第一篇：2016徐金桂“徐徐道來(lái)”(行政法知識(shí)點(diǎn)匯總)整理版

2016徐金桂“徐徐道來(lái)”完整版

一、行政法

001.行政法基本原則

（一）1.合法行政，即行政機(jī)關(guān)的行政管理行為必須符合法律的規(guī)定，在沒有立法授權(quán)的情況下，行政機(jī)關(guān)不得作出行政管理行為。

（1）此考點(diǎn)的關(guān)鍵是“法”。法律優(yōu)先，“有法”的，必須符合法律規(guī)定，即“法已規(guī)定不可違”。法律保留，“無(wú)法”的，不得作為，即“法無(wú)規(guī)定不可為”。

（2）a合法行政是首要原則，其他原則是其延伸。b法律保留是行政機(jī)關(guān)的公權(quán)和公民私人的私權(quán)之間最大的區(qū)別；公權(quán)力是“法無(wú)授權(quán)即禁止”，私權(quán)利是“法無(wú)禁止即自由”。c法律具有優(yōu)先性，行政具有從屬性。d合法行政關(guān)注的是“有法”還是“無(wú)法”，屬于形式上的行政法治。

2.合理行政，即行政機(jī)關(guān)實(shí)施的行政管理行為必須符合理性，即公平公正對(duì)待，考慮相關(guān)因素，比例原則。

（1）公平公正對(duì)待，即行政機(jī)關(guān)在行政管理中對(duì)同樣情況應(yīng)當(dāng)同樣處理，不同情況應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待。本知識(shí)點(diǎn)的題眼在于案件中的當(dāng)事人為多數(shù)，這是適用本原則的前提。

（2）考慮相關(guān)因素，即行政機(jī)關(guān)在行政管理中只能考慮與案件相關(guān)的法律因素，而不得為了追求不正當(dāng)利益而考慮無(wú)關(guān)因素。此知識(shí)點(diǎn)的題眼在于判斷案中的行政機(jī)關(guān)在作出行政行為時(shí)是否濫用職權(quán)。

（3）比例原則，具體包括符合目的性，適當(dāng)性和損害最小。關(guān)鍵考點(diǎn)是適當(dāng)性和損害最小。關(guān)聯(lián)考點(diǎn)：如果行政機(jī)關(guān)在行政管理中明顯違反適當(dāng)性要求，法院將有權(quán)啟動(dòng)對(duì)行政行為的合理性審查和裁判，一般行政行為明顯不當(dāng)?shù)挠枰猿蜂N，行政處罰明顯不當(dāng)?shù)挠枰宰兏?/p>

002.基本原則

（二）1.程序正當(dāng)原則

（1）行政公開，即行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理應(yīng)當(dāng)公開，以實(shí)現(xiàn)公民的知情權(quán)。

（2）公眾參與，即行政機(jī)關(guān)作出重要決定，應(yīng)當(dāng)充分聽取公民的意見，保障公民的參與權(quán)、表達(dá)權(quán)、監(jiān)督權(quán)。

（3）回避，即行政機(jī)關(guān)履行職責(zé)，與相對(duì)人存在利害關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)回避。

考點(diǎn)：本知識(shí)點(diǎn)的題眼在于，命題者通過(guò)某一法條的具體規(guī)定，考查行政許可、處罰、強(qiáng)制、公開行為中的程序問(wèn)題。要求對(duì)具體法條的規(guī)定牢固掌握。

2.高效便民原則

高效即行政效率，便民即便利當(dāng)事人。

（1）行政效率，即行政機(jī)關(guān)在行政管理中必須遵守立法關(guān)于時(shí)效的規(guī)定，不得拖延。（2）便利當(dāng)事人，即行政機(jī)關(guān)不得在行政活動(dòng)中增加當(dāng)事人的程序負(fù)擔(dān)。

考點(diǎn)：此知識(shí)點(diǎn)的考題比較簡(jiǎn)單，只要能判斷出行政機(jī)關(guān)在時(shí)效上或程序上是否存在違法行為即可作出判斷。

3.誠(chéng)實(shí)守信原則 即誠(chéng)實(shí)和信用。

（1）誠(chéng)實(shí)，即行政機(jī)關(guān)公布的信息應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、真實(shí)。

（2）信用，a行政機(jī)關(guān)作出行政行為要保證穩(wěn)定，當(dāng)事人可以預(yù)期。不得隨意撤銷和變更。b因公共利益需要撤回行政決定的，應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，并對(duì)行政相對(duì)人因此受到的信賴?yán)鎿p失依法予以補(bǔ)償。

考點(diǎn)：本知識(shí)點(diǎn)較多考查的是信用，主要結(jié)合合法行政行為撤回后，行政機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人遭受的信賴?yán)鎿p害進(jìn)行補(bǔ)償。

4.權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則

權(quán)是行政效能，責(zé)是行政責(zé)任。

執(zhí)法有保障，用權(quán)受監(jiān)督，侵權(quán)須追責(zé)，違法要賠償。考點(diǎn)：本知識(shí)點(diǎn)題目比較容易，只要判斷出行政機(jī)關(guān)違法作出行政行為而承擔(dān)賠償責(zé)任即可。

003.行政主體

（一）1.此考點(diǎn)太重要，是本法的基礎(chǔ)和起點(diǎn)。考查形式主要是行政復(fù)議被申請(qǐng)人、復(fù)議機(jī)關(guān)、行政訴訟被告、行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的確定。

2.三大類八小類。（1）職權(quán)性主體。a政府。

綜合性主體，條條管轄垂直領(lǐng)導(dǎo)，只有一個(gè)復(fù)議機(jī)關(guān)，即被申請(qǐng)人的上一級(jí)政府。國(guó)務(wù)院是免檢產(chǎn)品，不能當(dāng)被告和被申請(qǐng)人，可以當(dāng)復(fù)議機(jī)關(guān)。鄉(xiāng)政府是光桿司令，只能當(dāng)被告和被申請(qǐng)人，不能當(dāng)復(fù)議機(jī)關(guān)。

關(guān)于行政訴訟的管轄，鄉(xiāng)政府當(dāng)被告，由基層法院管轄，縣級(jí)以上地方政府（含縣級(jí)）當(dāng)被告，由中級(jí)法院管轄。

b部門。

專門性主體，第一類分級(jí)領(lǐng)導(dǎo)，條塊管轄，雙重領(lǐng)導(dǎo)，其當(dāng)復(fù)議被申請(qǐng)人時(shí)，既可以找同級(jí)政府也可以找上級(jí)部門當(dāng)復(fù)議機(jī)關(guān)。第二類中央垂直領(lǐng)導(dǎo)，條條管轄，垂直領(lǐng)導(dǎo)，當(dāng)復(fù)議被申請(qǐng)人時(shí)，只有上一級(jí)主管部門才是復(fù)議機(jī)關(guān)。主要包括國(guó)稅、海關(guān)、金融、外匯，以及特殊的國(guó)安。第三類是省以下垂直領(lǐng)導(dǎo)，包括地稅和國(guó)土。縣市級(jí)地方政府因?yàn)椴扇」芎蟛还芮霸瓌t，所以可以當(dāng)其復(fù)議機(jī)關(guān)，但是當(dāng)?shù)豿省級(jí)政府有例外規(guī)定的除外。

關(guān)于行政訴訟的管轄，只有中央部門當(dāng)被告才由中院管轄，省市縣級(jí)部門都是由基層法院管轄。

c關(guān)于復(fù)議機(jī)關(guān)的總結(jié)：5+1行政機(jī)關(guān)當(dāng)復(fù)議被申請(qǐng)人時(shí)只有一個(gè)復(fù)議機(jī)關(guān)，其他的行政機(jī)關(guān)當(dāng)復(fù)議被申請(qǐng)人時(shí)都是兩個(gè)復(fù)議機(jī)關(guān)。5包括國(guó)稅、海關(guān)、金融、外匯、國(guó)安。1是指各級(jí)地方政府。

004.行政主體

（二）1.兩個(gè)派。

政府派，即派出機(jī)關(guān)。部門派，即派出機(jī)構(gòu)。

（1）派出機(jī)關(guān)中需掌握行政公署和街道辦事處。其中，a省政府或自治區(qū)政府派出的行政公署，相當(dāng)于設(shè)區(qū)市，可以管縣級(jí)政府。行政公署為復(fù)議被申請(qǐng)人時(shí)，復(fù)議機(jī)關(guān)為設(shè)立該行政公署的省政府或者自治區(qū)政府。行政公署所屬的縣級(jí)政府為復(fù)議被申請(qǐng)人時(shí)，復(fù)議機(jī)關(guān)為該行政公署。b街道辦相當(dāng)于鄉(xiāng)政府，是光桿司令，當(dāng)不了復(fù)議機(jī)關(guān)。其當(dāng)復(fù)議被申請(qǐng)人時(shí)，復(fù)議機(jī)關(guān)為設(shè)立該街道辦的區(qū)政府或者不設(shè)區(qū)的市政府。

（2）派出機(jī)構(gòu)一般由政府部門設(shè)立，和行政機(jī)關(guān)的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)一樣，都是行政機(jī)關(guān)的辦事機(jī)構(gòu)。其除非經(jīng)過(guò)單行法的特別授權(quán)，否則不能作為行政主體獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任當(dāng)被告或者被申請(qǐng)人。需要掌握的是有權(quán)三所，即公安派出所、工商所和稅務(wù)所。

其中，a派出所的處罰權(quán)限是警告、500元以下的罰款。b工商所處罰的對(duì)象只能是個(gè)體戶，而不是企業(yè)。且不得作出吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的處罰。c稅務(wù)所包括國(guó)稅所和地稅所，其只能作出2000元以下的處罰。

對(duì)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和派出機(jī)構(gòu)行政主體資格的確定，采取職權(quán)標(biāo)準(zhǔn)，即復(fù)議訴訟皆看職權(quán)，沒有越權(quán)或者幅度越權(quán)的，告機(jī)構(gòu)，機(jī)構(gòu)是被申請(qǐng)人；種類越權(quán)的，告機(jī)關(guān)，機(jī)關(guān)是被申請(qǐng)人。比如，派出所罰款5000元，其自己是被告和被申請(qǐng)人；派出所拘留5天，其所屬的公安局是被告和被申請(qǐng)人。

2.下級(jí)經(jīng)上級(jí)批準(zhǔn)行為行政主體的確定。采訴訟看名義復(fù)議看職權(quán)原則。即下級(jí)經(jīng)過(guò)上級(jí)批準(zhǔn)對(duì)外作出具體行政行為，當(dāng)事人不服而起訴的，以對(duì)外發(fā)生法律效力文書上署名的機(jī)關(guān)為被告。當(dāng)事人申請(qǐng)復(fù)議的，以批準(zhǔn)機(jī)關(guān)為被申請(qǐng)人。但是，在行政許可訴訟中，如果當(dāng)事人在告下級(jí)時(shí)，對(duì)上級(jí)批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)行為也不服的，可以將上下級(jí)作為共同被告起訴。

005.行政主體

（三）1.行政法中的被授權(quán)組織。（1）授權(quán)依據(jù)：

a一般情形：法律、法規(guī)、規(guī)章。b行政許可、行政處罰：法律法規(guī)。c行政強(qiáng)制措施：法律、行政法規(guī)。d行政強(qiáng)制執(zhí)行：不得授權(quán)。

（2）授權(quán)對(duì)象：管理公共事務(wù)的組織，包括事業(yè)、企業(yè)和社會(huì)團(tuán)體。（3）行為名義：組織自己。（4）責(zé)任主體：組織自己。2.公權(quán)委托。

（1）委托依據(jù)：法律、法規(guī)、規(guī)章。

（2）委托對(duì)象：行政許可只能委托行政機(jī)關(guān)；行政處罰可以委托行政機(jī)關(guān)和管理公共事務(wù)的事業(yè)組織；行政強(qiáng)制不得委托。

（3）行為名義：委托機(jī)關(guān)。（4）責(zé)任主體：委托機(jī)關(guān)。

（5）是否公告：行政許可委托需要公告；行政處罰無(wú)須公告。（6）不得轉(zhuǎn)委托。3.組建機(jī)構(gòu)。

行政機(jī)關(guān)在沒有法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的情況下，組建行政機(jī)構(gòu)并賦予其行政管理職權(quán)的，視為行政機(jī)關(guān)委托該組建機(jī)構(gòu)。該機(jī)構(gòu)以自己名義作出行政行為的，由組建機(jī)關(guān)承擔(dān)法律責(zé)任。即“假授權(quán)，真委托”。

006.行政主體

（四）1.國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制

（1）部委行署：基本職能，有規(guī)章制定權(quán)；直屬機(jī)構(gòu)（含特設(shè)）：專門、獨(dú)立，有規(guī)章制定權(quán)；部管局：特定職能，無(wú)規(guī)章制定權(quán)；被授權(quán)直屬事業(yè)單位：有規(guī)章制定權(quán)；議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)：四無(wú)，無(wú)機(jī)構(gòu)、無(wú)人員、無(wú)編制、無(wú)措施（特殊情況經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)可以采取）。

（2）設(shè)立撤銷合并和變更權(quán)限：長(zhǎng)子由全國(guó)人大或其常委會(huì)決定，其他兒子和孫子都由國(guó)務(wù)院決定。

（3）部門的司級(jí)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的設(shè)立撤銷合并和變更：國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)；部門的處級(jí)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的設(shè)立撤銷合并和變更：部門決定，報(bào)國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)備案。

（4）所有機(jī)構(gòu)的編制增加或減少，由國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)。2.地方政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制

（1）新設(shè)：本級(jí)政府提方案，上一級(jí)政府決定，報(bào)同級(jí)人大常備案。協(xié)商：協(xié)商一致報(bào)本級(jí)政府編制管理機(jī)關(guān)備案；協(xié)商不成由本級(jí)政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)提出協(xié)調(diào)意見，報(bào)本級(jí)政府決定。內(nèi)設(shè)：部門提出方案，報(bào)

本級(jí)政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審批。

（2）地方政府設(shè)立議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)無(wú)須上級(jí)政府審批。（3）地方政府的行政編制總額，由省級(jí)政府提出，經(jīng)國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審核后，報(bào)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)。

（4）地方政府根據(jù)調(diào)整職責(zé)的需要，可以在編制總額內(nèi)調(diào)整本級(jí)政府部門的編制。但，在同一個(gè)行政區(qū)域不同層級(jí)之間調(diào)配使用編制的，應(yīng)當(dāng)由省級(jí)政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)報(bào)國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審批。

007.公務(wù)員法

（一）1.公職取得

（1）錄用：試用期1年，不合格的，取消錄用。（2）聘任：

簽合同，經(jīng)省級(jí)公務(wù)員主管部門批準(zhǔn)，專業(yè)性、輔助性職位可以聘任，簽訂聘任合同，實(shí)行協(xié)議工資制。

定期限，1至5年，可以約定試用期1至6個(gè)月。

可仲裁，聘任制公務(wù)員與單位發(fā)生沖突，可以向人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。2.公職履行

（1）回避：任職回避（四種關(guān)系三類職務(wù)），地域回避（縣長(zhǎng)鄉(xiāng)長(zhǎng)原籍地），公務(wù)回避，離職回避（主動(dòng)，先責(zé)令改正，后雙罰制）。

（2）交流：調(diào)任（外到內(nèi)），轉(zhuǎn)任（內(nèi)到內(nèi)），掛職鍛煉（內(nèi)到內(nèi)、內(nèi)到外）。3.公職喪失

（1）辭職：書面申請(qǐng)，30/90日審批。不得辭職的情形：年限、涉密、要?jiǎng)?wù)、審查（被紀(jì)律或司法審查的，不得辭職、退休、交流、出境）。

（2）辭退：應(yīng)當(dāng)辭退：年度考核連續(xù)兩年不稱職；曠工連續(xù)15天/一年內(nèi)累計(jì)30天。不得辭退：因公致殘，患病負(fù)傷醫(yī)療期內(nèi)、女性三期。

（3）退休：a申請(qǐng)退休：工作滿30年；工作滿20年，且距退休法定年齡不足5年的。b公務(wù)員被處分前已經(jīng)退休的，不作出書面處分決定，但依法本應(yīng)降低或取消待遇的，予以降低或取消。（名義上放其一馬，實(shí)際效果一步到位）

008.公務(wù)員法

（二）公務(wù)員處分和控告 1.處分的設(shè)定權(quán)和規(guī)定權(quán)：法律、法規(guī)、規(guī)章。規(guī)章以下的文件不得規(guī)定。

2.處分權(quán)限：地方政府正副職負(fù)責(zé)人，由上一級(jí)政府作出處分決定；政府部門正職負(fù)責(zé)人，由同級(jí)政府作出。

3.處分種類和期限：警告（6）、記過(guò)（12）、記大過(guò)（18）、降級(jí)（24）、撤職（24）、開除。

4.處分效果：所有處分：不得晉升。工資：警告↑、記過(guò)記大過(guò)→、降級(jí)撤職（級(jí)別和工資）↓。

5.處分適用：

（1）數(shù)錯(cuò)并處（同時(shí)）：a不同種類，吸收；b同種類，限制加重（不得超過(guò)48個(gè)月）。（2）新仇舊恨（處分期內(nèi)有新處分）：a新處分為開除，吸收。b新處分為開除之外，并科（新處分期加舊處分期尚未執(zhí)行的部分）。

（3）從輕：聽其言或者觀其行或者立功。減輕：既要聽其言又要觀其行。

（4）處分解除：a可以晉升和加薪；b解除降級(jí)撤職的，不視為恢復(fù)原級(jí)別和原職。6.控告

（1）復(fù)核：知道決定之日起30日內(nèi)，向原機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)核。

（2）申訴：a知道決定之日起30日內(nèi)，直接向同級(jí)人事部門或者上一級(jí)機(jī)關(guān)申訴。b接到復(fù)核決定之日起15日內(nèi)，向同級(jí)人事部門或者上一級(jí)機(jī)關(guān)申訴。

009.抽象行政行為

（一）1.行政法規(guī)

（1）授權(quán)立法。全國(guó)人大常授權(quán)國(guó)務(wù)院立法，期限一般不超過(guò)5年，需要超過(guò)的，在授權(quán)決定中注明。期滿6個(gè)月前報(bào)告，或續(xù)或轉(zhuǎn)。

（2）立項(xiàng)。部門提請(qǐng)立項(xiàng)，法制辦制定計(jì)劃，國(guó)務(wù)院審批。國(guó)務(wù)院立法計(jì)劃與全國(guó)人大常的立法規(guī)劃和計(jì)劃相銜接。

（3）起草。國(guó)務(wù)院組織起草，指定部門起草。重要法律和行政法規(guī)由法制辦起草。參與起草的部門簽字送審。

（4）送審。起草部門向法制辦提交草案和說(shuō)明。緩辦和退回情形：a不具備條件。b有爭(zhēng)議未協(xié)商。c簽署不符合要求。d材料不符合要求。

（5）審查：傳批的條件：a調(diào)整范圍單一的。b各方面意見一致的。c法律配套法規(guī)。（6）簽署：一般國(guó)務(wù)院總理簽署國(guó)務(wù)院令，國(guó)防建設(shè)的，可以由國(guó)務(wù)院總理和中央軍委主席共同簽署。

（7）公布：在國(guó)務(wù)院公報(bào)、全國(guó)發(fā)行的報(bào)刊以及中國(guó)政府法制信息網(wǎng)上公布。（8）備案：30日內(nèi)由國(guó)務(wù)院辦公廳報(bào)全國(guó)人大常備案。

（9）解釋：一一對(duì)應(yīng)。a政府對(duì)應(yīng)政府，行政法規(guī)條文本身問(wèn)題或需要補(bǔ)充規(guī)定的，由部門或省級(jí)政府請(qǐng)求國(guó)務(wù)院解釋，法制辦擬定解釋草案，經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)后，由國(guó)務(wù)院公布或經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)由部門公布。法制辦對(duì)應(yīng)法制辦，具體應(yīng)用問(wèn)題，由部門或者省級(jí)政府法制辦要求國(guó)務(wù)院法制辦作出解釋。

010.抽象行政行為

（二）行政規(guī)章

1.制定主體。a部門規(guī)章：部門、具有行政管理職權(quán)的直屬機(jī)構(gòu)、被授權(quán)的直屬事業(yè)單位。b地方政府規(guī)章：省級(jí)政府、設(shè)區(qū)市政府、自治州政府。2.權(quán)限：a無(wú)上位法依據(jù)，不得減損公民權(quán)利，增加公民義務(wù)。不得增加自己職權(quán)，減少自己的義務(wù)。b市政府規(guī)章只能設(shè)定城鄉(xiāng)管理、環(huán)境保護(hù)、歷史文化方面事項(xiàng)，此前已經(jīng)設(shè)定的其他事項(xiàng)，繼續(xù)有效。c為了行政管理的迫切需要，市政府規(guī)章可以設(shè)定本級(jí)人大地方性法規(guī)的事項(xiàng)。2年后，或廢或轉(zhuǎn)。

3.公布：報(bào)刊、公報(bào)、中國(guó)政府法制信息網(wǎng)。4.備案：a國(guó)務(wù)院部門規(guī)章報(bào)國(guó)務(wù)院備案。b省級(jí)政府規(guī)章報(bào)國(guó)務(wù)院和省級(jí)人大常備案。c設(shè)區(qū)市政府規(guī)章報(bào)國(guó)務(wù)院、省級(jí)人大常、省級(jí)政府、市級(jí)人大常備案。

011.具體行政行為

（一）1.特征：

（1）法律性，區(qū)別于行政事實(shí)行為：行政指導(dǎo)、行政調(diào)解、準(zhǔn)備和程序行為、暴力侵權(quán)行為。

（2）特定性，區(qū)別于抽象行政行為。注意：不要被行政行為的名稱所迷惑，通知、辦法、會(huì)議紀(jì)要，也往往是具體行政行為。

（3）外部性，區(qū)別于內(nèi)部行政行為。內(nèi)部行政行為包括：人事處理、公文來(lái)往、職權(quán)調(diào)整。

（4）職權(quán)性，區(qū)別于刑事行為。注意區(qū)分假的刑事行為，關(guān)鍵點(diǎn)在于，公安機(jī)關(guān)的刑事偵查活動(dòng)對(duì)公民的財(cái)產(chǎn)權(quán)沒有處分性，而具體行政行為有處分性。

（5）單方性，區(qū)別于行政協(xié)議。但是行政協(xié)議也可以申請(qǐng)復(fù)議，提起行政訴訟。2.成立和生效：

（1）成立，一個(gè)具體行政行為的成立必須具備：主體、內(nèi)容和程序條件。

（2）生效，a一般情況下是一經(jīng)送達(dá)或者成立即生效。b還有附條件或者附期限生效的情形。

012.具體行政行為

（二）1.具體行政行為的效力

（1）拘束力，是一種推定的效力，即具體行政行為成立生效后對(duì)外產(chǎn)生的效力。a對(duì)行政相對(duì)人而言，應(yīng)當(dāng)遵守和履行。b對(duì)行政主體而言，應(yīng)當(dāng)穩(wěn)定可預(yù)期，不得隨意撤銷改變。c對(duì)第三機(jī)關(guān)，應(yīng)當(dāng)尊重該行政行為。

（2）確定力，即具體行政行為經(jīng)過(guò)復(fù)議訴訟等爭(zhēng)議程序之后，其效力被最終確定下來(lái)，具有不得再爭(zhēng)議，不得再改變的效力。

（3）執(zhí)行力，即具體行政行為生效后，其確定的法律效力需要當(dāng)事人履行，如果當(dāng)事人在法定的履行期之內(nèi)沒有履行義務(wù)，為了達(dá)到該履行效果，由行政機(jī)關(guān)或者法院通過(guò)實(shí)施強(qiáng)制行為而實(shí)現(xiàn)該行政行為確定的義務(wù)。其中，復(fù)議訴訟期間，具體行政行為一般并不停止執(zhí)行。

2.具體行政行為的無(wú)效、撤銷和廢止

（1）無(wú)效，具體行政行為重大明顯違法的為無(wú)效。無(wú)效行為不產(chǎn)生任何法律效力，當(dāng)事人可以拒絕履行，無(wú)須承擔(dān)法律責(zé)任。注意，新行政訴訟法規(guī)定，行政行為存在主體無(wú)資格或者無(wú)依據(jù)重大明顯違法情形，且原告請(qǐng)求法院判決確認(rèn)行政行為無(wú)效的，法院可以判決確認(rèn)無(wú)效。

（2）撤銷，具體行政行為一般違法予以撤銷。a構(gòu)成一般違法的情形有六：事實(shí)不清證據(jù)不足，法律依據(jù)違法，程序違法，超越職權(quán)，濫用職權(quán)，明顯不當(dāng)。注意，在行政訴訟中，一般行政行為的明顯不當(dāng)判決撤銷，行政處罰的明顯不當(dāng)判決變更。b撤銷的后果：撤銷具有溯及力，視為該行政行為自始無(wú)效，所以應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀。但是，行政行為在被撤銷之前依然有效，當(dāng)事人必須履行，否則行政機(jī)關(guān)可以強(qiáng)制執(zhí)行。因?yàn)槌蜂N導(dǎo)致當(dāng)事人合法權(quán)益遭受損害的，應(yīng)當(dāng)予以賠償。

（3）廢止，具體行政行為作出時(shí)合法，但是因?yàn)榭陀^情勢(shì)發(fā)生變化，無(wú)法繼續(xù)合法存在，予以廢止。a廢止情形有三：法律、法規(guī)、規(guī)章依據(jù)被修訂或者廢除。客觀情形發(fā)生重大變化。行政行為目的實(shí)現(xiàn)。b廢止的后果：廢止之后行為不再存在，但是廢止之前已經(jīng)產(chǎn)生的法律效力繼續(xù)受法律保護(hù)。當(dāng)事人已經(jīng)獲得的權(quán)益不需要返還，但是為此付出的義務(wù)也不得要求補(bǔ)償。廢止導(dǎo)致當(dāng)事人信賴?yán)鎿p害的，予以補(bǔ)償。

013.行政許可

（一）1.行政許可的設(shè)定和規(guī)定

（1）非經(jīng)常性許可的設(shè)定必要時(shí)，國(guó)務(wù)院決定可以設(shè)定非經(jīng)常性許可。省政府規(guī)章可以設(shè)定1年以內(nèi)的許可。非經(jīng)常性許可，實(shí)施之后，或廢或轉(zhuǎn)。

（2）規(guī)定權(quán)，法規(guī)、規(guī)章對(duì)上位法已經(jīng)設(shè)定的許可可以具體規(guī)定，但是不得增設(shè)許可。（3）地方立法中許可設(shè)定的禁止，a國(guó)家統(tǒng)一的；b企業(yè)登記及其前置的許可；c限制外地商品、服務(wù)進(jìn)入本地的。

2.行政許可的實(shí)施主體

（1）授權(quán)實(shí)施，a依據(jù)：法律、法規(guī)；b對(duì)象：管理公共事務(wù)的組織（含事業(yè)、企業(yè)、社會(huì)團(tuán)體）；c名義：自己；d責(zé)任：自己（包括當(dāng)被申請(qǐng)人、被告、賠償義務(wù)機(jī)關(guān)）。

（2）委托實(shí)施，a依據(jù)：法律、法規(guī)、規(guī)章；b對(duì)象：行政機(jī)關(guān)（行政處罰還可以委托具備條件的管理公共事務(wù)的組織）；c名義：委托機(jī)關(guān)；d責(zé)任：委托機(jī)關(guān)；e公告：應(yīng)當(dāng)公告（行政處罰委托無(wú)須公告）；轉(zhuǎn)委托：不得轉(zhuǎn)委托。

（3）實(shí)質(zhì)集中，國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，省級(jí)政府決定，一個(gè)機(jī)關(guān)行使多個(gè)機(jī)關(guān)行政許可職權(quán)。（4）程序集中，a一個(gè)機(jī)關(guān)內(nèi)部多個(gè)機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一受理統(tǒng)一送達(dá)。b一級(jí)政府的多個(gè)職能部門，可以統(tǒng)一受理統(tǒng)一送達(dá)。

014.行政許可

（二）1.行政許可的程序

（1）申請(qǐng)，a必須書面。b有數(shù)量限制的，按照受理申請(qǐng)的先后順序。

（2）受理，申請(qǐng)材料不齊的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)或5日內(nèi)一次性告知補(bǔ)正全部材料，逾期不告知，視為接收材料時(shí)已經(jīng)受理。

（3）審查，實(shí)質(zhì)審查2人以上。下級(jí)審核報(bào)上級(jí)審批的，只需一份材料，下級(jí)20日審核。

（4）聽證，a可依職權(quán)可依申請(qǐng)。b聽證免費(fèi)。c聽證公開。d5日內(nèi)申請(qǐng)，20日內(nèi)組織，7日前通知，必要時(shí)公告。e實(shí)體回避和程序回避。d案卷排他，根據(jù)聽證筆錄作出行政許可決定。

（5）a準(zhǔn)予許可應(yīng)當(dāng)公開。b地方立法設(shè)定的許可只能在本轄區(qū)內(nèi)生效。（6）延續(xù)：30日前申請(qǐng)（法律法規(guī)規(guī)章另有規(guī)定除外），許可機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在有效期屆滿前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決定，逾期未作出決定的視為準(zhǔn)予延續(xù)。

2.行政許可的監(jiān)督

（1）撤回，合法的行政許可因?yàn)榉煞ㄒ?guī)依據(jù)修改廢止或者目的實(shí)現(xiàn)，可由行政許可機(jī)關(guān)撤回，由此給當(dāng)事人信賴?yán)鎿p失的，應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償。

（2）撤銷，a撤不撤，被許可人違法，應(yīng)當(dāng)撤；機(jī)關(guān)違法，被許可人不違法，且不損害公共利益及他人利益的，可以不予撤銷。b誰(shuí)來(lái)撤，許可機(jī)關(guān)、上級(jí)機(jī)關(guān)以及被越權(quán)的法定許可機(jī)關(guān)。c賠不賠，被許可人違法，不賠；被許可人不違法，而機(jī)關(guān)違法，并完成當(dāng)事人合法權(quán)益損害的，予以賠償。d后遺癥，被許可人采賄賂或欺詐方式獲得許可，予以撤銷，許可涉及公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全的，3年不得再次申請(qǐng)。（既遂3年）申請(qǐng)人欺騙未成功，予以處罰，許可涉及公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全的，1年不得再次申請(qǐng)。（未遂1年）

（3）注銷，下列原因?qū)е略S可不存在或者無(wú)法繼續(xù)的，應(yīng)當(dāng)予以注銷：a有效期屆滿未延續(xù)；特定許可公民死亡；法人終止；許可被撤銷、撤回或吊銷；不可抗力導(dǎo)致許可無(wú)法繼續(xù)實(shí)施。

015.行政處罰

（一）1.行政處罰的種類與設(shè)定

（1）種類，警告、罰款、沒收、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷執(zhí)照、許可證、行政拘留。（法律、行政法規(guī)可以創(chuàng)設(shè)新的行政處罰種類）

（2）設(shè)定，法律設(shè)定所有的種類；行政法規(guī)設(shè)定除了限制人身自由之外的處罰；地方性法規(guī)設(shè)定除了限制人身自由和吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之外的處罰；部門規(guī)章設(shè)定警告和罰款，罰款數(shù)額由國(guó)務(wù)院決定；地方政府規(guī)章設(shè)定警告和罰款，罰款數(shù)額由省級(jí)人大常委會(huì)決定。

2.行政處罰的集中實(shí)施

國(guó)務(wù)院決定或者國(guó)務(wù)院授權(quán)省級(jí)政府決定，一個(gè)機(jī)關(guān)實(shí)施多個(gè)機(jī)關(guān)的行政處罰權(quán)。3.行政處罰的適用

（1）不予處罰：違法行為輕微，及時(shí)糾正，沒有危害后果的。

（2）刑罰折抵：a行政拘留折抵拘役、有期徒刑，一日折抵一日。b罰款折抵罰金。（3）一事不再罰：一個(gè)違法行為不得進(jìn)行兩次罰款。（4）行政行為不成立：未告知、未聽取。（5）處罰時(shí)效：一般是2年，治安處罰是6個(gè)月。一次性行為從行為發(fā)生之日起計(jì)算；連續(xù)繼續(xù)行為從行為終了之日起計(jì)算；違法后果一直持續(xù)的，可以予以處罰。

016.行政處罰

（二）行政處罰程序（1）一般程序

a調(diào)查，兩人以上。證據(jù)可能滅失或難以取得，經(jīng)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以對(duì)證據(jù)登記保存，期限為7天。《行政處罰告知書》

b決定，決定書正文包括：事實(shí)、法律、結(jié)果、執(zhí)行、救濟(jì)。c送達(dá)，能當(dāng)場(chǎng)的當(dāng)場(chǎng)送達(dá)，當(dāng)事人不在場(chǎng)的，7日內(nèi)送達(dá)。（2）簡(jiǎn)易程序（當(dāng)場(chǎng)程序）

a適用情形，警告或?qū)?0元以下（治安管理處罰為200元），對(duì)企業(yè)1000元以下罰款。

b程序，當(dāng)場(chǎng)：出示執(zhí)法證件，調(diào)查取證，告知事實(shí)理由，聽取陳述申辯，制作處罰決定書，送達(dá)處罰決定書。

c備案，返回機(jī)關(guān)后，予以備案。（3）聽證程序

a依申請(qǐng)，應(yīng)該告知當(dāng)事人有權(quán)申請(qǐng)聽證的情形：責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照或許可證、較大數(shù)額罰款（治安管理處罰是2000元以上）。

b期限，3期內(nèi)申請(qǐng)。7日前告知時(shí)間地點(diǎn)。

c回避、委托代理人、參照聽證筆錄作出行政處罰決定。（4）執(zhí)行程序

a當(dāng)事人15日內(nèi)到指定的銀行繳納罰款，逾期不交的，每日加收3％滯納金。b當(dāng)場(chǎng)收繳罰款：錢太少（一般20，治安管理處罰50，當(dāng)事人無(wú)異議的）；流動(dòng)人口；交通不便且當(dāng)事人主動(dòng)提出的。

c收據(jù)，省級(jí)財(cái)政部門統(tǒng)一制作的罰款收據(jù)，否則當(dāng)事人有權(quán)拒絕。

d當(dāng)場(chǎng)收繳的罰款，執(zhí)法人員2日內(nèi)交到行政機(jī)關(guān)，行政機(jī)關(guān)2日內(nèi)交到銀行。

e原則上罰執(zhí)分離，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)法院執(zhí)行；例外，公安、國(guó)安、稅務(wù)、海關(guān)和縣級(jí)以上人民政府，罰執(zhí)合一。

017.治安管理處罰法

1.傳喚

（1）對(duì)象，違法行為人。對(duì)知情人、證人用通知。

（2）程序，經(jīng)辦案部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，使用傳喚證，現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)的，可以出示工作證件傳喚，但要在詢問(wèn)筆錄中注明。

（3）詢問(wèn)，一般8小時(shí)內(nèi)，復(fù)雜的24小時(shí)內(nèi)。當(dāng)場(chǎng)或事后立即通知家屬。2.檢查

（1）2人以上。a工作證+公安局開具的證明文件；b卻有必要的，工作證；c住所，必須工作證+證明文件。

（2）檢查筆錄由被檢查人或見證人簽名或者蓋章，警察簽名。被檢查人拒絕簽名的，應(yīng)當(dāng)予以注明。

3.調(diào)解

（1）條件，民間糾紛引起的打架斗毆?dú)p財(cái)物，情節(jié)較輕的，可以調(diào)解處理。（2）調(diào)解成功了，不予處罰，調(diào)解不成，或者調(diào)解成了不履行的，予以處罰。（3）調(diào)解不得行政復(fù)議或行政訴訟，但是對(duì)侵權(quán)行為，可以提起民事訴訟。4.行政拘留

（1）一個(gè)違法行為，15日內(nèi)；多個(gè)違法行為，分別決定合并執(zhí)行，不得超過(guò)20日。執(zhí)行場(chǎng)所：拘留所。

（2）不執(zhí)行：a14到16；b16到18初次違反治安管理；c超過(guò)70；d懷孕或者哺育不滿1周歲嬰兒的婦女。作出拘留決定，只是不送到拘留所執(zhí)行。

