再審，但判決、裁定不停止執行。

2.檢察監督：監督范圍

（1）檢察院對行政訴訟的合法性有權進行法律監督。（2）檢察院對法院和行政訴訟參與人都有權進行監督。

（3）檢察院有權對行政訴訟的整個過程實行監督。包括審判和執行階段。審判包括第一審程序、第二審程序和再審程序，每個審判程序大體包括起訴、受理、審理、判決和送達階段。檢察院有權對上述程序和階段實行監督。

3.監督方式

檢察院實行法律監督的主要方式是抗訴。新的行政訴訟法中也增加了檢察建議。

（1）抗訴：最高檢對各級法院已經生效的判決、裁定，上級檢察院對下級法院已經生效的判決、裁定發現違法，或者發現調解書損害損害國家利益、社會公共利益的，應當向同級法院提出抗訴。

（2）檢察建議：①地方各級檢察院對同級法院已經生效的判決、裁定發現違法，或者發現調解書損害國家利益、社會公共利益的，可以向同級法院提出檢察建議，并報上級檢察院備案。②也可以提請上級檢察院向同級法院提出抗訴。

4.監督原則

（1）上抗下原則：上級檢察院對下級法院的訴訟行為向同級法院提出抗訴。即抗訴的對象是下級法院的行為。受理抗訴的法院與提出抗訴的檢察院的級別相同。

（2）抗訴必須受理原則：法院對檢察院提出的抗訴必須受理并要開庭審判。

5.活學活用

（1）抗訴：沈陽市檢察院對沈陽市和平區法院的行政訴訟一審判決發現違法的，有權向沈陽市中級法院提出抗訴。

（2）檢察建議：和平區檢察院對和平區法院的行政訴訟一審判決發現違法的，①有權向和平區法院提出檢察建議，并報沈陽市檢察院備案；②也可以提請沈陽市檢察院向沈陽市中院提出抗訴。

046.行政訴訟法（十六）行政附帶民事訴訟

1.適用案件

許可、登記、征收、征用、裁決。

2.啟動方式

依申請，不是依職權。3.申請期限

一般是一審開庭審理前，特殊時也可在法庭調查中申請。4.具體處理 單獨立案（裁決案件除外）→一并審理→分別裁判→單獨上訴→全案移送一審案卷→二審全面審理。

5.法律適用

審理民事爭議時，可以適用民事法律規范。6.同一審判組織

由行政審判庭統一審理。

047.行政訴訟法（十七）行政訴訟一審判決類型

（一）1.被告勝

駁回訴訟請求

（1）行政行為無論作為或不作為，只要是合法行為，都作出駁回訴訟請求判決。（2）行政行為合法，但是因為各種原因將要被廢止或變更。

（3）被告改變原行政行為，原告不撤訴，經審理原行政行為合法。2.原告勝

（1）作為一般違法：①撤銷并責令重做。②無法撤銷的確認違法，并責令賠償。③撤銷將會給公共利益造成重大損害的，確認違法并責令賠償。

（2）行政處罰明顯不當或羈束行為涉及款額的認定確有錯誤的，變更判決。注意：不得加重原告的處罰，但是利害關系人同為原告且訴訟請求相反的除外。法院判決不得對行政程序中未受到處罰的當事人直接作出處罰。

（3）不作為違法：行政機關應當履行，沒有裁量余地的，判決履行。尚需行政機關進一步裁量和調查的，判決責令行政機關予以重新處理。

（4）行政給付判決：行政機關依法應當予以行政給付而未履行且與裁量余地，判決行政機關予以行政給付。

（5）行政行為程序上輕微違法，未對原告權利造成損害的，判決確認違法。

（6）確認無效判決：行政行為存在主體不適格或無依據等重大明顯違法情形，原告請求法院作出確認無效判決的，判決確認無效。

048.行政訴訟法（十八）行政訴訟一審判決類型

（二）1.行政復議維持共同告的判決

（1）對原行為和復議決定程序一并審理，一并裁判。

（2）原行為是違法的作為：法院判決撤銷原行為和復議決定，可以判決作出原機關重新作出行政行為。

（3）原行為是違法的不作為：法院判決作出原機關履行法定職責或者給付義務的，應當同時判決撤銷復議決定。

（4）原行為合法、復議決定違反法定程序：應當判決確認復議決定違法，同時判決駁回原告針對原行為的訴訟請求。

（5）誰侵權誰賠償：原行為被撤銷、確認違法或者無效，給原告造成損失的，應當由

作出原機關承擔賠償責任；因復議程序違法給原告造成損失的，由復議機關承擔賠償責任。

2.行政協議判決

（1）原告主張被告不依法履行、未按照約定履行協議或者單方變更、解除協議違法，理由成立的，法院可以根據原告的訴訟請求判決確認協議有效、判決被告繼續履行協議，并明確繼續履行的具體內容；被告無法繼續履行或者繼續履行已無實際意義的，判決被告采取相應的補救措施；給原告造成損失的，判決被告予以賠償。

（2）原告請求解除協議或者確認協議無效，理由成立的，判決解除協議或者確認協議無效，并根據合同法等相關法律規定作出處理。

（3）被告因公共利益需要或者其他法定理由單方變更、解除協議，給原告造成損失的，判決被告予以補償。

3.附帶審查部分抽象行政行為

（1）申請期限：原告請求法院一并審查規范性文件，應當在第一審開庭審理前提出；有正當理由的，也可以在法庭調查中提出。

（2）法院的處理：規范性文件不合法的，法院不作為認定行政行為合法的依據，并在裁判理由中予以闡明。法院應當向規范性文件的制定機關提出處理建議，并可以抄送制定機關的同級政府或者上一級行政機關。

049.行政訴訟法（十九）行政訴訟二審再審判決類型

1.二審裁判

（1）全面審理：法院審理上訴案件，需要改變原審判決的，應當同時對被訴行政行為作出判決。

（2）維持原判：原判決、裁定認定事實清楚，適用法律、法規正確。

（3）發回重審或改判：原判決認定基本事實不清、證據不足的，發回原審人民法院重審，或者查清事實后改判。

（4）發回重審：原判決遺漏當事人或者違法缺席判決等嚴重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發回原審人民法院重審。

（5）遺漏賠償請求“三步走”：①二審法院就賠償請求進行審查，認為不應當賠償的，判決駁回訴訟請求。②認為應當賠償的，在確認行為違法的基礎上，就賠償請求進行調解。③調解不成的，就賠償請求發回重審。

（6）當事人在第二審期間提出行政賠償請求的，第二審人民法院可以進行調解；調解不成的，應當告知當事人另行起訴。

（7）原審法院對發回重審的案件作出判決后，當事人提起上訴的，二審法院不得再次發回重審。

（8）①一審駁回起訴裁定錯誤的，二審法院撤銷一審裁定，指令一審法院繼續審理。②一審不予立案裁定錯誤的，二審法院撤銷一審裁定，指令一審法院予以立案受理。

3.再審判決類型

有“三未兩漏”情形的，應當發回重審： ①審理本案的審判人員、書記應當回避而未回避的。②依法應當開庭審理而未經開庭即作出判決的。③未經合法傳喚當事人而缺席判決的。④遺漏必須參加訴訟的當事人的。⑤對與本案有關的訴訟請求未予裁判的。

050.行政訴訟法（二十）行政訴訟裁判的執行

1.執行主體：雙軌制

（1）原則上一審法院執行，特殊情況下，由二審法院執行。

（2）有強制執行權的行政機關，對駁回訴訟請求的判決，可以自行執行。2.執行依據

發生法律效力的判決、裁定、調解書。3.申請期限

（1）公民：履行期屆滿之日起1年內。

（2）行政機關或組織：履行期屆滿之日起180日。4.執行措施

（1）對應當歸還的罰款或者應當給付的款額，通知銀行從該機關的賬戶內劃撥；（2）在規定期限內不履行的，從期滿之日起，對該機關負責人按日處50元至100元的罰款；

（3）將行政機關拒絕履行的情況予以公告；

（4）向監察機關或者該機關的上一級機關提出司法建議。接受司法建議的機關，根據有關規定進行處理，并將處理情況告知法院；

（5）拒不履行社會影響惡劣的，可以對該機關直接負責的主管人員和其他直接責任人員予以拘留；情節嚴重，構成犯罪的，依法追究刑事責任。

051.行政訴訟法（二十一）行政許可訴訟

1.受案范圍

（1）許可決定或拒絕許可決定。

（2）許可的撤回、撤銷、注銷、延續、變更等決定。（3）許可的監督檢查記錄拒絕公開決定。

（4）導致行政許可程序事實上終止的通知行為。2.被告（1）許可依法須經上級機關批準，當事人對批準或者不批準行為不服一并提起訴訟的，以上級機關為共同被告。

（2）許可依法須經下級機關或者管理公共事務的組織初步審查并上報，當事人對不予初步審查或者不予上報不服提起訴訟的，以下級機關或者管理公共事務的組織為被告。

（3）統一辦理許可的，當事人對許可行為不服提起訴訟，以對當事人作出具有實質影響的不利行為的機關為被告。

3.被告怠于舉證的補救

被告不提供或者無正當理由逾期提供證據的，與被訴許可行為有利害關系的第三人可以向法院提供；第三人提供證據能夠證明許可行為合法的，法院應當判決駁回原告的訴訟請求。

4.法律適用

（1）從新原則：法院應當以申請人提出許可申請后實施的新的法律規范為依據。（2）有利于當事人原則：機關在舊的法律規范實施期間，無正當理由拖延審查行政許可申請至新的法律規范實施，適用新的法律規范不利于申請人的，以舊的法律規范為依據。

（3）瑕疵痊愈原則：被訴準予行政許可決定違反當時的法律規范但符合新的法律規范的，判決確認該決定違法；準予行政許可決定不損害公共利益和利害關系人合法權益的，判決駁回原告的訴訟請求。

5.行政補償訴訟（1）程序：“行政救濟窮盡”：機關為了公共利益需要，變更或者撤回已經生效的許可，41 當事人僅主張行政補償的，應當先向機關提出申請；機關在法定期限或者合理期限內不予答復或者對機關作出的補償決定不服的，可以依法提起行政訴訟。