（3）暫緩執(zhí)行，a條件：復(fù)議訴訟（不服）；申請(qǐng)暫緩執(zhí)行；審查社會(huì)危害性；自己或近親屬提出擔(dān)保人，或者繳納每日200元的保證金。b擔(dān)保人條件，一無(wú)四有。無(wú)牽連，有自由，有戶口，有住所，有能力。c保證金退還，拘留被撤銷或者不逃避執(zhí)行就還。

018.行政強(qiáng)制法

（一）1.行政強(qiáng)制措施

（1）實(shí)施主體：a行政機(jī)關(guān)；b法律、行政法規(guī)授權(quán)的組織。

（2）種類：a人身自由類，傳喚、扣留、盤問(wèn)、拘禁等。b財(cái)產(chǎn)類，查封、扣押、凍結(jié)。（3）特征：強(qiáng)制性、物理性、臨時(shí)性、使用權(quán)。

（4）設(shè)定：a法律設(shè)定所有種類，保留限制人身自由和凍結(jié)。b行政法規(guī)設(shè)定除了限制人身自由和凍結(jié)之外的。c地方性法規(guī)設(shè)定查封和扣押。d規(guī)章不得設(shè)定行政強(qiáng)制措施。

（5）一般程序：a內(nèi)部程序，工作人員向機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告，負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)后確定實(shí)施人員。注意，情況緊急的，工作人員當(dāng)場(chǎng)實(shí)施，24小時(shí)內(nèi)補(bǔ)辦報(bào)批手續(xù)（人身自由的立即補(bǔ)辦）。b外部程序，2人以上實(shí)施→通知當(dāng)事人到場(chǎng)，告知事實(shí)理由（當(dāng)事人無(wú)理由不到的，應(yīng)當(dāng)邀請(qǐng)見證人）→聽取陳述申辯→實(shí)施→現(xiàn)場(chǎng)筆錄。

（6）查封扣押：a對(duì)象三不得：無(wú)關(guān)不得；生活必需品不得；重復(fù)不得。b三個(gè)文書：現(xiàn)場(chǎng)筆錄；決定書；清單（一式兩份）。c期限：30日，經(jīng)批準(zhǔn)延長(zhǎng)30日。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。三檢（免費(fèi)）和鑒定時(shí)間另算。d保管：機(jī)關(guān)自行或者委托第三人保管，免費(fèi)。e解除情形：無(wú)關(guān)、當(dāng)事人行為合法、已經(jīng)處理、期限屆滿。f退還：解除后立即退還財(cái)物。鮮活或不易保管物品已經(jīng)拍賣變賣的，支付所得價(jià)款。變賣明顯低于財(cái)物價(jià)值的，應(yīng)當(dāng)支付補(bǔ)償金。

（7）凍結(jié)：a期限：30日，經(jīng)批準(zhǔn)延長(zhǎng)30日。法律另有規(guī)定的除外。b程序：機(jī)關(guān)通知金融機(jī)構(gòu)，金融機(jī)構(gòu)審查后立即實(shí)施凍結(jié)，3日內(nèi)機(jī)關(guān)向當(dāng)事人送達(dá)凍結(jié)決定書。

019.行政強(qiáng)制法

（二）行政強(qiáng)制執(zhí)行

（一）1.主體：二元制（1）原則上，罰執(zhí)分離，行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。但是，如果滿足下列四個(gè)條件，沒有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)也可以自己執(zhí)行：a在調(diào)查中先實(shí)施查封、扣押；b金錢給付類處理；c當(dāng)事人三不主義（不復(fù)議不訴訟催告不履行）；d只能拍賣。

（2）個(gè)別機(jī)關(guān)實(shí)行罰執(zhí)合一，公安、稅務(wù)、海關(guān)、國(guó)安、縣級(jí)以上政府。其中，稅務(wù)和海關(guān)，既可以自己執(zhí)行，也可以申請(qǐng)法院執(zhí)行。

2.設(shè)定：只有法律有權(quán)設(shè)定行政強(qiáng)制執(zhí)行，其他立法文件均不得設(shè)定。

3.種類：a間接強(qiáng)制執(zhí)行：代履行和執(zhí)行罰。b直接強(qiáng)制執(zhí)行：拍賣、變賣、劃撥、恢復(fù)原狀等。

4.特征：強(qiáng)制性、物理性、替代性、依附性、懲罰性、終局性、所有權(quán)。5.自行執(zhí)行程序

（1）催告：a書面；b不需要催告：立即實(shí)施代履行和執(zhí)行罰；c在催告期間，對(duì)有證據(jù)證明有轉(zhuǎn)移或者隱匿財(cái)物跡象的，行政機(jī)關(guān)可以作出立即強(qiáng)制執(zhí)行決定。

（2）a中止：無(wú)能力；第三人有異議，并提出證據(jù)；不中止將造成不可彌補(bǔ)的損害。b終結(jié)：公民死亡無(wú)財(cái)產(chǎn)；法人終止無(wú)財(cái)產(chǎn)；標(biāo)的物消失；決定被撤銷。c中終轉(zhuǎn)化：無(wú)能力；無(wú)明顯社會(huì)危害；滿3年。

（3）執(zhí)行回轉(zhuǎn)：已經(jīng)執(zhí)行完成，但執(zhí)行依據(jù)被撤銷，故全部或者部分返還執(zhí)行財(cái)產(chǎn)。（4）執(zhí)行和解：a在不危害公共利益的前提下，執(zhí)行機(jī)關(guān)與被執(zhí)行人達(dá)成和解協(xié)議。b可以約定分階段履行；當(dāng)事人采取補(bǔ)救措施的，可以減免加處的罰款或者滯納金。c當(dāng)事人不履行執(zhí)行協(xié)議的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)恢復(fù)強(qiáng)制執(zhí)行。

（5）文明執(zhí)法：a不得夜間或法定節(jié)假日?qǐng)?zhí)行。b對(duì)居民生活不得采取停止供水、供電、供熱、供燃?xì)獾确绞狡仁巩?dāng)事人履行相關(guān)行政決定。注意：對(duì)企業(yè)生產(chǎn)可以。

020.行政強(qiáng)制法

（三）行政強(qiáng)制執(zhí)行

（二）1.金錢給付類義務(wù)執(zhí)行 以行政處罰為例，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)自行履行，逾期不履行的，每日3％加處罰款，執(zhí)行罰數(shù)額不得超過(guò)本數(shù)。加處罰款30日當(dāng)事人仍然不履行的，行政機(jī)關(guān)予以催告，經(jīng)催告仍不履行的，有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的機(jī)關(guān)自行執(zhí)行，沒有執(zhí)行權(quán)的機(jī)關(guān)申請(qǐng)法院執(zhí)行。

2.代履行

（1）主體：行政機(jī)關(guān)或委托的無(wú)利害關(guān)系的第三人。

（2）程序：簽定代履行委托合同→送達(dá)代履行決定書→3日前催告→代為履行義務(wù)→委托履行的，派員到場(chǎng)監(jiān)督→制作法律文書。

（3）費(fèi)用：原則上當(dāng)事人承擔(dān)，法律另有規(guī)定的除外。4.法院非訴執(zhí)行

（1）申請(qǐng)前提：a當(dāng)事人三不主義；b經(jīng)催告10日內(nèi)不履行。

（2）申請(qǐng)期限：6個(gè)月+3個(gè)月。申請(qǐng)免費(fèi)。立即執(zhí)行，經(jīng)院長(zhǎng)批準(zhǔn)5日內(nèi)執(zhí)行。（3）申請(qǐng)文件：申請(qǐng)書、決定書、理由依據(jù)、當(dāng)事人意見、催告情況、標(biāo)的物情況。（4）管轄法院：a級(jí)別管轄：申請(qǐng)機(jī)關(guān)當(dāng)被告時(shí)的管轄法院。b地域管轄：申請(qǐng)機(jī)關(guān)所在地法院。不動(dòng)產(chǎn)案件，由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院管轄。

（5）不予受理：申請(qǐng)機(jī)關(guān)15日內(nèi)向上一級(jí)法院申請(qǐng)復(fù)議，上一級(jí)法院15日內(nèi)作出是否受理的裁定。

（6）書面審查：沒有問(wèn)題的，7日內(nèi)作出予以執(zhí)行的裁定。

（7）實(shí)質(zhì)審查：書面審查發(fā)現(xiàn)明顯違法的，聽取雙方意見，30日內(nèi)作出是否執(zhí)行的裁定。裁定予以執(zhí)行的，由當(dāng)事人承擔(dān)執(zhí)行費(fèi)，裁定不予執(zhí)行的，申請(qǐng)機(jī)關(guān)15日內(nèi)向上一級(jí)法院復(fù)議，上一級(jí)法院30日內(nèi)作出是否執(zhí)行的裁定。

021-024.第一部分 《行政訴訟法》新司法解釋重要考點(diǎn)總結(jié)

1.規(guī)范立案程序。

起訴應(yīng)書面、困難可口頭、有訴必接收、有案必登記、立案需當(dāng)場(chǎng)、判定7日內(nèi)、憑證要書面、欠缺應(yīng)指釋、補(bǔ)正一次告、上述做不到、投訴找上級(jí)、責(zé)令加改正、處分直接人。

2.明確訴訟請(qǐng)求。

“具體的訴訟請(qǐng)求”是指：

（1）請(qǐng)求判決撤銷或者變更行政行為；

（2）請(qǐng)求判決行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)或者給付義務(wù)；（3）請(qǐng)求判決確認(rèn)行政行為違法；（4）請(qǐng)求判決確認(rèn)行政行為無(wú)效;（5）請(qǐng)求判決行政機(jī)關(guān)予以賠償或者補(bǔ)償；（6）請(qǐng)求解決行政協(xié)議爭(zhēng)議；

（7）請(qǐng)求一并審查規(guī)章以下規(guī)范性文件；（8）請(qǐng)求一并解決相關(guān)民事爭(zhēng)議；

3.裁定駁回起訴。

（1）原告或被告不適格、沒有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)根據(jù)、不屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。（2）超過(guò)法定起訴期限且無(wú)正當(dāng)理由的；（3）錯(cuò)列被告且拒絕變更的；

（4）未按照法律規(guī)定由法定代理人、指定代理人、代表人為訴訟行為的；（5）未按照法律、法規(guī)規(guī)定先向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議的；（6）重復(fù)起訴的；

（7）撤回起訴后無(wú)正當(dāng)理由再行起訴的；

（8）行政行為對(duì)其合法權(quán)益明顯不產(chǎn)生實(shí)際影響的；（9）訴訟標(biāo)的已為生效裁判所羈束的；

人民法院經(jīng)過(guò)閱卷、調(diào)查和詢問(wèn)當(dāng)事人，認(rèn)為不需要開庭審理的，可以逕行裁定駁回起訴。

4.依法應(yīng)訴。

行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人（正副職）應(yīng)出庭應(yīng)訴，可以另行委托一至二名訴訟代理人。機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人不能出庭的，應(yīng)當(dāng)委托相應(yīng)的工作人員出庭。

5.復(fù)議維持和復(fù)議改變

（1）復(fù)議維持，不僅包括對(duì)作為的維持，也包括在申請(qǐng)人就原機(jī)關(guān)不作為而申請(qǐng)行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)駁回復(fù)議申請(qǐng)或者復(fù)議請(qǐng)求的情形，但以復(fù)議申請(qǐng)不符合受理?xiàng)l件為由駁回的，視為復(fù)議機(jī)關(guān)不作為。

（2）復(fù)議改變，僅指復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨榈奶幚斫Y(jié)果。復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)袨橐罁?jù)的主要事實(shí)以及改變法律依據(jù)對(duì)定性產(chǎn)生影響都不叫改變。

6.復(fù)議維持共同告。漏加列：復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告。原告只起訴作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)或者復(fù)議機(jī)關(guān)的，法院應(yīng)當(dāng)告知原告追加被告。原告不同意追加的，法院應(yīng)當(dāng)將另一機(jī)關(guān)列為共同被告。

7.“父隨子”。

作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)為共同被告的，以作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)確定案件的級(jí)別管轄。

8.共同舉證。

復(fù)議維持的，法院應(yīng)當(dāng)在審查原行為合法性的同時(shí)，一并審查復(fù)議程序的合法性。原機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)原行為合法性共同承擔(dān)舉證責(zé)任，可以由其中一個(gè)機(jī)關(guān)實(shí)施舉證行為。復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)復(fù)議程序的合法性承擔(dān)舉證責(zé)任。

9.復(fù)議維持共同告的裁判。

（1）法院對(duì)原行為和復(fù)議決定應(yīng)當(dāng)：一并審理，一并裁判。

（2）原行為作為違法：法院判決撤銷原行為和復(fù)議決定的，可判決原機(jī)關(guān)重新作出行為。

（3）原行為不作為違法：法院判決原機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)或者給付義務(wù)的，應(yīng)同時(shí)判決撤銷復(fù)議決定。

（4）原行為合法、復(fù)議決定違反法定程序的，應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)復(fù)議決定違法，同時(shí)判決駁回原告針對(duì)原行為的訴訟請(qǐng)求。（5）賠償責(zé)任：分別賠償。原行為被撤銷、確認(rèn)違法或者無(wú)效，給原告造成損失的，應(yīng)當(dāng)由作出原機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任；因復(fù)議程序違法給原告造成損失的，由復(fù)議機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任。

總結(jié)：改變結(jié)果才算改、事實(shí)法條都不算、駁回申請(qǐng)算維持、駁回受理算改變、復(fù)議維持共同告、遺漏通知追加告、拒絕追加列被告、級(jí)別管轄看原機(jī)、兩個(gè)行為一并審、原行為要雙方證、復(fù)議程序自己證、兩個(gè)行為分別判、原機(jī)履行撤銷復(fù)、誰(shuí)的責(zé)任誰(shuí)賠償。

10.行政協(xié)議。

（1）含義：行政協(xié)議，是指行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)公共利益或者行政管理目標(biāo)，在法定職責(zé)范圍內(nèi)，與公民、法人或者其他組織協(xié)商訂立的具有行政法上權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議。例如：政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議、土地房屋等征收征用補(bǔ)償協(xié)議等。

（2）兩分法，行政歸行政，民事歸民事。在起訴期限、費(fèi)用和法律依據(jù)方面存在區(qū)別。（3）判決：

第一，原告主張被告不依法或未按約履行協(xié)議或者單方變更、解除協(xié)議違法，理由成立的：a)法院可以根據(jù)原告的請(qǐng)求判決確認(rèn)協(xié)議有效、判決被告繼續(xù)履行協(xié)議，并明確繼續(xù)履行的具體內(nèi)容；b)被告無(wú)法繼續(xù)履行或者繼續(xù)履行已無(wú)實(shí)際意義的，判決被告采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；c)給原告造成損失的，判決被告予以賠償。

第二，原告請(qǐng)求解除協(xié)議或者確認(rèn)協(xié)議無(wú)效，理由成立的，判決解除協(xié)議或者確認(rèn)協(xié)議無(wú)效，并根據(jù)合同法等相關(guān)法律規(guī)定作出處理。

第三，被告因公共利益需要或者其他法定理由單方變更、解除協(xié)議，給原告造成損失的，判決被告予以補(bǔ)償。

11.行政附帶民事。

許、登、兩征和裁決、行政附帶民事審、當(dāng)事人需提申請(qǐng)、一般應(yīng)當(dāng)開庭前、正當(dāng)理由調(diào)查時(shí)、民事爭(zhēng)議單立案、裁決案件可一并、同一審判組織審、行政民事分開判、上訴可以二選

一、未上訴的先生效、一審法院全上交、二審認(rèn)定有問(wèn)題、啟動(dòng)程序來(lái)再審。

12.附帶審查部分抽象行政行為。

規(guī)范文件附帶審、一般應(yīng)當(dāng)開庭前、正當(dāng)理由調(diào)查時(shí)、文件審查合法性、違法不得作依據(jù)、建議提給制定者、同時(shí)抄送上一級(jí)。

13.不作為的判決類型

（1）不作為違法的，一般作出履行判決；尚需被告調(diào)查或者裁量的，應(yīng)當(dāng)判決被告針對(duì)原告的請(qǐng)求重新作出處理。

（2）給付判決：原告申請(qǐng)被告依法履行支付撫恤金、最低生活保障待遇或者社會(huì)保險(xiǎn)待遇等給付義務(wù)的理由成立，被告依法負(fù)有給付義務(wù)而拒絕或者拖延履行義務(wù)且無(wú)正當(dāng)理由的，法院可以判決被告在一定期限內(nèi)履行相應(yīng)的給付義務(wù)。

14.新舊法的銜接。（1）起訴期限：

①在舊法中開始，在舊法中結(jié)束。3個(gè)月。

②在舊法中開始，在新法中結(jié)束。6個(gè)月。如2月2日起訴期限開始起算，則依舊法到5月2日結(jié)束，但是此時(shí)新法生效，故得以順延為6個(gè)月的起訴期限，即到8月2日結(jié)束。

（2）審理程序： ①在舊法中開始，以舊法規(guī)定審理。②在新法中開始，以新法規(guī)定審理。（3）審判監(jiān)督：

裁判在舊法中生效，再審程序在新法中啟動(dòng)，適用新法再審。

第二部分

練習(xí)題

（答案在第三部分）

1.關(guān)于行政訴訟被告，下列說(shuō)法正確的是：

A.甲毆打乙，縣公安局由此對(duì)甲罰款2000元，甲不服，向市局申請(qǐng)行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)改變了處罰依據(jù)的法條，并對(duì)甲行為的定性產(chǎn)生了影響，最終作出維持的復(fù)議決定，甲仍不服而起訴，則應(yīng)當(dāng)以縣公安局為被告

B.甲毆打乙，縣公安局由此對(duì)甲罰款2000元，甲不服，向市局申請(qǐng)行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)作出將罰款變更為1000元的復(fù)議決定，甲仍不服而起訴，則應(yīng)當(dāng)以市局為被告

C.甲毆打乙，縣公安局由此對(duì)甲罰款2000元，甲不服，向市局申請(qǐng)行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)受理申請(qǐng)之后不予答復(fù)，甲不服，則應(yīng)當(dāng)以市局為被告

D.縣公安局、縣文化局和縣工商局聯(lián)合檢查共同執(zhí)法，對(duì)丙音響商店作出吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行政處罰決定，該店不服而起訴，則應(yīng)當(dāng)以三局為共同被告

2.縣政府作出決定征收村民甲承包經(jīng)營(yíng)的集體土地，甲對(duì)征收決定不服，向市中院提起行政訴訟，下列說(shuō)法正確的是：

A．甲必須向法院遞交起訴狀，并按照被告人數(shù)提出副本

B．如果市中院對(duì)本案當(dāng)場(chǎng)不能判定是否符合起訴條件，應(yīng)當(dāng)接收起訴狀，并向甲出具注明收到日期的書面憑證，在7日內(nèi)決定是否立案

C．如果市中院發(fā)現(xiàn)甲的起訴狀內(nèi)容欠缺或者有其他錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)給予指導(dǎo)和釋明，并兩次內(nèi)告知其需要補(bǔ)正的內(nèi)容

D．如果未經(jīng)指導(dǎo)和釋明即以起訴不符合條件為由不接收起訴狀，甲可以向省高院投訴，省高院應(yīng)當(dāng)責(zé)令改正，并對(duì)相關(guān)人員給予處分

E．如果市中院既不立案，又不作出不予立案裁定的，甲可以向省高院起訴，省高院認(rèn)為符合起訴條件的，必須自己立案、審理

3.關(guān)于行政訴訟的判決，下列說(shuō)法正確的是：

A．縣衛(wèi)計(jì)委以張某李某二人違法超生第二胎為由，向二人征收社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)15萬(wàn)元，二人不服起訴，法院經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)，衛(wèi)計(jì)委確定款額確有錯(cuò)誤，撫養(yǎng)費(fèi)應(yīng)當(dāng)為13.5萬(wàn)元，于是作出了變更判決

B．市政府與甲公司簽訂了跨海大橋的建設(shè)合同，就雙方的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了約定，甲公司按照合同約定投入5億元進(jìn)行前期準(zhǔn)備工作，此時(shí)，市政府單方面通知甲公司，因?yàn)槌鞘幸?guī)劃的調(diào)整，將跨海大橋改為海底隧道，于是撤回了該建設(shè)合同，甲公司向市政府申請(qǐng)行政補(bǔ)償遭到拒絕后向法院起訴，法院審理認(rèn)為被告依法應(yīng)當(dāng)進(jìn)行補(bǔ)償，于是判決給予補(bǔ)償

C．乙毆打丙，公安局由此對(duì)乙作出罰款500元的處罰決定，乙認(rèn)為處罰過(guò)重，起訴，丙認(rèn)為處罰過(guò)輕，起訴，法院經(jīng)過(guò)審理認(rèn)為依法應(yīng)當(dāng)對(duì)乙作出拘留10日的處罰，于是作出變更判決

D．市建設(shè)局作出一行政處罰決定被當(dāng)事人起訴，法院判決撤銷該處罰決定并責(zé)令被告重新作出行政行為，市建設(shè)局以同一事實(shí)和理由作出了與原行政處罰決定相同的行為

4.縣國(guó)稅局向甲公司征收稅款5萬(wàn)元，甲公司不服向市國(guó)稅局申請(qǐng)行政復(fù)議，市局經(jīng)審理決定駁回甲公司的復(fù)議申請(qǐng)，甲不服向法院提起訴訟。關(guān)于本案，下列說(shuō)法正確的是

A.甲公司應(yīng)當(dāng)以縣國(guó)稅為被告

B.被告國(guó)稅局既可以由正局長(zhǎng)也可以由副局長(zhǎng)出庭應(yīng)訴 C.本案屬于復(fù)議改變情形

D.如果局長(zhǎng)出庭應(yīng)訴，只可以委托一名律師為訴訟代理人參加庭審

5.甲某日駕車闖進(jìn)了位于市中心的長(zhǎng)途汽車站，區(qū)公安分局以擾亂公共秩序?yàn)橛蓪?duì)其作出行政拘留15天的處罰，甲不服向區(qū)政府申請(qǐng)行政復(fù)議，區(qū)政府改變了本案的主要事實(shí)和法律依據(jù)，并將擾亂公共秩序變更為人身傷害，維持了15天行政拘留決定。甲仍然不服而起訴。下列說(shuō)法正確的是：

A.本案屬于復(fù)議改變

B.如果甲以區(qū)分局為被告提起訴訟，法院應(yīng)當(dāng)通知其追加區(qū)政府為共同被告，甲拒絕追加的，法院應(yīng)當(dāng)將區(qū)政府列為共同被告

C.本案的管轄法院為市中院

D.本案應(yīng)當(dāng)由區(qū)公安分局承擔(dān)證明行政拘留處罰決定合法的舉證責(zé)任

6.個(gè)體工商戶甲就縣工商局拒絕向其頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行為不服，向市工商局申請(qǐng)行政復(fù)議，市局駁回了甲的復(fù)議請(qǐng)求。甲不服而起訴。下列說(shuō)法正確的是：

A.本案中縣市兩級(jí)工商局為共同被告

B.本案中法院既要審查縣工商局行為的合法性，又要審查市局復(fù)議程序的合法性 C.如果法院判決責(zé)令縣局限期向甲頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，則應(yīng)當(dāng)判決撤銷市局的復(fù)議決定 D.如果經(jīng)法院審查認(rèn)為縣局行為合法，市局復(fù)議決定違反法定程序的，應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)復(fù)議決定違法，同時(shí)判決駁回甲關(guān)于縣局頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的訴訟請(qǐng)求。

7.村民甲與鄉(xiāng)政府簽訂征收土地補(bǔ)償協(xié)議，后對(duì)鄉(xiāng)政府的行為不服而起訴。下列說(shuō)法正確的是

A.甲對(duì)鄉(xiāng)政府單方解除土地征收補(bǔ)償協(xié)議不服起訴，則其應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)提起訴訟，對(duì)鄉(xiāng)政府未按照約定履行補(bǔ)償協(xié)議提起訴訟，則應(yīng)當(dāng)參照民事法律規(guī)范關(guān)于訴訟時(shí)效的規(guī)定

B.法院經(jīng)審理認(rèn)定鄉(xiāng)政府未按照約定履行補(bǔ)償協(xié)議違法，但是繼續(xù)履行無(wú)意義的，判決鄉(xiāng)政府采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；給甲造成損失的，判決鄉(xiāng)政府予以賠償

C.甲請(qǐng)求解除協(xié)議由成立的，法院應(yīng)當(dāng)判決解除協(xié)議，并根據(jù)合同法等相關(guān)法律規(guī)定作出處理

D.法院經(jīng)審理認(rèn)為鄉(xiāng)政府因公共利益需要單方解除協(xié)議，給甲造成損失的，應(yīng)當(dāng)判決鄉(xiāng)政府予以賠償

E.如果甲對(duì)鄉(xiāng)政府不依法履行協(xié)議提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)按照民事案件標(biāo)準(zhǔn)交納訴訟費(fèi)；對(duì)鄉(xiāng)政府單方解除協(xié)議提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)按照行政案件標(biāo)準(zhǔn)交納訴訟費(fèi)

8.村民王大錘和王二錘就同一塊林地發(fā)生爭(zhēng)議，雙方請(qǐng)求縣政府處理，縣政府裁決林地歸大錘所有，二錘不服向市政府申請(qǐng)行政復(fù)議，市政府依據(jù)省政府作出的一個(gè)規(guī)范性文件作出復(fù)議決定撤銷了縣政府裁決，大錘不服提起訴訟。關(guān)于行政附帶民事訴訟，下列說(shuō)法正確的是：

A.如果大錘二錘在訴訟中請(qǐng)求法院一并審理二人之間的林地民事爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)在開庭審理之前提出 B.如果大錘二錘在訴訟中請(qǐng)求法院一并審理二人之間的林地民事爭(zhēng)議，法院應(yīng)當(dāng)就民事爭(zhēng)議單獨(dú)立案，并由同一審判組織審理

C.如果大錘二錘請(qǐng)求法院一并審查復(fù)議決定依據(jù)的省政府規(guī)范性文件的合法性，應(yīng)當(dāng)在本案立案之后，作出裁判之前提出

D.本案中，法院應(yīng)當(dāng)就行政爭(zhēng)議和民事爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)分別裁判，如果大錘二錘僅就行政裁判提出上訴的，則民事裁判在上訴期滿后即發(fā)生法律效力

9.法學(xué)專業(yè)研究生畢業(yè)的王大錘在通過(guò)國(guó)家司法考試取得相關(guān)資格后，于2015年2月28日向市司法局申請(qǐng)律師執(zhí)業(yè)資格證書，市司法局受理之后不予答復(fù)，大錘不服于同年4月4日向區(qū)法院提起訴訟。下列說(shuō)法正確的是：

A．本案大錘的起訴期限應(yīng)當(dāng)是市司法局履行期限屆滿的6個(gè)月之內(nèi)

B．法院經(jīng)審理認(rèn)為市司法局無(wú)正當(dāng)理由逾期不予答復(fù)，但是否需要作出行為尚需其調(diào)查或者裁量的，應(yīng)當(dāng)判決市司法局針對(duì)大錘的請(qǐng)求重新作出處理

C．如果法院一審判決駁回大錘的訴訟請(qǐng)求，大錘發(fā)現(xiàn)審判人員審理該案件時(shí)有徇私舞弊行為的，其有權(quán)在判決生效后2年內(nèi)向市中院申請(qǐng)?jiān)賹?/p>

D．如果市中院駁回了大錘的再審申請(qǐng)，大錘可以向檢察院申請(qǐng)抗訴或者檢察建議

10.關(guān)于法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴的適用情形，下列說(shuō)法正確的是： A.甲對(duì)縣公安局的鄉(xiāng)派出所作出的行政拘留處罰決定不服，以該派出所為被告提起訴訟，并拒絕法院通知其變更被告的要求的

B.乙對(duì)區(qū)國(guó)稅局的補(bǔ)交稅款決定不服，向區(qū)法院提起訴訟的

C.丙在起訴縣政府的案件中撤回起訴后又就同一事實(shí)理由再次起訴的

D.丁法院在一起行政訴訟中經(jīng)過(guò)閱卷、調(diào)查和詢問(wèn)當(dāng)事人，認(rèn)為不需要開庭審理，于是逕行裁定駁回起訴

第三部分

兩高《關(guān)于辦理刑事賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》重要

考點(diǎn)列舉

1.明確“終止追究刑事責(zé)任”的情形。

（1）解除、撤銷取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住、拘留、逮捕措施后，辦案機(jī)關(guān)超過(guò)1年未移送起訴、作出不起訴決定或者撤銷案件的；

（2）取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住法定期限屆滿后，辦案機(jī)關(guān)超過(guò)1年未移送起訴、作出不起訴決定或者撤銷案件的；

（3）檢察院撤回起訴超過(guò)30日未作出不起訴決定的；

（4）法院決定按撤訴處理后超過(guò)30日，檢察院未作出不起訴決定的；

2.明確侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)的刑事賠償審查范圍。

（1）采取取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住、拘留或者逮捕措施，在解除、撤銷強(qiáng)制措施或者強(qiáng)制措施法定期限屆滿后超過(guò)1年未移送起訴、作出不起訴決定或者撤銷案件的；

（2）未采取取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住、拘留或者逮捕措施，立案后超過(guò)2年未移送起訴、作出不起訴決定或者撤銷案件的；

（3）檢察院撤回起訴超過(guò)30日未作出不起訴決定的；

（4）法院決定按撤訴處理后超過(guò)30日，檢察院未作出不起訴決定的；

3.厘清違法刑事拘留的賠償范圍和標(biāo)準(zhǔn)。

對(duì)公民采取刑事拘留措施后終止追究刑事責(zé)任，具有下列情形之一的，屬于違法刑事拘留：

（1）違反刑事訴訟法規(guī)定的條件采取拘留措施的；（2）違反刑事訴訟法規(guī)定的程序采取拘留措施的；

（3）依照刑事訴訟法規(guī)定的條件和程序?qū)癫扇【辛舸胧蔷辛魰r(shí)間超過(guò)刑事訴訟法規(guī)定的時(shí)限。

違法刑事拘留的人身自由賠償金自拘留之日起計(jì)算。

4.申請(qǐng)復(fù)議期限。

賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定，應(yīng)當(dāng)依法告知賠償請(qǐng)求人有權(quán)在30日內(nèi)向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的上一級(jí)機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)未依法告知，賠償請(qǐng)求人收到賠償決定之日起2年內(nèi)提出復(fù)議申請(qǐng)的，復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)受理。

5.受害的公民死亡時(shí)賠償資格轉(zhuǎn)移

受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)申請(qǐng)國(guó)家賠償。依法享有繼承權(quán)的同一順序繼承人有數(shù)人時(shí)，其中一人或者部分人作為賠償請(qǐng)求人申請(qǐng)國(guó)家賠償?shù)模暾?qǐng)效力及于全體。

賠償請(qǐng)求人為數(shù)人時(shí)，其中一人或者部分賠償請(qǐng)求人非經(jīng)全體同意，申請(qǐng)撤回或者放棄賠償請(qǐng)求，效力不及于未明確表示撤回申請(qǐng)或者放棄賠償請(qǐng)求的其他賠償請(qǐng)求人。

6.賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

看守所及其工作人員在行使職權(quán)時(shí)侵犯公民合法權(quán)益造成損害的，看守所的主管機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

對(duì)公民采取拘留措施后又采取逮捕措施，國(guó)家承擔(dān)賠償責(zé)任的，作出逮捕決定的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

7.賠償標(biāo)準(zhǔn)

（1）護(hù)理期限應(yīng)當(dāng)計(jì)算至公民恢復(fù)生活自理能力時(shí)止。公民因殘疾不能恢復(fù)生活自理能力的，可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護(hù)理期限，一般不超過(guò)20年。

（2）誤工減少收入的賠償根據(jù)受害公民的誤工時(shí)間和國(guó)家上年度職工日平均工資確定，最高為國(guó)家上年度職工年平均工資的5倍。

誤工時(shí)間根據(jù)公民接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定。公民因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時(shí)間可以計(jì)算至作為賠償依據(jù)的傷殘等級(jí)鑒定確定前1日。

（3）受害的公民全部喪失勞動(dòng)能力的，對(duì)其扶養(yǎng)的無(wú)勞動(dòng)能力人的生活費(fèi)發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)，參照作出賠償決定時(shí)被扶養(yǎng)人住所地所屬省級(jí)人民政府確定的最低生活保障標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。

能夠確定扶養(yǎng)年限的，生活費(fèi)可協(xié)商確定并一次性支付。不能確定扶養(yǎng)年限的，可按照20年上限確定扶養(yǎng)年限并一次性支付生活費(fèi)，被扶養(yǎng)人超過(guò)60周歲的，年齡每增加1歲，扶養(yǎng)年限減少1年；被扶養(yǎng)人年齡超過(guò)確定扶養(yǎng)年限的，被扶養(yǎng)人可逐年領(lǐng)取生活費(fèi)至死亡時(shí)止。

（4）返還執(zhí)行的罰款或者罰金、追繳或者沒收的金錢，解除凍結(jié)的匯款的，應(yīng)當(dāng)支付銀行同期存款利息，利率參照賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定時(shí)中國(guó)人民銀行公布的人民幣整存整取定期存款一年期基準(zhǔn)利率確定，不計(jì)算復(fù)利。復(fù)議機(jī)關(guān)或者人民法院賠償委員會(huì)改變?cè)r償決定，利率參照新作出決定時(shí)中國(guó)人民銀行公布的人民幣整存整取定期存款一年期基準(zhǔn)利率確定。

計(jì)息期間自侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)起算，至作出生效賠償決定時(shí)止；但在生效賠償決定作出前侵權(quán)行為停止的，計(jì)算至侵權(quán)行為停止時(shí)止。

被罰沒、追繳的資金屬于賠償請(qǐng)求人在金融機(jī)構(gòu)合法存款的，在存款合同存續(xù)期間，按照合同約定的利率計(jì)算利息。

（5）國(guó)家賠償法規(guī)定的上年度，是指賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定時(shí)的上一年度；復(fù)議機(jī)關(guān)或者人民法院賠償委員會(huì)改變?cè)r償決定，按照新作出決定時(shí)的上一年度國(guó)家職工平均工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算人身自由賠償金。

作出賠償決定、復(fù)議決定時(shí)國(guó)家上一年度職工平均工資尚未公布的，以已經(jīng)公布的最近年度職工平均工資為準(zhǔn)。

大綱解讀練習(xí)題答案解析

（一）1.關(guān)于行政訴訟被告，下列說(shuō)法正確的是：B A.甲毆打乙，縣公安局由此對(duì)甲罰款2000元，甲不服，向市局申請(qǐng)行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)改變了處罰依據(jù)的法條，并對(duì)甲行為的定性產(chǎn)生了影響，最終作出維持的復(fù)議決定，甲仍不服而起訴，則應(yīng)當(dāng)以縣公安局為被告

B.甲毆打乙，縣公安局由此對(duì)甲罰款2000元，甲不服，向市局申請(qǐng)行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)作出將罰款變更為1000元的復(fù)議決定，甲仍不服而起訴，則應(yīng)當(dāng)以市局為被告

C.甲毆打乙，縣公安局由此對(duì)甲罰款2000元，甲不服，向市局申請(qǐng)行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)受理申請(qǐng)之后不予答復(fù)，甲不服，則應(yīng)當(dāng)以市局為被告

D.縣公安局、縣文化局和縣工商局聯(lián)合檢查共同執(zhí)法，對(duì)丙音響商店作出吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行政處罰決定，該店不服而起訴，則應(yīng)當(dāng)以三局為共同被告

［答案］B ［考點(diǎn)］行政訴訟的被告

［解析］①根據(jù)《行政訴訟法》第26條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨榈模瑥?fù)議機(jī)關(guān)是被告。復(fù)議機(jī)關(guān)在法定期限內(nèi)未作出復(fù)議決定，公民、法人或者其他組織起訴原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告；起訴復(fù)議機(jī)關(guān)不作為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)作出同一行政行為的，共同作出行政行為的行政機(jī)關(guān)是共同被告。行政機(jī)關(guān)委托的組織所作的行政行為，委托的行政機(jī)關(guān)是被告。行政機(jī)關(guān)被撤銷或者職權(quán)變更的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)是被告。”《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第6條規(guī)定：“行政訴訟法第26條第2款規(guī)定的‘復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為’，包括復(fù)議機(jī)關(guān)駁回復(fù)議申請(qǐng)或者復(fù)議請(qǐng)求的情形，但以復(fù)議申請(qǐng)不符合受理?xiàng)l件為由駁回的除外。行政訴訟法第26條第2款規(guī)定的‘復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨椤侵笍?fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨榈奶幚斫Y(jié)果。”

可見，A選項(xiàng)中，復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定屬于復(fù)議維持，應(yīng)當(dāng)由縣公安局和市公安局為共同被告，故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。B選項(xiàng)中，復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定屬于復(fù)議改變，應(yīng)當(dāng)由復(fù)議機(jī)關(guān)市公安局為被告，故B選項(xiàng)正確。C選項(xiàng)中，復(fù)議機(jī)關(guān)不作為，當(dāng)事人既可以原機(jī)關(guān)為被告，也可以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告，故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。

②本案中，雖然縣公安局、縣文化局和縣工商局聯(lián)合檢查共同執(zhí)法，但是最終作出的是吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行政處罰決定，此為工商局的專屬行政處罰權(quán)。可見該行為與縣公安局和縣文化局無(wú)關(guān)，該店不服而起訴，應(yīng)當(dāng)以縣工商局為被告。故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

2.縣政府作出決定征收村民甲承包經(jīng)營(yíng)的集體土地，甲對(duì)征收決定不服，向市中院提起行政訴訟，下列說(shuō)法正確的是：BD A．甲必須向法院遞交起訴狀，并按照被告人數(shù)提出副本

B．如果市中院對(duì)本案當(dāng)場(chǎng)不能判定是否符合起訴條件，應(yīng)當(dāng)接收起訴狀，并向甲出具注明收到日期的書面憑證，在7日內(nèi)決定是否立案

C．如果市中院發(fā)現(xiàn)甲的起訴狀內(nèi)容欠缺或者有其他錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)給予指導(dǎo)和釋明，并兩次內(nèi)告知其需要補(bǔ)正的內(nèi)容

D．如果未經(jīng)指導(dǎo)和釋明即以起訴不符合條件為由不接收起訴狀，甲可以向省高院投訴，省高院應(yīng)當(dāng)責(zé)令改正，并對(duì)相關(guān)人員給予處分

E．如果市中院既不立案，又不作出不予立案裁定的，甲可以向省高院起訴，省高院認(rèn)為符合起訴條件的，必須自己立案、審理

［答案］BD ［考點(diǎn)］行政訴訟立案

［解析］①根據(jù)《行政訴訟法》第50條規(guī)定：“起訴應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交起訴狀，并按照被告人數(shù)提出副本。書寫起訴狀確有困難的，可以口頭起訴，由人民法院記入筆錄，出具注明日期的書面憑證，并告知對(duì)方當(dāng)事人。”故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。

②根據(jù)《行政訴訟法》第51條規(guī)定：“人民法院在接到起訴狀時(shí)對(duì)符合本法規(guī)定的起訴條件的，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浟浮?duì)當(dāng)場(chǎng)不能判定是否符合本法規(guī)定的起訴條件的，應(yīng)當(dāng)接收起訴狀，出具注明收到日期的書面憑證，并在7日內(nèi)決定是否立案。不符合起訴條件的，作出不予立案的裁定。裁定書應(yīng)當(dāng)載明不予立案的理由。原告對(duì)裁定不服的，可以提起上訴。起訴狀內(nèi)容欠缺或者有其他錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)給予指導(dǎo)和釋明，并一次性告知當(dāng)事人需要補(bǔ)正的內(nèi)容。不得未經(jīng)指導(dǎo)和釋明即以起訴不符合條件為由不接收起訴狀。對(duì)于不接收起訴狀、接收起訴狀后不出具書面憑證，以及不一次性告知當(dāng)事人需要補(bǔ)正的起訴狀內(nèi)容的，當(dāng)事人可以向上級(jí)人民法院投訴，上級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令改正，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。”故B選項(xiàng)正確，C選項(xiàng)錯(cuò)誤，D選項(xiàng)正確。

③根據(jù)《行政訴訟法》第52條規(guī)定：“人民法院既不立案，又不作出不予立案裁定的，當(dāng)事人可以向上一級(jí)人民法院起訴。上一級(jí)人民法院認(rèn)為符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)立案、審理，也可以指定其他下級(jí)人民法院立案、審理。”可見，如果市中院既不立案，又不作出不予立案裁定的，甲可以向省高院起訴，省高院認(rèn)為符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)立案、審理，也可以指定其他下級(jí)人民法院立案、審理。故E選項(xiàng)錯(cuò)誤。

3.關(guān)于行政訴訟的判決，下列說(shuō)法正確的是：ABC A．縣衛(wèi)計(jì)委以張某李某二人違法超生第二胎為由，向二人征收社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)15萬(wàn)元，二人不服起訴，法院經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)，衛(wèi)計(jì)委確定款額確有錯(cuò)誤，撫養(yǎng)費(fèi)應(yīng)當(dāng)為13.5萬(wàn)元，于是作出了變更判決

B．市政府與甲公司簽訂了跨海大橋的建設(shè)合同，就雙方的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了約定，甲公司按照合同約定投入5億元進(jìn)行前期準(zhǔn)備工作，此時(shí)，市政府單方面通知甲公司，因?yàn)槌鞘幸?guī)劃的調(diào)整，將跨海大橋改為海底隧道，于是撤回了該建設(shè)合同，甲公司向市政府申請(qǐng)行政補(bǔ)償遭到拒絕后向法院起訴，法院審理認(rèn)為被告依法應(yīng)當(dāng)進(jìn)行補(bǔ)償，于是判決給予補(bǔ)償

C．乙毆打丙，公安局由此對(duì)乙作出罰款500元的處罰決定，乙認(rèn)為處罰過(guò)重，起訴，丙認(rèn)為處罰過(guò)輕，起訴，法院經(jīng)過(guò)審理認(rèn)為依法應(yīng)當(dāng)對(duì)乙作出拘留10日的處罰，于是作出變更判決

D．市建設(shè)局作出一行政處罰決定被當(dāng)事人起訴，法院判決撤銷該處罰決定并責(zé)令被告重新作出行政行為，市建設(shè)局以同一事實(shí)和理由作出了與原行政處罰決定相同的行為 ［答案］ABC ［考點(diǎn)］行政訴訟的一審判決

［解析］①根據(jù)《行政訴訟法》第77條第1款規(guī)定：“行政處罰明顯不當(dāng)，或者其他行政行為涉及對(duì)款額的確定、認(rèn)定確有錯(cuò)誤的，人民法院可以判決變更。”故A選項(xiàng)正確。

②根據(jù)《行政訴訟法》第78條規(guī)定：“被告不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除本法第12條第1款第11項(xiàng)規(guī)定的協(xié)議的，人民法院判決被告承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等責(zé)任。被告變更、解除本法第12條第1款第11項(xiàng)規(guī)定的協(xié)議合法，但未依法給予補(bǔ)償?shù)模嗣穹ㄔ号袥Q給予補(bǔ)償。”《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第15條第1款規(guī)定：“原告主張被告不依法履行、未按照約定履行協(xié)議或者單方變更、解除協(xié)議違法，理由成立的，人民法院可以根據(jù)原告的訴訟請(qǐng)求判決確認(rèn)協(xié)議有效、判決被告繼續(xù)履行協(xié)議，并明確繼續(xù)履行的具體內(nèi)容；被告無(wú)法繼續(xù)履行或者繼續(xù)履行已無(wú)實(shí)際意義的，判決被告采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；給原告造成損失的，判決被告予以賠償。”故B選項(xiàng)正確。

③根據(jù)《行政訴訟法》第77條規(guī)定：“行政處罰明顯不當(dāng)，或者其他行政行為涉及對(duì)款額的確定、認(rèn)定確有錯(cuò)誤的，人民法院可以判決變更。人民法院判決變更，不得加重原告的義務(wù)或者減損原告的權(quán)益。但利害關(guān)系人同為原告，且訴訟請(qǐng)求相反的除外。”故C選項(xiàng)正確。

④根據(jù)《行政訴訟法》第71條規(guī)定：“人民法院判決被告重新作出行政行為的，被告不得以同一的事實(shí)和理由作出與原行政行為基本相同的行政行為。”故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

4.縣國(guó)稅局向甲公司征收稅款5萬(wàn)元，甲公司不服向市國(guó)稅局申請(qǐng)行政復(fù)議，市局經(jīng)審理決定駁回甲公司的復(fù)議申請(qǐng)，甲不服向法院提起訴訟。關(guān)于本案，下列說(shuō)法正確的是B A.甲公司應(yīng)當(dāng)以縣國(guó)稅為被告

B.被告國(guó)稅局既可以由正局長(zhǎng)也可以由副局長(zhǎng)出庭應(yīng)訴 C.本案屬于復(fù)議改變情形

D.如果局長(zhǎng)出庭應(yīng)訴，只可以委托一名律師為訴訟代理人參加庭審 ［答案］B ［考點(diǎn)］經(jīng)復(fù)議的行政訴訟

［解析］①根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第6條規(guī)定：“行政訴訟法第26條第2款規(guī)定的‘復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為’，包括復(fù)議機(jī)關(guān)駁回復(fù)議申請(qǐng)或者復(fù)議請(qǐng)求的情形，但以復(fù)議申請(qǐng)不符合受理?xiàng)l件為由駁回的除外。行政訴訟法第26條第2款規(guī)定的‘復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨椤侵笍?fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨榈奶幚斫Y(jié)果。”第7條規(guī)定：“復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告。??”可見，本案屬于復(fù)議維持，縣國(guó)稅局和市國(guó)稅局為共同被告。故AC選項(xiàng)錯(cuò)誤。

②根據(jù)《行政訴訟法》第3條第3款規(guī)定：“被訴行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)出庭應(yīng)訴。不能出庭的，應(yīng)當(dāng)委托行政機(jī)關(guān)相應(yīng)的工作人員出庭。”《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第5條規(guī)定：“行政訴訟法第3條第3款規(guī)定的‘行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人’，包括行政機(jī)關(guān)的正職和副職負(fù)責(zé)人。行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人出庭應(yīng)訴的，可以另行委托一至二名訴訟代理人。”故B選項(xiàng)正確，D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

5.甲某日駕車闖進(jìn)了位于市中心的長(zhǎng)途汽車站，區(qū)公安分局以擾亂公共秩序?yàn)橛蓪?duì)其作出行政拘留15天的處罰，甲不服向區(qū)政府申請(qǐng)行政復(fù)議，區(qū)政府改變了本案的主要事實(shí)和法律依據(jù)，并將擾亂公共秩序變更為人身傷害，維持了15天行政拘留決定。甲仍然不服而起訴。下列說(shuō)法正確的是：B A.本案屬于復(fù)議改變 B.如果甲以區(qū)分局為被告提起訴訟，法院應(yīng)當(dāng)通知其追加區(qū)政府為共同被告，甲拒絕追加的，法院應(yīng)當(dāng)將區(qū)政府列為共同被告

C.本案的管轄法院為市中院

D.本案應(yīng)當(dāng)由區(qū)公安分局承擔(dān)證明行政拘留處罰決定合法的舉證責(zé)任 ［答案］B ［考點(diǎn)］經(jīng)復(fù)議的行政訴訟

［解析］①根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第6條第2款規(guī)定：“行政訴訟法第26條第2款規(guī)定的‘復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨椤侵笍?fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨榈奶幚斫Y(jié)果。”本案中，復(fù)議機(jī)關(guān)區(qū)政府改變了原行為的主要事實(shí)和法律依據(jù)，并對(duì)定性產(chǎn)生影響，但因?yàn)闆]有改變案件的處理結(jié)果，故不屬于復(fù)議改變。故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。

②根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第7條規(guī)定：“復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告。原告只起訴作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)或者復(fù)議機(jī)關(guān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告追加被告。原告不同意追加的，人民法院應(yīng)當(dāng)將另一機(jī)關(guān)列為共同被告。”故B選項(xiàng)正確。

③根據(jù)《行政訴訟法》第18條規(guī)定：“行政案件由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)最高人民法院批準(zhǔn)，高級(jí)人民法院可以根據(jù)審判工作的實(shí)際情況，確定若干人民法院跨行政區(qū)域管轄行政案件。”《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第8條規(guī)定：“作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)為共同被告的，以作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)確定案件的級(jí)別管轄。”可見，從級(jí)別管轄的角度看，本案是經(jīng)過(guò)復(fù)議維持的案件，應(yīng)當(dāng)以作出原行政行為的機(jī)關(guān)區(qū)公安分局確定管轄法院，即本案由基層法院管轄。從地域管轄的角度看，本案是屬于經(jīng)過(guò)復(fù)議的案件，既可以由原機(jī)關(guān)所在地法院管轄，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地法院管轄。綜上，本案的管轄法院為區(qū)公安分局或者區(qū)政府所在地的基層法院。故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。

④根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第9條第2款規(guī)定：“作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)原行政行為合法性共同承擔(dān)舉證責(zé)任，可以由其中一個(gè)機(jī)關(guān)實(shí)施舉證行為。復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)復(fù)議程序的合法性承擔(dān)舉證責(zé)任。”可見，本案應(yīng)當(dāng)由區(qū)公安分局和區(qū)政府共同承擔(dān)證明行政拘留處罰決定合法的舉證責(zé)任。故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

6.個(gè)體工商戶甲就縣工商局拒絕向其頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行為不服，向市工商局申請(qǐng)行政復(fù)議，市局駁回了甲的復(fù)議請(qǐng)求。甲不服而起訴。下列說(shuō)法正確的是：

A.本案中縣市兩級(jí)工商局為共同被告

B.本案中法院既要審查縣工商局行為的合法性，又要審查市局復(fù)議程序的合法性 C.如果法院判決責(zé)令縣局限期向甲頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，則應(yīng)當(dāng)判決撤銷市局的復(fù)議決定 D.如果經(jīng)法院審查認(rèn)為縣局行為合法，市局復(fù)議決定違反法定程序的，應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)復(fù)議決定違法，同時(shí)判決駁回甲關(guān)于縣局頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的訴訟請(qǐng)求。

［答案］ABCD ［考點(diǎn)］經(jīng)復(fù)議的行政訴訟

［解析］①根據(jù)《行政訴訟法》第26條第2款規(guī)定，經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告。《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第6條規(guī)定：“行政訴訟法第26條第2款規(guī)定的‘復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為’，包括復(fù)議機(jī)關(guān)駁回復(fù)議申請(qǐng)或者復(fù)議請(qǐng)求的情形，但以復(fù)議申請(qǐng)不符合受理?xiàng)l件為由駁回的除外。行政訴訟法第26條第2款規(guī)定的‘復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨椤侵笍?fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨榈奶幚斫Y(jié)果。”可見，本案屬于復(fù)議維持，故應(yīng)當(dāng)以縣市兩級(jí)工商局為共同被告。故A選項(xiàng)正確。②根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第9條第1款規(guī)定：“復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，人民法院應(yīng)當(dāng)在審查原行政行為合法性的同時(shí)，一并審查復(fù)議程序的合法性。”故B選項(xiàng)正確。

③根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第10條規(guī)定：“人民法院對(duì)原行政行為作出判決的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)復(fù)議決定一并作出相應(yīng)判決。人民法院判決撤銷原行政行為和復(fù)議決定的，可以判決作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)重新作出行政行為。人民法院判決作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)或者給付義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)判決撤銷復(fù)議決定。原行政行為合法、復(fù)議決定違反法定程序的，應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)復(fù)議決定違法，同時(shí)判決駁回原告針對(duì)原行政行為的訴訟請(qǐng)求。原行政行為被撤銷、確認(rèn)違法或者無(wú)效，給原告造成損失的，應(yīng)當(dāng)由作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任；因復(fù)議程序違法給原告造成損失的，由復(fù)議機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任。”故CD選項(xiàng)正確。

7.村民甲與鄉(xiāng)政府簽訂征收土地補(bǔ)償協(xié)議，后對(duì)鄉(xiāng)政府的行為不服而起訴。下列說(shuō)法正確的是：

A.甲對(duì)鄉(xiāng)政府單方解除土地征收補(bǔ)償協(xié)議不服起訴，則其應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)提起訴訟，對(duì)鄉(xiāng)政府未按照約定履行補(bǔ)償協(xié)議提起訴訟，則應(yīng)當(dāng)參照民事法律規(guī)范關(guān)于訴訟時(shí)效的規(guī)定

B.法院經(jīng)審理認(rèn)定鄉(xiāng)政府未按照約定履行補(bǔ)償協(xié)議違法，但是繼續(xù)履行無(wú)意義的，判決鄉(xiāng)政府采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；給甲造成損失的，判決鄉(xiāng)政府予以賠償

C.甲請(qǐng)求解除協(xié)議由成立的，法院應(yīng)當(dāng)判決解除協(xié)議，并根據(jù)合同法等相關(guān)法律規(guī)定作出處理

D.法院經(jīng)審理認(rèn)為鄉(xiāng)政府因公共利益需要單方解除協(xié)議，給甲造成損失的，應(yīng)當(dāng)判決鄉(xiāng)政府予以賠償

E.如果甲對(duì)鄉(xiāng)政府不依法履行協(xié)議提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)按照民事案件標(biāo)準(zhǔn)交納訴訟費(fèi)；對(duì)鄉(xiāng)政府單方解除協(xié)議提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)按照行政案件標(biāo)準(zhǔn)交納訴訟費(fèi)

［答案］ABCE ［考點(diǎn)］行政協(xié)議訴訟

［解析］①根據(jù)《行政訴訟法》第46條第1款規(guī)定：“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道作出行政行為之日起6個(gè)月內(nèi)提出。??”《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第12條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)不依法履行、未按照約定履行協(xié)議提起訴訟的，參照民事法律規(guī)范關(guān)于訴訟時(shí)效的規(guī)定；對(duì)行政機(jī)關(guān)單方變更、解除協(xié)議等行為提起訴訟的，適用行政訴訟法及其司法解釋關(guān)于起訴期限的規(guī)定。”可見，在行政協(xié)議訴訟中，如果當(dāng)事人對(duì)行政機(jī)關(guān)單方解除行政協(xié)議提起訴訟，適用行政訴訟的起訴期限；如果當(dāng)事人就行政機(jī)關(guān)違法不履行或不按約定履行合同提起訴訟，則適用民事法律規(guī)范的訴訟時(shí)效。故A選項(xiàng)正確。

②根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第15條第1款規(guī)定：“原告主張被告不依法履行、未按照約定履行協(xié)議或者單方變更、解除協(xié)議違法，理由成立的，人民法院可以根據(jù)原告的訴訟請(qǐng)求判決確認(rèn)協(xié)議有效、判決被告繼續(xù)履行協(xié)議，并明確繼續(xù)履行的具體內(nèi)容；被告無(wú)法繼續(xù)履行或者繼續(xù)履行已無(wú)實(shí)際意義的，判決被告采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；給原告造成損失的，判決被告予以賠償。”故B選項(xiàng)正確。

③根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第15條第2款規(guī)定：“原告請(qǐng)求解除協(xié)議或者確認(rèn)協(xié)議無(wú)效，理由成立的，判決解除協(xié)議或者確認(rèn)協(xié)議無(wú)效，并根據(jù)合同法等相關(guān)法律規(guī)定作出處理。”故C選項(xiàng)正確。

④根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第15條第3款規(guī)定：“被告因公共利益需要或者其他法定理由單方變更、解除協(xié)議，給原告造成損失的，判決被告予以補(bǔ)償。”故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

⑤根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第16條規(guī)定：“對(duì)行政機(jī)關(guān)不依法履行、未按照約定履行協(xié)議提起訴訟的，訴訟費(fèi)用準(zhǔn)用民事案件交納標(biāo)準(zhǔn)；對(duì)行政機(jī)關(guān)單方變更、解除協(xié)議等行為提起訴訟的，訴訟費(fèi)用適用行政案件交納標(biāo)準(zhǔn)。”故E選項(xiàng)正確。

8.村民王大錘和王二錘就同一塊林地發(fā)生爭(zhēng)議，雙方請(qǐng)求縣政府處理，縣政府裁決林地歸大錘所有，二錘不服向市政府申請(qǐng)行政復(fù)議，市政府依據(jù)省政府作出的一個(gè)規(guī)范性文件作出復(fù)議決定撤銷了縣政府裁決，大錘不服提起訴訟。關(guān)于行政附帶民事訴訟，下列說(shuō)法正確的是：

A.如果大錘二錘在訴訟中請(qǐng)求法院一并審理二人之間的林地民事爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)在開庭審理之前提出

B.如果大錘二錘在訴訟中請(qǐng)求法院一并審理二人之間的林地民事爭(zhēng)議，法院應(yīng)當(dāng)就民事爭(zhēng)議單獨(dú)立案，并由同一審判組織審理

C.如果大錘二錘請(qǐng)求法院一并審查復(fù)議決定依據(jù)的省政府規(guī)范性文件的合法性，應(yīng)當(dāng)在本案立案之后，作出裁判之前提出

D.本案中，法院應(yīng)當(dāng)就行政爭(zhēng)議和民事爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)分別裁判，如果大錘二錘僅就行政裁判提出上訴的，則民事裁判在上訴期滿后即發(fā)生法律效力

［答案］D ［考點(diǎn)］行政附帶民事訴訟

［解析］①《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第17條第1款規(guī)定：“公民、法人或者其他組織請(qǐng)求一并審理行政訴訟法第61條規(guī)定的相關(guān)民事爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)在第一審開庭審理前提出；有正當(dāng)理由的，也可以在法庭調(diào)查中提出。”故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。

②《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第18條規(guī)定：“人民法院在行政訴訟中一并審理相關(guān)民事爭(zhēng)議的，民事爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)單獨(dú)立案，由同一審判組織審理。審理行政機(jī)關(guān)對(duì)民事爭(zhēng)議所作裁決的案件，一并審理民事爭(zhēng)議的，不另行立案。”可見，在行政附帶民事案件中，民事爭(zhēng)議一般應(yīng)當(dāng)單獨(dú)立案，但是對(duì)于行政裁決案件，無(wú)需另行立案。故B選項(xiàng)錯(cuò)誤。

③根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第20條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織請(qǐng)求人民法院一并審查行政訴訟法第53條規(guī)定的規(guī)范性文件，應(yīng)當(dāng)在第一審開庭審理前提出；有正當(dāng)理由的，也可以在法庭調(diào)查中提出。”故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。

④根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第19條第3款規(guī)定：“行政爭(zhēng)議和民事爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)分別裁判。當(dāng)事人僅對(duì)行政裁判或者民事裁判提出上訴的，未上訴的裁判在上訴期滿后即發(fā)生法律效力。??”故D選項(xiàng)正確。

9.法學(xué)專業(yè)研究生畢業(yè)的王大錘在通過(guò)國(guó)家司法考試取得相關(guān)資格后，于2015年2月28日向市司法局申請(qǐng)律師執(zhí)業(yè)資格證書，市司法局受理之后不予答復(fù)，大錘不服于同年4月4日向區(qū)法院提起訴訟。下列說(shuō)法正確的是：

A．本案大錘的起訴期限應(yīng)當(dāng)是市司法局履行期限屆滿的6個(gè)月之內(nèi)

B．法院經(jīng)審理認(rèn)為市司法局無(wú)正當(dāng)理由逾期不予答復(fù)，但是否需要作出行為尚需其調(diào)查或者裁量的，應(yīng)當(dāng)判決市司法局針對(duì)大錘的請(qǐng)求重新作出處理

C．如果法院一審判決駁回大錘的訴訟請(qǐng)求，大錘發(fā)現(xiàn)審判人員審理該案件時(shí)有徇私舞弊行為的，其有權(quán)在判決生效后2年內(nèi)向市中院申請(qǐng)?jiān)賹?/p>

D．如果市中院駁回了大錘的再審申請(qǐng)，大錘可以向檢察院申請(qǐng)抗訴或者檢察建議 ［答案］ABD ［考點(diǎn)］行政訴訟的起訴期限、判決 ［解析］①根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第4條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織依照行政訴訟法第47條第1款的規(guī)定，對(duì)行政機(jī)關(guān)不履行法定職責(zé)提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)期限屆滿之日起6個(gè)月內(nèi)提出。”大錘向市司法局申請(qǐng)律師執(zhí)業(yè)資格證書，市司法局受理之后不予答復(fù)，大錘應(yīng)該在市司法局履行期限屆滿的6個(gè)月之內(nèi)直接向人民法院提起訴訟，故A選項(xiàng)正確。

②根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第22條規(guī)定：“原告請(qǐng)求被告履行法定職責(zé)的理由成立，被告違法拒絕履行或者無(wú)正當(dāng)理由逾期不予答復(fù)的，人民法院可以根據(jù)行政訴訟法第72條的規(guī)定，判決被告在一定期限內(nèi)依法履行原告請(qǐng)求的法定職責(zé)；尚需被告調(diào)查或者裁量的，應(yīng)當(dāng)判決被告針對(duì)原告的請(qǐng)求重新作出處理。”故B選項(xiàng)正確。

③根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第24條規(guī)定：“當(dāng)事人向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彛瑧?yīng)當(dāng)在判決、裁定或者調(diào)解書發(fā)生法律效力后6個(gè)月內(nèi)提出。有下列情形之一的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起6個(gè)月內(nèi)提出：

（一）有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；

（二）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的；

（三）據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的；

（四）審判人員審理該案件時(shí)有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的。”故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。

④根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第25條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以向人民檢察院申請(qǐng)抗訴或者檢察建議：

（一）人民法院駁回再審申請(qǐng)的；

（二）人民法院逾期未對(duì)再審申請(qǐng)作出裁定的；

（三）再審判決、裁定有明顯錯(cuò)誤的。人民法院基于抗訴或者檢察建議作出再審判決、裁定后，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彽模嗣穹ㄔ翰挥枇浮！惫蔇選項(xiàng)正確。

10.關(guān)于法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴的適用情形，下列說(shuō)法正確的是： A.甲對(duì)縣公安局的鄉(xiāng)派出所作出的行政拘留處罰決定不服，以該派出所為被告提起訴訟，并拒絕法院通知其變更被告的要求的

B.乙對(duì)區(qū)國(guó)稅局的補(bǔ)交稅款決定不服，向區(qū)法院提起訴訟的

C.丙在起訴縣政府的案件中撤回起訴后又就同一事實(shí)理由再次起訴的

D.丁法院在一起行政訴訟中經(jīng)過(guò)閱卷、調(diào)查和詢問(wèn)當(dāng)事人，認(rèn)為不需要開庭審理，于是逕行裁定駁回起訴

［答案］ABCD ［考點(diǎn)］裁定駁回起訴的適用情形

［解析］根據(jù)《關(guān)于適用〈行政訴訟法〉的解釋》第3條規(guī)定：“有下列情形之一，已經(jīng)立案的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴：

（一）不符合行政訴訟法第49條規(guī)定的；

（二）超過(guò)法定起訴期限且無(wú)正當(dāng)理由的；

（三）錯(cuò)列被告且拒絕變更的；

（四）未按照法律規(guī)定由法定代理人、指定代理人、代表人為訴訟行為的；

（五）未按照法律、法規(guī)規(guī)定先向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議的；

（六）重復(fù)起訴的；

（七）撤回起訴后無(wú)正當(dāng)理由再行起訴的；

（八）行政行為對(duì)其合法權(quán)益明顯不產(chǎn)生實(shí)際影響的；

（九）訴訟標(biāo)的已為生效裁判所羈束的；

（十）不符合其他法定起訴條件的。人民法院經(jīng)過(guò)閱卷、調(diào)查和詢問(wèn)當(dāng)事人，認(rèn)為不需要開庭審理的，可以徑行裁定駁回起訴。”故ABCD選項(xiàng)正確。

025.政府信息公開

1.主動(dòng)公開

（1）保密審查：確定不了的，提請(qǐng)有關(guān)主管部門或同級(jí)保密工作部門審查。（2）主體：誰(shuí)的信息誰(shuí)公開。由政府信息公開工作機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。（3）期限：信息形成的20工作日內(nèi)公開。

（4）文件：公開目錄、公開指南、工作報(bào)告（3月31日前發(fā)布）。（5）公開方式：a法定（應(yīng)當(dāng)）：公報(bào)、網(wǎng)站、新聞發(fā)布會(huì)。b非法定（可以）：公告欄、信息屏。

（6）公開場(chǎng)所：a法定（應(yīng)當(dāng)）：檔案館、圖書館。b非法定（可以）：行政服務(wù)中心、機(jī)關(guān)辦公場(chǎng)所。

2.依申請(qǐng)公開

（1）申請(qǐng)人：在生產(chǎn)、生活、科研中有特殊需求的公民、法人和非法人組織。（2）申請(qǐng)方式：原則上書面申請(qǐng)，書寫有困難的，可以口頭申請(qǐng)。（3）申請(qǐng)書內(nèi)容：a姓名聯(lián)系方式、b內(nèi)容、c形式。

（4）區(qū)分處理：信息中包含不得公開的秘密，機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)區(qū)分處理，公開可以公開的內(nèi)容。

（5）涉密信息三步走：機(jī)關(guān)先初步判斷，涉及當(dāng)事人秘密的，應(yīng)當(dāng)書面征求權(quán)利人意見，權(quán)利人不同意公開的，原則上不公開。但是不公開將損害公共利益的，予以公開。機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)書面告知權(quán)利人，公開的內(nèi)容和理由。

（6）期限：一般接到申請(qǐng)后15個(gè)工作日予以公開，需要延長(zhǎng)的，經(jīng)負(fù)責(zé)人同意，可以延長(zhǎng)15個(gè)工作日。涉密信息需要征求權(quán)利人意見的，征求意見的時(shí)間，不計(jì)算在內(nèi)。

（7）個(gè)人資料：當(dāng)事人申請(qǐng)公開自身相關(guān)的稅費(fèi)繳納、社會(huì)保障、醫(yī)療衛(wèi)生信息的，應(yīng)當(dāng)出示有效身份證件和證明文件。

（8）信息保護(hù)：當(dāng)事人有證據(jù)證明機(jī)關(guān)提供的與其自身相關(guān)的信息不準(zhǔn)確的，有權(quán)要求機(jī)關(guān)予以更正。該機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)更正的，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)送有權(quán)更正的機(jī)關(guān)處理，并告知申請(qǐng)人。

（9）公開形式：機(jī)關(guān)依申請(qǐng)公開政府信息，應(yīng)當(dāng)按照申請(qǐng)人要求的形式予以提供；無(wú)法做到的，可以通過(guò)安排申請(qǐng)人查閱相關(guān)資料、提供復(fù)制件或者其他適當(dāng)形式提供。

（10）收費(fèi)：機(jī)關(guān)依申請(qǐng)?zhí)峁┱畔ⅲ梢允杖z索、復(fù)制、郵寄等成本費(fèi)用。

026.行政復(fù)議法

（一）1.受案范圍

直接審查具體行政行為，附帶審查部分行政行為。a附帶。b部分：行政法規(guī)、規(guī)章、國(guó)務(wù)院決定不得附帶審查。規(guī)章以下的規(guī)范性文件可以附帶審查。c申請(qǐng)期限：一并；或立案后裁判前。d復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)規(guī)范性文件，能管就管（30日），不能管就轉(zhuǎn)（7日），有權(quán)機(jī)關(guān)在60日內(nèi)審查完畢。e先審查抽象行政行為，再審查具體行政行為。

（2）既審查合法性又審查合理性。2.申請(qǐng)人和第三人

（1）申請(qǐng)人：行政行為的利害關(guān)系人，包括相對(duì)人和相關(guān)人。

（2）公民申請(qǐng)人死亡，申請(qǐng)人資格轉(zhuǎn)移給其近親屬，近親屬以自己名義申請(qǐng)復(fù)議。（3）第三人：來(lái)遲了的利害關(guān)系人。可以由復(fù)議機(jī)關(guān)通知，也可以自己申請(qǐng)參加。3.被申請(qǐng)人和復(fù)議機(jī)關(guān)

（1）條塊管轄的部門當(dāng)復(fù)議被申請(qǐng)人的，其同級(jí)政府和上一級(jí)機(jī)關(guān)為復(fù)議機(jī)關(guān)。（2）省級(jí)以下政府為被申請(qǐng)人的，上一級(jí)政府為復(fù)議機(jī)關(guān)。（3）中央垂直領(lǐng)導(dǎo)部門為被申請(qǐng)人的，上一級(jí)部門為復(fù)議機(jī)關(guān)。

（4）省以下垂直領(lǐng)導(dǎo)部門，同級(jí)政府和上一級(jí)部門為復(fù)議機(jī)關(guān)，當(dāng)?shù)厥〖?jí)政府作出例外規(guī)定的，按照其規(guī)定。

（5）省部級(jí)單位：自己審自己。二合一，兩步走。（6）派出機(jī)關(guān)：設(shè)立該派出機(jī)關(guān)的政府為復(fù)議機(jī)關(guān)。

（7）派出機(jī)構(gòu)：被法律法規(guī)規(guī)章授權(quán)的派出機(jī)構(gòu)，沒有越權(quán)和幅度越權(quán)的，派出機(jī)構(gòu)是被申請(qǐng)人，設(shè)立該派出機(jī)構(gòu)的工作部門及工作部門的同級(jí)政府為復(fù)議機(jī)關(guān)。

（8）被授權(quán)組織：管理該被授權(quán)組織的行政機(jī)關(guān)為復(fù)議機(jī)關(guān)。

（9）共同行政行為：作出行政行為的行政機(jī)關(guān)為共同被申請(qǐng)人，其共同上一級(jí)機(jī)關(guān)為復(fù)議機(jī)關(guān)。

（10）國(guó)務(wù)院部門共同行政行為：其為共同行政復(fù)議機(jī)關(guān)。申請(qǐng)人申請(qǐng)時(shí)可以任選其一提出復(fù)議申請(qǐng)，但是由所有部門共同作出行政復(fù)議決定。

（11）被撤銷機(jī)關(guān)：繼受其權(quán)力義務(wù)的機(jī)關(guān)為被申請(qǐng)人，然后確定復(fù)議機(jī)關(guān)。（12）前述（6）至（11），申請(qǐng)人無(wú)法正確確定復(fù)議機(jī)關(guān)的，可以向具體行政行為發(fā)生地的縣級(jí)政府提出復(fù)議申請(qǐng)，縣級(jí)政府能管就管，不能管的，7日內(nèi)轉(zhuǎn)送有權(quán)復(fù)議機(jī)關(guān)。

027.行政復(fù)議法

（二）行政復(fù)議程序

（1）申請(qǐng)：

a期限：60日內(nèi)，法律規(guī)定超過(guò)60日的，從其規(guī)定。60日起算點(diǎn)：

作為：①當(dāng)場(chǎng)行為，行為作出之時(shí)。②直接送達(dá)的，簽收之時(shí)。③郵寄送達(dá)的，簽收之時(shí)。④公告送達(dá)的，公告期屆滿之時(shí)。⑤補(bǔ)充告知的，告知之時(shí)。⑥被申請(qǐng)人能夠證明申請(qǐng)人知道的，其證明的日期。

不作為：①法律規(guī)定履行期的，自履行期屆滿之日。②沒有規(guī)定履行期的，推定履行期為60日。③緊急情況的，立即申請(qǐng)。

b方式：原則上書面，書寫困難的可口頭。（2）受理：

①材料補(bǔ)正:申請(qǐng)材料不齊全的，應(yīng)當(dāng)5日內(nèi)書面通知補(bǔ)正，逾期不補(bǔ)的，視為放棄復(fù)議申請(qǐng)。

②選擇管轄：

申請(qǐng)人同時(shí)向兩個(gè)復(fù)議機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)的，先收到申請(qǐng)書的機(jī)關(guān)審理，同時(shí)收到的，10日內(nèi)協(xié)商，協(xié)商不成的，共同上一級(jí)機(jī)關(guān)10日內(nèi)指定。

（3）審查：

①審查主體：復(fù)議機(jī)構(gòu)，即復(fù)議機(jī)關(guān)中負(fù)責(zé)法制工作的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)。②審查方式：原則上書面審查。

③聽證：重大復(fù)雜案件，申請(qǐng)人提出或復(fù)議機(jī)構(gòu)認(rèn)為必要，可以采取聽證方式申請(qǐng)。④申請(qǐng)撤回：受理后決定前，可以撤回復(fù)議申請(qǐng)，不得就同一事實(shí)理由再次申請(qǐng)復(fù)議，能夠證明撤回違背真實(shí)意愿的除外。