（2）補償標準：立法文件對變更或者撤回行政許可的補償標準未作規定的，一般在實際損失范圍內確定補償數額；特許類行政許可，一般按照實際投入的損失確定補償數額。

052.行政訴訟法（二十二）政府信息公開訴訟

一、受案范圍

（一）肯定式列舉

1.拒絕公開之訴：向行政機關申請獲取政府信息，行政機關拒絕提供或者逾期不予答復的。

2.內容方式之訴：認為行政機關提供的政府信息不符合其在申請中要求的內容或者法律、法規規定的適當形式的。

3.反信息公開之訴：認為行政機關主動公開或者依申請公開政府信息侵犯其商業秘密、個人隱私的。

4.個人信息保護之訴：認為行政機關提供的與其自身相關的政府信息記錄不準確，要求該行政機關予以更正，該行政機關拒絕更正、逾期不予答復或者不予轉送有權機關處理的。

5.兜底條款：認為行政機關在政府信息公開工作中的其他行政行為侵犯其合法權益的。6.行政賠償訴訟：認為政府信息公開行政行為侵犯其合法權益造成損害的，可以一并或單獨提起行政賠償訴訟。

（二）否定式列舉

1.程序性告知：因申請內容不明確，行政機關要求申請人更改、補充且對權利義務不產生實際影響的告知行為。

2.拒絕公開出版物：要求行政機關提供政府公報、報紙、雜志、書籍等公開出版物，行政機關予以拒絕的。

3.拒絕信息創建：要求行政機關為其制作、搜集政府信息，或者對若干政府信息進行匯總、分析、加工，行政機關予以拒絕的。

4.案卷查閱權：行政程序中的當事人、利害關系人以政府信息公開名義申請查閱案卷材料，行政機關告知其應當按照相關法律、法規的規定辦理的。

（三）不履行主動公開義務之可訴性

公民、法人或其他組織認為行政機關不履行主動公開義務，直接起訴的，法院應當告知其先向行政機關申請；對行政機關的答復或者逾期不予答復不服的，可以起訴。

二、被告

（一）依申請公開行為的被告 公民、法人或者其他組織對國務院部門、地方各級政府及縣級以上地方政府部門依申請公開政府信息行政行為不服提起訴訟的，以作出答復的機關為被告；逾期未作出答復的，以受理申請的機關為被告。

（二）主動公開的被告 公民、法人或者其他組織對主動公開政府信息行政行為不服提起訴訟的，以公開該政府信息的機關為被告。

（三）被授權組織作被告 公民、法人或者其他組織對法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織公開政府信息的行為不服提起訴訟的，以該組織為被告。

（四）多階段行為的被告

行政機關在作出行政行為過程中，依法需要其他行政主體參與（如批準、確定、審查等行為）的，就涉及行政法的多階段行政行為理論。多階段行政行為，是指行政機關作出的行政行為需要其他行政機關參與并提供協助。《行政訴訟法解釋》中就多階段行為的被告問題進行了具體規定，即由在對外發生法律效力的文書上署名的機關為被告。

三、舉證責任

（一）被告的舉證責任 1.拒絕公開的舉證責任。被告對拒絕的根據以及履行法定告知和說明理由義務的情況舉證。

2.裁量正當性的舉證責任。因公共利益決定公開涉密信息的，被告應當對認定公共利益以及不公開可能對公共利益造成重大影響的理由進行舉證和說明。

3.拒絕更正的舉證責任。被告拒絕更正與原告相關的政府信息記錄的，應當對拒絕的理由進行舉證和說明。

4.國家秘密的“呈堂豁免”。被告能夠證明信息涉及國家秘密，請求在訴訟中不予提交的，法院應當準許。

（二）原告的舉證責任

1.提供線索。被告主張信息不存在，原告能夠提供該信息系由被告制作或者保存的相關線索的，可以申請法院調取證據。

2.特殊需求說明。被告以信息與申請人無關為由不予提供的，法院可以要求原告對特殊需要事由作出說明。

3.更正申請。原告起訴被告拒絕更正政府信息記錄的，應當提供其向被告提出過更正申請以及政府信息與其自身相關且記錄不準確的事實根據。

四、裁判類型

（一）積極不作為的判決

1.應當公開而拒絕或者部分拒絕公開的：法院應當撤銷或者部分撤銷被訴不予公開決定，并判決被告在一定期限內公開。尚需被告調查、裁量的，判決其在一定期限內重新答復。

2.內容或形式不當的公開行為：法院應當判決被告按照申請人要求的內容或者法律、法規規定的適當形式提供。

3.不予公開可區分處理信息行為：應當判決被告限期公開可以公開的內容。

4.不更正信息記錄：應當判決被告在一定期限內更正。尚需被告調查、裁量的，判決其在一定期限內重新答復。被告無權更正的，判決其轉送有權更正的行政機關處理。

（二）消極不作為的判決

無正當理由逾期不予答復的，法院應當判決被告在一定期限內答復。

（三）反信息公開之訴的裁判

1.被告公開信息涉及原告商業秘密、個人隱私且不存在公共利益等法定事由的，法院應當判決確認違法，并可以責令被告采取補救措施；造成損害的，根據原告請求依法判決被告承擔賠償責任。政府信息尚未公開的，應當判決行政機關不得公開。

2.訴訟期間，原告申請停止公開涉及其商業秘密、個人隱私的政府信息，法院經審查認為公開該信息會造成難以彌補的損失，并且停止公開不損害公共利益的，可裁定暫時停止公開。這體現了對原告合法權益的及時保護和對信息公開行為特點的充分認識和尊重。

三、國家賠償法

053.國家賠償法

（一）國家賠償的構成要件

（1）主體要件：行政賠償和司法賠償。

（2）行為要件：職務行為國家賠，個人行為個人賠。

（3）結果要件：財產權，賠償直接的物質損害。精神損害，①范圍：侵犯人身權（而不是人身自由權）導致精神損害。②方式：消除影響、恢復名譽、賠禮道歉；造成嚴重后果的，應當支付精神損害撫慰金。

（4）因果要件：賠償請求人對自己提出的主張，應當提供證據。但是，被限制人身自由的人死亡或者喪失行為能力的，賠償義務機關的行為與被限制人身自由的人的死亡或者喪失行為能力是否存在因果關系，賠償義務機關應當提供證據。

054.國家賠償法

（二）行政賠償

1.歸責原則

違法賠償。合法補償。2.不予賠償

（1）執法人員個人行為。（2）受害人自己行為。（3）第三人致害。（4）不可抗力致害。3.賠償請求人和賠償義務機關（1）賠償請求人：被侵權的利害關系人。公民死亡的，賠償請求人資格轉移給繼承人。①依法享有繼承權的同一順序繼承人有數人時，其中一人或者部分人作為賠償請求人申請國家賠償的，申請效力及于全體。

②賠償請求人為數人時，其中一人或者部分賠償請求人非經全體同意，申請撤回或者放棄賠償請求，效力不及于未明確表示撤回申請或者放棄賠償請求的其他賠償請求人。

（2）賠償義務機關

①共同侵權，共同賠償，承擔連帶責任。②被授權組織侵權，自己賠償。

③被委托機關或組織侵權，委托機關賠償。

④被撤銷機關侵權，繼受其權力義務的機關賠償。無繼受機關的，由作出撤銷決定的機關賠償。

⑤復議機關加重處罰的，原機關和復議機關分開賠償。原機關賠償原來部分，復議機關賠償加重部分。

⑥非訴執行案件，誰錯誰賠。

⑦派出機構、看守所侵權的，管理該機構的機關賠償。4.賠償程序

（1）兩條道路：一并+單獨。

（2）一并：在行政復議和行政訴訟過程中，一并提出賠償請求。

（3）單獨：①申請期限：知道或應當知道侵權之日起，2年內。②申請方式：公民原則上書面，困難時口頭。③申請書內容：受害人基本情況；具體的要求、事實根據和理由；申請日期；賠償請求人不是受害人本人的，應當說明與受害人的關系，并提供相應證明。④賠償請求人當面遞交申請書的，賠償義務機關應當當場出具加蓋本行政機關專用印章并注明收訖日期的書面憑證。⑤申請材料不齊全的，賠償義務機關應當當場或者在5日內一次性告知賠償請求人需要補正的全部內容。⑥賠償義務機關應當自收到申請之日起2個月內，作出是否賠償的決定。賠償義務機關作出賠償決定，應當充分聽取賠償請求人的意見，并可以與賠償請求人就賠償方式、賠償項目和賠償數額進行協商。⑦賠償義務機關決定賠償的，應當制作賠償決定書，并自作出決定之日起十日內送達賠償請求人。⑧賠償義務機關在規定期限

內未作出是否賠償的決定，賠償請求人可以自期限屆滿之日起3個月內法院提起訴訟。

055.國家賠償法

（三）司法賠償

（一）1.歸責原則 二元制：

（1）刑事拘留違法歸責，違反刑事訴訟法規定的條件和程序拘留；或者符合刑事訴訟法規定的條件和程序進行拘留，但是超期羈押的，應當予以賠償。違法刑事拘留的人身自由賠償金自拘留之日起計算。

（2）逮捕和判決結果歸責。2.不予賠償的情形

（1）公民虛假陳述致害。（2）工作人員個人行為致害。（3）合法錯拘未超期的。

（4）有罪之人（不負不追究的）：賠后不賠前。注意：前后的分界線是生效的賠償決定交付執行之時。

（5）無罪之人（無實刑）：賠前不賠后。3.賠償義務機關 后置原則：

（1）刑事拘留違法的，作出拘留決定的機關賠償。

（2）檢察院批捕后決定撤銷案件或不起訴的，檢察院賠。

（3）法院一審作出無罪判決的，檢察院賠；法院一審作出有罪判決的，法院賠償；在所有的法院賠償中，二審法院維持有罪的，二審法院賠，其他情形，都是一審法院賠。

056.國家賠償法

（四）司法賠償

（二）1.司法賠償程序

（1）申請期限：知道或應當知道侵權之日起，2年內。（2）申請方式：公民原則上書面，困難時口頭。

（3）申請書內容：受害人基本情況；具體的要求、事實根據和理由；申請日期；賠償請求人不是受害人本人的，應當說明與受害人的關系，并提供相應證明。

（4）賠償請求人當面遞交申請書的，賠償義務機關應當當場出具加蓋本行政機關專用印章并注明收訖日期的書面憑證。

（5）申請材料不齊全的，賠償義務機關應當當場或者在5日內一次性告知賠償請求人需要補正的全部內容。

（6）賠償義務機關應當自收到申請之日起2個月內，作出是否賠償的決定。賠償義務機關作出賠償決定，應當充分聽取賠償請求人的意見，并可以與賠償請求人就賠償方式、賠償項目和賠償數額進行協商。