⑤審查期限：60日。法律規(guī)定少于60日的，從其規(guī)定。60日內(nèi)無(wú)法完成的，經(jīng)機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)30日。

028.行政復(fù)議法

（三）行政復(fù)議決定和執(zhí)行

1.三條道路

（1）被申請(qǐng)人勝：a作為的，維持。b不作為的，駁回。注意：對(duì)不作為的駁回視為維持。但是復(fù)議機(jī)關(guān)受理后認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)受理而駁回的視為復(fù)議機(jī)關(guān)不作為。（2）申請(qǐng)人勝：

第一，違法：a作為，能撤就撤。無(wú)法撤或者撤銷造成公共利益重大損害的，確認(rèn)違法和賠償。b不作為，可以履行且履行尚有意義的，履行決定。無(wú)法履行的，確認(rèn)違法和賠償。

第二，作為合法不合理，變更，且上訴不加刑，在申請(qǐng)人請(qǐng)求范圍內(nèi)，只能減輕不得加重。

（3）和解和調(diào)解 a和解：只適用于自由裁量案件，由申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人協(xié)商一致，形成書面的和解協(xié)議，雙方簽字或蓋章后，提請(qǐng)復(fù)議機(jī)構(gòu)審批。復(fù)議機(jī)構(gòu)經(jīng)審理，認(rèn)為不違法，不損害公共利益，不損害第三人利益，不違背當(dāng)事人意愿的，應(yīng)當(dāng)予以批準(zhǔn)。此時(shí)，復(fù)議程序結(jié)束。

b調(diào)解：適用于自由裁量和賠償、補(bǔ)償案件。由復(fù)議機(jī)關(guān)主持，經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，達(dá)成調(diào)解，復(fù)議機(jī)關(guān)制作調(diào)解書，并加蓋印章，再由雙方當(dāng)事人簽字或蓋章，調(diào)解書生效，具有強(qiáng)制執(zhí)行力。當(dāng)事人不履行調(diào)解書的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出復(fù)議決定。

2.兩個(gè)文書

（1）建議書：復(fù)議機(jī)構(gòu)針對(duì)立法或執(zhí)法中的普遍性問(wèn)題向有關(guān)機(jī)關(guān)提出建議。

（2）意見書：復(fù)議機(jī)關(guān)針對(duì)其他行為違法或需要做好善后工作，向被申請(qǐng)人或其他下級(jí)機(jī)關(guān)提出意見，被申請(qǐng)人或其他下級(jí)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在60日內(nèi)將糾正情況或善后工作通報(bào)復(fù)議機(jī)構(gòu)。

3.行政復(fù)議決定的執(zhí)行

（1）被申請(qǐng)人不履行，復(fù)議機(jī)關(guān)責(zé)令其限期履行即可。

（2）申請(qǐng)人不履行，復(fù)議維持的，由原機(jī)關(guān)執(zhí)行或申請(qǐng)法院執(zhí)行。復(fù)議改變的，由復(fù)議機(jī)關(guān)執(zhí)行或申請(qǐng)法院執(zhí)行。

029.行政復(fù)議法

（四）行政復(fù)議與行政訴訟的關(guān)系

1.行政復(fù)議與行政訴訟是兩條平行的解決行政糾紛的途徑。它們之間有密切的聯(lián)系，也存在著顯著的區(qū)別。

2.行政復(fù)議與行政訴訟的主要區(qū)別

（1）性質(zhì)：行政復(fù)議是行政行為，行政訴訟是司法活動(dòng)。（2）廣度：行政復(fù)議終局的行政行為不得提起訴訟。

（3）深度：復(fù)議既審查合法性也審查合理性。行政訴訟原則上只審查合法性。（4）程序：復(fù)議只能一級(jí)終局，行政訴訟二審終審。

（5）成本：復(fù)議程序成本簡(jiǎn)便，免費(fèi)。訴訟程序復(fù)雜，收費(fèi)。3.行政復(fù)議與行政訴訟的聯(lián)系

（1）自由選擇：a既可以復(fù)議，也可以訴訟，復(fù)議之后可以再訴訟。b選擇管轄：當(dāng)事人同時(shí)申請(qǐng)復(fù)議又提起訴訟的，誰(shuí)先受理誰(shuí)審理，同時(shí)受理的，當(dāng)事人二選一。

（2）復(fù)議前置

第一，自然資源復(fù)議前置：a必須是確權(quán)性行政行為，主要是指行政機(jī)關(guān)向當(dāng)事人A確認(rèn)其宅基地、集體土地使用權(quán)，或山場(chǎng)、林地等所有權(quán)。b當(dāng)事人B認(rèn)為行政機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人A的確權(quán)行為侵犯其已有的自然資源所有權(quán)或使用權(quán)。c必須是自然資源權(quán)益。注意：最主要的條件是認(rèn)為侵犯自己已有的合法權(quán)益。

第二，納稅爭(zhēng)議：a交不交稅。b交多少稅。c怎么交稅。注意：只有稅款稅額爭(zhēng)議才是復(fù)議前置，稅務(wù)機(jī)關(guān)的處罰、保全、強(qiáng)制行為不屬于復(fù)議前置情形。

（3）選擇但終局：省部級(jí)單位當(dāng)被申請(qǐng)人時(shí)的復(fù)議程序，對(duì)省部級(jí)單位原行為不服的，可以選擇復(fù)議或者訴訟，如果選擇復(fù)議，只能向其自己申請(qǐng)，其既是被申請(qǐng)人又是復(fù)議機(jī)關(guān)，其作出復(fù)議決定，當(dāng)事人仍不服的，可以選擇復(fù)議或訴訟，如果選擇復(fù)議，應(yīng)當(dāng)向國(guó)務(wù)院提出復(fù)議申請(qǐng)，國(guó)務(wù)院作出的為最終裁決。

（4）復(fù)議終局

第一，出入境管理：a對(duì)公安機(jī)關(guān)出入境管理機(jī)構(gòu)作出的關(guān)于簽證、外國(guó)人居留決定為最終決定。b外國(guó)人對(duì)公安機(jī)關(guān)作出的盤問(wèn)、拘留、遣送出境等限制人身自由的行政行為不服，可以申請(qǐng)復(fù)議，但是不得訴訟。

第二，自然資源復(fù)議終局：a依據(jù)條件：國(guó)務(wù)院或省級(jí)政府作出關(guān)于行政區(qū)劃、勘定調(diào)整或征收土地的決定。b復(fù)議機(jī)關(guān)：省級(jí)政府。c權(quán)益條件：自然資源的確權(quán)行為。

注意：根據(jù)復(fù)議機(jī)關(guān)的確定規(guī)則，一般情況下，只有復(fù)議被申請(qǐng)人是市級(jí)政府時(shí)，復(fù)議機(jī)關(guān)才是省級(jí)政府。而當(dāng)被申請(qǐng)人為區(qū)縣級(jí)政府時(shí)，復(fù)議機(jī)關(guān)就不會(huì)是省級(jí)政府。故此時(shí)b條件就無(wú)法滿足，不需復(fù)議終局。為此，國(guó)務(wù)院在《行政復(fù)議法實(shí)施條例》中，用第25條解決了這一問(wèn)題。該條規(guī)定，申請(qǐng)人對(duì)依據(jù)《行政復(fù)議法》第30條第2款不服申請(qǐng)行政復(fù)議的，應(yīng)當(dāng)向省級(jí)政府提出復(fù)議申請(qǐng)。可見，只要a條件中的依據(jù)被滿足，無(wú)論被申請(qǐng)人是誰(shuí)，復(fù)議機(jī)關(guān)必須是省級(jí)政府，此類案件必須復(fù)議終局。

二、行政訴訟法

030.行政訴訟法

（一）行政訴訟范圍

1.概括式：公民、法人或其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)及其工作人員的行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)提起行政訴訟。

注意：行政訴訟法將受案范圍由具體行政行為改為行政行為，并不是說(shuō)所有的行政行為都可以直接提起訴訟。關(guān)于部分抽象行政行為的附帶審查問(wèn)題，需要重點(diǎn)掌握。

（1）附帶。抽象行政行為只能附帶申請(qǐng)審查，不得直接提起訴訟。

（2）部分。不是所有的抽象行政行為都可以附帶審查，只有規(guī)章以下的規(guī)范性文件才可以。而行政法規(guī)、規(guī)章和國(guó)務(wù)院決定都不得附帶審查。

（3）申請(qǐng)期限。一般情況下，在具體行政行為的一審開庭之前，特殊情況下經(jīng)批準(zhǔn)也可以在法庭調(diào)查中提起。

（4）法院的處理

①規(guī)范性文件不合法的，法院不得將其作為行政行為合法的依據(jù)。②對(duì)其違法情形，應(yīng)當(dāng)在裁判理由中予以闡明。③法院向規(guī)范性文件制定機(jī)關(guān)提出處理建議，同時(shí)抄送制定機(jī)關(guān)的同級(jí)政府和上一級(jí)機(jī)關(guān)。

2.列舉式

（1）肯定式列舉中需要重點(diǎn)掌握的

①征收征用及其補(bǔ)償決定、②濫用職權(quán)限制或排除競(jìng)爭(zhēng)、③行政協(xié)議、④行政裁決、⑤行政公開。

（2）否定式列舉 ①抽象行政行為、②行政終局行為、③行政指導(dǎo)、④行政調(diào)解和仲裁、⑤刑事偵查行為、⑥重復(fù)處理行為、⑦程序行為、⑧內(nèi)部行政行為。

031.行政訴訟法

（二）行政訴訟與刑事訴訟的關(guān)系

1.終結(jié)審理。法院在行政訴訟審理過(guò)程中發(fā)現(xiàn)，當(dāng)事人的行為不是行政違法，而構(gòu)成了刑事犯罪，此時(shí)應(yīng)當(dāng)終結(jié)行政訴訟，將案件相關(guān)材料移送司法機(jī)關(guān)處理。

2.繼續(xù)審理。法院在行政訴訟審理過(guò)程中發(fā)現(xiàn)，當(dāng)事人不僅存在違反行政法的行為，還有構(gòu)成刑事犯罪的其他行為。如果行政違法行為和刑事犯罪行為之間沒有聯(lián)系，則應(yīng)當(dāng)繼續(xù)行政訴訟案件的審理，同時(shí)將刑事犯罪材料移送相關(guān)司法機(jī)關(guān)處理。

3.中止審理（先刑后行）。法院在行政訴訟審理過(guò)程中發(fā)現(xiàn)，當(dāng)事人既有行政違法行為，也存在刑事犯罪行為，行政訴訟的審理要依據(jù)刑事案件的審理結(jié)果，則法院應(yīng)當(dāng)中止行政訴訟的審理。

032.行政訴訟法

（三）行政訴訟地域管轄

（行政訴訟級(jí)別管轄參加＃三大訴訟法關(guān)鍵點(diǎn)比較2級(jí)別管轄）

1.一般原則：原告就被告。即原告應(yīng)當(dāng)?shù)奖桓嫠诘胤ㄔ浩鹪V。2.經(jīng)過(guò)復(fù)議的案件：無(wú)論復(fù)議結(jié)果如何，都是既可以由原機(jī)關(guān)所在地法院也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地法院管轄。

3.原告加被告：

（1）適用情形：限制人身自由的行政強(qiáng)制措施、行政拘留（學(xué)理上有爭(zhēng)議，命題者認(rèn)為為了充分保護(hù)原告的訴權(quán)，行政拘留也應(yīng)當(dāng)適用原告加被告）、行政拘留+罰款。（當(dāng)事人對(duì)拘留罰款都不服）

（2）原告所在地：原告戶籍地（即住所地）、原告經(jīng)常居住地（連續(xù)居住滿一年以上）、原告被限制人身自由地。

（3）被告所在地：被告辦公場(chǎng)所所在地。（4）注意：原告加被告，要求原告必須是被限制人身自由的當(dāng)事人。比如，甲毆打乙，被公安局拘留5天罰款500元，甲不服起訴，適用原告加被告。乙不服起訴，適用原告就被告。

4.不動(dòng)產(chǎn)案件：不動(dòng)產(chǎn)所在地法院管轄。注意：不動(dòng)產(chǎn)案件，不是案件中有不動(dòng)產(chǎn)就是不動(dòng)產(chǎn)案件。不動(dòng)產(chǎn)案件包括：（1）涉及不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)和使用權(quán)的案件；（2）建筑物被拆除的案件；（3）土地被征收征用的案件；（4）不動(dòng)產(chǎn)被污染的案件。

5.跨行政區(qū)域管轄：經(jīng)最高院批準(zhǔn)，省高院可以確定若干基層或者中院跨行政區(qū)域?qū)徖硇姓V訟案件。

033.行政訴訟法

（四）行政訴訟的原告

1.原告資格：與行政行為存在法律上利害關(guān)系的公民法人或者其他組織。包括行政相對(duì)人和行政相關(guān)人。其中行政相關(guān)人又包括：受害人型相關(guān)人、相鄰權(quán)人型相關(guān)人和公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)人型相關(guān)人。

2.幾種特殊的原告確認(rèn)

（1）投資人：中方外方認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯企業(yè)或者自己的合法權(quán)益，有權(quán)以自己名義起訴。

（2）合伙企業(yè)：以登記的字號(hào)為原告，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人為訴訟代表人。

（3）個(gè)人合伙：自己名義共同告。原告人數(shù)超過(guò)5人的，應(yīng)當(dāng)推選1至5人為訴訟代表人（民事訴訟代表人為2至5人）。（4）股份公司：股東會(huì)、股東代表大會(huì)、董事會(huì)有權(quán)以公司名義起訴。

（5）非國(guó)有企業(yè)：被行政機(jī)關(guān)撤銷、注銷、兼并、合并的，企業(yè)或法定代表人有權(quán)以自己名義提起訴訟。

（6）農(nóng)民：土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)被侵犯，有權(quán)以自己名義起訴。

（7）企業(yè)法定代表人的獨(dú)立訴權(quán)和代位訴權(quán)：在企業(yè)的法定代表人被行政機(jī)關(guān)變更或者撤銷的情況下，原法定代表人有權(quán)以自己名義或者以企業(yè)名義起訴。

3.原告資格的轉(zhuǎn)移

（1）有權(quán)起訴的公民死亡時(shí)，其近親屬有權(quán)以自己的名義起訴。

（2）有權(quán)起訴的組織終止時(shí)，承受其權(quán)利的組織有權(quán)以自己的名義起訴。

（3）程序：承受原告資格的公民或組織應(yīng)當(dāng)向法院提供其近親屬證明或者作為被終止組織的權(quán)利承受者的證明文件。需要等待相關(guān)人員或組織表明是否參加訴訟的，訴訟中止。中止期限滿90天以后，如仍無(wú)人要求或繼續(xù)訴訟的，從中止轉(zhuǎn)化為終止。

034.行政訴訟法

（四）行政訴訟的被告

1.被告是指被利害關(guān)系人提起訴訟，由法院通知應(yīng)訴的行政主體。2.被告的確認(rèn)

（1）行政機(jī)關(guān)作出行政行為的，機(jī)關(guān)為被告。

（2）被委托機(jī)關(guān)或組織作出行政行為的，委托機(jī)關(guān)為被告。（3）派出機(jī)關(guān)作出行政行為的，派出機(jī)關(guān)為被告。

（4）派出機(jī)構(gòu)沒有越權(quán)或幅度越權(quán)的，派出機(jī)構(gòu)為被告；派出機(jī)構(gòu)種類越權(quán)的，設(shè)立該派出機(jī)構(gòu)的行政機(jī)關(guān)為被告。

（5）被授權(quán)組織作出行政行為的，被授權(quán)組織為被告。

（6）作出行政行為的機(jī)關(guān)被撤銷的，承受其權(quán)力義務(wù)的機(jī)關(guān)為被告。如果沒有承受其權(quán)力義務(wù)機(jī)關(guān)的，作出撤銷決定的機(jī)關(guān)為被告。

（7）組建機(jī)構(gòu)作出行政行為的，組建該機(jī)構(gòu)的行政機(jī)關(guān)為被告。（8）經(jīng)過(guò)復(fù)議而起訴的被告

①?gòu)?fù)議維持：共同告；②復(fù)議改變：?jiǎn)为?dú)告；③復(fù)議不作為：選擇告。注意：①?gòu)?fù)議維持不僅包括復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)作為原行為的維持決定，還包括復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)合法不作為原行為的駁回復(fù)議決定。②復(fù)議改變，僅限于改變復(fù)議結(jié)果。

035.行政訴訟法

（五）行政訴訟的第三人

1.概念：在行政訴訟程序中來(lái)遲了的利害關(guān)系人。

2.新的行政訴訟法中，對(duì)第三人制度進(jìn)行了修改，具體是“一大一小”。（1）“一大”即范圍擴(kuò)大，既包括與被訴行政行為有利害關(guān)系的人，也包括與案件審理結(jié)果有利害關(guān)系的人。

（2）“一小”即上訴權(quán)縮小，只有判決減損權(quán)利，增加義務(wù)的第三人，才有權(quán)提起上訴。3.第三人參加訴訟的途徑（1）自己申請(qǐng)參加。

（2）法院通知參加。同一行政行為涉及到若干利害關(guān)系人，部分利害關(guān)系人提起訴訟的，法院“應(yīng)當(dāng)”通知其他利害關(guān)系人參加訴訟。（行政復(fù)議機(jī)關(guān)“可以”通知第三人。）

4.第三人的地位

第三人與原告相比，除了不能撤訴和對(duì)有利判決不得上訴之外，其他權(quán)利與原告無(wú)異。如參加庭審程序、委托代理人、查閱庭審材料等。

5.第三人與相關(guān)人關(guān)系

（1）兩者是相互交叉包含的關(guān)系。

（2）行政相關(guān)人是與行政相對(duì)人并列提出的，是針對(duì)行政行為而產(chǎn)生的概念。第三人是與原告并列提出的，是針對(duì)行政訴訟而產(chǎn)生的概念。

（3）行政相對(duì)人，如果提起訴訟，就是原告，否則可以是第三人。第三人包括相對(duì)人型第三人，和相關(guān)人型第三人。

6.第三人參加訴訟的影響

通知第三人參加訴訟是法院的義務(wù)，所以法院應(yīng)當(dāng)通知第三人參加訴訟。但是，是否作為第三人參加訴訟是利害關(guān)系人的權(quán)利，如果其選擇不參加訴訟的，不影響案件的審理。

036.行政訴訟法

（六）行政訴訟的代理人

1.法定代理人

（1）條件：①被代理人是無(wú)行為能力人。②代理人與被代理人之間存在著親權(quán)或監(jiān)護(hù)關(guān)系。

（2）性質(zhì)：法定代理是全權(quán)代理。即法定代理人的所有訴訟行為，被視為是被代理人本人的行為，與被代理人的訴訟行為具有同樣法律效力。

2.委托代理人

（1）人員：①律師；②基層法律服務(wù)工作者；③當(dāng)事人的近親屬或工作人員；④當(dāng)事人所在的社區(qū)、單位以及所在團(tuán)體推薦的公民。

（2）方式：當(dāng)事人委托訴訟代理人的，企業(yè)必須書面委托；公民是原則上書面委托，書寫有困難的，可以口頭委托。

（3）權(quán)限：①律師：有權(quán)按照規(guī)定查閱、復(fù)制本案有關(guān)材料，有權(quán)向有關(guān)組織和公民調(diào)查，收集與本案有關(guān)的證據(jù)。（注意：調(diào)查取證是律師的專屬權(quán)利。）對(duì)涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的材料，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定保密。（律師有權(quán)依法查閱復(fù)制涉密材料）②當(dāng)事人和其他訴訟代理人有權(quán)按照規(guī)定查閱、復(fù)制本案庭審材料，但涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的內(nèi)容除外。

037.行政訴訟法

（七）行政訴訟的起訴期限

1.一般期限與特殊期限

（1）一般期限：直接起訴，6個(gè)月。經(jīng)復(fù)議起訴，復(fù)議機(jī)關(guān)作出復(fù)議決定的，收到復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)起訴。復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作為的，復(fù)議期限屆滿之日起計(jì)算。

（2）特殊期限：其他法律另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

2.起訴期限的計(jì)算和最長(zhǎng)保護(hù)期（1）行政協(xié)議案件

①就行政機(jī)關(guān)單方行政行為不服起訴的，按照行政訴訟期限。②就行政機(jī)關(guān)未按照約定履行義務(wù)，或者違法不履行義務(wù)起訴的，按照民事訴訟的訴訟時(shí)效。

（2）訴作為

①全知道：自行政行為作出之日6個(gè)月內(nèi)起訴。②知一半：行政機(jī)關(guān)作出行政行為時(shí)，只告知當(dāng)事人內(nèi)容而沒有告知訴權(quán)和起訴期限的，自知道訴權(quán)和起訴期限之日起6個(gè)月起訴。但是最長(zhǎng)保護(hù)期為知道行為內(nèi)容之日起2年內(nèi)。

③全不知：原告不知道行政行為，也不知道訴權(quán)和起訴期限，從知道內(nèi)容之日起6個(gè)月內(nèi)起訴，但是最長(zhǎng)保護(hù)期為行為作出之日起5年，不動(dòng)產(chǎn)的為20年。

（3）訴不作為

①法律規(guī)定了履行期的，自履行期屆滿之日起6個(gè)月內(nèi)起訴。②法律未規(guī)定履行期的，推定履行期為2個(gè)月。2個(gè)月+6個(gè)月。③緊急情況下，立即起訴。

3.起訴期限的扣除（1）由于不屬于起訴人自身原因超過(guò)起訴期限的，被耽擱的時(shí)間不計(jì)算在起訴期間內(nèi)。（2）因人身自由受到限制不能提起訴訟的，被限制人身自由的時(shí)間不計(jì)算在起訴期間內(nèi)。

038.行政訴訟法

（八）行政訴訟的共同訴訟人

1.共同訴訟的概念

當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，因同一行政行為發(fā)生的行政案件，或者因同類行政行為發(fā)生的行政案件、法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的，為共同訴訟。

2.必要共同訴訟

（1）必要共同訴訟的標(biāo)準(zhǔn)是訴訟標(biāo)的同一，即訴訟的是同一行政行為。

（2）主要情形：①多告一：兩個(gè)以上的當(dāng)事人，因共同違法而被一個(gè)行政機(jī)關(guān)在一個(gè)行政處罰決定書中分別予以處罰；法人或組織因違法而被處罰，其負(fù)責(zé)人同時(shí)被一個(gè)處罰決定處罰。②一告多：兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)以一個(gè)共同行政決定形式，處理或處罰了一個(gè)當(dāng)事人。

3.普通共同訴訟

（1）因同類行政行為發(fā)生的行政案件、法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的，為普通共同訴訟。所謂同類行政行為，是指兩個(gè)以上的處理同類事實(shí)、適用相同法律的行政行為。

（2）啟動(dòng)：①可以由共同訴訟當(dāng)事人向法院提出申請(qǐng)，要求并案審理，經(jīng)法院同意合并。②可以由法院主動(dòng)審查，認(rèn)為宜于并案的，經(jīng)當(dāng)事人同意進(jìn)行并案審理。

4.訴訟代表人

（1）產(chǎn)生途徑：同案原告為5人以上，①原告應(yīng)當(dāng)在法院指定期限內(nèi)推選出訴訟代表人，②如果原告方在指定的期限內(nèi)未能選定的，則由法院依職權(quán)從原告中指定產(chǎn)生。訴訟代表人為1至5人。

（2）訴訟代表人行為的效力：代表人的訴訟行為對(duì)其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄訴訟請(qǐng)求或者承認(rèn)對(duì)方當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。

039.行政訴訟法

（九）行政訴訟的立案受理

1.起訴方式：原則書面，并按照被告人數(shù)提出副本。書寫困難可口頭，法院記入筆錄，出具注明日期的書面憑證，并告知對(duì)方當(dāng)事人。

2.有訴必接，有案必立。（1）形式審查：必須接收訴狀，形式審查，符合條件的當(dāng)場(chǎng)立案登記。（2）書面憑證：對(duì)當(dāng)場(chǎng)不能判定的，應(yīng)當(dāng)接收起訴狀，出具注明收到日期的書面憑證，并在七日內(nèi)決定是否立案。

（3）一次性告知：起訴狀內(nèi)容欠缺或者有其他錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)給予指導(dǎo)和釋明，并一次性告知當(dāng)事人需要補(bǔ)正的內(nèi)容。不得未經(jīng)指導(dǎo)和釋明即以起訴不符合條件為由不接收起訴狀。

（4）對(duì)三不的投訴：對(duì)于不接收起訴狀、接收后不出具書面憑證，以及不一次性告知當(dāng)事人需要補(bǔ)正的起訴狀內(nèi)容的，當(dāng)事人可以向上級(jí)法院投訴，上級(jí)法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令改正，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。注意：是“上級(jí)法院”而不是“上一級(jí)法院”。

（5）飛躍起訴：法院既不立案，又不作出不予立案裁定的，當(dāng)事人可以向上一級(jí)法院起訴。上一級(jí)法院認(rèn)為符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)立案、審理，也可以指定其他下級(jí)人民法院立案、審理。注意：不得指定原法院立案、審理。

040.行政訴訟法

（十）行政訴訟的證據(jù)

（一）1.證據(jù)的特征：客觀性、關(guān)鍵性、合法性。

考點(diǎn)：合法性：收集、調(diào)查程序合法；形式合法；查證屬實(shí)。2.證據(jù)的種類和要求

（1）書證。以文字、符號(hào)、圖案等形式記載的物品。

考點(diǎn)：①提供復(fù)制件的，經(jīng)保管部門核對(duì)無(wú)異后加蓋印章。②專業(yè)性書證，應(yīng)附說(shuō)明材料。

（2）物證。（3）視聽資料。

考點(diǎn)：①注明制作方法等信息。②聲音資料應(yīng)附有其內(nèi)容的文字記錄。（4）電子數(shù)據(jù)。新增的證據(jù)種類。（5）證人證言。

考點(diǎn)：①原則上必須出庭作證接收質(zhì)證。②可以出具書面證人證言的情形：庭前交換證據(jù)各方無(wú)異議；年邁體弱行動(dòng)不便；不可抗力。③書面證人證言的要求：寫明證人基本情況；證人的簽名或蓋章；注明日期；附有證人身份證復(fù)印件。

（6）當(dāng)事人陳述。一般了解。（7）鑒定意見。

考點(diǎn)：①鑒定人簽名和鑒定部門蓋章。其他地方都是簽名或者蓋章。②原告或第三人有證據(jù)或正當(dāng)理由表明鑒定意見可能有錯(cuò)誤，在舉證期限內(nèi)書面申請(qǐng)重新鑒定的，法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。③當(dāng)鑒定部門或者鑒定人不合格、程序嚴(yán)重違法、內(nèi)容不完整的，法院不采納鑒定意見。④當(dāng)事人要求鑒定人出庭接受詢問(wèn)的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭。

（8）勘驗(yàn)筆錄。

考點(diǎn)：勘驗(yàn)現(xiàn)場(chǎng)時(shí)，勘驗(yàn)人必須出示證件，并邀請(qǐng)當(dāng)?shù)鼗鶎咏M織或者當(dāng)事人所在單位派人參加。當(dāng)事人或其成年親屬應(yīng)當(dāng)?shù)綀?chǎng)，拒不到場(chǎng)的，不影響勘驗(yàn)的進(jìn)行，但應(yīng)當(dāng)在勘驗(yàn)筆錄中說(shuō)明情況。

（9）現(xiàn)場(chǎng)筆錄。考點(diǎn)：①行政訴訟特有的證據(jù)。②載明時(shí)間、地點(diǎn)和事件。③由執(zhí)法人員和當(dāng)事人簽名。當(dāng)事人拒絕簽名或不能簽名的，應(yīng)當(dāng)注明原因。有其他人在現(xiàn)場(chǎng)的，可由其他人簽名。

以上證據(jù)經(jīng)法庭審查屬實(shí)，才能作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。

041.行政訴訟法

（十一）行政訴訟的證據(jù)

（二）1.被告的舉證責(zé)任

（1）原則：舉證責(zé)任倒置。即被告承擔(dān)證明行政行為合法的舉證責(zé)任。（2）“卷宗主義”：即先取證后裁決，奉行“證據(jù)在先”原則。

（3）被告怠于舉證的補(bǔ)救：被告不提供或者無(wú)正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)，視為無(wú)證據(jù)，將敗訴。但是，被訴行為涉及第三人合法權(quán)益，第三人提供證據(jù)證明行政行為合法。如果第三人證據(jù)能夠證明行政行為合法的，法院應(yīng)當(dāng)判決駁回原告訴訟請(qǐng)求。

（4）復(fù)議維持案件的舉證責(zé)任：原機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)原行政行為的合法性共同承擔(dān)舉證責(zé)任，可以由一個(gè)機(jī)關(guān)實(shí)施舉證行為。復(fù)議機(jī)關(guān)還對(duì)復(fù)議程序的合法性承擔(dān)舉證責(zé)任。

（5）被告補(bǔ)充證據(jù)：原告或者第三人提出了其在行政處理程序中沒有提出的理由或者證據(jù)的，經(jīng)法院準(zhǔn)許，被告可以補(bǔ)充證據(jù)。

2.原告的舉證責(zé)任。

（1）初始證明責(zé)任：證明適格的原告、被告、請(qǐng)求、受案范圍和管轄。（2）起訴不作為：證明曾經(jīng)申請(qǐng)過(guò)。但是兩種情況除外：①被告依職權(quán)應(yīng)當(dāng)主動(dòng)履行。②原告因正當(dāng)事由不能提供證據(jù)。

（3）在行政賠償、補(bǔ)償?shù)陌讣校鎽?yīng)當(dāng)對(duì)行政行為造成的損害提供證據(jù)。因被告的原因?qū)е略鏌o(wú)法舉證的，由被告承擔(dān)舉證責(zé)任。

（4）原告的舉證權(quán)利：原告可以提供證明行政行為違法的證據(jù)。原告提供的證據(jù)不成立的，不免除被告的舉證責(zé)任。

3.舉證期限。

（1）被告：①收到起訴狀副本之日起15日內(nèi)，提供證明行政行為合法的全部證據(jù)和規(guī)范依據(jù)。②有正當(dāng)理由不能舉證的，應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)向法院申請(qǐng)延期。法院準(zhǔn)許的，被告應(yīng)當(dāng)在正當(dāng)事由消除后10內(nèi)提供證據(jù)。逾期提供的，視為沒有相應(yīng)的證據(jù)。

（2）原告或第三人：①應(yīng)當(dāng)在開庭審理前或者法院指定的交換證據(jù)之日提供證據(jù)。②因正當(dāng)理由申請(qǐng)延期提供的，經(jīng)法院準(zhǔn)許，可以在法庭調(diào)查中提供。逾期不舉證的，視為放棄舉證權(quán)利。

042.行政訴訟法

（十二）行政訴訟的證據(jù)

（三）1.證據(jù)的調(diào)取

（1）依職權(quán)。公共利益+他人合法權(quán)益。

（2）依申請(qǐng)。原告或第三人不能自行收集的，提供確切線索，可以在舉證期限內(nèi)書面申請(qǐng)法院調(diào)取。①由國(guó)家部門保管而需要由法院調(diào)取的證據(jù)。②涉密的證據(jù)材料。③客觀原因不能自行收集的證據(jù)材料。

2.證據(jù)的質(zhì)證

（1）質(zhì)證的方式：一般公開質(zhì)證。涉密的不得在開庭時(shí)公開質(zhì)證。

（2）不需要質(zhì)證的證據(jù)：①法院依職權(quán)調(diào)取的證據(jù)。②當(dāng)事人在交換證據(jù)中沒有爭(zhēng)議并記錄在卷的證據(jù)。③經(jīng)過(guò)庭審質(zhì)證的證據(jù)。④對(duì)被告經(jīng)傳票傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，法院決定實(shí)行缺席判決的案件。被告所提供的證據(jù)原則上不能作為定案的依據(jù)，但是當(dāng)事人在庭前交換證據(jù)中沒有爭(zhēng)議的證據(jù)除外。

3.證據(jù)的審核認(rèn)定

（1）不利于被告的證據(jù)：①被告及其代理人在作出行政行為或在訴訟中自行收集的證據(jù)。②原告或第三人在訴訟中提供的，被告在行政程序中未作為行政行為依據(jù)的證據(jù)。③復(fù)議改變單獨(dú)告案件中，復(fù)議機(jī)關(guān)在復(fù)議程序中收集和補(bǔ)充的證據(jù)。

（2）證明力大小的效力認(rèn)證

①國(guó)家機(jī)關(guān)的公文優(yōu)先于其他書證。②原始證據(jù)優(yōu)先。③法定鑒定部門的鑒定意見優(yōu)先。④法庭主持的勘驗(yàn)筆錄優(yōu)先。⑤無(wú)利害關(guān)系證人證言優(yōu)先。⑥口頭證言優(yōu)先于書面證人證言。⑦數(shù)個(gè)種類不同、內(nèi)容一致的證據(jù)優(yōu)于孤立證據(jù)。

043.行政訴訟法

（十三）行政訴訟中的法律適用

1.行政訴訟中法院依據(jù)法律法規(guī)，參照規(guī)章。

2.適用民事法律規(guī)范（1）行政協(xié)議：“兩分法”。行政歸行政，民事歸民事。就行政機(jī)關(guān)違法不履行或者不按合同約定履行而起訴的，可適用包括合同法在內(nèi)的民事法律規(guī)范。

（2）行政附帶民事：審理民事爭(zhēng)議的，可以適用民事法律規(guī)范。

3.適用民訴法

關(guān)于期間、送達(dá)、財(cái)產(chǎn)保全、開庭審理、調(diào)解、中止訴訟、終結(jié)訴訟、簡(jiǎn)易程序、執(zhí)行等，以及檢察院對(duì)行政案件受理、審理、裁判、執(zhí)行的監(jiān)督，《行政訴訟法》沒有規(guī)定的，適用《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定。

4.新法舊法的銜接

（1）起訴期限：不看起點(diǎn)看終點(diǎn)。2015年5月1日前起訴期限尚未屆滿的，適用6個(gè)月。

（2）審理期限：2015年5月1日前尚未審結(jié)案件的審理期限，適用3個(gè)月。依照修改前的行政訴訟法已經(jīng)完成的程序事項(xiàng)，仍然有效。

（3）審判監(jiān)督：對(duì)2015年5月1日前發(fā)生法律效力的判決、裁定或者行政賠償調(diào)解書不服申請(qǐng)?jiān)賹彛蛘呷嗣穹ㄔ阂勒諏徟斜O(jiān)督程序再審的，程序性規(guī)定適用修改后的行政訴訟法規(guī)定。

044.行政訴訟法

（十四）行政訴訟的特殊制度

（一）撤訴

1.撤訴的種類：撤訴分為申請(qǐng)撤訴和視為申請(qǐng)撤訴。

2.申請(qǐng)撤訴：（1）撤訴申請(qǐng)人：必須是原告（一審）、上訴人（二審）、原審原告、原審上訴人以及經(jīng)他們特別授權(quán)的代理人。注意：被告或第三人和被上訴人以及原審被告、和原審被上訴人均不得提出撤訴申請(qǐng)。

（2）準(zhǔn)予撤訴的條件：①真實(shí)意思表示；②合法；③不損害公共利益；④不損害他人利益。

（3）申請(qǐng)時(shí)間：立案后，裁判前。（4）撤訴必須經(jīng)法院批準(zhǔn)。

（5）對(duì)于因被訴行政行為改變而申請(qǐng)撤訴的，如果有履行內(nèi)容而且已經(jīng)履行完畢的，法院可以裁定準(zhǔn)許撤訴。而對(duì)不能即時(shí)履行或者一次性履行的，法院可以裁定準(zhǔn)許撤訴，也可以裁定中止審理。

2.視為申請(qǐng)撤訴

有以下情形之一的，視為申請(qǐng)撤訴： ①原告或上訴人經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭；②原告或上訴人未經(jīng)法庭許可中途退庭；（如果原告或上訴人先申請(qǐng)撤訴而不被準(zhǔn)許，又存在經(jīng)傳票傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，或未經(jīng)法庭許可中途退庭的，法院應(yīng)當(dāng)缺席判決。）③違反訴訟費(fèi)交納規(guī)定。

3.撤訴的法律后果

（1）撤訴的直接后果是訴訟程序的終結(jié)。

（2）法院準(zhǔn)許原告撤訴后，原告以同一事實(shí)理由重新起訴的，法院不予受理。原告或上訴人未按照規(guī)定的期限預(yù)交案件受理費(fèi)而按自動(dòng)撤訴處理的，原告或上訴人在法定期限內(nèi)再次起訴或者上訴，并依法解決訴訟費(fèi)預(yù)交問(wèn)題的，法院應(yīng)予受理。

（3）準(zhǔn)許撤訴的裁定卻有錯(cuò)誤，原告申請(qǐng)?jiān)賹彽姆ㄔ簯?yīng)當(dāng)通過(guò)審判監(jiān)督程序撤銷原準(zhǔn)許撤訴的裁定，重新對(duì)案件進(jìn)行審理。

（二）缺席判決

1.被告經(jīng)傳票傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)許可中途退庭的，缺席判決。

2.原告或上訴人申請(qǐng)撤訴不被準(zhǔn)許，后經(jīng)傳票傳喚拒不到庭，或未經(jīng)許可中途退庭的，缺席判決。

（三）被告改變?cè)袨?/p>

1.何時(shí)改

一審二審再審，都可以改。

2.如何改

（1）直接改。①改主要事實(shí)。②改法律依據(jù)對(duì)定性產(chǎn)生影響。③改結(jié)果。

（2）視為改。①?gòu)牟蛔鳛楦臑樽鳛椤＂诓扇⊙a(bǔ)救補(bǔ)償措施。③行政裁決案件，被告書面認(rèn)可原告與第三人之間的和解。

3.審什么

取決于原告的選擇。（1）新舊行為都要審。（2）新舊行為都不審。（3）只審新的。（4）只審舊的。

4.對(duì)被改變的原行為怎么判（1）原行為違法的判決確認(rèn)違法。（2）原行為合法的判決駁回訴訟請(qǐng)求。

（四）訴訟中行政行為的執(zhí)行

訴訟中原則上不停止行政行為的執(zhí)行，除非

1.被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的。

2.原告或者利害關(guān)系人申請(qǐng)停止執(zhí)行，法院認(rèn)為該行政行為的執(zhí)行會(huì)造成難以彌補(bǔ)的損失，并且停止執(zhí)行不損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益的。

3.法院認(rèn)為該行政行為的執(zhí)行會(huì)給國(guó)家利益、社會(huì)公共利益造成重大損害的。注意：當(dāng)事人對(duì)停止執(zhí)行或者不停止執(zhí)行的裁定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次。

（五）先予執(zhí)行

1.適用案件：行政給付案件。即支付撫恤金、最低生活保障金和工傷、醫(yī)療社會(huì)保險(xiǎn)金的案件。

2.適用條件：權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響原告生活的，可以根據(jù)原告的申請(qǐng)，裁定先予執(zhí)行。

3.復(fù)議：當(dāng)事人對(duì)先予執(zhí)行裁定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

045.行政訴訟法

（十五）行政訴訟的審理

（一）一審二審程序

1.一審程序

（1）交換訴狀。①法院在收到起訴狀5日內(nèi)將起訴狀副本送給被告，被告接到起訴狀副本之日起15日內(nèi)提交答辯狀和證據(jù)。被告接到起訴狀后原告不得增加新的訴訟請(qǐng)求。

2.依法應(yīng)訴。①行政機(jī)關(guān)正副職負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)出庭應(yīng)訴，并可以委托一至二名代理人參與庭審。②行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人不能參加庭審的，可以委托本機(jī)關(guān)相關(guān)工作人員參加庭審。

3.一審期限：法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起6個(gè)月內(nèi)作出第一審判決。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由高院批準(zhǔn)，高院審理第一審案件需要延長(zhǎng)的，由最高院批準(zhǔn)。

4.公開審理：①公開是原則：法院公開審理行政案件。②不公開是例外：涉及國(guó)家秘密、個(gè)人隱私和法律另有規(guī)定的除外。②申請(qǐng)不公開：涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的，可以不公開審理。

5.上訴期限：①不服一審判決，15日內(nèi)上訴。②不服一審裁定，10日內(nèi)上訴。

6.上訴審方式：法院對(duì)上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過(guò)閱卷、調(diào)查和詢問(wèn)當(dāng)事人，對(duì)沒有提出新的事實(shí)、證據(jù)或者理由，合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的，也可以不開庭審理。

7.二審中的全面審理：法院審理上訴案件，應(yīng)當(dāng)對(duì)原審法院的判決、裁定和被訴行政行為進(jìn)行全面審查。

（二）審判監(jiān)督程序

1.當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹?/p>

當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為確有錯(cuò)誤的，可以在6個(gè)月內(nèi)向上一級(jí)法院申請(qǐng)?jiān)賹彛袥Q、裁定不停止執(zhí)行。

2.檢察監(jiān)督：監(jiān)督范圍

（1）檢察院對(duì)行政訴訟的合法性有權(quán)進(jìn)行法律監(jiān)督。（2）檢察院對(duì)法院和行政訴訟參與人都有權(quán)進(jìn)行監(jiān)督。

（3）檢察院有權(quán)對(duì)行政訴訟的整個(gè)過(guò)程實(shí)行監(jiān)督。包括審判和執(zhí)行階段。審判包括第一審程序、第二審程序和再審程序，每個(gè)審判程序大體包括起訴、受理、審理、判決和送達(dá)階段。檢察院有權(quán)對(duì)上述程序和階段實(shí)行監(jiān)督。

3.監(jiān)督方式

檢察院實(shí)行法律監(jiān)督的主要方式是抗訴。新的行政訴訟法中也增加了檢察建議。

（1）抗訴：最高檢對(duì)各級(jí)法院已經(jīng)生效的判決、裁定，上級(jí)檢察院對(duì)下級(jí)法院已經(jīng)生效的判決、裁定發(fā)現(xiàn)違法，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)向同級(jí)法院提出抗訴。

（2）檢察建議：①地方各級(jí)檢察院對(duì)同級(jí)法院已經(jīng)生效的判決、裁定發(fā)現(xiàn)違法，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益的，可以向同級(jí)法院提出檢察建議，并報(bào)上級(jí)檢察院備案。②也可以提請(qǐng)上級(jí)檢察院向同級(jí)法院提出抗訴。

4.監(jiān)督原則

（1）上抗下原則：上級(jí)檢察院對(duì)下級(jí)法院的訴訟行為向同級(jí)法院提出抗訴。即抗訴的對(duì)象是下級(jí)法院的行為。受理抗訴的法院與提出抗訴的檢察院的級(jí)別相同。

（2）抗訴必須受理原則：法院對(duì)檢察院提出的抗訴必須受理并要開庭審判。

5.活學(xué)活用

（1）抗訴：沈陽(yáng)市檢察院對(duì)沈陽(yáng)市和平區(qū)法院的行政訴訟一審判決發(fā)現(xiàn)違法的，有權(quán)向沈陽(yáng)市中級(jí)法院提出抗訴。

（2）檢察建議：和平區(qū)檢察院對(duì)和平區(qū)法院的行政訴訟一審判決發(fā)現(xiàn)違法的，①有權(quán)向和平區(qū)法院提出檢察建議，并報(bào)沈陽(yáng)市檢察院備案；②也可以提請(qǐng)沈陽(yáng)市檢察院向沈陽(yáng)市中院提出抗訴。

046.行政訴訟法（十六）行政附帶民事訴訟

1.適用案件

許可、登記、征收、征用、裁決。2.啟動(dòng)方式

依申請(qǐng)，不是依職權(quán)。3.申請(qǐng)期限

一般是一審開庭審理前，特殊時(shí)也可在法庭調(diào)查中申請(qǐng)。4.具體處理 單獨(dú)立案（裁決案件除外）→一并審理→分別裁判→單獨(dú)上訴→全案移送一審案卷→二審全面審理。

5.法律適用

審理民事爭(zhēng)議時(shí)，可以適用民事法律規(guī)范。6.同一審判組織

由行政審判庭統(tǒng)一審理。

047.行政訴訟法（十七）行政訴訟一審判決類型

（一）1.被告勝

駁回訴訟請(qǐng)求

（1）行政行為無(wú)論作為或不作為，只要是合法行為，都作出駁回訴訟請(qǐng)求判決。（2）行政行為合法，但是因?yàn)楦鞣N原因?qū)⒁粡U止或變更。

（3）被告改變?cè)姓袨椋娌怀吩V，經(jīng)審理原行政行為合法。2.原告勝

（1）作為一般違法：①撤銷并責(zé)令重做。②無(wú)法撤銷的確認(rèn)違法，并責(zé)令賠償。③撤銷將會(huì)給公共利益造成重大損害的，確認(rèn)違法并責(zé)令賠償。

（2）行政處罰明顯不當(dāng)或羈束行為涉及款額的認(rèn)定確有錯(cuò)誤的，變更判決。注意：不得加重原告的處罰，但是利害關(guān)系人同為原告且訴訟請(qǐng)求相反的除外。法院判決不得對(duì)行政程序中未受到處罰的當(dāng)事人直接作出處罰。

（3）不作為違法：行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)履行，沒有裁量余地的，判決履行。尚需行政機(jī)關(guān)進(jìn)一步裁量和調(diào)查的，判決責(zé)令行政機(jī)關(guān)予以重新處理。

（4）行政給付判決：行政機(jī)關(guān)依法應(yīng)當(dāng)予以行政給付而未履行且與裁量余地，判決行政機(jī)關(guān)予以行政給付。

（5）行政行為程序上輕微違法，未對(duì)原告權(quán)利造成損害的，判決確認(rèn)違法。

（6）確認(rèn)無(wú)效判決：行政行為存在主體不適格或無(wú)依據(jù)等重大明顯違法情形，原告請(qǐng)求法院作出確認(rèn)無(wú)效判決的，判決確認(rèn)無(wú)效。

048.行政訴訟法（十八）行政訴訟一審判決類型

（二）1.行政復(fù)議維持共同告的判決

（1）對(duì)原行為和復(fù)議決定程序一并審理，一并裁判。

（2）原行為是違法的作為：法院判決撤銷原行為和復(fù)議決定，可以判決作出原機(jī)關(guān)重新作出行政行為。

（3）原行為是違法的不作為：法院判決作出原機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)或者給付義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)判決撤銷復(fù)議決定。

（4）原行為合法、復(fù)議決定違反法定程序：應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)復(fù)議決定違法，同時(shí)判決駁回原告針對(duì)原行為的訴訟請(qǐng)求。

（5）誰(shuí)侵權(quán)誰(shuí)賠償：原行為被撤銷、確認(rèn)違法或者無(wú)效，給原告造成損失的，應(yīng)當(dāng)由作出原機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任；因復(fù)議程序違法給原告造成損失的，由復(fù)議機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.行政協(xié)議判決

（1）原告主張被告不依法履行、未按照約定履行協(xié)議或者單方變更、解除協(xié)議違法，理由成立的，法院可以根據(jù)原告的訴訟請(qǐng)求判決確認(rèn)協(xié)議有效、判決被告繼續(xù)履行協(xié)議，并明確繼續(xù)履行的具體內(nèi)容；被告無(wú)法繼續(xù)履行或者繼續(xù)履行已無(wú)實(shí)際意義的，判決被告采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；給原告造成損失的，判決被告予以賠償。

（2）原告請(qǐng)求解除協(xié)議或者確認(rèn)協(xié)議無(wú)效，理由成立的，判決解除協(xié)議或者確認(rèn)協(xié)議無(wú)效，并根據(jù)合同法等相關(guān)法律規(guī)定作出處理。

（3）被告因公共利益需要或者其他法定理由單方變更、解除協(xié)議，給原告造成損失的，判決被告予以補(bǔ)償。

3.附帶審查部分抽象行政行為

（1）申請(qǐng)期限：原告請(qǐng)求法院一并審查規(guī)范性文件，應(yīng)當(dāng)在第一審開庭審理前提出；有正當(dāng)理由的，也可以在法庭調(diào)查中提出。

（2）法院的處理：規(guī)范性文件不合法的，法院不作為認(rèn)定行政行為合法的依據(jù)，并在裁判理由中予以闡明。法院應(yīng)當(dāng)向規(guī)范性文件的制定機(jī)關(guān)提出處理建議，并可以抄送制定機(jī)關(guān)的同級(jí)政府或者上一級(jí)行政機(jī)關(guān)。

049.行政訴訟法（十九）行政訴訟二審再審判決類型

1.二審裁判

（1）全面審理：法院審理上訴案件，需要改變?cè)瓕徟袥Q的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)對(duì)被訴行政行為作出判決。

（2）維持原判：原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律、法規(guī)正確。

（3）發(fā)回重審或改判：原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清、證據(jù)不足的，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判。

（4）發(fā)回重審：原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。

（5）遺漏賠償請(qǐng)求“三步走”：①二審法院就賠償請(qǐng)求進(jìn)行審查，認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)賠償?shù)模袥Q駁回訴訟請(qǐng)求。②認(rèn)為應(yīng)當(dāng)賠償?shù)模诖_認(rèn)行為違法的基礎(chǔ)上，就賠償請(qǐng)求進(jìn)行調(diào)解。③調(diào)解不成的，就賠償請(qǐng)求發(fā)回重審。

（6）當(dāng)事人在第二審期間提出行政賠償請(qǐng)求的，第二審人民法院可以進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人另行起訴。

（7）原審法院對(duì)發(fā)回重審的案件作出判決后，當(dāng)事人提起上訴的，二審法院不得再次發(fā)回重審。

（8）①一審駁回起訴裁定錯(cuò)誤的，二審法院撤銷一審裁定，指令一審法院繼續(xù)審理。②一審不予立案裁定錯(cuò)誤的，二審法院撤銷一審裁定，指令一審法院予以立案受理。

3.再審判決類型

有“三未兩漏”情形的，應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審： ①審理本案的審判人員、書記應(yīng)當(dāng)回避而未回避的。②依法應(yīng)當(dāng)開庭審理而未經(jīng)開庭即作出判決的。③未經(jīng)合法傳喚當(dāng)事人而缺席判決的。④遺漏必須參加訴訟的當(dāng)事人的。⑤對(duì)與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求未予裁判的。

050.行政訴訟法（二十）行政訴訟裁判的執(zhí)行

1.執(zhí)行主體：雙軌制

（1）原則上一審法院執(zhí)行，特殊情況下，由二審法院執(zhí)行。

（2）有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)，對(duì)駁回訴訟請(qǐng)求的判決，可以自行執(zhí)行。2.執(zhí)行依據(jù)

發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書。3.申請(qǐng)期限

（1）公民：履行期屆滿之日起1年內(nèi)。

（2）行政機(jī)關(guān)或組織：履行期屆滿之日起180日。4.執(zhí)行措施

（1）對(duì)應(yīng)當(dāng)歸還的罰款或者應(yīng)當(dāng)給付的款額，通知銀行從該機(jī)關(guān)的賬戶內(nèi)劃撥；（2）在規(guī)定期限內(nèi)不履行的，從期滿之日起，對(duì)該機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人按日處50元至100元的罰款；

（3）將行政機(jī)關(guān)拒絕履行的情況予以公告；

（4）向監(jiān)察機(jī)關(guān)或者該機(jī)關(guān)的上一級(jí)機(jī)關(guān)提出司法建議。接受司法建議的機(jī)關(guān)，根據(jù)有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理，并將處理情況告知法院；

（5）拒不履行社會(huì)影響惡劣的，可以對(duì)該機(jī)關(guān)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員予以拘留；情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

051.行政訴訟法（二十一）行政許可訴訟

1.受案范圍

（1）許可決定或拒絕許可決定。

（2）許可的撤回、撤銷、注銷、延續(xù)、變更等決定。（3）許可的監(jiān)督檢查記錄拒絕公開決定。

（4）導(dǎo)致行政許可程序事實(shí)上終止的通知行為。2.被告（1）許可依法須經(jīng)上級(jí)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，當(dāng)事人對(duì)批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)行為不服一并提起訴訟的，以上級(jí)機(jī)關(guān)為共同被告。

（2）許可依法須經(jīng)下級(jí)機(jī)關(guān)或者管理公共事務(wù)的組織初步審查并上報(bào)，當(dāng)事人對(duì)不予初步審查或者不予上報(bào)不服提起訴訟的，以下級(jí)機(jī)關(guān)或者管理公共事務(wù)的組織為被告。

（3）統(tǒng)一辦理許可的，當(dāng)事人對(duì)許可行為不服提起訴訟，以對(duì)當(dāng)事人作出具有實(shí)質(zhì)影響的不利行為的機(jī)關(guān)為被告。

3.被告怠于舉證的補(bǔ)救

被告不提供或者無(wú)正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)的，與被訴許可行為有利害關(guān)系的第三人可以向法院提供；第三人提供證據(jù)能夠證明許可行為合法的，法院應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

4.法律適用

（1）從新原則：法院應(yīng)當(dāng)以申請(qǐng)人提出許可申請(qǐng)后實(shí)施的新的法律規(guī)范為依據(jù)。（2）有利于當(dāng)事人原則：機(jī)關(guān)在舊的法律規(guī)范實(shí)施期間，無(wú)正當(dāng)理由拖延審查行政許可申請(qǐng)至新的法律規(guī)范實(shí)施，適用新的法律規(guī)范不利于申請(qǐng)人的，以舊的法律規(guī)范為依據(jù)。

（3）瑕疵痊愈原則：被訴準(zhǔn)予行政許可決定違反當(dāng)時(shí)的法律規(guī)范但符合新的法律規(guī)范的，判決確認(rèn)該決定違法；準(zhǔn)予行政許可決定不損害公共利益和利害關(guān)系人合法權(quán)益的，判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

5.行政補(bǔ)償訴訟（1）程序：“行政救濟(jì)窮盡”：機(jī)關(guān)為了公共利益需要，變更或者撤回已經(jīng)生效的許可，當(dāng)事人僅主張行政補(bǔ)償?shù)模瑧?yīng)當(dāng)先向機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)；機(jī)關(guān)在法定期限或者合理期限內(nèi)不予答復(fù)或者對(duì)機(jī)關(guān)作出的補(bǔ)償決定不服的，可以依法提起行政訴訟。

（2）補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)：立法文件對(duì)變更或者撤回行政許可的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)未作規(guī)定的，一般在實(shí)際損失范圍內(nèi)確定補(bǔ)償數(shù)額；特許類行政許可，一般按照實(shí)際投入的損失確定補(bǔ)償數(shù)額。

052.行政訴訟法（二十二）政府信息公開訴訟

一、受案范圍

（一）肯定式列舉

1.拒絕公開之訴：向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)獲取政府信息，行政機(jī)關(guān)拒絕提供或者逾期不予答復(fù)的。

2.內(nèi)容方式之訴：認(rèn)為行政機(jī)關(guān)提供的政府信息不符合其在申請(qǐng)中要求的內(nèi)容或者法律、法規(guī)規(guī)定的適當(dāng)形式的。

3.反信息公開之訴：認(rèn)為行政機(jī)關(guān)主動(dòng)公開或者依申請(qǐng)公開政府信息侵犯其商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的。

4.個(gè)人信息保護(hù)之訴：認(rèn)為行政機(jī)關(guān)提供的與其自身相關(guān)的政府信息記錄不準(zhǔn)確，要求該行政機(jī)關(guān)予以更正，該行政機(jī)關(guān)拒絕更正、逾期不予答復(fù)或者不予轉(zhuǎn)送有權(quán)機(jī)關(guān)處理的。

5.兜底條款：認(rèn)為行政機(jī)關(guān)在政府信息公開工作中的其他行政行為侵犯其合法權(quán)益的。6.行政賠償訴訟：認(rèn)為政府信息公開行政行為侵犯其合法權(quán)益造成損害的，可以一并或單獨(dú)提起行政賠償訴訟。

（二）否定式列舉

1.程序性告知：因申請(qǐng)內(nèi)容不明確，行政機(jī)關(guān)要求申請(qǐng)人更改、補(bǔ)充且對(duì)權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的告知行為。

2.拒絕公開出版物：要求行政機(jī)關(guān)提供政府公報(bào)、報(bào)紙、雜志、書籍等公開出版物，行政機(jī)關(guān)予以拒絕的。

3.拒絕信息創(chuàng)建：要求行政機(jī)關(guān)為其制作、搜集政府信息，或者對(duì)若干政府信息進(jìn)行匯總、分析、加工，行政機(jī)關(guān)予以拒絕的。

4.案卷查閱權(quán)：行政程序中的當(dāng)事人、利害關(guān)系人以政府信息公開名義申請(qǐng)查閱案卷材料，行政機(jī)關(guān)告知其應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定辦理的。

（三）不履行主動(dòng)公開義務(wù)之可訴性

公民、法人或其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不履行主動(dòng)公開義務(wù)，直接起訴的，法院應(yīng)當(dāng)告知其先向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)；對(duì)行政機(jī)關(guān)的答復(fù)或者逾期不予答復(fù)不服的，可以起訴。

二、被告

（一）依申請(qǐng)公開行為的被告 公民、法人或者其他組織對(duì)國(guó)務(wù)院部門、地方各級(jí)政府及縣級(jí)以上地方政府部門依申請(qǐng)公開政府信息行政行為不服提起訴訟的，以作出答復(fù)的機(jī)關(guān)為被告；逾期未作出答復(fù)的，以受理申請(qǐng)的機(jī)關(guān)為被告。

（二）主動(dòng)公開的被告 公民、法人或者其他組織對(duì)主動(dòng)公開政府信息行政行為不服提起訴訟的，以公開該政府信息的機(jī)關(guān)為被告。

（三）被授權(quán)組織作被告 公民、法人或者其他組織對(duì)法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織公開政府信息的行為不服提起訴訟的，以該組織為被告。

（四）多階段行為的被告

行政機(jī)關(guān)在作出行政行為過(guò)程中，依法需要其他行政主體參與（如批準(zhǔn)、確定、審查等行為）的，就涉及行政法的多階段行政行為理論。多階段行政行為，是指行政機(jī)關(guān)作出的行政行為需要其他行政機(jī)關(guān)參與并提供協(xié)助。《行政訴訟法解釋》中就多階段行為的被告問(wèn)題進(jìn)行了具體規(guī)定，即由在對(duì)外發(fā)生法律效力的文書上署名的機(jī)關(guān)為被告。

三、舉證責(zé)任

（一）被告的舉證責(zé)任 1.拒絕公開的舉證責(zé)任。被告對(duì)拒絕的根據(jù)以及履行法定告知和說(shuō)明理由義務(wù)的情況舉證。

2.裁量正當(dāng)性的舉證責(zé)任。因公共利益決定公開涉密信息的，被告應(yīng)當(dāng)對(duì)認(rèn)定公共利益以及不公開可能對(duì)公共利益造成重大影響的理由進(jìn)行舉證和說(shuō)明。

3.拒絕更正的舉證責(zé)任。被告拒絕更正與原告相關(guān)的政府信息記錄的，應(yīng)當(dāng)對(duì)拒絕的理由進(jìn)行舉證和說(shuō)明。

4.國(guó)家秘密的“呈堂豁免”。被告能夠證明信息涉及國(guó)家秘密，請(qǐng)求在訴訟中不予提交的，法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。

（二）原告的舉證責(zé)任

1.提供線索。被告主張信息不存在，原告能夠提供該信息系由被告制作或者保存的相關(guān)線索的，可以申請(qǐng)法院調(diào)取證據(jù)。

2.特殊需求說(shuō)明。被告以信息與申請(qǐng)人無(wú)關(guān)為由不予提供的，法院可以要求原告對(duì)特殊需要事由作出說(shuō)明。

3.更正申請(qǐng)。原告起訴被告拒絕更正政府信息記錄的，應(yīng)當(dāng)提供其向被告提出過(guò)更正申請(qǐng)以及政府信息與其自身相關(guān)且記錄不準(zhǔn)確的事實(shí)根據(jù)。

四、裁判類型

（一）積極不作為的判決

1.應(yīng)當(dāng)公開而拒絕或者部分拒絕公開的：法院應(yīng)當(dāng)撤銷或者部分撤銷被訴不予公開決定，并判決被告在一定期限內(nèi)公開。尚需被告調(diào)查、裁量的，判決其在一定期限內(nèi)重新答復(fù)。

2.內(nèi)容或形式不當(dāng)?shù)墓_行為：法院應(yīng)當(dāng)判決被告按照申請(qǐng)人要求的內(nèi)容或者法律、法規(guī)規(guī)定的適當(dāng)形式提供。

3.不予公開可區(qū)分處理信息行為：應(yīng)當(dāng)判決被告限期公開可以公開的內(nèi)容。

4.不更正信息記錄：應(yīng)當(dāng)判決被告在一定期限內(nèi)更正。尚需被告調(diào)查、裁量的，判決其在一定期限內(nèi)重新答復(fù)。被告無(wú)權(quán)更正的，判決其轉(zhuǎn)送有權(quán)更正的行政機(jī)關(guān)處理。

（二）消極不作為的判決

無(wú)正當(dāng)理由逾期不予答復(fù)的，法院應(yīng)當(dāng)判決被告在一定期限內(nèi)答復(fù)。

（三）反信息公開之訴的裁判

1.被告公開信息涉及原告商業(yè)秘密、個(gè)人隱私且不存在公共利益等法定事由的，法院應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)違法，并可以責(zé)令被告采取補(bǔ)救措施；造成損害的，根據(jù)原告請(qǐng)求依法判決被告承擔(dān)賠償責(zé)任。政府信息尚未公開的，應(yīng)當(dāng)判決行政機(jī)關(guān)不得公開。

2.訴訟期間，原告申請(qǐng)停止公開涉及其商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的政府信息，法院經(jīng)審查認(rèn)為公開該信息會(huì)造成難以彌補(bǔ)的損失，并且停止公開不損害公共利益的，可裁定暫時(shí)停止公開。這體現(xiàn)了對(duì)原告合法權(quán)益的及時(shí)保護(hù)和對(duì)信息公開行為特點(diǎn)的充分認(rèn)識(shí)和尊重。

三、國(guó)家賠償法

053.國(guó)家賠償法

（一）國(guó)家賠償?shù)臉?gòu)成要件

（1）主體要件：行政賠償和司法賠償。

（2）行為要件：職務(wù)行為國(guó)家賠，個(gè)人行為個(gè)人賠。

（3）結(jié)果要件：財(cái)產(chǎn)權(quán)，賠償直接的物質(zhì)損害。精神損害，①范圍：侵犯人身權(quán)（而不是人身自由權(quán)）導(dǎo)致精神損害。②方式：消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉；造成嚴(yán)重后果的，應(yīng)當(dāng)支付精神損害撫慰金。

（4）因果要件：賠償請(qǐng)求人對(duì)自己提出的主張，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)。但是，被限制人身自由的人死亡或者喪失行為能力的，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的行為與被限制人身自由的人的死亡或者喪失行為能力是否存在因果關(guān)系，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)。

054.國(guó)家賠償法

（二）行政賠償

1.歸責(zé)原則

違法賠償。合法補(bǔ)償。2.不予賠償

（1）執(zhí)法人員個(gè)人行為。（2）受害人自己行為。（3）第三人致害。（4）不可抗力致害。3.賠償請(qǐng)求人和賠償義務(wù)機(jī)關(guān)（1）賠償請(qǐng)求人：被侵權(quán)的利害關(guān)系人。公民死亡的，賠償請(qǐng)求人資格轉(zhuǎn)移給繼承人。①依法享有繼承權(quán)的同一順序繼承人有數(shù)人時(shí)，其中一人或者部分人作為賠償請(qǐng)求人申請(qǐng)國(guó)家賠償?shù)模暾?qǐng)效力及于全體。

②賠償請(qǐng)求人為數(shù)人時(shí)，其中一人或者部分賠償請(qǐng)求人非經(jīng)全體同意，申請(qǐng)撤回或者放棄賠償請(qǐng)求，效力不及于未明確表示撤回申請(qǐng)或者放棄賠償請(qǐng)求的其他賠償請(qǐng)求人。

（2）賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

①共同侵權(quán)，共同賠償，承擔(dān)連帶責(zé)任。②被授權(quán)組織侵權(quán)，自己賠償。

③被委托機(jī)關(guān)或組織侵權(quán)，委托機(jī)關(guān)賠償。

④被撤銷機(jī)關(guān)侵權(quán)，繼受其權(quán)力義務(wù)的機(jī)關(guān)賠償。無(wú)繼受機(jī)關(guān)的，由作出撤銷決定的機(jī)關(guān)賠償。

⑤復(fù)議機(jī)關(guān)加重處罰的，原機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)分開賠償。原機(jī)關(guān)賠償原來(lái)部分，復(fù)議機(jī)關(guān)賠償加重部分。

⑥非訴執(zhí)行案件，誰(shuí)錯(cuò)誰(shuí)賠。

⑦派出機(jī)構(gòu)、看守所侵權(quán)的，管理該機(jī)構(gòu)的機(jī)關(guān)賠償。4.賠償程序

（1）兩條道路：一并+單獨(dú)。

（2）一并：在行政復(fù)議和行政訴訟過(guò)程中，一并提出賠償請(qǐng)求。

（3）單獨(dú)：①申請(qǐng)期限：知道或應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)之日起，2年內(nèi)。②申請(qǐng)方式：公民原則上書面，困難時(shí)口頭。③申請(qǐng)書內(nèi)容：受害人基本情況；具體的要求、事實(shí)根據(jù)和理由；申請(qǐng)日期；賠償請(qǐng)求人不是受害人本人的，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明與受害人的關(guān)系，并提供相應(yīng)證明。④賠償請(qǐng)求人當(dāng)面遞交申請(qǐng)書的，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)出具加蓋本行政機(jī)關(guān)專用印章并注明收訖日期的書面憑證。⑤申請(qǐng)材料不齊全的，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)或者在5日內(nèi)一次性告知賠償請(qǐng)求人需要補(bǔ)正的全部?jī)?nèi)容。⑥賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起2個(gè)月內(nèi)，作出是否賠償?shù)臎Q定。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定，應(yīng)當(dāng)充分聽取賠償請(qǐng)求人的意見，并可以與賠償請(qǐng)求人就賠償方式、賠償項(xiàng)目和賠償數(shù)額進(jìn)行協(xié)商。⑦賠償義務(wù)機(jī)關(guān)決定賠償?shù)模瑧?yīng)當(dāng)制作賠償決定書，并自作出決定之日起十日內(nèi)送達(dá)賠償請(qǐng)求人。⑧賠償義務(wù)機(jī)關(guān)在規(guī)定期限內(nèi)未作出是否賠償?shù)臎Q定，賠償請(qǐng)求人可以自期限屆滿之日起3個(gè)月內(nèi)法院提起訴訟。

055.國(guó)家賠償法

（三）司法賠償

（一）1.歸責(zé)原則 二元制：

（1）刑事拘留違法歸責(zé)，違反刑事訴訟法規(guī)定的條件和程序拘留；或者符合刑事訴訟法規(guī)定的條件和程序進(jìn)行拘留，但是超期羈押的，應(yīng)當(dāng)予以賠償。違法刑事拘留的人身自由賠償金自拘留之日起計(jì)算。

（2）逮捕和判決結(jié)果歸責(zé)。2.不予賠償?shù)那樾?/p>

（1）公民虛假陳述致害。（2）工作人員個(gè)人行為致害。（3）合法錯(cuò)拘未超期的。

（4）有罪之人（不負(fù)不追究的）：賠后不賠前。注意：前后的分界線是生效的賠償決定交付執(zhí)行之時(shí)。

（5）無(wú)罪之人（無(wú)實(shí)刑）：賠前不賠后。3.賠償義務(wù)機(jī)關(guān) 后置原則：

（1）刑事拘留違法的，作出拘留決定的機(jī)關(guān)賠償。

（2）檢察院批捕后決定撤銷案件或不起訴的，檢察院賠。

（3）法院一審作出無(wú)罪判決的，檢察院賠；法院一審作出有罪判決的，法院賠償；在所有的法院賠償中，二審法院維持有罪的，二審法院賠，其他情形，都是一審法院賠。

056.國(guó)家賠償法

（四）司法賠償

（二）1.司法賠償程序

（1）申請(qǐng)期限：知道或應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)之日起，2年內(nèi)。（2）申請(qǐng)方式：公民原則上書面，困難時(shí)口頭。

（3）申請(qǐng)書內(nèi)容：受害人基本情況；具體的要求、事實(shí)根據(jù)和理由；申請(qǐng)日期；賠償請(qǐng)求人不是受害人本人的，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明與受害人的關(guān)系，并提供相應(yīng)證明。

（4）賠償請(qǐng)求人當(dāng)面遞交申請(qǐng)書的，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)出具加蓋本行政機(jī)關(guān)專用印章并注明收訖日期的書面憑證。

（5）申請(qǐng)材料不齊全的，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)或者在5日內(nèi)一次性告知賠償請(qǐng)求人需要補(bǔ)正的全部?jī)?nèi)容。

（6）賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起2個(gè)月內(nèi)，作出是否賠償?shù)臎Q定。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定，應(yīng)當(dāng)充分聽取賠償請(qǐng)求人的意見，并可以與賠償請(qǐng)求人就賠償方式、賠償項(xiàng)目和賠償數(shù)額進(jìn)行協(xié)商。

（7）賠償義務(wù)機(jī)關(guān)決定賠償?shù)模瑧?yīng)當(dāng)制作賠償決定書，并自作出決定之日起10日內(nèi)送達(dá)賠償請(qǐng)求人。

（8）①賠償義務(wù)機(jī)關(guān)為公安局和檢察院時(shí)，如果賠償義務(wù)機(jī)關(guān)未作出是否賠償?shù)臎Q定，或者對(duì)賠償決定不滿意的，賠償請(qǐng)求人可以自期限屆滿之日起30日內(nèi)向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的上一級(jí)機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議。復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起2個(gè)月內(nèi)作出決定。賠償請(qǐng)求人不服復(fù)議決定的，可以在收到復(fù)議決定之日起30日內(nèi)向復(fù)議機(jī)關(guān)所在地的同級(jí)法院賠償委員會(huì)申請(qǐng)作出賠償決定。②賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是法院的，賠償請(qǐng)求人不滿意其賠償決定的，有權(quán)在30日內(nèi)向其上一級(jí)法院賠償委員會(huì)申請(qǐng)作出賠償決定。（9）賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定，應(yīng)當(dāng)依法告知賠償請(qǐng)求人有權(quán)在30日內(nèi)向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的上一級(jí)機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)未依法告知，賠償請(qǐng)求人收到賠償決定之日起2年內(nèi)提出復(fù)議申請(qǐng)的，復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)受理。法院賠償委員會(huì)處理賠償申請(qǐng)，適用此規(guī)定。

057.國(guó)家賠償法

（五）司法賠償

（三）1.賠委會(huì)審理案件

⑴中級(jí)以上法院設(shè)賠委會(huì)，由本院3以上審判員組成，組成人數(shù)為單數(shù)，實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)原則。

⑵賠償請(qǐng)求人向賠償委員會(huì)申請(qǐng)作出賠償決定，應(yīng)當(dāng)遞交賠償申請(qǐng)書一式四份。⑶賠償請(qǐng)求人可以委托一至二人作為代理人。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)、復(fù)議機(jī)關(guān)可以委托本機(jī)關(guān)工作人員一至二人作為代理人。

⑷法院賠償委員會(huì)處理賠償請(qǐng)求，賠償請(qǐng)求人和賠償義務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)自己提出的主張，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)。被羈押人在羈押期間死亡或者喪失行為能力的，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的行為與被羈押人的死亡或者喪失行為能力是否存在因果關(guān)系，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)。

⑸賠償委員會(huì)審理案件依法不公開進(jìn)行。書面審，必要時(shí)，可調(diào)查情況、收集證據(jù)。損害事實(shí)及因果關(guān)系有爭(zhēng)議的，可聽取陳述和申辯，并可質(zhì)證。

⑹自收到賠償申請(qǐng)之日起3個(gè)月內(nèi)制作賠償委員會(huì)決定書。經(jīng)本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)3個(gè)月。