（7）賠償義務機關決定賠償的，應當制作賠償決定書，并自作出決定之日起10日內送達賠償請求人。

（8）①賠償義務機關為公安局和檢察院時，如果賠償義務機關未作出是否賠償的決定，或者對賠償決定不滿意的，賠償請求人可以自期限屆滿之日起30日內向賠償義務機關的上一級機關申請復議。復議機關應當自收到申請之日起2個月內作出決定。賠償請求人不服復議

決定的，可以在收到復議決定之日起30日內向復議機關所在地的同級法院賠償委員會申請作出賠償決定。②賠償義務機關是法院的，賠償請求人不滿意其賠償決定的，有權在30日內向其上一級法院賠償委員會申請作出賠償決定。（9）賠償義務機關作出賠償決定，應當依法告知賠償請求人有權在30日內向賠償義務機關的上一級機關申請復議。賠償義務機關未依法告知，賠償請求人收到賠償決定之日起2年內提出復議申請的，復議機關應當受理。法院賠償委員會處理賠償申請，適用此規定。

057.國家賠償法

（五）司法賠償

（三）1.賠委會審理案件

⑴中級以上法院設賠委會，由本院3以上審判員組成，組成人數為單數，實行少數服從多數原則。

⑵賠償請求人向賠償委員會申請作出賠償決定，應當遞交賠償申請書一式四份。⑶賠償請求人可以委托一至二人作為代理人。賠償義務機關、復議機關可以委托本機關工作人員一至二人作為代理人。

⑷法院賠償委員會處理賠償請求，賠償請求人和賠償義務機關對自己提出的主張，應當提供證據。被羈押人在羈押期間死亡或者喪失行為能力的，賠償義務機關的行為與被羈押人的死亡或者喪失行為能力是否存在因果關系，賠償義務機關應當提供證據。

⑸賠償委員會審理案件依法不公開進行。書面審，必要時，可調查情況、收集證據。損害事實及因果關系有爭議的，可聽取陳述和申辯，并可質證。

⑹自收到賠償申請之日起3個月內制作賠償委員會決定書。經本院院長批準，可以延長3個月。

決定書由賠償委員會主任審核簽發，加蓋人民法院院印。⑺決定錯誤的糾正：①賠償請求人或者賠償義務機關對賠償委員會作出的決定，認為確有錯誤的，可以向上一級法院賠償委員會提出申訴。②生效后，經本院院長決定或者上級法院指令，賠委會應當在2個月內重新審查并依法作出決定，上一級法院賠委會也可以直接審查并作出決定。③最高檢對各級法院賠委會作出的決定，上級檢察院對下級法院賠委會作出的決定，發現違反本法規定的，應當向同級法院賠委會提出意見，同級法院賠委會應當在2個月內重新審查并依法作出決定。⑺質證程序：命題角度：

一、質證的適用范圍：對侵權事實、損害后果及因果關系有爭議的；對是否屬于國家不承擔賠償責任的情形有爭議的；對賠償方式、賠償項目或者賠償數額有爭議的。

二、質證方式：公開是原則，不公開需申請。

三、賠償義務機關舉證責任：行為的合法性；無過錯；因其過錯致使賠償請求人不能證明的待證事實；其行為與被羈押人在羈押期間死亡或者喪失行為能力不存在因果關系。

四、舉證期限：賠償請求人、賠償義務機關應當在收到受理案件通知書之日起十日內提供證據。

五、延期質證：因不可抗拒的事由不能參加質證的；臨時提出回避申請，是否回避的決定不能在短時間內作出的；需要通知新的證人到場，調取新的證據，重新鑒定、勘驗，或者補充調查的。2.國家賠償的方式

（1）侵犯人身權并造成名譽、榮譽損害的，適用消除影響、恢復名譽、賠禮道歉；造成嚴重后果的，應當支付相應的精神損害撫慰金。

（2）侵害人身自由權：支付誤工費，每日賠償金按照國家上年度職工日平均工資計算。（3）身體傷害

①支付醫療費、護理費、誤工費，誤工費每日賠償金按國家上年度職工日平均工資計算，最高額為年平均工資5倍。

②護理期限應當計算至公民恢復生活自理能力時止。公民因殘疾不能恢復生活自理能力的，可以根據其年齡、健康狀況等因素確定合理的護理期限，一般不超過20年。（4）部分或全部喪失勞動能力

①支付醫療費、護理費、殘疾生活輔助具費、康復費等因殘疾而增加的必要支出和繼續治療所必需的費用，以及殘疾賠償金；殘疾賠償金根據喪失勞動能力的程度，按照國家規定的傷殘等級確定，最高不超過國家上年度職工年平均工資的20倍。

②造成全部喪失勞動能力的，對其扶養的無勞動能力的人，還應當支付生活費。

③醫療費賠償根據醫療機構出具的醫藥費、治療費、住院費等收款憑證，結合病歷和診斷證明等相關證據確定。賠償義務機關對治療的必要性和合理性提出異議的，應當承擔舉證責任。④護理費賠償參照當地護工從事同等級別護理的勞務報酬標準計算，原則上按照一名護理人員的標準計算護理費；但醫療機構或者司法鑒定人有明確意見的，可以參照確定護理人數并賠償相應的護理費。（5）死亡

①支付死亡賠償金加喪葬費，總額為國家上年度職工年平均工資20倍，對其生前扶養的無勞動能力人支付生活費。

②對其扶養的無勞動能力人的生活費發放標準，參照作出賠償決定時被扶養人住所地所屬省級人民政府確定的最低生活保障標準執行。被扶養的人是未成年人的，生活費給付至18周歲止;其他無勞動能力的人，生活費給付至死亡時止。

③能夠確定扶養年限的，生活費可協商確定并一次性支付。不能確定扶養年限的，可按照20年上限確定扶養年限并一次性支付生活費，被扶養人超過60周歲的，年齡每增加一歲，扶養年限減少一年；被扶養人年齡超過確定扶養年限的，被扶養人可逐年領取生活費至死亡時止。④上年度，是指賠償義務機關作出賠償決定時的上一年度；復議機關或者法院賠償委員會改變原賠償決定，按照新作出決定時的上一年度國家職工平均工資標準計算人身自由賠償金。注意：作出賠償決定、復議決定時國家上一年度職工平均工資尚未公布的，以已經公布的最近年度職工平均工資為準。（6）侵害財產權

①處罰款、罰金、追繳、沒收財產或者違法征收、征用財產的，返還財產；

②查封、扣押、凍結財產的，解除對財產的查封、扣押、凍結，造成財產損壞或者滅失的，能夠恢復原狀的恢復原狀，不能恢復原狀的，按照損害程度給付相應的賠償金；

③已經拍賣或者變賣的，給付拍賣或者變賣所得的價款;變賣的價款明顯低于財產價值的，應當支付相應的賠償金；

④吊銷許可證和執照、責令停產停業或查封的賠償停產停業期間必要的經常性費用開支[如水電費、租金、基本工資、倉儲費、稅費等]；

⑤返還執行的罰款或者罰金、追繳或者沒收的金錢，解除凍結的匯款的，應當支付銀行同期存款利息，利率參照賠償義務機關作出賠償決定時中國人民銀行公布的人民幣整存整取定期存款一年期基準利率確定，不計算復利。4.賠償金支付

賠償義務機關應當自收到支付賠償金申請之日起7日內，依照預算管理權限向有關的財政部門提出支付申請。財政部門應當自收到支付申請之日起15日內支付賠償金。

第二篇：行政法知識點總結

1.合法行政原則包括：法律優先；法律保留。兩個子原則之間的關鍵區別在于行政機關的行為是否有法律授權

2.程序正當原則包括：行政公開；公眾參與；回避（口訣：我公開去參與回避）3.權責統一原則包括：行政效能；行政責任

4.合理行政原則包括：公正平等對待當事人；考慮相關因素、不考慮無關因素；比例原則（用副作用標準、最小侵害標準來判斷，特別結合行政強制制度考查）5.高效便民原則包括：行政效率；便利當事人

6.誠實守信原則包括：行政信息真實、全面；信賴利益保護原則（特別結合行政許可的撤回與補償制度考查）

7.只有行政主體才能成為行政訴訟的被告、行政復議的被申請人和行政賠償的賠償義務機關。考試中判斷行政主體只要確定行政組織符合“權”與“名”兩個要件即可

8.國務院各組成部門的職能分配：辦公廳協助領導處理日常事務；組成部門履行國務院基本行政管理職能；直屬機構主管“專門業務”;辦事機構辦理“專門事項”；部管局主管“特定業務”；議事協調機構承擔組織協調工作、無內設機構與人員編制、特定情形下經國務院同意規定臨時性管理措施

9.國務院各組成部門的設置程序：組成部門由中編委提出方案、國務院常務會議通過、總理提請全國人大或常委會決定；直屬機構辦事機構部管局議事協調機構或機關職能調整由中編委提出方案、國務院決定；司級內設機構由中編委審核方案、國務院批準（與國務院編制增減程序相同）；處級內設機構由設立該機構的部門自己決定、報中編委備案 10.公務員的范圍條件，同時滿足：依法履行公職；納入行政編制；國家財政負擔工資福利。但因犯罪受過刑事處罰、被開除公職的不能成為公務員

11.公務員身份的獲取：主任科員以下通過考試錄用（試用期 1 年，期內可取消錄用）；面向社會公開選拔廳局級正職以下領導職務或者副調研員以上非領導職務；聘用制公務員 12.聘用制公務員：專業技術職位或輔助職位可以聘用、保密職位不能聘用；可以直接聘用也可以參照公務員考試程序聘用；依據公務員法和聘用合同管理、一般 1-5 年；聘任合同不需要批準、只需向主管部門備案；實行協議工資、發生爭議通過人事爭議仲裁委員會仲裁 13.公務員的辭職包括自愿辭職和引咎辭職，但是后者只是用于領導職務的公務員，并且并非退出公務員隊伍

14.公務員不準辭職的情形：未滿最低服務年限；涉密崗位未滿脫密期限。重要公務須由本人繼續處理；審計、紀律審查后司法程序未終結的

15.公務員可以辭退的情形：不稱職（連續兩年考核為不稱職）；不勝任（不勝任本職工作又不接受調動）；不接受安排（機關變動導致職位變動時不接受安排）；不履行義務（不履行公務員職責又無大錯）；不在崗（不在崗連續超過 15 天或 1 年內累計超過 30 天）16.公務員的處分：法定種類只有警告（6 個月）、記過（12 個月）、記大過（18 個月）、降級（24 個月）、撤職（24 個月）、開除；行政處分的種類不包括免職、降職；降級、撤職處分期結束后不能自動回復職務或級別；只有警告期間可以晉升工資檔次 17.公務員的交流：調任；轉任；掛職鍛煉