決定書由賠償委員會(huì)主任審核簽發(fā)，加蓋人民法院院印。⑺決定錯(cuò)誤的糾正：①賠償請(qǐng)求人或者賠償義務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)賠償委員會(huì)作出的決定，認(rèn)為確有錯(cuò)誤的，可以向上一級(jí)法院賠償委員會(huì)提出申訴。②生效后，經(jīng)本院院長(zhǎng)決定或者上級(jí)法院指令，賠委會(huì)應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)重新審查并依法作出決定，上一級(jí)法院賠委會(huì)也可以直接審查并作出決定。③最高檢對(duì)各級(jí)法院賠委會(huì)作出的決定，上級(jí)檢察院對(duì)下級(jí)法院賠委會(huì)作出的決定，發(fā)現(xiàn)違反本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)向同級(jí)法院賠委會(huì)提出意見，同級(jí)法院賠委會(huì)應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)重新審查并依法作出決定。⑺質(zhì)證程序：命題角度：

一、質(zhì)證的適用范圍：對(duì)侵權(quán)事實(shí)、損害后果及因果關(guān)系有爭(zhēng)議的；對(duì)是否屬于國(guó)家不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形有爭(zhēng)議的；對(duì)賠償方式、賠償項(xiàng)目或者賠償數(shù)額有爭(zhēng)議的。

二、質(zhì)證方式：公開是原則，不公開需申請(qǐng)。

三、賠償義務(wù)機(jī)關(guān)舉證責(zé)任：行為的合法性；無(wú)過(guò)錯(cuò)；因其過(guò)錯(cuò)致使賠償請(qǐng)求人不能證明的待證事實(shí)；其行為與被羈押人在羈押期間死亡或者喪失行為能力不存在因果關(guān)系。

四、舉證期限：賠償請(qǐng)求人、賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到受理案件通知書之日起十日內(nèi)提供證據(jù)。

五、延期質(zhì)證：因不可抗拒的事由不能參加質(zhì)證的；臨時(shí)提出回避申請(qǐng)，是否回避的決定不能在短時(shí)間內(nèi)作出的；需要通知新的證人到場(chǎng)，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗(yàn)，或者補(bǔ)充調(diào)查的。2.國(guó)家賠償?shù)姆绞?/p>

（1）侵犯人身權(quán)并造成名譽(yù)、榮譽(yù)損害的，適用消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉；造成嚴(yán)重后果的，應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的精神損害撫慰金。（2）侵害人身自由權(quán)：支付誤工費(fèi)，每日賠償金按照國(guó)家上年度職工日平均工資計(jì)算。（3）身體傷害

①支付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)，誤工費(fèi)每日賠償金按國(guó)家上年度職工日平均工資計(jì)算，最高額為年平均工資5倍。

②護(hù)理期限應(yīng)當(dāng)計(jì)算至公民恢復(fù)生活自理能力時(shí)止。公民因殘疾不能恢復(fù)生活自理能力的，可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護(hù)理期限，一般不超過(guò)20年。（4）部分或全部喪失勞動(dòng)能力

①支付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、殘疾生活輔助具費(fèi)、康復(fù)費(fèi)等因殘疾而增加的必要支出和繼續(xù)治療所必需的費(fèi)用，以及殘疾賠償金；殘疾賠償金根據(jù)喪失勞動(dòng)能力的程度，按照國(guó)家規(guī)定的傷殘等級(jí)確定，最高不超過(guò)國(guó)家上年度職工年平均工資的20倍。

②造成全部喪失勞動(dòng)能力的，對(duì)其扶養(yǎng)的無(wú)勞動(dòng)能力的人，還應(yīng)當(dāng)支付生活費(fèi)。

③醫(yī)療費(fèi)賠償根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的醫(yī)藥費(fèi)、治療費(fèi)、住院費(fèi)等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)治療的必要性和合理性提出異議的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。④護(hù)理費(fèi)賠償參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級(jí)別護(hù)理的勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，原則上按照一名護(hù)理人員的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算護(hù)理費(fèi)；但醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者司法鑒定人有明確意見的，可以參照確定護(hù)理人數(shù)并賠償相應(yīng)的護(hù)理費(fèi)。（5）死亡

①支付死亡賠償金加喪葬費(fèi)，總額為國(guó)家上年度職工年平均工資20倍，對(duì)其生前扶養(yǎng)的無(wú)勞動(dòng)能力人支付生活費(fèi)。

②對(duì)其扶養(yǎng)的無(wú)勞動(dòng)能力人的生活費(fèi)發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)，參照作出賠償決定時(shí)被扶養(yǎng)人住所地所屬省級(jí)人民政府確定的最低生活保障標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。被扶養(yǎng)的人是未成年人的，生活費(fèi)給付至18周歲止;其他無(wú)勞動(dòng)能力的人，生活費(fèi)給付至死亡時(shí)止。

③能夠確定扶養(yǎng)年限的，生活費(fèi)可協(xié)商確定并一次性支付。不能確定扶養(yǎng)年限的，可按照20年上限確定扶養(yǎng)年限并一次性支付生活費(fèi)，被扶養(yǎng)人超過(guò)60周歲的，年齡每增加一歲，扶養(yǎng)年限減少一年；被扶養(yǎng)人年齡超過(guò)確定扶養(yǎng)年限的，被扶養(yǎng)人可逐年領(lǐng)取生活費(fèi)至死亡時(shí)止。④上年度，是指賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定時(shí)的上一年度；復(fù)議機(jī)關(guān)或者法院賠償委員會(huì)改變?cè)r償決定，按照新作出決定時(shí)的上一年度國(guó)家職工平均工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算人身自由賠償金。注意：作出賠償決定、復(fù)議決定時(shí)國(guó)家上一年度職工平均工資尚未公布的，以已經(jīng)公布的最近年度職工平均工資為準(zhǔn)。（6）侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)

①處罰款、罰金、追繳、沒收財(cái)產(chǎn)或者違法征收、征用財(cái)產(chǎn)的，返還財(cái)產(chǎn)；

②查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的，解除對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)，造成財(cái)產(chǎn)損壞或者滅失的，能夠恢復(fù)原狀的恢復(fù)原狀，不能恢復(fù)原狀的，按照損害程度給付相應(yīng)的賠償金；

③已經(jīng)拍賣或者變賣的，給付拍賣或者變賣所得的價(jià)款;變賣的價(jià)款明顯低于財(cái)產(chǎn)價(jià)值的，應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的賠償金；

④吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)或查封的賠償停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性費(fèi)用開支[如水電費(fèi)、租金、基本工資、倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)、稅費(fèi)等]；

⑤返還執(zhí)行的罰款或者罰金、追繳或者沒收的金錢，解除凍結(jié)的匯款的，應(yīng)當(dāng)支付銀行同期存款利息，利率參照賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定時(shí)中國(guó)人民銀行公布的人民幣整存整取定期存款一年期基準(zhǔn)利率確定，不計(jì)算復(fù)利。4.賠償金支付

賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到支付賠償金申請(qǐng)之日起7日內(nèi)，依照預(yù)算管理權(quán)限向有關(guān)的財(cái)政部門提出支付申請(qǐng)。財(cái)政部門應(yīng)當(dāng)自收到支付申請(qǐng)之日起15日內(nèi)支付賠償金。

第二篇：徐金桂考前行政法主觀題講義

第一部分：案例分析題

一、總體認(rèn)識(shí)：

案例分析題就是主觀化的客觀題

二、答題技巧：

（一）三步走

1.找主體；2.找行為；3.找當(dāng)事人

（二）順藤摸瓜

（三）重視判斷，更要重視說(shuō)理

三、主要考點(diǎn)及答題思路

（一）受案范圍

思路：具體行政行為：1.法律性；2.特定性；3.外部性；4.職權(quán)性

（二）復(fù)議申請(qǐng)人、原告、第三人

思路：法律上直接利害關(guān)系：因?yàn)榫唧w行政行為建立、變更或消滅當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系，所以當(dāng)事人為本案的行政相對(duì)人或行政相關(guān)人，與本案行為之間存在著法律上直接的利害關(guān)系，依法具有原告資格。

（三）被申請(qǐng)人、復(fù)議機(jī)關(guān)、被告

思路：本案中主體作出的是具體行政行為，被當(dāng)事人提起行政訴訟（申請(qǐng)行政復(fù)議），其為適格的行政主體，具有被告資格，故為本案被告（被申請(qǐng)人）

（四）管轄法院

思路：首先，從級(jí)別管轄的角度來(lái)看，本案應(yīng)當(dāng)由？（級(jí)別）法院管轄；其次，從地域管轄的角度來(lái)看，本案應(yīng)當(dāng)由？（地域）法院管轄。所以，本案的管轄法院是：

（五）裁判類型

思路：復(fù)議決定和訴訟判決的類型取決于具體行政行為的效力狀態(tài)。1.行為既合法又合理：（1）作為：復(fù)議訴訟皆維持。（2）不作為：復(fù)議駁回復(fù)議申請(qǐng)；訴訟駁回訴訟請(qǐng)求。

2.合法一般不合理：（1）復(fù)議：改變。（2）訴訟：駁回訴訟請(qǐng)求。3.合法嚴(yán)重不合理：（1）復(fù)議：改變。（2）訴訟：行政處罰的可變更判決。4.一般違法：復(fù)議訴訟同。（1）作為：可撤就撤銷并責(zé)令重做，不能撤的確認(rèn)違法并補(bǔ)救賠償。（2）不作為：能履行的就履行，不能履行的就確認(rèn)違法并補(bǔ)救賠償。

5.嚴(yán)重違法或不成立：確認(rèn)無(wú)效。

四、試題 1．案情：

2010年6月山西省某市政府召開的一次協(xié)調(diào)會(huì)議決定，在杏花區(qū)投放一批三輪車營(yíng)運(yùn)牌照，一是以拍賣的形式投放新車，二是對(duì)原來(lái)只允許在夜間營(yíng)運(yùn)的“夜市車”改發(fā)白天也可以營(yíng)業(yè)的“白證”，這兩種車被車主們稱為“新車”。2010年7月12日，山西省某市公安局和該市杏花區(qū)政府依據(jù)該市政府有關(guān)《協(xié)調(diào)會(huì)議紀(jì)要》精神對(duì)90輛人力三輪車以拍賣營(yíng)運(yùn)牌照的形式進(jìn)行拍賣，拍賣成交價(jià)格分別從2萬(wàn)元至3萬(wàn)元不等，拍賣成交確認(rèn)書注明拍賣的營(yíng)運(yùn)牌照有效期限4年。而有100輛“夜市車”車主在交納了1萬(wàn)元上牌費(fèi)、45元牌證費(fèi)、50元縫布費(fèi)、10元噴漆打印費(fèi)、7元工本費(fèi)、20元每月的管理費(fèi)后，也終于實(shí)現(xiàn)了自己可以在太陽(yáng)下蹬車賺錢的愿望。2010年11月7日，某市公安局和杏花區(qū)政府聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于收回杏花區(qū)轄區(qū)的拍賣、原夜市客運(yùn)人力三輪車的營(yíng)運(yùn)牌照的使用權(quán)的通告》，決定收回杏花區(qū)的所有新車營(yíng)運(yùn)牌照、行駛證、所有權(quán)證及車輛的通告。通告的內(nèi)容是：“收回于2010年7月12日拍賣的為期四年的90輛客運(yùn)人力三輪車和原夜市客運(yùn)人力三輪車的營(yíng)運(yùn)牌照、行駛證、所有權(quán)證以及車輛，限車主于2010年12月1日17時(shí)之前將上述牌證及車輛送至交警大隊(duì)非機(jī)動(dòng)車輛管理所三輪車回收辦公室。逾期不交的，所有牌證作廢，并一律按照無(wú)牌人力三輪車取締。”

問(wèn)題：

（1）市公安局和區(qū)政府收回新車牌證及車輛的行為可否提起行政訴訟？為什么？

可以，理由如下：本案中市公安局和區(qū)政府收回新車牌證及車輛的行為嚴(yán)重?fù)p害了相關(guān)三輪車主的經(jīng)營(yíng)權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)，是典型的具體行政行為，屬于行政訴訟的受案范圍。

（2）被收回新車牌照的人力三輪車車主能否為原告？為什么？

能夠成為原告。理由如下：本案中市公安局和區(qū)政府先是以拍賣的形式對(duì)相關(guān)三輪車主進(jìn)行了客運(yùn)三輪車營(yíng)運(yùn)的行政許可，后又聯(lián)合收回新車牌證及車輛，該行為嚴(yán)重?fù)p害了相關(guān)三輪車主的經(jīng)營(yíng)權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)，三輪車主與該行為之間存在著法律上的利害關(guān)系，具有原告資格，有權(quán)提起行政訴訟。

（3）人力三輪車車主應(yīng)以誰(shuí)為被告提起行政訴訟？為什么？

應(yīng)當(dāng)以市公安局和區(qū)政府為共同被告提起行政訴訟。理由如下：依據(jù)法律規(guī)定，兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)作出同一具體行政行為的，共同作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是共同被告。本案中，市公安局和區(qū)政府聯(lián)合發(fā)布通知，收回僅僅拍賣4個(gè)月的有效期為4年的客運(yùn)三輪車營(yíng)運(yùn)牌證和三輪車，嚴(yán)重侵犯了三輪車主的合法權(quán)益，此兩個(gè)合格的行政主體應(yīng)為本案的共同被告。

（4）如果人力三輪車車主申請(qǐng)行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)如何確定？為什么？ 復(fù)議機(jī)關(guān)是市政府。理由在于：兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)共同做出具體行政行為，當(dāng)事人不服申請(qǐng)行政復(fù)議的，應(yīng)當(dāng)以它們的共同上一級(jí)行政機(jī)關(guān)為復(fù)議機(jī)關(guān)。

（5）市政府的《協(xié)調(diào)會(huì)議紀(jì)要》可否設(shè)定行政許可？為什么？

不可以，理由在于：依據(jù)法律規(guī)定，只有法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和省級(jí)政府的地方政府規(guī)章才有權(quán)設(shè)定行政許可。本案中，市政府的《協(xié)調(diào)會(huì)議紀(jì)要》不屬于可以設(shè)定行政許可的立法文件。

（6）市公安局和區(qū)政府是否可以采用拍賣的方式作出行政許可決定？為什么？

可以，理由在于：依據(jù)法律規(guī)定，實(shí)施有限資源的開發(fā)利用、公共資源的配置以及特定行業(yè)的市場(chǎng)準(zhǔn)入的行政許可的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通過(guò)招標(biāo)、拍賣等公平競(jìng)爭(zhēng)的方式作出決定。本案中，客運(yùn)三輪車營(yíng)運(yùn)屬于特定行業(yè)的市場(chǎng)準(zhǔn)入，采用拍賣的方式作出決定符合法律規(guī)定。

2．案情：

2001年衛(wèi)南縣湖林鄉(xiāng)政府將兩塊山林的所有權(quán)確認(rèn)為甲村所有。該村村小組遂將這兩塊林地承包給村民種植林木。2007年5月2日該村村民發(fā)現(xiàn)，某高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司正組織人員機(jī)械推倒山林的林木，在雙方爭(zhēng)執(zhí)過(guò)程中，該村村民了解到，衛(wèi)南縣政府為拉動(dòng)地方經(jīng)濟(jì)，已于2006年10月1日將位于該縣管轄區(qū)內(nèi)的約2000畝土地的使用權(quán)授予該高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司，而原屬甲村所有的這兩塊山林恰恰也在這2000畝土地內(nèi)。甲村村民認(rèn)為縣政府在未經(jīng)本村同意的情形下，將本村的林地使用權(quán)又授予高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司的行為違法，遂向縣法院提起行政訴訟，要求縣法院撤銷縣政府頒發(fā)給高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司的土地使用權(quán)證，縣法院以該案必須首先申請(qǐng)行政復(fù)議為由拒絕受理。甲村村民又向市政府申請(qǐng)復(fù)議。市政府認(rèn)為湖林鄉(xiāng)政府頒發(fā)給甲村林地所有權(quán)在先，且該林地所有權(quán)證一直有效，衛(wèi)南縣政府在未告知甲村的情形下擅自將甲村所有的林地的使用權(quán)授予高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司的行為違法，遂撤銷了衛(wèi)南縣政府頒發(fā)的土地使用權(quán)證。高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司對(duì)此復(fù)議決定不服，認(rèn)為自己在獲得該片土地的使用權(quán)時(shí)，并不知道其中包含存有爭(zhēng)議的土地，且為籌建高爾夫球場(chǎng)，該公司已投入千萬(wàn)資金，市政府的復(fù)議決定使其遭受巨額損失，遂提起行政訴訟。

（1）本案中縣法院以該案須復(fù)議前置為由，拒絕受理是否正確？為什么？ 縣法院以該案須復(fù)議前置為由拒絕受理正確。因?yàn)榇税笇儆凇靶姓C(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯公民已經(jīng)取得的自然資源的所有權(quán)和使用權(quán)案件”，按照《復(fù)議法》第30條的規(guī)定須復(fù)議前置。

（2）甲村村民是否能以自己的名義起訴，還是必須以該村村小組的名義起訴？為什么？

甲村村民雖不是林地所有權(quán)人，但是林地使用權(quán)人，行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯農(nóng)村土地承包權(quán)人的土地使用權(quán)的，土地承包權(quán)人可以自己的名義提起訴訟。因此甲村村民對(duì)衛(wèi)南縣政府的行為完全可以自己的名義提起訴訟，此外，也可以林地所有權(quán)人村小組的名義提起訴訟。

（3）高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司是否有權(quán)提起行政訴訟，為什么？若高爾夫球場(chǎng)提起訴訟，甲村村民的訴訟地位如何？

高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司有權(quán)提起行政訴訟，因?yàn)閺?fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定改變了原行為，高爾夫球場(chǎng)的權(quán)利因此受到影響，高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司是與復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定有利害關(guān)系的人。若高爾夫球場(chǎng)起訴，則甲村村民是案件的第三人。

（4）如果高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司起訴，被告和管轄法院應(yīng)如何確定？為什么？ 因復(fù)議機(jī)關(guān)市政府改變了原機(jī)關(guān)縣政府的處理決定，因此，高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司起訴，應(yīng)以市政府為被告；從地域管轄看，本案屬于不動(dòng)產(chǎn)案件，所以土地所在地的法院有權(quán)管轄，但從級(jí)別管轄看，因被告是市政府，案件只能由中院管轄，所以本案的管轄法院應(yīng)是土地所在地的中級(jí)人民法院。

（5）甲村村民申請(qǐng)復(fù)議，以及高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司提起訴訟的期限分別如何計(jì)算？

因衛(wèi)南縣政府將土地使用權(quán)轉(zhuǎn)授給高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司時(shí)，甲村村民并不知情，因此甲村村民申請(qǐng)復(fù)議的時(shí)間從其知道具體行政行為內(nèi)容之日起，即2007年5月2日起60天的時(shí)間，且2007年5月2日相比該行政行為的做出時(shí)間2006年10月1日也并未超過(guò)法律規(guī)定的20年的最長(zhǎng)保護(hù)期，而高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司提起訴訟的時(shí)間是自收到市政府的復(fù)議決定之日起15日。

（6）法院最終將如何判決？為什么？

本案衛(wèi)南縣政府在湖林鄉(xiāng)政府頒發(fā)的林地所有權(quán)仍舊有效的情形下，將甲村所有的林地使用權(quán)授予高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司，屬于違法行為，復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定正確，因此法院應(yīng)判決維持復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定。

第二部分：論述題

一、總體認(rèn)識(shí)

考點(diǎn)突出（基本原則）、有章可循、形式與內(nèi)容同樣重要

二、答題技巧

（一）提出問(wèn)題、分析問(wèn)題、解決問(wèn)題

（二）五段論

1.總結(jié)案情、亮明觀點(diǎn)。2.闡述原則、法言法語(yǔ)。3.基本論證、就事論事。4.提高層次、依法治國(guó)。5.總結(jié)陳詞、提出建議。

三、主要考點(diǎn)與知識(shí)儲(chǔ)備

（一）合法行政原則

1．含義。行政機(jī)關(guān)的職權(quán)和行使職權(quán)中產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)必須以法律規(guī)定為依據(jù)，行政機(jī)關(guān)的法律能力和行政職權(quán)應(yīng)當(dāng)來(lái)自于法律的授權(quán)。合法行政原則對(duì)行政機(jī)關(guān)的行政立法和行政執(zhí)法活動(dòng)都有兩個(gè)要求：

（1）法律優(yōu)先。第一，在行政立法方面，行政立法不得超越法律之上，不得與法律相抵觸。這意味著行政立法可以就法律未規(guī)定的事項(xiàng)進(jìn)行規(guī)定，但是一旦有法律規(guī)定，必須與法律一致。

第二，在行政執(zhí)法方面，行政機(jī)關(guān)必須積極行使法定職權(quán)，履行自己的法定義務(wù)，不得違反法律規(guī)定。

（2）法律保留。行政機(jī)關(guān)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)以明確的法律授權(quán)為前提和基礎(chǔ)，法無(wú)授權(quán)即禁止。

第一，在行政立法方面，立法機(jī)關(guān)保留對(duì)某些事項(xiàng)的立法權(quán)限，行政立法不能以消極地不抵觸法律為滿足，還需法律的明確授權(quán)。依法只能由法律規(guī)定的事項(xiàng)，行政機(jī)關(guān)除非獲得授權(quán)，否則不得作出任何規(guī)定和決定。

第二，在行政執(zhí)法方面，如果沒有立法文件進(jìn)行規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益的行為。

2．性質(zhì)和地位。

（1）合法行政是行政法的首要準(zhǔn)則，其他基本原則都是合法行政的延伸和擴(kuò)展。

（2）實(shí)行合法行政原則是行政活動(dòng)與民事活動(dòng)的主要區(qū)別。

（3）合法行政原則的根據(jù)是行政機(jī)關(guān)在政治制度上對(duì)立法機(jī)關(guān)的從屬性。（4）合法行政屬于形式行政法治的范疇。

（二）合理行政原則

1．含義。合理行政是指行政機(jī)關(guān)行使行政權(quán)力應(yīng)當(dāng)客觀、適度、符合理性。至于理性的含義，指的是最低限度的理性，即行政決定應(yīng)當(dāng)具有一個(gè)有正常理智的普通人所能達(dá)到的合理與適當(dāng)，并且能夠符合科學(xué)公理和社會(huì)公德。合理行政原則的要求包括：

（1）公平公正對(duì)待。行政機(jī)關(guān)面對(duì)同等情況應(yīng)當(dāng)同等對(duì)待，不同情況應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待，不得恣意地實(shí)差別待遇。

（2）考慮相關(guān)因素。行政機(jī)關(guān)在作出行政決定和進(jìn)行行政裁量時(shí)，只能考慮符合立法授權(quán)目的的相關(guān)因素，不得考慮不相關(guān)因素。

（3）比例原則，又稱“禁止過(guò)分”原則。行政權(quán)的行使雖為達(dá)成行政目的所必需，但給公民造成的不利影響，不能超過(guò)目的所要求的價(jià)值和范圍，必須在侵害人民權(quán)利最小的范圍內(nèi)行使。包括：①合目的性，是指行政機(jī)關(guān)行使裁量權(quán)所采取的具體措施必須符合法律目的。②適當(dāng)性，是指行政機(jī)關(guān)所選擇的具體措施和手段應(yīng)當(dāng)為法律所必需，結(jié)果和手段之間存在著正當(dāng)性。③損害最小，是指行政機(jī)關(guān)在可以采用多種方式實(shí)現(xiàn)某一行政目的的情況下，應(yīng)當(dāng)采用對(duì)當(dāng)事人權(quán)益損害最小的方式。

2．性質(zhì)。與合法行政注重形式正義不同，合理行政追求公正、權(quán)利、平等、正義，屬于實(shí)質(zhì)行政范疇。

（三）程序正當(dāng)原則

1．行政公開。除涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私外，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理應(yīng)當(dāng)公開，以實(shí)現(xiàn)公民的知情權(quán)。

2．公眾參與。行政機(jī)關(guān)作出重要規(guī)定和決定，尤其是作出對(duì)公民不利的決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)聽取公民的意見，公民的參與主要包括：（1）獲得通知權(quán)；（2）陳述權(quán)；（3）抗辯權(quán)；（4）申請(qǐng)權(quán)。

3．回避。行政機(jī)關(guān)履行職責(zé)，與相對(duì)人存在利害關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)回避。

（四）誠(chéng)實(shí)守信原則

誠(chéng)實(shí)信用原則主要是指信賴?yán)姹Ｗo(hù)原則。

1．誠(chéng)實(shí)。即行政機(jī)關(guān)公布的信息應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、真實(shí)。2．信用。

（1）非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機(jī)關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定；

（2）因國(guó)家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，并對(duì)行政相對(duì)人因此受到的財(cái)產(chǎn)損失依法予以補(bǔ)償。

（3）行政機(jī)關(guān)違反法定程序或非因法定事由違法撤銷已經(jīng)生效的行政決定，對(duì)行政相對(duì)人因此受到的財(cái)產(chǎn)損失應(yīng)依法予以賠償。

（五）高效便民原則

1．行政效率。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)積極履行法定職責(zé)，禁止不作為或不完全作為。遵守法定時(shí)限，禁止不合理延遲。

2．便利當(dāng)事人。行政機(jī)關(guān)在行政活動(dòng)中增加當(dāng)事人的程序負(fù)擔(dān)的，是行政侵權(quán)行為。

（六）權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則

1．行政效能。是指行政機(jī)關(guān)依法履行管理職責(zé)，要有法律、法規(guī)賦予其相應(yīng)的執(zhí)法手段，保證政令有效。

2．行政責(zé)任。是指違法或者不當(dāng)行使職權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。

四、試題

（一）案情：

據(jù)新華網(wǎng)2010年5月13日?qǐng)?bào)道《人行道竟成“拍賣品”》：江西省弋陽(yáng)縣城管大隊(duì)在城區(qū)人行道和市政道路劃出100多個(gè)攤位，組織占道經(jīng)營(yíng)的攤販競(jìng)價(jià)拍租，價(jià)高者得，得者發(fā)證算合法經(jīng)營(yíng)。攤位底價(jià)視地段、攤點(diǎn)類別而定，有的700元，有的1100元，最高拍得價(jià)達(dá)到1.6萬(wàn)元。此次拍租之后，城管部門收取了69家攤點(diǎn)的139390元。

城管部門聲稱，他們依據(jù)的是《江西省城市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理實(shí)施辦法》第10條，拍租是為了體現(xiàn)公開、公平、公正，是為了照顧弱勢(shì)群體。而《江西省城市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理實(shí)施辦法》已經(jīng)實(shí)施十余年之久。

攤販和附近居民叫苦連天，“只負(fù)責(zé)收錢，誰(shuí)來(lái)管理呢？”專家則認(rèn)為，政府不應(yīng)該把最基本的城市公共設(shè)施轉(zhuǎn)化為商品賺錢。

請(qǐng)根據(jù)法學(xué)基本原理對(duì)這一案件進(jìn)行評(píng)論。答題要求：

（1）運(yùn)用所掌握的行政法學(xué)知識(shí)和相關(guān)的社會(huì)知識(shí)闡述你的觀點(diǎn)和理由；（2）說(shuō)理充分，邏輯嚴(yán)密，語(yǔ)言流暢，表述準(zhǔn)確；（3）字?jǐn)?shù)不少于500字。

本案中，城管大隊(duì)為了追求不正當(dāng)商業(yè)利益，在未經(jīng)任何法律、法規(guī)和規(guī)章的授權(quán)的情況下，擅自將人行道當(dāng)做商品拍賣，嚴(yán)重侵犯了全體市民依法享有的城市基礎(chǔ)設(shè)施使用權(quán)。該行為明顯違反了行政法中的合法行政基本原則。

合法行政是指行政機(jī)關(guān)的所有行政立法和執(zhí)法行為必須符合法律的規(guī)定。合法行政包括法律優(yōu)先和法律保留兩個(gè)子原則。首先，法律優(yōu)先是指“法已規(guī)定不可違”，即法律規(guī)范的規(guī)定必須得到遵守和執(zhí)行，行政機(jī)關(guān)的所有行政管理行為不得違反生效法律的具體規(guī)定。其次，法律保留是指“法無(wú)規(guī)定不可為”，即行政機(jī)關(guān)的所有行為都必須以立法予以授權(quán)為前提，行政機(jī)關(guān)不得作出任何未經(jīng)立法授權(quán)的行為。

從法律優(yōu)先的角度來(lái)看，依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，本案中城管大隊(duì)?wèi)?yīng)當(dāng)履行職責(zé)管理好和維護(hù)好包括人行道在內(nèi)的城市基礎(chǔ)公共設(shè)施，為全體市民提供衛(wèi)生、安全、和諧和暢通的出行條件。但是我們遺憾地發(fā)現(xiàn)，城管大隊(duì)為了獲得不當(dāng)?shù)纳虡I(yè)利益，將人行道當(dāng)作商品拍賣，嚴(yán)重侵害了全體市民依法享有的對(duì)城市基礎(chǔ)公共設(shè)施的使用權(quán)，該行為屬于違反法律優(yōu)先原則。從法律保留的角度來(lái)看，城管大隊(duì)在沒有任何法律規(guī)范授權(quán)的情形下拍賣人行道，屬于違反法律保留原則的行為。可見，在大力宣傳和踐行社會(huì)主義法治理念的當(dāng)下中國(guó)，此類做法實(shí)屬應(yīng)當(dāng)立即糾正和堅(jiān)決摒棄的違法行政。

從堅(jiān)持依法治國(guó)道路和構(gòu)建和諧社會(huì)的角度分析，本案中城管大隊(duì)的違法行為是對(duì)社會(huì)主義法治理念的嚴(yán)重背離。首先，依法行政是依法治國(guó)的題中應(yīng)有之意，城管大隊(duì)違法行政拍賣人行道的行徑與依法治國(guó)基本道路是背道而駛的。其次，和諧社會(huì)中最為重要的關(guān)系應(yīng)當(dāng)是和諧的行政管理關(guān)系，城管大隊(duì)的違法行為粗野地破壞了來(lái)之不易的政府與行政相對(duì)人之間的和諧關(guān)系。

綜上所述，城管大隊(duì)的違法行為帶給了我們很多啟示和思考。為了堅(jiān)持依法治國(guó)道路，更好地踐行社會(huì)主義法治理念，筆者認(rèn)為，我們應(yīng)當(dāng)從以下三個(gè)方面作出努力：首先，在立法方面，我們應(yīng)該積極創(chuàng)造條件，盡早完善相關(guān)法律規(guī)范。其次，在執(zhí)法方面，我們應(yīng)當(dāng)提高執(zhí)法人員的素質(zhì)，加強(qiáng)行政執(zhí)法的監(jiān)督，同時(shí)建立健全違法行政責(zé)任追究機(jī)制。最后，在司法方面，我們應(yīng)當(dāng)為合法權(quán)益受到侵害的當(dāng)事人提供公正和及時(shí)的司法救濟(jì)程序，為每位公民提供自由幸福生活的法治環(huán)境。

我們應(yīng)當(dāng)堅(jiān)信，進(jìn)過(guò)持續(xù)不斷地努力，依法治國(guó)的目標(biāo)必將能夠早日實(shí)現(xiàn)！(二)案情：誠(chéng)實(shí)信用

2010年6月山西省某市政府召開的一次協(xié)調(diào)會(huì)議決定，在杏花區(qū)投放一批三輪車營(yíng)運(yùn)牌照，一是以拍賣的形式投放新車，二是對(duì)原來(lái)只允許在夜間營(yíng)運(yùn)的“夜市車”改發(fā)白天也可以營(yíng)業(yè)的“白證”，這兩種車被車主們稱為“新車”。2010年7月12日，山西省某市公安局和該市杏花區(qū)政府依據(jù)該市政府有關(guān)《協(xié)調(diào)會(huì)議紀(jì)要》精神對(duì)90輛人力三輪車以拍賣營(yíng)運(yùn)牌照的形式進(jìn)行拍賣，拍賣成交價(jià)格分別從2萬(wàn)元至3萬(wàn)元不等，拍賣成交確認(rèn)書注明拍賣的營(yíng)運(yùn)牌照有效期限4年。而有100輛“夜市車”車主在交納了1萬(wàn)元上牌費(fèi)、45元牌證費(fèi)、50元縫布費(fèi)、10元噴漆打印費(fèi)、7元工本費(fèi)、20元每月的管理費(fèi)后，也終于實(shí)現(xiàn)了自己可以在太陽(yáng)下蹬車賺錢的愿望。2010年11月7日，某市公安局和杏花區(qū)政府聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于收回杏花區(qū)轄區(qū)的拍賣、原夜市客運(yùn)人力三輪車的營(yíng)運(yùn)牌照的使用權(quán)的通告》，決定收回杏花區(qū)的所有新車營(yíng)運(yùn)牌照、行駛證、所有權(quán)證及車輛的通告。通告的內(nèi)容是：“收回于2010年7月12日拍賣的為期四年的90輛客運(yùn)人力三輪車和原夜市客運(yùn)人力三輪車的營(yíng)運(yùn)牌照、行駛證、所有權(quán)證以及車輛，限車主于2010年12月1日17時(shí)之前將上述牌證及車輛送至交警大隊(duì)非機(jī)動(dòng)車輛管理所三輪車回收辦公室。逾期不交的，所有牌證作廢，并一律按照無(wú)牌人力三輪車取締。”

問(wèn)題：請(qǐng)結(jié)合所學(xué)的行政法原理談?wù)勀銓?duì)該案的看法。

要求：

1、運(yùn)用掌握的法學(xué)知識(shí)闡述你認(rèn)為正確的觀點(diǎn)和理由；

2、說(shuō)明充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語(yǔ)言流暢，表述準(zhǔn)確；

3、答題文體不限，不得少于800字。

（三）案情： 程序正當(dāng)-行政公開

（1）陜西省安監(jiān)局局長(zhǎng)楊達(dá)才因在“8·26”延安特大車禍現(xiàn)場(chǎng)面帶微笑，被網(wǎng)友“人肉”出在不同場(chǎng)合佩戴多塊名表，因此被網(wǎng)友稱為“表哥”。楊達(dá)才對(duì)此回應(yīng)稱，5塊名表均為個(gè)人合法收入購(gòu)買。為此，劉艷峰向陜西省財(cái)政廳申請(qǐng)公開楊達(dá)才2011工資。陜西省財(cái)政廳的復(fù)函稱，依據(jù)《中華人民共和國(guó)政府信息公開條例》，劉艷峰申請(qǐng)公開陜西省安監(jiān)局局長(zhǎng)楊達(dá)才個(gè)人工資收入事項(xiàng)，不屬于陜西省財(cái)政廳政府信息公開范圍。

（2）2013年3月上旬起，上海市飲用水源地黃浦江上游陸續(xù)打撈出約1萬(wàn)頭死豬，引發(fā)公眾廣泛關(guān)注。3月中旬起，3位上海居民分別向上海市松江區(qū)環(huán)保局、上海市水務(wù)局遞交政府信息公開申請(qǐng)，要求公開水源地水質(zhì)信息、水源地保護(hù)措施等。近日，這三位市民獲得政府部門有限回復(fù)。3月13日，上海律師李珺向上海市松江區(qū)環(huán)保局寄送政府信息公開申請(qǐng)表，申請(qǐng)公開黃浦江上游水域漂浮死豬事件中政府監(jiān)管的相關(guān)信息。

3月28日，李珺收到了松江區(qū)環(huán)保局一份編號(hào)為“2013-01”的《非政府信息公開申請(qǐng)告知書》。松江區(qū)環(huán)保局稱，李珺遞交的申請(qǐng)材料不符合《上海市政府信息公開規(guī)定》第二十一條的要求，因此不適用政府信息公開的相關(guān)規(guī)定。不過(guò)，松江區(qū)環(huán)保局指出，李珺申請(qǐng)的事項(xiàng)屬于“咨詢類”，并于3月19日電話邀請(qǐng)李珺前往松江環(huán)保局“面談”。

據(jù)李珺的政府信息公開申請(qǐng)書，她申請(qǐng)公開的信息包括：松江區(qū)環(huán)保局在該水域有哪些保護(hù)水源地的日常措施，在過(guò)去三年內(nèi)采取哪些措施應(yīng)對(duì)常年出現(xiàn)的死豬漂浮情況，以及松江區(qū)環(huán)保局在3月5日發(fā)現(xiàn)大規(guī)模死豬漂浮至3月9日派出打撈隊(duì)打撈死豬期間與其他部門聯(lián)動(dòng)的情況。