18.公務員的任職回避：有親屬關系的兩人不得在同一機關——隸屬于同一個領導、直接上下級領導、一方是領導另一方從事人/錢/監督三方面工作

19.行政法規的授權立法一般不超過 5 年，期限屆滿前 6 個月要向授權機關報告。行政法規草案應當向社會公布征求意見，除非國務院決定不公開

20.沒有法律或者國務院的行政法規、決定、命令的依據，部門規章不得設定減損公民、法人和其他組織權利或者增加其義務的規范，不得增加本部門的權力或者減少本部門的法定職責；沒有法律、行政法規、地方性法規的依據，地方政府規章不得設定減損公民、法人和其他組織權利或者增加其義務的規范

21.設區市政府（自治州）制定的規章限于城鄉建設與管理、環境保護、歷史文化保護等方面的事項；已經制定的地方政府規章，涉及上述事項范圍以外的，繼續有效 22.具體行政行為與抽象行政行為的核心區別標準是：對象的特定性，即行為作出的一瞬間，行為所針對的對象是否數得清楚，能數清楚的就是具體行政行為，否則是抽象行政行為。該考點常結合行政訴訟受案范圍考查

23.具體行政行為的拘束力與確定力之間的關鍵區分在于兩者之間隔了一個爭議期

24.行政強制措施與行政處罰的區別在于前者的目的是為了預防違法行為、后者的目的是為了懲罰違法行為

25.行政強制措施與行政強制執行的區別在于前者是對人身或財產的暫時性限制、后者是對人身或財產的最終處理

26.法律可以設定任何行政強制措施；行政法規可以設定除了限制自由/凍結/應由法律設定之外的行政強制措施；地方性法規可以設定查封、扣押兩種行政強制措施；其他法律文件不能設定任何行政強制措施

27.行政強制措施一律不能委托實施

28.當場實施限制人身自由的行政強制措施，在回到行政機關后要立即補辦批準手續；其他行政強制措施當場實施后，在 24 小時內補辦批準手續

29.實施限制人身自由的強制措施應當制作現場筆錄，現場筆錄并非必須當事人簽字

30.查封、扣押的財物不得與案件無關、不得是公民個人或其撫養家屬的生活必需品、不得重復查封、扣押；查封、扣押應制作并當場交付決定書和清單、一式二份；查封、扣押期限為 30 日、負責人批準后可延長 30 日、檢驗檢疫檢測技術鑒定時間不算；查封、扣押的財物可以委托第三人保管；發現相對人沒有違法行為、財物與違法行為無關、對違法行為已作出處理、期限屆滿要解除查封、扣押；解除后立即退還財物、鮮活物品或者不易保管的財物要拍賣或者變賣并返還相應所得；費用都由行政機關承擔

31.凍結只有法律授權的機關可以實施；不得超額凍結、重復凍結；凍結前不通知當事人道場；凍結期限和解除凍結的條件與查封、扣押一致

32.行政強制執行原則上都要經過催告，只有三個例外：加處罰款或滯納金之前不需催告；即時代履行前不需催告；緊急情況申請法院強制執行前不需催告

33.實施行政強制執行時可以在不損害公共利益和他人合法權益的情況下，行政機關與當事人達成執行協議。

注意：①執行協議可以約定分階段履行；②當事人采取補救措施的，可以減免加處的罰款或者滯納金；③當事人不履行執行協議的，恢復強制執行

34.行政強制執行中文明執行制度：①行政機關不得在夜間或者法定節假日實施行政強制執行（但是情況緊急的除外）；②行政機關不得對居民生活采取停止供水、供電、供熱、供燃氣等方式迫使當事人履行相關行政決定

35.對違法建筑物需要強制拆除的，應由行政機關先予以公告，限期當事人自行拆除。當事人在法定期限內“三不”（不拆除、不復議、不訴訟），行政機關才可以依法強制拆除 36.加處罰款或滯納金的最長期限是 30 日、最多金額是不超過本金

37.代履行程序中有兩次催告，一次是在代履行決定做出之前，一次是在正式代履行 3日前 38.非訴強制執行是在當事人申請救濟的期限（一般是起訴期限 6 個月）屆滿后，當事人三不（不履行、不復議、不訴訟）時，行政機關可以在 3 個月內向法院申請強制執行 39.行政機關申請其所在地法院強制執行前 10 日，應當催告當事人履行義務；執行對象是不動產的，向不動產所在地法院申請強制執行 40.法律、行政法規和地方性法規有權設定經常性行政許可；省級政府規章有權設定臨時性行政許可（有效期 1 年）；國務院的決定有權設定臨時性行政許可

41.地方性法規和省級政府規章設定的行政許可不得涉及三類事項：①必須由國家統一確定資格資質的許可；②企業或其他組織的設立登記及其前置性許可；③限制外地生產、經營、服務、商品進入的許可

42.行政許可只能委托給行政機關實施

43.沒有法律、法規的特別規定，行政許可辦理的期限是從受理之日起 20 日內，經本機關負責人批準可以延長 10 日

44.行政許可的延續應在許可有效期屆滿 30 日前提出申請，除非法律、法規、規章規定的例外；行政機關沒有在許可有效期屆滿前作出決定的，視為準予延續

45.在行政許可頒發過程中，當事人申請聽證的必須舉行聽證；在其他行政許可過程中（如撤銷行政許可）當事人申請聽證的，并非必須舉行聽證

46.行政許可的聽證應當公開舉行、免費舉行；實行案卷排他制度

47.行政許可頒發之前有違法行為存在，應當撤銷行政許可；行政許可頒發之后出現違法行為，應當吊銷行政許可；沒有違法行為存在，基于客觀情形發生了變化，出于公共利益需要可以撤回或者變更行政許可；撤銷許可、吊銷許可、撤回許可后必須經過注銷行政許可的程序

48.行政許可的監督檢查不允許收費，除非法律、行政法規另有規定

49.法律有權設定各類行政處罰；行政法規有權設定除了限制人身自由以外的行政處罰；地方性法規有權設定除限制人身自由、吊銷企業營業執照以外行政處罰，但無權設定新種類的行政處罰；行政規章（部門規章和地方規章）有權設定警告和一定數量的罰款；規范性文件無權設定行政處罰

50.行政處罰可以委托給依法成立的管理公共事務的事業組織；國務院或者國務院授權的省級人民政府決定的行政機關可以集中行使多個行政機關的處罰權力，但限制人身自由的行政處罰只能由公安機關行使 51.《行政處罰法》中不處罰的情形：不滿 14 周歲；沒有危害后果；精神病人犯病時違法；超出 2 年的行政處罰追訴期

52.《行政處罰法》中從輕或減輕處罰的情形：14 周歲至 18 周歲；主動消除或減輕危害后果；受威脅違法；有立功表現

53.罰刑相抵不再罰規則：①行政拘留可以折抵刑法中的拘役或有期徒刑；②行政罰款可以折抵刑罰中的罰金

54.一事不再罰的判斷三部曲：①第一步判斷有幾個行政處罰行為（必須存在兩個獨立的處罰行為）；②第二步判斷有幾個違法行為受到處罰（必須是同一個違法行為受到處罰）；③第三步判斷同一個違法行為觸犯了幾個法律規定——同一違法行為觸犯一個部門行政法律規定，不得給予兩次以上的處罰（包括同種和不同種類）。但同一違法行為觸犯多個部門行政法律規定，可以給予兩次以上不同種類的處罰（即不能給予兩次以上同種類的處罰）。55.《行政處罰法》中規定對公民 50 元以下罰款、對組織 1000 元以下罰款、警告可以當場做出；《治安管理處罰法》中規定 200 元以下罰款和警告可以當場做出 56.《行政處罰法》中規定 20 元以下罰款可以當場收繳，《治安管理處罰法》中規定 50 元以下罰款可以當場收繳

56.四種情形下行政處罰前要告知當事人聽證權利，當事人申請聽證的必須舉行：①責令停產停業；②吊銷許可證或執照；③較大額罰款；④沒收較大數額財產。行政拘留之前不需要告知當事人聽證權利

57.行政處罰聽證程序中沒有案卷排他制度 58.政府信息公開機關：制作信息者公開；保存信息者公開。具體包括：行政機關；法律、法規授權具有管理公共事務職能的組織；教育、供水電氣熱、環保、醫療衛生、計劃生育、公共交通等與群眾利益密切相關的社會公共企事業單位

59.社會主體可以根據自身的生產、生活、科研需要（三需要）申請相關部門公開信息 60.涉及國家秘密的政府信息絕對不公開；涉及商業秘密、個人隱私的信息相對不公開，也即征得權利人同意或行政機關為公共利益需要權衡后可公開

61.主動公開的信息應在信息形成或變更日起 20 個工作日內予以公開；社會主體申請公開的信息能夠當場答復的，應當當場答復。不能當場答復的，應當自收到申請之日起 15 工作日內予以答復，經負責人批準可以延長 15 個工作日

62.社會主體向行政機關申請提供與自身相關的稅費繳納、社會保障、醫療信息等政府信息的，應當出示有效身份證件或者證明文件。申請其他政府信息不需要提供身份證明文件

63.省級以下政府的復議機關是上一級政府；省級政府和國務院工作部門的復議機關是自身；縣級以上政府工作部門的復議機關是同級政府或上級主管機關，除了海關、國稅、金融、外匯管理和國安局；經過批準的行政行為以批準的機關作為復議被申請人來確定復議機關 64.派出機構（如區公安局的派出所）權限內行為或幅度越權行為時，復議機關是派出它的主管機關和主管機關的同級政府（區公安局和區政府）；派出機構（如區公安局的派出所）種類越權行為時，復議機關是它的主管機關的同級政府和主管機關的上一級機關（區政府和市公安局）

65.納稅爭議中關于是否納稅、如何納稅、納多少稅的爭議需要復議前置，但是納稅過程中的處罰爭議、強制爭議不需要復議前置

66.涉及自然資源的復議前置需要滿足兩個條件：①當事人已經取得自然資源的權屬（如獲取權屬證書）；②行政機關將自然資源的權屬確認給另一方當事人

67.外國人對公安機關實施的繼續盤問、拘留審查、限制活動范圍、遣送出境措施不服的，可以依法申請行政復議，該行政復議決定為最終決定

68.外國人違反《出入境管理法》規定，情節嚴重，尚不構成犯罪的，公安部可以處驅逐出境。公安部的處罰決定為最終決定

69.省級政府和國務院工作部門受理對自身具體行政行為不服的申請（自己復議自己），如果對這個復議決定不服可以起訴也可以提起國務院最終裁決

70.復議申請人應當自知道具體行政行為之日起 60 日內申請復議，法律規定超過 60 日的除外；復議機關收到申請書后 5 日內審查，除非做出不受理決定，否則復議機關負責法制工作的機構收到申請之日即為受理；復議的審查期間是從受理復議申請之日起 60 日內，經負責人批準最多延長 30 日，法律規定少于 60 日的除外

71.復議被申請人不履行復議決定時由復議機關或上級機關責令限期履行；復議申請人不履行復議決定時，復議維持由原機關強制執行，復議改變由復議機關強制執行，無強制執行權時申請法院強制執行

72.明確列舉的行政訴訟案件受理范圍：行政處罰、行政許可、行政強制、行政確權、行政征收征用及其補償；行政不作為；侵犯經營自主權；行政壟斷；行政給付；違法要求履行義務；行政協議

73.明確列舉的行政訴訟案件不受理范圍：國家行為；刑事訴訟法明確授權公安機關的行為；抽象行政行為；行政調解行為；行政仲裁行為；行政指導行為；重復處理行為；過程行政行為；行政機關從事的民事合同行為；內部行政行為；法律規定的行政終局行為

74.中級法院管轄的一審行政訴訟案件：被告為國務院各部門；被告為縣級以上政府；被告為各級海關；被告為證券交易所；重大的共同訴訟、集團訴訟案件；重大的涉港澳臺、涉外案件 75.涉及不動產的行政訴訟案件由不動產所在地法院管轄；經過復議（復議維持和復議改變）的案件由原機關所在地法院或復議機關所在地法院管轄；限制人身自由案件由原告的戶籍地、經常居住地、被限制自由地和被告所在地法院管轄；其他普通案件由被告所在地法院管轄 76.經最高人民法院批準，高級人民法院可以根據審判工作的實際情況，確定若干人民法院跨行政區域管轄行政案件

77.行政訴訟原告包括行政相對人和行政相關人（包括但不限于相鄰權人、公平競爭權人、與復議決定有利害關系人、受害人、與撤銷變更具體行政行為有利害關系人）78.有登記字號的合伙企業以字號為原告、其他合伙組織以合伙人為共同原告；聯營、合資、合作企業的投資各方認為企業的利益受到損害或者認為自己的利益受到損害，都可以自己的名義起訴；農村土地承包人（使用權人）可以自己的名義起訴；非國有企業包括集體企業、私營企業等，如果被行政機關注銷、撤銷、合并、強令兼并、出售、分立、改變企業隸屬關系等等，其法定代表人可以企業或自己的名義起訴；股份制企業中股東大會、股東代表大會、董事會等（職工代表大會）可以企業的名義起訴

79.行政訴訟的被告在絕大多數情況下與行政復議的被申請人一致，只有在經過批準的具體行政行為中，分別遵循“誰署名、誰是被告”和“誰批準、誰是被申請人”的規則

80.復議維持時由原機關和復議機關作為共同被告；復議改變（指改變原行為的結果）時以復議機關為被告；復議不作為是選擇一個機關告

81.同被訴行政行為有利害關系或者同案件處理結果有利害關系的主體，有權作為行政訴訟的第三人參加訴訟；法院應當通知利害關系人作為行政訴訟的第三人參加訴訟；法院判決第三人承擔義務或者減損第三人權益的，第三人有權依法提起上訴

82.行政作為案件中，全知的情形從知道之日起 6 個月內起訴，法律另有規定除外；半知的情形從知道訴權或訴前之日起 6 個月內起訴，最長不超過知道行為內容之日起 2 年；全不知的情形從知道行為內容之日其 6 個月內起訴，最長不超過行為做出之日起 5 年，涉及不動產的案件最長不超過行為做出之日起 20 年 83.行政不作為案件中，法律、法規有履行期限規定的，從期限屆滿之日起 6 個月內起訴；沒有期限規定的，推定履行期限為 2 個月，2 個月之后的 6 個月內起訴；緊急情況可以立即起訴

84.復議后起訴的案件中，復議機關作出復議決定（含積極不作為），從當事人收到復議決定之日起 15 日內起訴；復議機關作出復議決定但是沒有告知當事人訴權或訴期的，從當事人知道訴權訴期之日起 6 個月內起訴，最長不超過當事人知道復議決定內容之日起的 2 年；復議不作為（消極不作為）的，復議期滿（60 日）之日起的 15 日內起訴 85.因不可抗力或者其他不屬于起訴人自身的原因耽擱起訴期限的，被耽誤的時間不計算在起訴期間內；除了以上兩種原因之外的原因導致耽擱起訴期限的，可以在障礙消除后 10日內向法院申請延期，由法院決定

86.行政訴訟一審自立案之日起 6 個月內審結，需要延長報高級人民法院批準；行政訴訟二審自收到上訴狀之日起 3 個月內審結，延長也報高級人民法院批準 87.符合起訴條件的行政訴訟案件必須受理；法院一律應當接受起訴狀；起訴狀內容有欠缺，法院應給予指導和釋明，并一次性告知需要補正的內容

88.行政訴訟中不適用調解（主要指被訴行政行為的違法性不允許調解），但是行政賠償、行政補償和行政機關行使法律、法規規定的自由裁量權的案件可以調解 89.行政訴訟的簡易程序由審判員一人獨任審理，并應當在立案之日起四十五日內審結；法院對于情形事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的三類案件可以決定啟動簡易程序（被訴行政行為是依法當場作出的；案件涉及款額二千元以下的；屬于政府信息公開案件的），其他行政訴訟案件在當事人雙方同意下可以啟動簡易程序；簡易程序只能在一審中實施 90.復議維持后起訴的案件中以原機關和復議機關為共同被告；復議維持包括駁回復議申請或復議請求的決定，但以復議不符合受理條件駁回除外；原告只起訴原機關或復議機關的，法院應告知原告追加被告，原告不同意追加的，法院應將另一機關列為共同被告；該類案件以原機關來確定級別管轄；該類案件中法院審查原行為合法性的同時，一并審查復議程序的合法性；該類案件中原機關和復議機關對原行為的合法性共同承擔舉證責任，可由其中一個機關實施舉證行為，不過復議機關對復議程序的合法性承擔舉證責任

91.行政協議案件中只能由社會主體這一作為行政訴訟原告；行政機關不依法履行、未按約定履行的案件適用民事訴訟時效；行政機關單方變更、解除協議，適用行政訴訟起訴期限；行政機關不依法履行、未按約定履行，適用民事案件繳納標準；行政機關單方變更、解除協議，適用行政訴訟案件繳納標準；該類案件審理中法院子啊適用行政法律規范的同時，可以適用不違反行政法強制規范的民事法律規范

92.經過當事人的申請，在涉及行政許可、登記、征收、征用和行政機關對民事爭議所作的裁決的行政訴訟中，法院可以一并解決民事爭議；應當在一審開庭審理前提出，有正當理由，也可以在法庭調查時提出；除了行政裁決類案件外，在行政訴訟中一并審理民事爭議的，民事爭議應當單獨立案，由同一審判組織審理；法院一并審理民事爭議，適用民事法律規范的相關規定，法律另有規定的除外；當事人在調解中對民事權益的處分，不能作為審查被訴行政行為合法性的根據；行政爭議和民事爭議應當分別裁判，當事人可就其中一部分裁判上訴 93.原告認為規章效力以下的規范性文件不合法，在對行政行為提起訴訟時，可以一并請求對該規范性文件進行審查；法院不能主動對規范性文件進行附帶審查；規范性文件不合法的，法院不能撤銷或確認無效，只能不作為認定行政行為合法的依據，并在裁判理由中予以闡明；作出生效裁判的法院應當向規范性文件的制定機關提出處理建議，并可以抄送制定機關的同級人民政府或者上一級行政機關

94.行政訴訟中由被告承擔舉證責任；被告應當在收到起訴書副本后 15 日內舉證，否則視為行政行為沒有相應證據，直接導致敗訴；被訴行為涉及第三方合法權益，第三人可以提供證據

95.法院可以依職權調取兩種證據：①涉及國家利益、公共利益、他人合法權益的事實認定的做證據；②涉及依職權追加當事人、中止訴訟、終結訴訟、回避等程序性事項的證據

96.原告和第三人（被告不能）可以申請法院調取以下三種證據：①國家有關部門保存的證據；②涉及國家秘密、商業秘密和個人隱私的證據；③確因客觀原因不能自行收集的其他證據

97.原告勝訴時的裁判類型包括：撤銷判決（包括部分撤銷判決和撤銷附帶重作判決）；履行判決；確認違法或無效判決；變更判決

98.撤銷判決和履行判決分別是行政作為案件和行政不作為案件的基礎判決，當兩種基礎判決不適合采用時，就適用確認違法判決，所以確認違法判決是兜底判決

99.變更判決是獨立的特殊判決，適用條件包括：行政處罰明顯不當；其他行政行為涉及對款額的確定、認定確有錯誤。同時這兩類案件也可以適用撤銷判決

100.只有在原告申請的前提下，法院對于行政行為有實施主體不具有行政主體資格或者沒有依據等重大且明顯違法情形，才可以判決確認無效

101.被告勝訴時的基礎判決類型是駁回原告訴訟請求判決，維持判決已經不存在

102.國家賠償包含行政賠償和司法賠償，其中司法賠償包括刑事司法賠償、民事司法賠償和行政司法賠償

103.行政賠償的范圍包括違法的具體行政行為造成損害、違法的行政事實行為造成損害、違法的行政協議行為造成損害

104.行政執法人員的個人行為或受損害人自身過錯導致的損害不屬于行政賠償范圍 105.行政賠償義務機關在多數情況下和行政訴訟被告一致，只有在經過復議的案件中才會發生不一致；復議決定減輕的，賠償義務主體是作出原具體行政行為的機關；復議決定加重的，作出原具體行政行為的機關和復議機關共同作為賠償義務機關，復議機關對加重的部分承擔賠償責任；復議維持的，原則上由原機關承擔賠償責任，但是如果復議程序違法造成損失的由復議機關承擔賠償責任