李珺對(duì)媒體表示，松江區(qū)環(huán)保局做出的如是回復(fù)令其“難以接受”，日后將考慮申請(qǐng)行政復(fù)議或行政訴訟。

問(wèn)題：

請(qǐng)你運(yùn)用行政法的相關(guān)原則對(duì)上述材料中行政機(jī)關(guān)的行為進(jìn)行評(píng)價(jià)。答題要求：

1．運(yùn)用所掌握的行政法學(xué)知識(shí)闡述你的觀點(diǎn)和理由； 2．說(shuō)理充分，邏輯嚴(yán)密，語(yǔ)言流暢，表述準(zhǔn)確； 3．字?jǐn)?shù)不少于600字。

（四）案情：合理行政-比例原則

某市規(guī)劃局為華達(dá)公司頒發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證，同意華達(dá)公司將其臨沿江大道的二層樓房改建為三層樓房。其后華達(dá)公司又申請(qǐng)?jiān)鼋▋蓪樱传@批準(zhǔn)。一年后，華達(dá)公司建成五層樓房一棟，命名為華達(dá)商廈。規(guī)劃局察知，即向華達(dá)公司作出了行政處罰決定。其中認(rèn)定：華達(dá)公司超出批準(zhǔn)范圍建成華達(dá)商廈，屬違法建設(shè)；商廈所在沿江大道是歷史名街，該市城市總體規(guī)劃對(duì)沿江大道景觀之保護(hù)規(guī)定要求“從整體環(huán)境出發(fā)，使新舊建筑互相協(xié)調(diào)，保證完美的風(fēng)貌”，而商廈第4-5層遮擋了沿江大道的典型景觀武陵閣，嚴(yán)重影響了沿江大道的完美風(fēng)貌。根據(jù)《城市規(guī)劃法》第40條規(guī)定，限華達(dá)商廈60日內(nèi)整體拆除商廈的第4-5層。華達(dá)公司復(fù)議請(qǐng)求減少拆除面積，遭到拒絕后，遂訴至法院。法院經(jīng)現(xiàn)場(chǎng)勘查確認(rèn)：華達(dá)商廈第4-5層只有一小部分遮擋了武陵閣。基于上述事實(shí)，法院認(rèn)為：華達(dá)商廈第4-5屋確屬違法建設(shè)，市規(guī)劃局有權(quán)責(zé)令華達(dá)公司采取補(bǔ)救措施，但由于華達(dá)商廈第4-5層只有一小部分遮擋了武陵閣，故市規(guī)劃局要求華達(dá)公司整體拆除第4-5層明顯超出了必要限度，從而可能給華達(dá)公司造成不應(yīng)有的損失，是不合理的，所以處罰決定顯失公正，依法應(yīng)予變更。根據(jù)《行政訴訟法》第54條（4）項(xiàng)、《城市規(guī)劃法》第40條的規(guī)定，法院判決將處罰決定變更為：拆除華達(dá)商廈4-5層的遮擋武陵閣的部分，對(duì)違法建設(shè)的其余部分處以罰款若干。宣判后，雙方均服。

問(wèn)題：

請(qǐng)你運(yùn)用行政法的相關(guān)原則對(duì)上述材料中行政機(jī)關(guān)的行為進(jìn)行評(píng)價(jià)。答題要求：

1．運(yùn)用所掌握的行政法學(xué)知識(shí)闡述你的觀點(diǎn)和理由； 2．說(shuō)理充分，邏輯嚴(yán)密，語(yǔ)言流暢，表述準(zhǔn)確； 3．字?jǐn)?shù)不少于600字。

（五）案情：合法行政-法律保留；合理行政-比例原則

2013年3月上海私車牌照拍賣成交價(jià)格一下突破了9萬(wàn)元大關(guān)。這塊被稱為“最貴的鐵皮”，真夠上黃金價(jià)格了。

自去年6月以來(lái)，上海私車車牌拍賣價(jià)至今已連續(xù)“九連漲”，今年1月突破7萬(wàn)元大關(guān)已令人咋舌，2月又狂飆至8.3萬(wàn)多元，本月上海私車牌照最低中標(biāo)價(jià)90800元，比上月大漲了7500元；本月平均中標(biāo)價(jià)91898元，比上月上漲了8327元。

上海市政府發(fā)布聲明稱牌照拍賣是“過(guò)渡性”安排，在條件具備的情況下將予以廢止。廣大市民認(rèn)為拍賣損害了自己的合法權(quán)益，阻礙了自己早日擁有私家車的愿望。部分市民認(rèn)為政府不應(yīng)該讓市民為緩解交通擁堵買單，而自己從中獲得利益，政府應(yīng)該大力發(fā)展公共交通，采取合法合理的措施應(yīng)對(duì)交通擁堵。

上海市現(xiàn)行的私車牌照拍賣制度的法律依據(jù)，是2001年上海市人大修改的《上海市道路交通管理?xiàng)l例》，其中第十三條規(guī)定“本市對(duì)車輛號(hào)牌的發(fā)放實(shí)行總量調(diào)控”。這個(gè)條例顯然是一部地方性法規(guī)，其具備在上海市范圍內(nèi)有效的所有法律要素，所以，在《道路交通安全法》及《行政許可法》實(shí)施之前，上海市的私車牌照拍賣行為并不違法。但是，自2004年5月1日《道路交通安全法》及2004年7月1日《行政許可法》實(shí)施后，再繼續(xù)執(zhí)行這樣的拍賣制度就違背上位法了。

《道路交通安全法》第九條規(guī)定：“申請(qǐng)機(jī)動(dòng)車登記，應(yīng)當(dāng)提交以下證明、憑證：

（一）機(jī)動(dòng)車所有人的身份證明；

（二）機(jī)動(dòng)車來(lái)歷證明；

（三）機(jī)動(dòng)車整車出廠合格證明或者進(jìn)口機(jī)動(dòng)車進(jìn)口憑證；

（四）車輛購(gòu)置稅的完稅證明或者免稅憑證；

（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)在機(jī)動(dòng)車登記時(shí)提交的其他證明、憑證。” 按照《行政許可法》第十六條的規(guī)定：“??地方性法規(guī)可以在法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)，對(duì)實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定??法規(guī)、規(guī)章對(duì)實(shí)施上位法設(shè)定的行政許可作出的具體規(guī)定，不得增設(shè)行政許可；對(duì)行政許可條件作出的具體規(guī)定，不得增設(shè)違反上位法的其他條件。” 第五十八條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可和對(duì)行政許可事項(xiàng)進(jìn)行監(jiān)督檢查，不得收取任何費(fèi)用。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。??”

問(wèn)題：

請(qǐng)你運(yùn)用行政法的相關(guān)原則對(duì)上述材料中行政機(jī)關(guān)的行為進(jìn)行評(píng)價(jià)。答題要求：

1．運(yùn)用所掌握的行政法學(xué)知識(shí)闡述你的觀點(diǎn)和理由； 2．說(shuō)理充分，邏輯嚴(yán)密，語(yǔ)言流暢，表述準(zhǔn)確； 3．字?jǐn)?shù)不少于600字。

（六）案情：程序正當(dāng)-公眾參與

投資108億元、將為廈門帶來(lái)巨大經(jīng)濟(jì)效益的廈門PX項(xiàng)目本來(lái)進(jìn)行得一帆風(fēng)順（所謂PX是一種化工產(chǎn)品，別名叫二甲苯）。2004年2月國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)立項(xiàng)，2005年7月國(guó)家環(huán)保總局審查通過(guò)了該項(xiàng)目的《環(huán)境影響評(píng)價(jià)報(bào)告》，國(guó)家發(fā)改委將其納入“十一五”PX產(chǎn)業(yè)規(guī)劃7個(gè)大型PX項(xiàng)目中，并于2006年7月核準(zhǔn)通過(guò)項(xiàng)目申請(qǐng)報(bào)告。投資方的資金也已到位，按計(jì)劃2007年夏天就應(yīng)該開工了。

2007年“兩會(huì)”期間，趙玉芬聯(lián)合了另外104名政協(xié)委員，向政府提交了一項(xiàng)提案，建議暫緩PX項(xiàng)目建設(shè)，重新選址勘查論證。此提案一經(jīng)媒體披露，立刻引來(lái)廈門人的關(guān)注，尤其是在廈門海滄“未來(lái)海岸”買了房子的業(yè)主，更是坐不住了。那段時(shí)間，關(guān)于PX的帖子總會(huì)成為熱門，有人說(shuō)，國(guó)際組織規(guī)定這類項(xiàng)目必須建在距離城市100公里以外的地方。不久，這些帖子內(nèi)容變成了手機(jī)短信，迅速在廈門市民中流傳。短信號(hào)召市民們?nèi)ナ姓吧⒉健保_表達(dá)對(duì)PX項(xiàng)目的不滿。

廈門政府很快做出了反應(yīng)。2007年5月28日，廈門市環(huán)保局局長(zhǎng)用答記者問(wèn)的形式在《廈門日?qǐng)?bào)》上解答了關(guān)于PX項(xiàng)目的環(huán)保問(wèn)題。次日，負(fù)責(zé)PX項(xiàng)目的騰龍芳烴（廈門）有限公司總經(jīng)理林英宗博士同樣以答記者問(wèn)的形式在《廈門晚報(bào)》發(fā)表長(zhǎng)文，解釋了PX工廠的一些科學(xué)問(wèn)題。

6月5日，廈門市科協(xié)印刷了數(shù)萬(wàn)份宣傳冊(cè)，隨《廈門日?qǐng)?bào)》散發(fā)給市民。這份名為《PX知多少》的小冊(cè)子圖文并茂，用通俗的語(yǔ)言解釋了PX到底是怎么回事。按照這個(gè)小冊(cè)子的說(shuō)法，PX毒性并不大，雖然直接接觸會(huì)對(duì)人眼和上呼吸道有刺激，但它沒有致癌性。從理論上講，PX項(xiàng)目基本可以做到不排放“三苯”（苯、甲苯、二甲苯）污染物，對(duì)環(huán)境影響不大。

但政府并沒有說(shuō)服民眾，民眾的反對(duì)意見仍很大。2007年12月11日，廈門市通過(guò)民眾報(bào)名、電視臺(tái)現(xiàn)場(chǎng)直播搖號(hào)產(chǎn)生了一百多名參與在12月13日、14日舉行的“廈門環(huán)評(píng)座談會(huì)”的民眾代表。在這次由市政府、21名專家及百余名民眾代表三方參加的會(huì)議上，有近90％的市民代表發(fā)表了反對(duì)在廈門投產(chǎn)PX項(xiàng)目的意見。

廈門市市政府副秘書長(zhǎng)朱子鷺承認(rèn)，廈門這次環(huán)評(píng)座談會(huì)，無(wú)論是從信息的透明（場(chǎng)內(nèi)3臺(tái)攝像機(jī)向場(chǎng)外直播），還是程序的公正上，在國(guó)內(nèi)沒有先例可循，“一切都是摸著石頭過(guò)河”。

面對(duì)國(guó)內(nèi)媒體事后對(duì)座談會(huì)的高度評(píng)價(jià)，朱子鷺認(rèn)為，“其實(shí)這是一個(gè)民主政府言論自由的應(yīng)有之義。只要不違反法律法規(guī)，就應(yīng)該保障對(duì)方充分發(fā)言的權(quán)利。”

問(wèn)題：

請(qǐng)你運(yùn)用行政法的相關(guān)原則對(duì)上述材料中行政機(jī)關(guān)的行為進(jìn)行評(píng)價(jià)。答題要求：

1．運(yùn)用所掌握的行政法學(xué)知識(shí)闡述你的觀點(diǎn)和理由； 2．說(shuō)理充分，邏輯嚴(yán)密，語(yǔ)言流暢，表述準(zhǔn)確； 3．字?jǐn)?shù)不少于600字。

第三篇：徐金桂行政法考前重點(diǎn)法條

公務(wù)員法：58、59、68、69、81、83、84、90

公務(wù)員處分條例：8、10、13、36、38、46、52

國(guó)務(wù)院編管條例：7、8、12、13、14、17、18、19、20

地方政府編管條例：9、10、11、13、16、18、29

行政法規(guī)：4、7、10、25、29、31、32、33

規(guī)章：8、15、33、34

信息公開條例：3、10、11、12、14、20、21、22、23、24、25、26、27 許可：

8、1

2（二）、14、15、16、21、23、24、25、26、29、32、40、50、53、57、64、69、70、78、79、82

處罰：11、12、13、16、17、18、19、24、28、29、33、34、37、38、40、41、42、47、48、49、50

治安：16、22、81、83、87、88、89、91、97、98、99、、106、107、108、109、110、118

強(qiáng)制：2、9、10、12、13、17、18、19、20、23、24、29、31、32、35、39、41、42、43、45、46、50、51、52、、57、58、59、60、69

復(fù)議：7、10、12、13、14、15、19、26、29、復(fù)議法實(shí)施條例：6、7、8、9、10、12、、16、、26、29、30、31、32、33、37、38、40、41、58

訴訟法：12、14、17、18、19、20、3342、43、48、54、55

訴訟法解釋：1、6、7、9、10、、1418、19、20、21、22、23、24、25、26、28、31、37、38、46、48、49、50、52、53、54、55、56、57、、7180、84、94

證據(jù)規(guī)定：4、10、1520、、29、30、33、36、41、52、60、61、62、63、66

管轄規(guī)定：

1、2

撤訴規(guī)定：2、5、4、8、10、、15、161、4、7、9、115、、、13、14、15、16、19、21、23、24、25、28、29、30、、41

第四篇：2013年考前沖刺班行政法-徐金桂講義

2013年徐金桂行政法特訓(xùn)班88題

（新浪微博：@行政法徐金桂）

1．下列關(guān)于行政法基本原則表述正確的有：

A.合理行政原則的要求包括公平公正、回避和比例原則 B.法律優(yōu)先是形式行政法治，比例原則是實(shí)質(zhì)行政法治

C.《行政許可法》規(guī)定的“許可需要行政機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)的多個(gè)機(jī)構(gòu)共同辦理，該行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)確定一個(gè)機(jī)構(gòu)統(tǒng)一辦理”的規(guī)定，體現(xiàn)了行政法中的高效便民原則 D.權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則是合法行政原則的延伸和擴(kuò)展

尊老愛老是中華民族的傳統(tǒng)美德。《老年人權(quán)益保障法》第36條規(guī)定：“地方各級(jí)人民政府根據(jù)當(dāng)?shù)貤l件，可以在參觀、游覽、乘坐公共交通工具方面，對(duì)老年人給予優(yōu)待和照顧。”吉林省人大常委會(huì)制定的《吉林省實(shí)施<老年人權(quán)益保障法>若干規(guī)定》第18條第1款規(guī)定：“七十周歲以上的老年人憑有效證件免費(fèi)乘坐市內(nèi)公共交通工具、進(jìn)入公園以及享受當(dāng)?shù)厝嗣裾?guī)定的其他特殊優(yōu)待。”長(zhǎng)春市政府制定的地方政府規(guī)章規(guī)定，“70歲以上的持有優(yōu)待證的老人可以免費(fèi)乘坐市內(nèi)公交車輛，但專線車除外。”長(zhǎng)春市74歲老人李某持證乘坐長(zhǎng)春市專線車運(yùn)營(yíng)公司的專線車被拒后，向市交通委申請(qǐng)查處，在市交通委不予受理后，向省交通廳申請(qǐng)行政復(fù)議。省交通廳就該行為舉行聽證會(huì)，但是在聽證會(huì)上并未出示證人杜某的證言，也未聽取運(yùn)營(yíng)公司的陳述申辯；聽證會(huì)后省交通廳對(duì)該司作出了責(zé)令糾正違法行為、罰款10萬(wàn)元的處罰決定。

2．下列表述正確的有：

A.長(zhǎng)春市政府制定的規(guī)章符合上位法的規(guī)定，有效

B.長(zhǎng)春市政府制定的規(guī)章縮小了上位法規(guī)定的范圍，無(wú)效 C.長(zhǎng)春市政府制定的規(guī)章違反了法律保留原則的要求 D.長(zhǎng)春市政府制定的規(guī)章違反了法律優(yōu)先原則的要求

3．下列表述正確的有：

A.李某既可以向省交通廳，也可以向市政府申請(qǐng)行政復(fù)議 B.省交通廳有權(quán)就長(zhǎng)春市政府規(guī)章進(jìn)行合法性審查 C.省交通廳的復(fù)議行為違反了程序正當(dāng)原則 D.省交通廳的復(fù)議決定不成立，當(dāng)事人有權(quán)拒絕

4.下列關(guān)于國(guó)務(wù)院行政機(jī)構(gòu)的設(shè)置和編制管理正確的是：

A．國(guó)務(wù)院設(shè)立環(huán)境保護(hù)部是由國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)提出方案，經(jīng)國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議討論通過(guò)后集體決定 B．國(guó)務(wù)院食品安全委員會(huì)屬于國(guó)務(wù)院議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)，其設(shè)立是由國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)提出方案，報(bào)國(guó)務(wù)院決定

C．國(guó)務(wù)院行政機(jī)構(gòu)編制的增加和減少，由國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)

D．商務(wù)部設(shè)立司級(jí)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)由國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審核方案，報(bào)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)

E．國(guó)務(wù)院行政機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)每年向國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)提供其機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理情況的報(bào)告

5．下列違反公務(wù)員回避制度的有：

A.夏雨是市公安局局長(zhǎng)，夏雨的弟弟夏雷擔(dān)任市財(cái)政局局長(zhǎng)

B.滿族人朱某是遼寧省新賓滿族自治縣公民，其擔(dān)任該自治縣的縣長(zhǎng) C.張某是公安局局長(zhǎng)，其侄任公安局財(cái)務(wù)處科員

D.縣房管局局長(zhǎng)楊某被開除后1年后到當(dāng)?shù)匾患曳康禺a(chǎn)公司任高管

E．因地域或者工作性質(zhì)特殊，需要變通執(zhí)行任職回避的，由省級(jí)以上公務(wù)員主管部門決定

6．關(guān)于公務(wù)員法，下列說(shuō)法正確的是：

A．縣勞動(dòng)局科長(zhǎng)王某在定期考核中被定為不稱職，其可以在知道該結(jié)果之日起30日內(nèi)向縣勞動(dòng)局提出復(fù)核申請(qǐng)，并在接到復(fù)核決定之日起15日內(nèi)向上級(jí)公務(wù)員主管部門提出申訴

B．縣公安局聘任一名任期為5年的公務(wù)員，聘任合同中應(yīng)當(dāng)約定試用期，試用期為1至6個(gè)月 C．市財(cái)政局副處長(zhǎng)譚某受到撤職處分，應(yīng)當(dāng)同時(shí)降低其級(jí)別和工資待遇

D．公務(wù)員華某因公外出，無(wú)正當(dāng)理由逾期不歸連續(xù)超過(guò)10天而被辭退 E．公務(wù)員職務(wù)與級(jí)別的對(duì)應(yīng)關(guān)系，由國(guó)務(wù)院規(guī)定 F．對(duì)公務(wù)員的定期考核采取考核的方式

7．關(guān)于公務(wù)員處分，下列說(shuō)法正確的有：

A．縣公安局科長(zhǎng)夏某受到撤職處分，執(zhí)行6個(gè)月后經(jīng)申訴撤銷了該處分，則應(yīng)當(dāng)恢復(fù)其級(jí)別、工資檔次，調(diào)整其職務(wù)，并在適當(dāng)范圍內(nèi)為其恢復(fù)名譽(yù)，對(duì)于其工資福利受到損失的，應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償。

B．市司法局原副局長(zhǎng)劉某退休后被查出有違紀(jì)行為將受到撤職處分，主管機(jī)關(guān)并沒有對(duì)其做出處分決定，但降低了其待遇

C．縣勞動(dòng)局副局長(zhǎng)陳某因工作玩忽職守被記大過(guò)一次，執(zhí)行8個(gè)月后，被審查出違反計(jì)劃生育政策，又受到記大過(guò)處分，則陳某新的處分期為28個(gè)月

D．區(qū)工商局科長(zhǎng)孫某有一違紀(jì)行為將受到警告處分，其主動(dòng)交代自己的違紀(jì)行為，并主動(dòng)采取措施有效避免或者挽回?fù)p失的，則應(yīng)當(dāng)免于處分

E．被處分公務(wù)員檢舉他人違法違紀(jì)行為情況屬實(shí)的，應(yīng)當(dāng)從輕處分

8.關(guān)于行政法規(guī)和規(guī)章，下列說(shuō)法正確的是：

A．商務(wù)部經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)可以就行政法規(guī)條文本身問(wèn)題進(jìn)行解釋并予以公布

B．國(guó)務(wù)院部門的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)認(rèn)為需要制定部門規(guī)章時(shí)，應(yīng)當(dāng)擬訂本部門年規(guī)章制定工作計(jì)劃，報(bào)本部門批準(zhǔn)后執(zhí)行

C．行政法規(guī)送審稿報(bào)送國(guó)務(wù)院審查時(shí)，應(yīng)當(dāng)一并報(bào)送送審稿的說(shuō)明和有關(guān)材料

D．行政法規(guī)應(yīng)由國(guó)務(wù)院起草、討論和通過(guò)，國(guó)務(wù)院部門不能成為行政法規(guī)的起草單位 E．行政法規(guī)解釋與行政法規(guī)具有同等效力

F．人民銀行制定規(guī)章舉行聽證會(huì)的，應(yīng)當(dāng)在舉行聽證會(huì)的20日前公布聽證會(huì)的時(shí)間、地點(diǎn)和內(nèi)容

9．關(guān)于行政立法下列說(shuō)法正確的是：

A．天津市地方性法規(guī)與財(cái)政部規(guī)章之間就同一事項(xiàng)規(guī)定不一致的，由國(guó)務(wù)院提出意見，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用天津市地方性法規(guī)的，即可適用之

B．國(guó)務(wù)院根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)錯(cuò)誤的，全國(guó)人大常委會(huì)有權(quán)撤銷，必要時(shí)撤銷授權(quán)

C．昆明市政府制定的規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時(shí)報(bào)國(guó)務(wù)院、云南省人大常委會(huì)、云南省政府和昆明市人大常委會(huì)備案 D．審議規(guī)章草案時(shí)，應(yīng)當(dāng)由法制機(jī)構(gòu)作說(shuō)明

10．公安局給予甲100元的治安管理處罰，下列說(shuō)法體現(xiàn)具體行政行為的拘束力的有： A.當(dāng)處罰行為生效后，甲必須予以履行

B.當(dāng)處罰行為生效后，公安機(jī)關(guān)不得任意改變或者撤銷該行為

C.當(dāng)處罰行為生效后，其他行政機(jī)關(guān)不得以相同的事實(shí)和理由再次受理和處理同一案件

D.當(dāng)處罰行為生效后，若甲不予履行該義務(wù)，則公安機(jī)關(guān)可以使用國(guó)家強(qiáng)制力迫使當(dāng)事人繳納罰款 E．當(dāng)行政處罰行為經(jīng)過(guò)復(fù)議和訴訟程序后，其即具有不可變更力和不可爭(zhēng)議性

11．馬某申請(qǐng)?jiān)O(shè)立煙草專賣零售企業(yè)，其查閱《中華人民共和國(guó)煙草專賣法》得知，經(jīng)營(yíng)煙草制品零售業(yè)務(wù)的企業(yè)或個(gè)人，由縣級(jí)政府工商行政管理部門根據(jù)上一級(jí)煙草專賣行政管理部門的委托，審查批準(zhǔn)發(fā)給煙草專賣零售許可證。下列說(shuō)法正確的是：

A．行政許可的授權(quán)實(shí)施和委托實(shí)施的對(duì)象都是行政機(jī)關(guān) B．馬某不服該行政許可，應(yīng)當(dāng)以煙草專賣局為被告 C．煙草專賣局應(yīng)當(dāng)就委托事項(xiàng)予以公告

D．工商局根據(jù)需要，可以再委托其他行政機(jī)關(guān)作出該行政許可

12．經(jīng)張某申請(qǐng)并交納相關(guān)費(fèi)用，縣工商局對(duì)其作出成立一家煙花炮竹生產(chǎn)企業(yè)的行政許可，兩年后，法定發(fā)證機(jī)關(guān)市安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局在行政許可監(jiān)督檢查中認(rèn)定張某不具備成立煙花炮竹生產(chǎn)企業(yè)的資質(zhì)，便作出決定撤銷了該行政許可，張某不服，向法院提起行政訴訟，下列說(shuō)法不正確的是： A．市安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局有權(quán)撤銷該行政許可 B．市工商局有權(quán)撤銷該行政許可

C．如果縣工商局工作人員在作出許可中存在違法行為，則縣工商局應(yīng)當(dāng)就撤銷行政許可對(duì)張某進(jìn)行賠償 D．如果張某采取欺詐手段獲得該行政許可，則1年內(nèi)不得再次申請(qǐng)?jiān)撔姓S可

13．關(guān)于行政許可，下列說(shuō)法不正確的是：

A．江蘇省地方性法規(guī)設(shè)定的行政許可在適用范圍上沒有地域限制

B．李某向環(huán)保局提出行政許可申請(qǐng)，環(huán)保局作出不受理的決定，也必須出具加蓋本機(jī)關(guān)專用印章和注明日期的書面憑證

C．縣工商局設(shè)定行政許可過(guò)程中需要進(jìn)行專家鑒定，則專家鑒定的時(shí)間不計(jì)入該行政許可期限之內(nèi) D．趙某獲得的采礦許可證有效期屆滿后沒有申請(qǐng)延續(xù)，許可機(jī)關(guān)應(yīng)該將該許可注銷

14．公民甲欲開辦一鮮花店，在申請(qǐng)營(yíng)業(yè)執(zhí)照過(guò)程中，工商部門提出的合法要求有哪些？ A.甲必須本人到工商局來(lái)申請(qǐng)

B.甲可以采用工商局提供的申請(qǐng)書格式文本，但要交6元工本費(fèi) C.甲不能通過(guò)郵寄或電子郵件方式提出申請(qǐng)

D.甲要如實(shí)提供有關(guān)材料并對(duì)申請(qǐng)材料實(shí)質(zhì)內(nèi)容的真實(shí)性負(fù)責(zé)

15．下列哪些情形，違背了《行政處罰法》規(guī)定的“一事不再罰”原則？

A．某縣衛(wèi)生局對(duì)范某開的副食品商店檢查時(shí)，發(fā)現(xiàn)柜臺(tái)下有10多瓶超過(guò)保質(zhì)期的飲料，于是罰款20元，責(zé)令范某在2日內(nèi)銷毀變質(zhì)飲料。第二天，衛(wèi)生局又會(huì)同工商局人員再次來(lái)到食品店，對(duì)變質(zhì)飲料罰款100元

B．某稅務(wù)所工作人員胡某在某市場(chǎng)收取稅款時(shí)，攤主賀某拒不繳納，經(jīng)說(shuō)服教育，賀某仍不繳納，胡某根據(jù)規(guī)定暫扣賀某的桿秤，賀某遂用秤砣猛擊胡某頭部致其受傷。之后，稅務(wù)所對(duì)賀某的抗稅行為進(jìn)行罰款，公安機(jī)關(guān)對(duì)其拘留10日

C．甲乙二人斗毆，公安機(jī)關(guān)對(duì)甲乙各罰款50元，之后，公安機(jī)關(guān)又認(rèn)為二人斗毆影響非常惡劣，處罰過(guò)輕，故撤銷了先前的罰款，重新對(duì)二人各行政拘留10日

D．甲縣村民黃某到乙縣辦事，發(fā)現(xiàn)街上正在哄搶西瓜，也加入進(jìn)去搶了幾個(gè)，事后，甲縣某派出所對(duì)黃某罰款50元，不久，乙縣某派出所也對(duì)黃某罰款50元

16．某市衛(wèi)生局張某在對(duì)其轄區(qū)內(nèi)的餐飲企業(yè)“湘味酒樓”進(jìn)行例行檢查時(shí)發(fā)現(xiàn)，該飯店廚房?jī)?nèi)有多處衛(wèi)生死角，且廚師在操作時(shí)未帶衛(wèi)生帽，冷菜在未按規(guī)定放入冰柜。遂當(dāng)場(chǎng)對(duì)該飯店處于500元罰款。下列表述正確的是：

A.張某無(wú)權(quán)當(dāng)場(chǎng)作出500元罰款，必須向其所在的衛(wèi)生局匯報(bào)后，由衛(wèi)生局負(fù)責(zé)人作出處罰決定 B.張某一人進(jìn)行衛(wèi)生檢查并一人作出處罰決定是違法的

C.張某可以當(dāng)場(chǎng)收繳罰款，但必須出具由省級(jí)財(cái)政部門制作的收據(jù) D.張某不能口頭作出處罰決定，應(yīng)當(dāng)向該飯店出示處罰決定書

17．張某于2008年3月至6月間多次在計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)中發(fā)布淫穢內(nèi)容的照片和視頻，當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)遂對(duì)其處于15日拘留的行政處罰，下列選項(xiàng)中表述正確的是： A.若張某申請(qǐng)聽證，公安機(jī)關(guān)應(yīng)為其組織聽證 B若對(duì)張某執(zhí)行行政拘留，應(yīng)將其送達(dá)拘留所執(zhí)行

C.若張某不滿18歲，此前只是曾因?yàn)檫`反治安管理被警告過(guò)，則公安機(jī)關(guān)應(yīng)不執(zhí)行行政拘留處罰

D.若公安機(jī)關(guān)2010年1月發(fā)現(xiàn)張某的該違法行為，因并未過(guò)2年的處罰時(shí)效，公安機(jī)關(guān)仍可以對(duì)其進(jìn)行行政處罰

18．趙某駕駛一輛大型貨車途經(jīng)某市，該市道路交通管理局工作人員錢某以本市8：00至20：00點(diǎn)期間嚴(yán)禁大型貨車通過(guò)為由，當(dāng)場(chǎng)對(duì)趙某予以罰款1000元，并扣押了趙某駕駛的貨車，趙某不服提起訴訟，下列表述正確的是：

A.趙某必須先申請(qǐng)復(fù)議，對(duì)復(fù)議決定不服再提起行政訴訟 B.錢某如果當(dāng)場(chǎng)作出處罰決定的，必須報(bào)市交管局備案 C.錢某有權(quán)對(duì)趙某當(dāng)場(chǎng)作出處罰決定，但無(wú)權(quán)當(dāng)場(chǎng)收繳罰款

D.趙某應(yīng)當(dāng)自收到處罰決定書之日起15日內(nèi)，到指定的銀行繳納罰款

19．根據(jù)《治安管理處罰法》，下列說(shuō)法正確的是？

A．市公安局決定給予林某行政拘留處罰15天，但在處罰前已經(jīng)對(duì)其采取強(qiáng)制措施限制人身自由2天時(shí)間，則應(yīng)當(dāng)執(zhí)行拘留13天

B．在一起治安處罰案件中，縣公安局長(zhǎng)林某符合回避情形，其回避由市公安局決定

C．區(qū)公安分局傳喚董某，詢問(wèn)查證的時(shí)間不得超過(guò)8小時(shí)，最多不得超過(guò)24小時(shí)

D．由于確有必要立即進(jìn)行檢查的，警察蕭某經(jīng)出示工作證件，對(duì)張某的住所進(jìn)行了當(dāng)場(chǎng)檢查 E．張某違反了《治安管理處罰法》應(yīng)當(dāng)被行政拘留，但由于其今年已經(jīng)72歲

20．關(guān)于行政法中的聽證制度，下列說(shuō)法正確的有：

A．行政許可、行政復(fù)議和行政處罰中的聽證都既可依申請(qǐng)又可依職權(quán)舉行

B．重大、復(fù)雜的行政復(fù)議案件中，申請(qǐng)人提出聽證要求的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)舉行聽證 C．規(guī)章草案直接涉及公民、法人或者其他組織切身利益的，起草單位應(yīng)當(dāng)舉行聽證會(huì) D．行政處罰決定參照聽證筆錄作出，行政許可決定根據(jù)聽證筆錄作出

21.下列關(guān)于行政強(qiáng)制執(zhí)行的說(shuō)法，不正確的是：

A．某企業(yè)未按期繳納稅款，經(jīng)市稅務(wù)局責(zé)令限期繳納后仍逾期未繳納，市稅務(wù)局可以申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行 B．環(huán)保部門對(duì)某違法排污的化工廠作出罰款的處罰，化工廠到期未繳納罰款，環(huán)保部門對(duì)其每日按罰款數(shù)額的千分之三加處罰款，這屬于執(zhí)行罰

C．某運(yùn)輸公司運(yùn)輸強(qiáng)烈腐蝕性化學(xué)試劑的罐裝車在甲市市區(qū)道路上發(fā)生遺灑，甲市消防局、環(huán)保局和安監(jiān)局可以不經(jīng)催告直接代為清理，此為立即實(shí)施代履行 D．某海關(guān)對(duì)某進(jìn)出口企業(yè)作出罰款的處罰，該企業(yè)逾期不履行海關(guān)的處罰決定，也不申請(qǐng)復(fù)議或提起訴訟，海關(guān)有權(quán)將該企業(yè)被扣留的貨物和運(yùn)輸工具變價(jià)抵繳

案情：A縣公安局接到舉報(bào)，修遠(yuǎn)公司涉嫌違法生產(chǎn)管制刀具，于是決定對(duì)該公司展開調(diào)查。縣公安局派人查封了公司的廠房和倉(cāng)庫(kù)，扣留了公司法定代表人李某48小時(shí)，扣押了公司的兩臺(tái)機(jī)器設(shè)備，取走了公司營(yíng)銷部的銷售報(bào)表和原材料進(jìn)貨單，通知銀行凍結(jié)了公司存款賬戶。最終查明，該公司確實(shí)存在違法生產(chǎn)行為，應(yīng)該予以處罰，于是作出罰款10萬(wàn)元，沒收生產(chǎn)設(shè)備和制成品的行政處罰決定。修遠(yuǎn)公司逾期沒有履行義務(wù)，也未申請(qǐng)復(fù)議或者提起訴訟。縣公安局通知銀行從公司賬戶中劃撥了10萬(wàn)元抵繳罰款。請(qǐng)根據(jù)上述案情完成下列題目：

22．關(guān)于本案中的行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行的設(shè)定，下列說(shuō)法正確的是： A．查封、扣押既可由行政法規(guī)設(shè)定，也可以由地方性法規(guī)或者地方性規(guī)章設(shè)定 B．扣留李某的行政強(qiáng)制措施可以由法律設(shè)定，也可以由行政法規(guī)設(shè)定 C．凍結(jié)只能由法律設(shè)定，其他立法文件不得設(shè)定 D．行政強(qiáng)制執(zhí)行只能由法律設(shè)定

23.關(guān)于本案中的查封、扣押實(shí)施程序，下列說(shuō)法正確的是：

A．縣公安局執(zhí)法人員實(shí)施查封、扣押等強(qiáng)制措施之前，應(yīng)當(dāng)向機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)批 B．實(shí)施查封、扣押等強(qiáng)制措施時(shí)應(yīng)當(dāng)通知修遠(yuǎn)公司派員到場(chǎng)，并告知其相關(guān)權(quán)利 C．如果修遠(yuǎn)公司無(wú)正當(dāng)理由拒絕到場(chǎng)的，應(yīng)當(dāng)邀請(qǐng)見證人到場(chǎng)見證

D．應(yīng)當(dāng)制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄，筆錄應(yīng)當(dāng)由執(zhí)法人員、當(dāng)事人或見證人簽字，當(dāng)事人拒絕當(dāng)場(chǎng)或者拒絕簽字的，應(yīng)當(dāng)在筆錄中說(shuō)明

E．如果發(fā)現(xiàn)情況緊急的，執(zhí)法人員可以實(shí)施即時(shí)強(qiáng)制，但是應(yīng)當(dāng)在事后48小時(shí)報(bào)告并補(bǔ)辦報(bào)批手續(xù) F．應(yīng)當(dāng)制作并當(dāng)場(chǎng)交付查封、扣押決定書和清單，其中清單一式三份，由當(dāng)事人、行政機(jī)關(guān)和見證人分別保存

24.關(guān)于本案中的查封、扣押，下列說(shuō)法不正確的是：

A．因?yàn)楸景盖闆r復(fù)雜，經(jīng)公安局負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，查封、扣押期限可以延長(zhǎng)至90天，法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外