106.行政賠償程序區分為單獨提起的行政賠償訴訟程序和一并提起的行政賠償訴訟程序，前者必須經過賠償義務機關的先行處理程序后才能向法院提起訴訟

107.只有兩種情形才屬于公安機關實施錯誤的刑事拘留要賠償：①違反刑事訴訟法規定對公民刑事拘留的；②依照刑事訴訟法規定刑事拘留，但拘留時間超過刑訴法規定的時限，其后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責任的

108.檢察機關采取逮捕措施后，后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責任的屬于錯誤的刑事逮捕，應當賠償

109.上述兩條中的“終止追究刑事責任”包括：①終止偵查；②刑事強制措施終止后一年內沒有后續行為（起訴、決定不起訴或撤案）；③檢察院撤訴或法院按撤訴處理后超過 30日未作出不起訴決定；④法院準許自訴案件撤訴或按撤訴處理

110.如果對依據刑法或刑事訴訟法的規定不需要承擔刑事責任的人實施刑事拘留或逮捕程序，則羈押的時間不屬于賠償范圍。但是如果法院判決此類人承擔刑事責任，則判決之后實際關押的時間屬于賠償范圍

111.再審改判無罪時，才屬于國家賠償的范圍；如果是重罪改輕罪，則不屬于國家賠償的范圍；數罪并罰案件經再審改判部分罪名不成立，監禁期限超出再審確定的刑期，超出部分屬于賠償范圍；只有實際關押的時間才屬于賠償范圍，管制、緩刑、剝奪政治權利、減刑、假釋等沒有實際關押的都不賠償

112.只有侵害人身權導致嚴重后果時，才會賠償精神損害撫慰金

113.確定刑事賠償義務機關的規律：由最后一個犯錯的機關作為賠償義務機關

114.刑事司法賠償的程序：必須先經過賠償義務機關的先行處理；之后如果賠償義務機關是法院的，直接向上一級法院內設的國家賠償委員會要求處理；如果賠償義務機關不是法院，還應向上一級機關申請復議，對復議不服再向復議機關同級法院內設的國家賠償委員會要求處理；民事、行政司法賠償的程序與刑事司法賠償的程序一致

115.民事、行政司法賠償的范圍包括：違法采取對妨害訴訟的強制措施；違法采取保全措施；違法采取先予執行措施（包括①違反法律規定的條件和范圍先予執行的；②超出訴訟請求的范圍先予執行的；③其他違法情形）；對判決、裁定及其他生效法律文書執行錯誤；民事、行政訴訟中的事實行為（如毆打等）

116.民事、行政司法賠償的義務機關恒定為法院

117.國家賠償中誤工費的計算按照“上”職工日平均工資計算，其中“上”指賠償義務機關、復議機關或人民法院賠償委員會作出賠償決定時的上；復議機關或者人民法院賠償委員會決定維持原賠償決定的，按作出賠償決定時候的上執行。改變原賠償決定的按新作出決定的上一確定。如果作出賠償、復議決定時尚未公布的，按照公布的最近的職工平均工資計算

118.國家賠償中賠償停產停業期間必要的經常性費用開支包括：法人、其他組織和個體工商戶為維系停產停業期間運營所需的基本開支，包括留守職工工資、必須繳納的稅費、水電費、房屋場地租金、設備租金、設備折舊費等必要的經常性費用

第三篇：行政法易錯知識點

行政法常識重點知識記憶

1、認為下列規定不合法，在對具體行政行為申請復議時，可一并向復議機關提出對該項規定的審查申請：

（一）國務院部門的規定；

（二）縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規定；

（三）鄉鎮人民政府的規定。以上規定不含國務院部委規章和地方政府規章。

2、自知道該具體行政行為之日起60日內提出復議申請，但法律規定的申請期限超過60日的除外。

3、有權申請行政復議的公民死亡的，其近親屬可申請復議；同申請復議的具體行政行為有利害關系的其他公民、法人或其他組織，可以作為第三人參加行政復議；申請人申請行政復議，可以書面、也可以口頭申請。

4、對省、自治區人民政府依法設立的派出機關所屬的縣級地方人民政府具體行政行為不服，應向該派出機關申請行政復議。

5、對國務院部門或省、自治區、直轄市人民政府的具體行政行為不服，應向作出該具體行政行為的國務院部門或省、自治區、直轄市人民政府申請復議。對復議決定不服的，可向法院提起行政訴訟，也可以向國務院申請復議，國務院依照行政復議法規定作出最終裁決。

6、對政府工作部門依法設立的派出機構依照法律、法規或規章的規定，以自己名義作出的具體行政行為不服，應向設立該派出機構的部門或該部門的地方人民政府申請復議。

7、對于有行政復議法第15條所列情形之一的，申請人也可以向具體行政行為發生地的縣級地方人民政府申請復議，由接受申請的縣級地方人民政府，自接到該復議申請之日起7日內，轉送有關行政復議機關，并告知申請人。

8、法律、法規規定復議為必經程序的，公民、法人或其他組織可自收到不予受理決定書之日起或復議期滿之日起15日內，依法起訴。

9、復議期間具體行政行為不停止執行，但有下列情形之一可以停止執行：

（一）被申請人認為需要；

（二）復議機關認為需要；

（三）申請人申請，復議機關認為其要求合理，決定停止執行；

（四）法律規定。

10、被申請人應當自收到申請書副本或申請筆錄復印件之日起十日內提出書面答復。

11、申請人、第三人可以查閱被申請人提出的書面答復、作出具體行政行為的證據、依據和其他材料，但涉及國家秘密、商業秘密或者個人隱私的行政復議機關有權拒絕。

12、在復議過程中，被申請人不得自行向申請人或其他有關組織和個人收集證據。

13、一并提出對有關規定的審查申請的，復議機關有權處理的，應在30日內依法處理；無權處理的，應在7日內依法轉送。有權處理的行政機關應在60日內依法處理。處理期間，中止對具體行政行為的審查。

14、復議機關審查具體行政行為時認為其依據不合法，有權處理的，應在30日內依法處理；否則應在7日內轉送有權機關處理。處理期間中止對具體行政行為的審查。

15、復議機關責令被申請人重新作出具體行政行為的，被申請人不得以同一事實和理由作出與原具體行政行為相同或基本相同的具體行政行為。

16、公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其已依法取得的自然資源所有權或使用權的，應先申請行政復議，對復議決定不服可起訴。

17、根據國務院或省、自治區、直轄市人民政府對行政區劃的勘定，調整或者征用土地的決定，省、自治區、直轄市人民政府確認自然資源梭魚權或使用權的行政復議決定為最終裁決。

18、變更具體行政行為的行政復議決定，由行政復議機關依法強制執行或申請法院強制執行；維持具體行政行為的復議決定，則由作出具體行政行為的行政機關完成上述行為。

19、受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養關系的親屬可要求賠償。

20、經復議機關復議的，最初造成侵權行為的行政機關為賠償義務機關，但復議機關決定加重損害的，復議機關對加重的部分履行賠償義務。

21、賠償請求人要求賠償應先向賠償義務機關提出。

22、賠償義務機關應自收到申請之日起2個月內給予賠償；逾期不賠或請求人對數額有異議的，請求人可自期間屆滿之日起3個月內提起訴訟。（行政賠償）

23、對沒有犯罪事實或沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的人錯誤拘留的，作出拘留決定的機關為賠償義務機關。

24、對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕的，作出逮捕決定的機關為賠償義務機關。

25、再審改判無罪的，作出原生效判決的法院為賠償義務機關。二審改判無罪的，作出一審判決的法院和作出逮捕決定的機關為共同賠償義務機關。

26、賠償義務機關應自收到申請之日起2個月內給予賠償；逾期不賠或請求人對數額有異議的，請求人可自期間屆滿之日起30日內提請其上一級機關復議。復議機關應在2個月內作出決定。請求人不服的，可在收到復議決定之日起或復議機關逾期不作決定的，可自期間屆滿之日起30日向復議機關所在地同級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定。

27、侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按國家上職工的日均工資計算。

28、外國人、外國企業和組織在中國領域要求國家賠償的，適用[賠償法]。

29、請求國家賠償的時效為2年，自國家機關及其工作人員行使職權的行為被依法確認為違法之日起計算，但被羈押的期間不計算在內。

30、對起訴后經人民法院判處拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑并已執行的依照刑法規定不負刑事責任的人和依照刑訴法規定不追究刑事責任的人，有權依法取得賠償。判決確定前被羈押的日期依法不予賠償。

第四篇：行政法易錯知識點

行政法易錯知識點

黃亞飛2012.09

1.行政法的基本原則：合法行政、合理行政、程序正當、高效便民、誠實守信、權責統一。

2.派出所：警告，500元以下罰款；稅務所：2000元以下罰款；工商所：查處個體戶、集貿市場，不包括吊銷營業執照。

3.街道辦是區政府的派出機關。

4.人大選舉的公務員，政府決定撤職、開除的，向人大提出罷免建議。

5.聘任制公務員崗位需經省級以上公務員主管部門批準。

6.公務員處分的辦案期限自批準立案之日起6個月，最長不超過12個月。

7.公務員考核優秀、稱職享受年終獎金，不稱職降職，連續兩年不稱職，辭退。

8.公務員對違法行為“自首+中止”應當減輕處罰，“自首”應當從輕處罰。

9.公務員的錯誤命令抵抗權：命令有錯可抵抗；上級堅持應執行；執行后果上級負；明顯違法責自負。

10.對已退休的公務員不得因其在職期間違法違紀行為而受處分，但依法應給予降級、撤職、開除處分的，降低或取消其享受的待遇。

11.公務員人事處理：兩級申訴制，僅限于初次申訴由省級以下機關處理。

12.一般行政法規的制定：權限（①法律規定②憲法規定③全國人大及其常委會授權的），立項（由國務院有關部門報請立項②由國務院法制機構擬訂立法工作計劃報國務院審批）——起草（①由有關部門起草或由國務院法制機構起草、組織起草②由起草部門主要負責人簽字送審）——審查（①國務院法制機構負責審查②直接涉及公民、法人或其它組織切身利益的可以聽證，有關行政許可的必須聽證）——決定（①國務院常務會議審議，法制機構或起草部門做說明，直接由國務院傳批）——公布（①標準文本為國務院公報文本②公布后30日后施行，但涉及外國貨可以自公布之日起施行③公布后30日內由辦公廳報請備案）；解釋（條文本身問題，國務院解釋；具體應用問題，國務院法制辦解釋）。

13.授權立法的范圍：犯罪與刑罰、剝奪公民政治權利、限制人身自由的強制措施與處罰、司法制度屬法律絕對保留。

14.授權立法的識別：授權制定的行政法規一般稱“某某暫行條例”（準法律高于行政法規）而普通行政法規一般稱“某某條例”

15.行政規章的制定都要由全體會議決定。

16.批準與備案：1.備案找上級，2.人大不備案，3.批準當備案，4.規章由例外。

17.批準問題：1.自治區條例報全人常批準，2.較大市法規、自治州縣條例報省人常批準。

18.領導關系：1.人大領導人大常，2.上一級政府領導下一級政府，3.政府領導組成部門。上級既可撤銷也可改變下級立法

19.監督關系：1.權力機關監督政府，2.權力機關監督下一級權力機關。上級只能撤銷不能改變下級立法。

20.授權關系：若兩機關為授權關系，則上級可撤銷下級立法乃至撤銷授權。

21.批準關系：經批準的立法視為批準者的立法對待（審查結果僅為撤銷）

22.同位階法沖突解決辦法：新一般規定與舊特別規定沖突的，由制定機關裁決（制定機關為某級人大的，則替換為其常委會）

23.具體行政行為：法律性、外部性、單方性、特定性

24.具體行政行為的效力：拘束力、確定力、執行力。

25.未經送達受領的具體行政行為時未成立的具體行政行為，沒有法律效力。

26.違憲、違法審查權只有全人常有。

27.行政許可的設定：1.一般許可權，2.認可，3.核準，4.特許，5.登記。

28.授權停止實施：省政府對行政法規規定的經濟事務行政許可——許可法第13條——報

國務院批準——本省停止實施。

29.法律、行政法規、地方法規能創設經常性許可，省級地方規章不能。

30.中央立法無特殊禁止，地方法規、省級地方規章不得實施：1.①必須由國家統一確定資

格資質的許可2.企業或其他組織的設立登記及其前置性許可3.限制外地生產、經營、服務、商品進入的許可

31.行政許可的委托只能機關委托機關。

32.行政許可跨級上報：須跨級上報的許可，下級機關應將有關材料直接上報，上級機關不

得要求申請人重復提供材料

33.行政許可政務公開：準予許可的決定應公開，公眾有權查閱。

34.行政許可補正告知期限：補正告知應在5日內1次做出，否則視為受理申請

35.行政許可決定期限：A一機關決定（20日內決定，經本機關負責人批準可延長10日）B

平級多機關決定（統一聯合集中辦理的45；日內決定，經本級政府負責人批準可延長15日）C跨級多機關決定（下級機關應在20日內審查完畢）

36.行政許可頒證期限：10日內頒發送達許可證或加貼、加蓋標志物

37.需延續的應在許可有效期屆滿30日前申請而非30日內

38.行政許可聽證申請期限：權利人應在被告知聽證權利之日起5日內申請聽證。組織期限：

行政機關應當在20日內組織聽證。告知期限：行政機關應于舉行聽證7日前告知聽證時間與地點，必要時予以公告

39.行政許可實施的特別程序：有數量限制的許可：多人符合條件的，應當根據受理申請的順序決定許可

40.行政許可的監督檢查：1.責令改正（直接關系重要安全的設備設施存在隱患，應責令停

建停用，并立即改正）2.撤銷許可3.注銷許可

41.行政許可的撤回（廢止）與補償：①應由行政機關先行處理，行政機關不予答復或不服

補償決定的可以復議或訴訟②法院審理行政許可補償案件可以適用調解，具體程序參照行政賠償的調解。補償標準：一般，損失標準；特許：投入標準。

42.行政處罰的設定：地方性法規 限制人身自由、吊銷企業營業執照除外

43.行政處罰的實施主體：中央垂直領導機關（海關、國稅、金融、外匯管理）的處罰權和

限制人身自由的處罰權不得被集中行使（城管）

44.行政拘留不適用聽證程序。

45.只有法律法規可以授權具體管理公共事務職務的組織實施行政處罰和行政許可。

46.違法行為發生之日起，或連續、繼續行為終了之日起2年后（治安處罰為6個月后）不

再處罰。稅收處罰為5年

47.行政處罰的實施程序：聽證程序：責令停產停業、吊銷許可證或執照、大額罰款

48.簡易程序：1.可以一人執法2.可以當場決定3.當場決定

49.處警告、200元以下罰款，可當場作出治安處罰決定。可當場收繳50元以下罰款

50.治安管理處罰法：行為人有權陳述和申辯，公安機關必須充分聽取意見。

51.對行政強制措施不服可以起訴，對行政強制執行不服，對其不服可以起訴或復議，執行

有錯的訴的是執行行為，執行內容有錯的訴的是執行內容。

52.行政強制措施：1.行政法規：N-限制人身、凍結、其他法律保留2.地方法規只能設定查

封、扣押，沒有凍結。3.規章及以下無權設定強制措施。

53.機關實施：法律、法規規定的行政機關可以實施，但凍結權只能由法律規定

54.授權實施：法律、行政法規授權的行政機關可以實施，但不得實施查封、扣押、凍結

55.委托實施：禁止。

56.強制措施實施程序期限：①30日+30日，法律、行政法規另有規定的除外（凍結是法律

另有規定除外）

57.強制措施費用由行政機關承擔。

58.強制措施實施前須報單位負責人批準，通知當事人到場，當場告知理由、依據、權利，聽取陳述申辯。

59.強制措施一般程序的特殊情形：①緊急情況：不經批準當場實施后，24小時內向負責人

報告并補辦批準手續，負責人認為不應強制的立即解除②限制人身：立即通知當事人家屬③緊急情況下限制人身： 返回機關后立即向負責人報告并補辦批準手續

60.行政強制執行：有強制執行權的，自己執行，不得申請法院執行，法律沒有規定直接強

制執行權，但已采取了查封、扣押的機關有拍賣權，沒有執行權的只能申請法院執行

61.行政機關的執行程序：1.做出強制執行決定前，應先書面催告當事人履行義務，2.當事

人收到催告書后有權陳述申辯，行政機關應當充分聽取，經催告當事人逾期無正當理由仍不履行的，行政機關可以作出書面的強制執行決定。行政機關不得在夜間或法定節假日實施行政強制執行，但情況緊急的除外。行政機關不得對居民生活采取停止供水、供電、供熱、供燃氣等方式迫使當事人履行義務。如果執行標的是建筑物、構筑物、設施，行政機關除了應先予以公告限期當事人自行拆除之外（類似于催告），還要求當事人在法定期限內不復議、不訴訟又不拆除，行政機關才可強制拆除。

62.行政機關的執行罰：金錢給付義務，加處不超過本金的罰款或滯納金。直接強制：適用

執行罰已超過30日，經催告仍不履行的可拍賣、劃撥

63.行政機關的執行程序代履行前應送達決定書，再催告： 提前3日催告當事人履行，當

事人履行的即停止代履行，代履行的費用由當事人承擔。

64.法院的非訴執行程序：當事人不復議、不訴訟、不履行，無直接強制權的機關可以自期

滿后3個月內申請法院強制執行，申請法院強制執行前，應當催告當事人履行，催告后10當事人仍未履行的再申請法院強制執行，申請機關所在地法院，執行不動產的是不動產所在地，一般是基層法院管轄，法院接到申請應當在5日內受理，法院裁定不予受理的行政機關可以申請上一級法院復議，一般情況法院只做形式上的書面審查，符合條件的應在7日內裁定執行，法院發現明顯違法的，轉入實質審查聽取被執行人和行政機關意見，30日內裁定是否執行，情況緊急時，行政機關可以申請法院立即執行，經院長批準應當在做出裁定后5日內執行，行政機關申請法院強制執行，不繳納申請費，強制執行的費用由被執行人承擔

65.公開體制：領導機關、主管部門、公開主體、工作機構。

66.部分涉及個人隱私、商業秘密信息，不公開。

67.行政復議：①可附帶審查規章（不包括規章）以下的抽象行為，②違法或不當的行為，68.復議前置不終局：①納稅爭議②侵犯已經取得自然資源權利的確認性行為③限制經營者

集中的行為

69.復議不前置但終局：①出入境處罰②省部級單位對自身行為的復議決定：省部級作出的行為—向省部級復議—向國務院二次復議終局（還可訴訟）

70.復議前置且終局：侵犯已經取得自然資源權利的確認性行為，由省級政府在特定條件（國

務院或省政府勘界、調界等規定）下做出了復議決定

71.中級法院：①被告高級：縣級以上政府（含部委）（不動產登記除外）②被告特殊：中

央專利部門、中央商標部門、各級海關、證交所（含第三人）③人數眾多：重大共同訴訟、重大集團訴訟④涉外因素：重大涉港澳臺外案件（含國際貿易案件、部分反傾銷案

件（高院指定）、部分反補貼案件（高院指定））

72.被告所在地管轄：①一般案件②復議維持案件

73.復議機關與原機關所在地管轄：復議改變案件（改變行為結果、改變事實證據、改變規

范依據并影響其定性）

74.原被告所在地管轄：限制人身自由案件（原告所在地包括戶籍地、經常居住地、被限制

人身自由地）

75.不動產所在地專屬管轄：不動產糾紛案件

76.可以由縣級人民政府接受后7日內轉交有權的復議機關：1.政府派出機關2.部門派出

機構3.被授權組織4.被撤銷的機關5.多個行政機關。

77.垂直領導：國稅、海關、金融、外匯、國安

78.行政訴訟原告與行政復議申請人：法律上直接的利害關系。法律上利害關系：行政主體

作出行為時依法應當給予考慮的利害關系。直接：一定能。

79.共同行為：訴訟，共同被告（原告不同意追加的轉列為第三人）。復議，共同被申請人

80.假共同行為：其中的行政主體是被告、被申請人，非行政主體是第三人

81.聯合行為：對行為結果產生實質影響的主體作被告獲被申請人。

82.經批準的行為：訴訟，簽名蓋章的機關（形式標準）；行政許可（上下級為共同被告）

案件例外。復議，批準的機關（實質標準）

83.原告型第三人：①行政處罰案件中的第三人②行政確權、裁決、許可案件中的第三人

84.被告型第三人：①做出矛盾行為的其他行政主體②共同署名的非行政主體③原告起訴時

遺漏的行政主體

85.行政訴訟的起訴：訴作為：1.全知道，知道具體行政行為做出之日起3月內，有例外則

從例外2.知一半，知道訴權或起訴期限之日起3月內，且在（應）知道行為內容2年內，3.全不知，（應）知道行為內容之日起3月內，且在行為做出之日起5年內（不動產20年內）

86.行政訴訟的審理，原則上無調解程序；完全無簡易程序（沒有獨任制，都是合議）。

87.行政訴訟的審限：一審3月，二審2月，需延長報高院批準，高院報最高院

88.起訴狀副本送達被告的，原告提起新的訴訟請求的（不包括賠償請求），法院不予準許，但有正當理由的除外。

89.人民法院裁定準許原告撤訴后，原告以同一事實和理由重新起訴的，人民法院不予受理；準予撤訴的裁定確有錯誤，原告申請再審的，人民法院應當通過審判監督程序撤銷原準予撤訴的裁定，重新對案件進行審理。

90.上訴期內撤訴有上訴的，受理上訴。

91.受訴法院不立案又不作出裁定的，原告既可起訴也可向上級法院申訴

92.受訴法院對不屬于受案范圍的案件，不能不做任何答復

93.行政復議程序：5日內審查決定是否受理，5日內告知補正后受理

94.行政訴訟的舉證原告責任：①初步證明責任：在起訴階段，證明自己符合起訴條件②申

請證明責任：在訴行政不作為時，證明自己提出過申請，但有兩點例外（1.依職權的，2.被告的申請登記制度不完備）③損害證明責任：在提出賠償請求時，證明自己遭受損害的事實④新事實證明責任：在提出被告并未作為行為依據，但與行為結果有密切聯系的事實時，證明該事實

95.第三人不承擔舉證責任，但有權舉證或申請法院取證（由此證明被訴行為合法的應判決

駁回原告訴訟請求）

96.行政訴訟中民事糾紛應告知當事人另行提起民事訴訟，但有兩種例外情況構成行政附帶

民事訴訟（行政裁決、行政許可案件的附帶）

97.不允許法院依被告申請調取證據

98.缺席證據質證：被告無理拒不到庭的，其證據不能作為定案依據，但當事人在庭前交換

證據中沒有爭議的除外

99.涉密證據質證：涉及國家秘密、商業秘密、個人隱私或其他應保密的證據，不得在開庭

時公開質證

100.部分證據無效：①被告在行政程序中非法剝奪公民、法人或其他組織依法享有的陳述、申辯或聽證權利所獲得的證據②復議機關在復議程序中收集和補充的證據，或者原機關在復議程序中未向復議機關提交的證據③被告及其代理人在作出具體行政行為后或在訴訟程序中自行收集的證據④原告或者第三人在訴訟程序中提供的、被告在行政程序中未作為具體行政行為依據的證據

101.一審：被告勝訴：1.維持判決，2.駁回判決：①訴不作為不成立②訴不合理行為③行為

合法的依據廢止④第三人舉證或法院取證證明被訴行為合法的。原告勝訴：1.撤銷（訴作為）2.履行（訴不作為），3.變更（訴處罰顯失公證），4.確認：①不宜撤銷②不宜責令履行③行為不成立或無效④撤銷行為將給國家或公共利益造成重大損失⑤行為法律依據由違法變合法。

102.撤銷判決與復議決定：①復議決定維持原行為的，法院判決撤銷原行為則復議決定自然

無效，②復議決定改變原行為錯誤的，法院判決撤銷復議決定時應責令復議機關重新作出決定

103.變更判決：①不得加重對原告的處罰，但加害人與被害人同時起訴的情況除外②對行政

程序中未處罰的人，法院不得在訴訟程序中直接判決處罰

104.確認與駁回判決的轉換：①被訴行為的依據當時違法，而現在變成合法的，應當判決確

認違法（以便解決賠償問題）②如果此類行為并不損害公共利益或他人合法權益，則應判決駁回原告訴訟請求

105.二審發回重審：①如一審遺漏必須參加的當事人或漏判必須判決的訴訟請求，則必須發

回重審②如一審遺漏的是賠償請求，則應先行調解，調解不成的就賠償部分發回重審③如二審當事人新提賠償請求，則也應先行調解，調解不成的告知另行起訴

106.再審發回重審：條件為“三未兩漏”：①應回避而未回避的②應開庭未開庭的③當事人應

出席未經合法傳喚而缺席判決的④遺漏必須參加訴訟當事人的⑤漏判有關訴訟請求的 107.行政復議的結案方式：1.調解結案：①賠償和補償爭議②裁量行為引起的合理性爭議

2.和解結案：裁量行為引起的合理性爭議。3.被申請人獲勝：①維持決定，②駁回決定（不應受理的案件、對不作為的申請不成立）。4.申請人獲勝：①撤銷決定，②確認決定，③變更決定，④履行決定，①②③對作為錯誤的處理，程序違法不能用變更決定，不合理行為不能用確認決定，④對不作為錯誤的處理。5.附帶做出賠償決定，可先調解，調解不成或一方反悔的應及時做出賠償決定，如申請人提出，必須決定賠償與否，撤銷或變更直接針對財物做出的行為應當作出賠償決定。6.附帶審查具體行為依據，依申請審查：針對規章以下文件，限30日內處理，無權處理的在7日內轉送有權行政機關，后者在60日內處理；依職權審查： 類似依申請審理，但審查范圍不限規章以下文件，接受轉送的有權機關不限行政機關，且無審查期限

108.行政機關及其執法人員在作出行政處罰決定之前，不向當事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據，或者拒絕聽取當事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立；

109.國家賠償責任的行為要件：1.廣義的違法歸責：違反法律規范，違反法律原則，行為

明顯不當，未盡合理注意，2.嚴格的結果歸責：錯捕；錯判；公民被限制人身自由期間死亡或喪失行為能力的，除非賠償義務機關能夠證明自己與此事無關

110.行政賠償義務機關：1.復議機關賠償，復議加重損害的，對加重部分賠償，2.派出機

關賠償，執行自身職權由自己賠償，執行交辦任務由交辦機關賠償

111.行政事實行為侵權的賠償程序：1.賠償義務機關先行處理解決，2.賠償義務機關先行處

理沒有解決→單獨的行政賠償訴訟。

112.具體行政行為侵權的賠償程序第一步是行政復議或訴訟一并解決，若沒有解決，跟事

實行為賠償程序一樣。

113.廢除了司法賠償的確認程序。

114.司法賠償程序：申請人可委托律師，被申請人不能委托律師，可委托機關工作人員1

至2人，作為代理人。

115.賠委會實行書面審理（非訴程序），必要時可以聽取雙方陳述申辯、進行質證。3個月

可延長3個月。

116.上級賠委會重審：本院院長決定；上級法院指令，2個月內完成117.上級賠委會重審：請求人向上級法院賠委會申訴；上級檢察院要求（類似于抗訴），2

個月內完成118.伴隨精神損害：侵犯人身權（包括人身自由）并造成精神損害的，應消除影響、恢復名

譽、賠禮道歉；后果嚴重的同時支付撫慰金

119.侵害財產權利：①能夠返還財產或恢復原狀的返還恢復，不能者給付賠償金②已拍賣的給付拍賣所得③吊銷許可證和執照、責令停產停業的賠償停產停業期間必要的經常性費用開支④其他情況賠償直接損失。

第五篇：行政法總結

1.重復處理行為：是指利害關系人對業已確定（通常為已過申請復議或者起訴期限）的行政行為提起申訴，有關行政機關維持原行政行為的行為。

2.國家行為：是指涉及國家根本制度的維護和國家主權的運用，由國家承擔法律后果的政治行為。

3.終局行政決定行為：是指法律規定由行政機關作出最終決定的行政行為。

4.簡易程序：又稱當場處罰程序，是指具備某些法定條件的情況下，由執法人員當場作出行政處罰的決定，并且當場執行的步驟、方式、時限、形式等過程。

5.行政復議是指行政相對人認為行政主體的具體行政行為侵犯其合法權益，依法向行政復議機關提出復查該具體行政行為的申請，行政復議機關依照法定程序對被申請的具體行政行為進行合法、適當性審查，并作出行政復議決定的一種法律制度。

6.確認判決：是對被訴行政行為是否合法的判定，通常是其他判決的先決條件。

1.行政復議與行政訴訟之異同： 同：

其一，都是行政監督和救濟制度；

其二，法律關系的客體都是具體行政行為； 其三，都實行不告不理原則；

其四，其他如不適用調解、以法律為根據，以事實為依據等； 異：

其一，處理爭議的機關性質不同； 其二，行為性質不同；（司法性與行政性）其三，審查階段不同； 其四，審查標準不同；（合法性審查與合理性審查）其五，審查范圍不同；

其六，審查規則不同； 其七，效力不同。聯系：

其一，當事人之間的聯系； 其二，程序上的聯系；

其三，受案范圍上的聯系。論述行政訴訟的受案范圍

行政訴訟受案范圍，是指法院受理行政訴訟案件的范圍。同時，也是司法權對行政權監督的范圍，行政相對人訴權的范圍，行政終局裁決權的范圍。

第十一條 人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：

（一）對拘留、罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰不服的；

（二）對限制人身自由或者對財產的查封、扣押、凍結等行政強制措施不服的；

（三）認為行政機關侵犯法律規定的經營自主權的；

（四）認為符合法定條件申請行政機關頒發許可證和執照，行政機關拒絕頒發或者不予答復的；

（五）申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責，行政機關拒絕履行或者不予答復的；

（六）認為行政機關沒有依法發給撫恤金的；

（七）認為行政機關違法要求履行義務的；

（八）認為行政機關侵犯其他人身權、財產權的。

除前款規定外，人民法院受理法律、法規規定可以提起訴訟的其他行政案件。

第十二條 人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟：

（一）國防、外交等國家行為；

（二）行政法規、規章或者行政機關制定、發布的具有普遍約束力的決定、命令；

（三）行政機關對行政機關工作人員的獎懲、任免等決定；

（四）法律規定由行政機關最終裁決的具體行政行為。

公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：

（一）行政訴訟法第十二條規定的行為；

（二）公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為；(三)調解行為以及法律規定的仲裁行為；(四)不具有強制力的行政指導行為；

(五)駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為；

(六)對公民、法人或者其他組織權利義務不產生實際影響的行為。