B．需要檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫或鑒定的，費(fèi)用由當(dāng)事人承擔(dān)，但是此類期限不包括在查封扣押的期間之內(nèi) C．對(duì)于查封的場(chǎng)所、設(shè)施，縣公安局既可以自行保管，也可以委托第三人保管，費(fèi)用由當(dāng)事人承擔(dān)

D．經(jīng)查修遠(yuǎn)公司并不存在違法行為，則應(yīng)當(dāng)解除查封扣押并立即返還財(cái)物，如果不易保管的財(cái)物已被變賣的，應(yīng)當(dāng)退還所得款項(xiàng)并支付賠償金

25．關(guān)于本案中的限制人身自由實(shí)施程序，下列說(shuō)法錯(cuò)誤的是： A．縣公安局有權(quán)對(duì)公司法定代表人李某實(shí)施扣留

B．扣留時(shí)既可以當(dāng)場(chǎng)，也可以事后立即通知當(dāng)事人家屬

C．緊急情況下立即實(shí)施的，返回后應(yīng)當(dāng)在24小時(shí)內(nèi)補(bǔ)辦報(bào)批手續(xù) D．經(jīng)查李某與本案沒有直接關(guān)系，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立即解除扣留

26.關(guān)于凍結(jié)的實(shí)施程序，下列說(shuō)法正確的是： A．凍結(jié)權(quán)只能由法律授權(quán)的行政主體實(shí)施

B．縣公安局可以委托其他行政機(jī)關(guān)或者組織實(shí)施凍結(jié)

C．行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在作出凍結(jié)決定的3日內(nèi)向當(dāng)事人交付凍結(jié)決定書 D．《中國(guó)人民銀行金融機(jī)構(gòu)協(xié)助查詢、凍結(jié)、扣劃工作管理規(guī)定》規(guī)定凍結(jié)單位或者個(gè)人存款的期限最長(zhǎng)為6個(gè)月，該規(guī)定繼續(xù)有效

27．關(guān)于本案的行政強(qiáng)制執(zhí)行程序，下列說(shuō)法正確的是：

A．所有行政強(qiáng)制執(zhí)行之前都應(yīng)當(dāng)以書面形式向當(dāng)事人進(jìn)行履行催告

B．縣公安局在對(duì)扣押的設(shè)備進(jìn)行變賣的過(guò)程中，如果第三人對(duì)該設(shè)備主張權(quán)利的，則執(zhí)行程序終止 C．如果執(zhí)行程序需要中止，而中止執(zhí)行滿3年未恢復(fù)執(zhí)行的，縣公安局應(yīng)當(dāng)不再執(zhí)行

D．在執(zhí)行過(guò)程中，縣公安局可以與修遠(yuǎn)公司達(dá)成執(zhí)行協(xié)議，約定分階段履行，并可以減免加處的罰款或者滯納金

E．縣公安局可以對(duì)修遠(yuǎn)公司采取停止供水、供電、供熱、供燃?xì)獾确绞狡仁蛊渎男行姓幜P決定 F．縣公安局可以申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行該行政處罰決定

28.關(guān)于代履行，下列說(shuō)法正確的是：

A．代履行只能適用于非人身性或金錢給付類義務(wù)

B．代履行既可以由行政機(jī)關(guān)執(zhí)行實(shí)施，也可以由行政機(jī)關(guān)委托的無(wú)利害關(guān)系第三人實(shí)施 C．在實(shí)施代履行3日前，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)再次催告當(dāng)事人履行義務(wù)

D．委托第三人代履行時(shí)，作出決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)派員到場(chǎng)監(jiān)督第三人履行義務(wù) E．代履行的費(fèi)用由當(dāng)事人承擔(dān) F．立即實(shí)施代履行中沒有催告程序

案情：某化工廠違法向河流排放工業(yè)污水，縣環(huán)保局查封扣押了化工廠的廠房和機(jī)器設(shè)備后，依法展開調(diào)查，并作出責(zé)令停業(yè)整改，罰款5萬(wàn)元的處罰決定。化工廠不復(fù)議或訴訟，經(jīng)催告不履行義務(wù)。請(qǐng)根據(jù)上述案情，完成下列題目：

29．下列說(shuō)法正確的是：

A．環(huán)保局應(yīng)當(dāng)在化工廠起訴期屆滿之日起180日內(nèi)申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行

B．環(huán)保局應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)之前書面催告化工廠履行義務(wù)，催告書送達(dá)10后化工廠仍不履行義務(wù)的，環(huán)保局才可以向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行

C．環(huán)保局應(yīng)當(dāng)提交的材料包括：行政決定書及其依據(jù)、執(zhí)行標(biāo)的情況、當(dāng)事人意見 D．環(huán)保局應(yīng)當(dāng)?shù)交S所在地的有管轄權(quán)的法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行 E．環(huán)保局也可以將查封扣押的財(cái)物拍賣以抵交罰款

30.下列說(shuō)法錯(cuò)誤的是：

A．縣法院應(yīng)當(dāng)在5日之內(nèi)作出是否受理的裁定，如果裁定不予受理的，環(huán)保局可以在15日內(nèi)向市中級(jí)法院申請(qǐng)復(fù)議

B．縣法院對(duì)申請(qǐng)文件進(jìn)行審查后，認(rèn)為沒有問(wèn)題的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)作出是否執(zhí)行的裁定

C．縣法院在審查中認(rèn)為申請(qǐng)執(zhí)行的行為明顯違法的，可以聽取化工廠和環(huán)保局的意見，并應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)作出是否執(zhí)行的裁定

D．縣法院如果裁定不予執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由并于7日內(nèi)將裁定送達(dá)環(huán)保局，環(huán)保局有權(quán)向市中級(jí)法院申請(qǐng)復(fù)議

E．環(huán)保局申請(qǐng)縣法院執(zhí)行該行政處罰不繳納申請(qǐng)費(fèi)，強(qiáng)制執(zhí)行的費(fèi)用由化工廠承擔(dān)

31.關(guān)于行政許可、行政處罰和行政強(qiáng)制的設(shè)定權(quán)，下列說(shuō)法不正確的是：

A．省政府規(guī)章可以設(shè)定1年以內(nèi)的行政許可，所有規(guī)章都不得設(shè)定行政強(qiáng)制執(zhí)行和行政強(qiáng)制措施 B．行政法規(guī)可以設(shè)定除了限制人身自由之外其他種類的行政處罰和行政強(qiáng)制措施

C．地方性法規(guī)可以設(shè)定除了限制人身自由和吊銷企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之外其他種類的行政處罰和行政強(qiáng)制措施

D．法律、行政法規(guī)可以設(shè)定行政強(qiáng)制執(zhí)行，地方性法規(guī)和規(guī)章則無(wú)權(quán)設(shè)定

32.關(guān)于行政許可、行政處罰和行政強(qiáng)制的實(shí)施，下列說(shuō)法錯(cuò)誤的是：

A．法律法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織可以實(shí)施行政許可、行政處罰和行政強(qiáng)制措施

B．行政許可可以委托其他行政機(jī)關(guān)實(shí)施，行政處罰和行政強(qiáng)制措施可以委托管理公共事務(wù)的事業(yè)組織實(shí)施 C．行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行可以申請(qǐng)法院實(shí)施，行政許可和行政處罰不得申請(qǐng)法院實(shí)施 D．行政許可、行政處罰和行政強(qiáng)制都可以實(shí)行一并審批或聯(lián)合辦理

33．下列關(guān)于政府信息公開表述正確的是：

A.行政機(jī)關(guān)對(duì)政府信息不能確定是否可以公開時(shí)，應(yīng)當(dāng)報(bào)有關(guān)主管部門或者上級(jí)保密工作部門確定

B．涉及商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的政府信息公開前，應(yīng)征得權(quán)利人同意，權(quán)利人不同意公開的，行政機(jī)關(guān)不能公開

C．公民申請(qǐng)政府信息公開應(yīng)以書面的方式提出，如果以書面形式申請(qǐng)確有困難的，也可以適用口頭形式 D．行政機(jī)關(guān)依公民申請(qǐng)?zhí)峁┱畔ⅲ坏檬杖∪魏钨M(fèi)用

E．重大建設(shè)項(xiàng)目的批準(zhǔn)和實(shí)施情況屬于縣級(jí)以上政府重點(diǎn)公開信息

F．行政機(jī)關(guān)對(duì)于能夠區(qū)分處理的信息，應(yīng)當(dāng)向申請(qǐng)人提供可以公開的信息內(nèi)容

34．王某就其醫(yī)療衛(wèi)生方面的信息向縣衛(wèi)生局要求公開查閱，下列做法正確的是： A．政府部門可以要求王某說(shuō)明申請(qǐng)信息的用途

B．政府部門應(yīng)當(dāng)在15個(gè)工作日予以答復(fù)，需要延長(zhǎng)的，延長(zhǎng)答復(fù)的期限最長(zhǎng)不得超過(guò)15個(gè)工作日 C．政府部門應(yīng)當(dāng)按照王某要求的形式提供政府信息,且不得收費(fèi) D．王某應(yīng)當(dāng)提供本人的身份證件

35．夏某認(rèn)為市政府為鄰居林某頒發(fā)的山林所有權(quán)證與自己已經(jīng)依法取得的山林地有部分重合，向省政府申請(qǐng)行政復(fù)議，但省政府在法定期限內(nèi)沒有作出復(fù)議決定，則下列說(shuō)法正確的是：

A．針對(duì)市政府的頒證行為，夏某應(yīng)當(dāng)先申請(qǐng)行政復(fù)議，對(duì)復(fù)議決定不服的，才可以向人民法院提起行政訴訟

B．夏某既可以市政府為被告，也可以省政府為被告

C．夏某可以針對(duì)省政府未按期作出復(fù)議決定，向國(guó)務(wù)院申請(qǐng)最終裁決 D．夏某可以對(duì)省政府不按期作出復(fù)議決定的行為，向省政府再次申請(qǐng)復(fù)議

36．張某因在娛樂場(chǎng)所吸食和注射毒品而被區(qū)公安分局處以15日拘留，張某認(rèn)為處罰過(guò)重，遂向市公安局申請(qǐng)行政復(fù)議，在復(fù)議期間，張某與公安機(jī)關(guān)達(dá)成和解，區(qū)公安分局將拘留15日的處罰變更為罰款2000元，張某撤回復(fù)議申請(qǐng)，下列表述正確的是： A.本案只能和解不能調(diào)解

B.如果張某和公安機(jī)關(guān)達(dá)成和解，必須向復(fù)議機(jī)構(gòu)出具書面的和解協(xié)議，且必須獲得復(fù)議機(jī)構(gòu)準(zhǔn)許 C.張某如果要起訴，應(yīng)當(dāng)以市公安局為被告

D.張某撤回復(fù)議申請(qǐng)后，再以同一事實(shí)和理由申請(qǐng)復(fù)議的，只要仍在復(fù)議期限內(nèi)，復(fù)議機(jī)關(guān)就應(yīng)當(dāng)受理

37．某縣交通運(yùn)輸局依據(jù)省交通運(yùn)輸廳發(fā)布的文件，對(duì)車主甲駕車收取新建大橋過(guò)橋費(fèi)，車主甲對(duì)該征收行為不服而提起行政復(fù)議，下列說(shuō)法正確的是：

A．如果甲在復(fù)議機(jī)關(guān)受理復(fù)議申請(qǐng)后才發(fā)現(xiàn)省交通運(yùn)輸廳發(fā)布的文件違法，則有權(quán)在復(fù)議決定作出之前提出附帶審查該文件的申請(qǐng)

B．本案中復(fù)議機(jī)關(guān)有權(quán)依職權(quán)或者依申請(qǐng)審查省交通運(yùn)輸廳文件 C．復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)將該文件轉(zhuǎn)送有權(quán)處理機(jī)關(guān)審查

D．對(duì)該文件進(jìn)行審查期間，復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)中止對(duì)收費(fèi)行為的審查

38．以下為部分行政復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)某些行政復(fù)議案件的處理決定，其中正確的有：

A．行政復(fù)議機(jī)關(guān)市工商局發(fā)現(xiàn)申請(qǐng)人徐某提交的申請(qǐng)材料不全，5日內(nèi)書面通知其補(bǔ)交材料，徐某無(wú)正當(dāng)理由逾期不補(bǔ)，行政復(fù)議機(jī)關(guān)視為其放棄復(fù)議申請(qǐng)

B．行政復(fù)議機(jī)關(guān)縣政府因案情重大復(fù)雜，報(bào)市政府進(jìn)行備案

C．行政復(fù)議機(jī)關(guān)市政府依職權(quán)在一件重大案件審理中采取了聽證程序

D．行政復(fù)議機(jī)關(guān)丁認(rèn)為原罰款1000元的處罰較輕，在申請(qǐng)人請(qǐng)求范圍內(nèi)，將其變更為罰款1500元

39．張某、王某、高某等6人是某合伙企業(yè)的合伙人，張某為企業(yè)負(fù)責(zé)人，執(zhí)行合伙事務(wù)。該企業(yè)購(gòu)買了一商用房屋，但是高某偽造相關(guān)文件到市建設(shè)委員會(huì)辦理了房屋所有權(quán)證，產(chǎn)權(quán)人為高某。張某、王某欲申請(qǐng)行政復(fù)議，撤銷建委的具體行政行為。下列說(shuō)法正確的是？

A．以合伙企業(yè)作為申請(qǐng)人，由合伙人共同推選復(fù)議代表人代表企業(yè)參加行政復(fù)議 B．其他5名合伙人作為申請(qǐng)人，高某可以作為第三人 C．復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)通知高某參加復(fù)議程序

D．合伙企業(yè)和高某都可以委托1至2名代理人參加行政復(fù)議

40．依據(jù)行政復(fù)議法和訴訟法的有關(guān)規(guī)定，下列行為中不屬于最終裁決，屬于人民法院的受案范圍的是: A．上海市政府和商務(wù)部作出的行政復(fù)議決定

B．對(duì)成都市青羊區(qū)政府依據(jù)國(guó)務(wù)院行政區(qū)劃決定而確認(rèn)集體土地使用權(quán)不服提起的行政復(fù)議 C．由國(guó)務(wù)院對(duì)發(fā)改委所作復(fù)議決定作出的裁決

D．云南省政府根據(jù)本機(jī)關(guān)征用土地的決定作出的確認(rèn)土地權(quán)屬的行政復(fù)議決定

41．某縣工商局認(rèn)為該轄區(qū)的某企業(yè)沒有申請(qǐng)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，于是將該店查封，致使其停業(yè)2個(gè)月。該企業(yè)不服，決定向提起行政復(fù)議，要求撤銷該查封決定，但沒有申請(qǐng)賠償。下列說(shuō)法不正確的是？ A．本案的復(fù)議機(jī)關(guān)是縣政府或市工商局

B．由于該店沒有申請(qǐng)賠償，復(fù)議機(jī)關(guān)不得在撤銷該查封決定的同時(shí)作出賠償決定 C．本案中申請(qǐng)人可以委托2名代理人參加行政復(fù)議，但必須書面委托 D．復(fù)議決定書一經(jīng)送達(dá)，即發(fā)生法律效力

42.根據(jù)發(fā)改委的規(guī)定，對(duì)于實(shí)行政府定價(jià)的藥品，在產(chǎn)品有效性和安全性明顯優(yōu)于其他企業(yè)同類產(chǎn)品，或與之相比治療周期和治療費(fèi)用明顯低的，實(shí)行政府單獨(dú)定價(jià)。2007年11月，發(fā)改委發(fā)出《關(guān)于印發(fā)30種抗感染類藥品單獨(dú)定價(jià)方案（暫行）通知》，在該通知中，蘇氏藥業(yè)生產(chǎn)的100mg/片的氧氟沙星片最高零售價(jià)被核定為8元/10片、15.5元/20片，蘇氏藥業(yè)認(rèn)為這一單純定價(jià)行為不公平，欲尋求法律救濟(jì)。下列說(shuō)法不正確的有：

A．蘇氏對(duì)于發(fā)改委這一單獨(dú)定價(jià)行為可以向國(guó)務(wù)院申請(qǐng)行政復(fù)議 B．蘇氏對(duì)于發(fā)改委就其藥品進(jìn)行單獨(dú)定價(jià)的行為可以提起行政訴訟

C．蘇氏在申請(qǐng)行政復(fù)議時(shí)，可以要求行政復(fù)議機(jī)關(guān)一并審查發(fā)改委的規(guī)定是否違法 D．發(fā)改委的單獨(dú)定價(jià)行為屬于抽象行政行為，不可訴

43．蕭某受某廠指派在本縣范圍內(nèi)收購(gòu)茶葉2萬(wàn)斤,廠方提供了介紹信、營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本。蕭某收購(gòu)后未向稅務(wù)機(jī)關(guān)納稅。縣國(guó)稅局知悉后即作出決定,蕭某需繳納增值稅3000余元。蕭某不服,認(rèn)為自己是接受某廠的指派,與該廠是委托關(guān)系,其稅款應(yīng)當(dāng)由廠方繳納,縣國(guó)稅局未采納蕭某的意見,堅(jiān)持要求蕭某繳納。則下列說(shuō)法中正確的是：

A．蕭某可以直接向法院提起行政訴訟

B．蕭某必須先經(jīng)過(guò)復(fù)議,不經(jīng)復(fù)議不得起訴

C．若蕭某申請(qǐng)行政復(fù)議,則復(fù)議機(jī)關(guān)是縣政府或市國(guó)稅局

D．若復(fù)議機(jī)關(guān)將原納稅決定改為由茶廠繳納稅款,則茶廠可作為原告提起行政訴訟

44．關(guān)于行政復(fù)議的和解和調(diào)解，下列說(shuō)法正確的是：

A．當(dāng)事人就自由裁量性行為或?qū)π姓r償決定不服申請(qǐng)行政復(fù)議，可以進(jìn)行和解和調(diào)解

B．和解協(xié)議和調(diào)解書都應(yīng)當(dāng)載明行政復(fù)議請(qǐng)求、事實(shí)、理由和處理結(jié)果，并加蓋行政復(fù)議機(jī)關(guān)印章 C．和解和調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)由申請(qǐng)人申請(qǐng)撤回復(fù)議申請(qǐng)

D．和解是由申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人自主協(xié)商進(jìn)行，調(diào)解由行政復(fù)議機(jī)關(guān)主持進(jìn)行

45．關(guān)于行政復(fù)議機(jī)關(guān)的表述，正確的是：

A．對(duì)清華大學(xué)作出的不予頒發(fā)學(xué)位證書決定不服的，教育部是行政復(fù)議機(jī)關(guān)

B．對(duì)貴州省畢節(jié)地區(qū)行政公署管轄的大方縣政府的具體行政行為不服的，貴州省政府是行政復(fù)議機(jī)關(guān) C．梁某對(duì)縣地稅局A地稅所作出的500元罰款決定不服的，縣地稅局和縣政府都可以是行政復(fù)議機(jī)關(guān) D．對(duì)街道辦事處作出的具體行政行為不服的，區(qū)政府是行政復(fù)議機(jī)關(guān)

46．2010年12月，葛某向市政府申請(qǐng)集體土地建設(shè)用地使用權(quán)證，市政府經(jīng)省政府批準(zhǔn)后于2011年5月以自己名義向葛某頒發(fā)了集體土地建設(shè)用地使用權(quán)證，葛某鄰居楊某認(rèn)為與自己已經(jīng)依法取得的集體土地部分重合，準(zhǔn)備獲得救濟(jì)，則下列說(shuō)法正確的是： A．楊某若提起訴訟，應(yīng)當(dāng)以市政府為被告

B．楊某起訴后，法院既不立案，又不作出裁定，楊某向上一級(jí)法院申訴，上一級(jí)法院認(rèn)為符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)直接受理

C．若楊某申請(qǐng)行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)是省政府

D．本案應(yīng)該由集體土地所在地的中級(jí)人民法院管轄

E．本案中，楊某既可以申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以直接提起行政訴訟

47．南京大學(xué)經(jīng)過(guò)市規(guī)劃局的批準(zhǔn)建設(shè)30層綜合教學(xué)樓并已投入使用，周邊居民以相鄰權(quán)受到侵害為由以市規(guī)劃局為被申請(qǐng)人提起行政復(fù)議申請(qǐng)。復(fù)議機(jī)關(guān)經(jīng)審理認(rèn)為規(guī)劃局違法，則應(yīng)作何種復(fù)議決定？ A．行政賠償決定

B．確認(rèn)市規(guī)劃局行為違法決定 C．責(zé)令被申請(qǐng)人采取補(bǔ)救措施 D．維持決定

48．下列情形屬于行政訴訟受案范圍的是？

A．2011年8月初，超強(qiáng)臺(tái)風(fēng)“梅花”將登陸，上海市氣象部門發(fā)布紅色警報(bào)，相關(guān)部門指示漁民收船回港，但是后因線路改變，“梅花”并沒有經(jīng)過(guò)上海，某漁業(yè)公司因?yàn)檫B續(xù)7日沒有出海作業(yè)損失20萬(wàn)元，準(zhǔn)備就政府的氣象預(yù)報(bào)提起行政訴訟

B．省政府發(fā)出通知，要求5年之內(nèi)，所有進(jìn)入本地市場(chǎng)銷售的方便面都必須接受本地質(zhì)檢部門的檢驗(yàn)，合格者方可銷售。某一方便面品牌就該通知提起行政訴訟

C．甲經(jīng)市環(huán)保局批準(zhǔn)設(shè)立一化工廠，附近居民申請(qǐng)市環(huán)保局公開許可決定而遭到拒絕，居民就該拒絕行為提起行政訴訟

D．深圳市政府決定在大運(yùn)會(huì)期間，由城建局臨時(shí)行使交通局的部分職能

49．下列行為屬于行政訴訟受案范圍的是：

A．李某向縣政府申請(qǐng)宅基地使用權(quán)，縣政府在審查中認(rèn)為李某申請(qǐng)材料不合格，但是并未在5日內(nèi)一次性告知李某補(bǔ)正材料，并由此導(dǎo)致該行政許可程序終止，李某認(rèn)為縣政府告知行為違法，欲提起訴訟

B．縣工商局批準(zhǔn)王某建一化工廠，張某不服該行政許可，向縣工商局提出申訴，請(qǐng)求撤銷許可，工商局回復(fù)張某“行政許可合法有效，不予撤銷”，張某就該回復(fù)起訴

C．張某因?yàn)猷徖锛m紛將李某打成輕微傷，公安局進(jìn)行行政調(diào)解，張某賠償李某500元，李某不服該行政調(diào)解，準(zhǔn)備起訴公安局

D． 甲乙二人駕車相撞后報(bào)警，交警丙及時(shí)趕到出具交通事故認(rèn)定書，甲對(duì)該交通事故認(rèn)定書不服，準(zhǔn)備起訴交警大隊(duì)

50．關(guān)于行政訴訟的級(jí)別管轄，下列說(shuō)法正確的是：

A．上海證券交易所為某一行政訴訟案件的第三人，該案應(yīng)當(dāng)由中院管轄

B．甲公司不服沈陽(yáng)市和平區(qū)政府作出的建筑物物權(quán)登記行為，既可以向區(qū)法院起訴，也可以向市中院起訴 C．乙公司就一起反傾銷案件起訴，應(yīng)當(dāng)向高院起訴，高院可以自己審理，也可以指定某中院審理

D．丙公司以海關(guān)為被告的案件，向海事法院提起訴訟，海事法院拒絕受理，理由是專門法院和人民法庭不審理行政案件，也不執(zhí)行具體行政行為

51．關(guān)于行政訴訟的地域管轄，下列說(shuō)法不正確的是：

A．縣公安局對(duì)李某作出罰款5000元的處罰，李某申請(qǐng)行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)市公安局作出復(fù)議決定改變了主要事實(shí)材料，但是對(duì)案件的定性和結(jié)果都沒有任何變更，李某不服欲起訴，既可以向縣公安局所在地法院起訴，也可以向市公安局所在地法院起訴

B．濟(jì)南市槐蔭區(qū)居民孫某擁有的位于歷下區(qū)的房屋被城建局認(rèn)定為違章建筑，對(duì)孫某作出罰款10萬(wàn)元的行政處罰，孫某不服，則其應(yīng)當(dāng)向歷下區(qū)法院起訴

C．北京市朝陽(yáng)區(qū)居民竇某在東城區(qū)經(jīng)營(yíng)大排檔，與海淀區(qū)楊某互毆被東城區(qū)城管局罰款1000元，并被行政拘留5天，楊某不服，既可以向海淀區(qū)法院起訴，也可以向東城區(qū)法院起訴

D．工商局執(zhí)法人員夏某到甲公司的廠房中檢查，發(fā)現(xiàn)該司存在違法生產(chǎn)行為，工商局由此作出吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照決定，甲公司不服，應(yīng)當(dāng)向廠房所在地的法院起訴

52．岳某因涉嫌走私被鄭州海關(guān)處以巨額罰款，他遂申請(qǐng)復(fù)議，經(jīng)復(fù)議減輕了原處罰，但岳某仍不服，向人民法院提起訴訟，關(guān)于此案說(shuō)法正確的是：

A．如果岳某申請(qǐng)行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)是河南省政府和海關(guān)總署 B．如果岳某提起行政訴訟，則鄭州中院對(duì)本案有管轄權(quán)

C．如果岳某提起行政訴訟，則海關(guān)總署所在地的中院對(duì)本案有管轄權(quán)

D．如果法院判決撤銷復(fù)議決定，則應(yīng)當(dāng)同時(shí)責(zé)令復(fù)議機(jī)關(guān)重新作出復(fù)議決定

53．A市政府向高爾夫公司頒發(fā)了山場(chǎng)林地的土地使用權(quán)證，甲村30名村民認(rèn)為該塊林地與自己已有的土地相重合，該行為侵犯了自己的合法權(quán)益，便向省政府申請(qǐng)行政復(fù)議，省政府作出撤銷市政府頒發(fā)給高爾夫公司的土地使用權(quán)證。下列說(shuō)法正確的是：

A.在行政復(fù)議中，省政府應(yīng)當(dāng)通知高爾夫公司參加復(fù)議程序

B.如果高爾夫公司對(duì)省政府的復(fù)議決定不服，有權(quán)以省政府為被告提起行政訴訟

C.如果高爾夫公司提起行政訴訟，本案應(yīng)當(dāng)由省政府所在地或市政府所在地的中級(jí)法院管轄 D.如果甲村村民選擇起訴A市政府，必須先經(jīng)過(guò)復(fù)議程序，對(duì)復(fù)議決定不服才能提起行政訴訟 E．在行政復(fù)議中，甲村村民應(yīng)當(dāng)推選1至5名復(fù)議代表人

F．在行政復(fù)議中，甲村村民和A市政府都可以委托1至2名代理人

54．下列敘述中的當(dāng)事人可以自己的名義提起訴訟的是：

A.張某被城管局執(zhí)法人員毆打致死，張某的兒子小張起訴城管局以獲得賠償

B.企業(yè)A是中外合作企業(yè)中的外資方，政府的某一具體行政行為侵犯了該合作企業(yè)的權(quán)益 C.雷某的土地經(jīng)營(yíng)承包權(quán)被鄉(xiāng)政府的具體行政行為侵犯

D.某股份制企業(yè)的董事會(huì)認(rèn)為具體行政行為侵犯了企業(yè)的經(jīng)營(yíng)自主權(quán) E．律師事務(wù)所主任認(rèn)為律師事務(wù)所經(jīng)營(yíng)權(quán)被工商局具體行政行為侵害

55．關(guān)于行政訴訟的原告和被告，下列說(shuō)法正確的：

A．某合伙企業(yè)起訴縣工商局，法院認(rèn)為被告是市工商局，要求變更，原告不同意，則法院應(yīng)當(dāng)駁回原告訴訟請(qǐng)求

B．張某認(rèn)為市公安局和衛(wèi)生局的聯(lián)合執(zhí)法行為侵害自己的合法權(quán)益，以市公安局為被告提起訴訟，法院通知張某追加市衛(wèi)生局為共同被告遭拒，則法院應(yīng)當(dāng)將市衛(wèi)生局轉(zhuǎn)列為第三人

C．甲乙二人互毆，縣公安局對(duì)二人各罰2000元，甲不服起訴，法院應(yīng)當(dāng)通知乙參加訴訟，如果乙拒絕，則法院應(yīng)當(dāng)將乙追加為共同原告

D．張某因?yàn)闅蛩耍豢h公安局罰款5000元，張某認(rèn)為處罰過(guò)重向縣法院起訴。在訴訟程序中，縣公安局經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)張某還存在聚眾賭博行為也應(yīng)當(dāng)受到處罰，遂作出行政拘留5日的處罰決定，張某仍不服而起訴，則縣法院可以將兩個(gè)案件合并審理

56．關(guān)于行政訴訟的原告和被告，下列說(shuō)法正確的是： A．區(qū)政府下發(fā)一個(gè)文件，成立區(qū)饅頭辦，并賦予其管理和處罰的職權(quán)，面食店老板羅某因?yàn)檫`反文件規(guī)定，區(qū)饅頭辦以自己名義對(duì)羅某作出罰款200元的決定，羅某不服欲起訴，應(yīng)當(dāng)以饅頭辦為被告

B．鄉(xiāng)政府因?yàn)轳R某違反計(jì)劃生育政策對(duì)其作出罰款300元的決定，馬某不服，向縣政府申請(qǐng)行政復(fù)議，縣政府不予答復(fù)，馬某仍不服，可以起訴縣政府

C．瑞都公司與武夷公司簽訂一份煙酒買賣合同，賣方瑞都公司在送貨途中被工商局查處，工商局以瑞都公司生產(chǎn)假煙假酒為由，沒收了這批煙酒，買方武夷公司認(rèn)為工商局的處罰行為侵犯了自己的合法權(quán)益，向法院起訴工商局，法院應(yīng)當(dāng)受理

D．袁某在小湯山旅游景點(diǎn)開一家飯店，當(dāng)?shù)毓ど滩块T接受張某申請(qǐng)，批準(zhǔn)張某在該景點(diǎn)開另外一家飯店，袁某認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的許可行為侵犯了自己的合法權(quán)益，向法院起訴，法院應(yīng)當(dāng)受理

57．關(guān)于行政法中第三人，下列說(shuō)法正確的是：

A．行政復(fù)議和行政訴訟中的第三人都有權(quán)委托1至2名代理人

B．行政復(fù)議中的第三人對(duì)復(fù)議決定不服的，有權(quán)就該決定申請(qǐng)行政復(fù)議

C．張某等10人群毆，縣公安局對(duì)該10人分別作出行政拘留10日的處罰，張某起訴，其他9人未起訴，法院應(yīng)當(dāng)通知該9人作為第三人參加訴訟

D．甲乙二人申請(qǐng)建一家化工廠，工商局準(zhǔn)予甲，拒絕乙，乙不服起訴，甲為第三人

58．關(guān)于行政訴訟的被告，下列說(shuō)法正確的是：

A．陳某向縣政府申請(qǐng)集體土地使用權(quán)，縣政府依法報(bào)市政府批準(zhǔn)后作出許可決定，陳某對(duì)兩級(jí)政府的行為都不服，可以縣政府和市政府為共同被告提起行政訴訟

B．百樂公司在甲市投資，市政府確定由市工商局統(tǒng)一受理申請(qǐng)并轉(zhuǎn)告衛(wèi)生、消防、稅務(wù)、環(huán)保等部門，其中市環(huán)保局和衛(wèi)生局作出拒絕百樂公司申請(qǐng)的決定，百樂公司以牽頭的工商局為被告提起訴訟

C．區(qū)政府作出通知，損壞城區(qū)綠地的，由區(qū)綠化管理辦公室作出罰款處罰，張某開車損壞了一片綠地，綠化辦以自己名義對(duì)張某處以罰款500元，張某不服，以綠化辦為被告提起訴訟

D．蕭某向縣礦務(wù)局申請(qǐng)采礦許可證，按照法律規(guī)定，縣礦務(wù)局應(yīng)當(dāng)在20天內(nèi)審核蕭某申請(qǐng)材料并及時(shí)報(bào)市礦務(wù)局審批，而縣礦務(wù)局一直不予審核，蕭某以縣礦務(wù)局為被告提起訴訟

59．關(guān)于行政復(fù)議機(jī)關(guān)和行政訴訟的被告，下列說(shuō)法正確的是？ A．工商所作出吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照處分決定的，被告是設(shè)立該工商所的工商局 B．街道辦事處向居民攤派管理費(fèi)的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)是設(shè)立街道辦的區(qū)政府

C．國(guó)稅所未經(jīng)區(qū)國(guó)稅局局長(zhǎng)批準(zhǔn)拍賣扣押的貨物抵繳稅款的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)是市稅務(wù)局或者區(qū)人民政府 D．市政府打假辦公室以自己的名義對(duì)企業(yè)給予沒收企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照處罰的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)是市政府

60．關(guān)于行政訴訟的程序，下列說(shuō)法正確的是：

A．鎮(zhèn)政府以違反計(jì)劃生育政策為由，對(duì)高某處以罰款20000元，高某申請(qǐng)行政復(fù)議，縣政府調(diào)查取證后，變更為罰款25000元，高某不服，則高某應(yīng)當(dāng)自接到復(fù)議決定之日起3個(gè)月內(nèi)提起行政訴訟

B．北京市西城區(qū)交通局對(duì)杜某某10個(gè)月內(nèi)連續(xù)違章駕車左轉(zhuǎn)彎的行為作出了105次罰款決定，但沒有依法通知杜某某，則杜某某可以在知道或應(yīng)當(dāng)知道該處罰行為內(nèi)容之日起3個(gè)月內(nèi)起訴，但是不得超過(guò)該行為作出之日起20年

C．王某由于未預(yù)交訴訟費(fèi)被視為申請(qǐng)撤訴，后積極籌錢向法院申請(qǐng)補(bǔ)交訴訟費(fèi)，并再次就同一事實(shí)和理由提起訴訟，法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許

D．2010年5月11日張某起訴縣政府強(qiáng)制拆遷，同月20日法院將起訴狀副本送交被告縣政府，張某于同月23日想起遺漏了一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求，申請(qǐng)?jiān)黾樱ㄔ簯?yīng)當(dāng)拒絕

61.關(guān)于行政法中的程序，下列說(shuō)法正確的是：

A．一個(gè)事實(shí)清楚、案情簡(jiǎn)單的行政訴訟，可以由一名法官獨(dú)任審判

B．行政復(fù)議機(jī)構(gòu)審理事實(shí)清楚、案情簡(jiǎn)單的行政復(fù)議案件，也必須派兩名以上工作人員參加 C．行政復(fù)議程序中需要調(diào)查取證的，必須兩名以上工作人員進(jìn)行 D．行政處罰行為中的調(diào)查工作，必須兩名以上工作人員進(jìn)行

E．治安管理中警察檢查物品或場(chǎng)所的，必須兩名以上工作人員進(jìn)行

沈陽(yáng)市工商局對(duì)臺(tái)商企業(yè)阿里山公司做出罰款5萬(wàn)元的處罰，阿里山公司不服提起訴訟，市工商局擔(dān)心敗訴，迅速聯(lián)系阿里山公司，準(zhǔn)備做通該公司的工作勸其撤訴，請(qǐng)依據(jù)案情完成第62——63題？

62．下列工商局所作的哪些工作，屬于改變?cè)袨椋?A．改變了罰款的法律依據(jù)，并維持了原行為 B．補(bǔ)充了主要證據(jù)，并維持了原行為 C．采取了相應(yīng)的補(bǔ)救、補(bǔ)償措施 D．改變了處理結(jié)果

63．如果工商局將原行為改為罰款5000元，則下列說(shuō)法正確的是：

A．如果原告對(duì)罰款5000元仍然不服也起訴，同時(shí)并不撤訴，則法院兩個(gè)行為都必須審理 B．如果原告不撤訴，法院審理認(rèn)為罰款5萬(wàn)元合法，則應(yīng)當(dāng)作出維持判決

C．如果原告不撤訴，法院審理認(rèn)為罰款5萬(wàn)元違法，則應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)違法判決

D．工商局改變?cè)袨椋瑧?yīng)當(dāng)書面告知法院，原告申請(qǐng)撤訴，法院發(fā)現(xiàn)工商局不能即時(shí)履行的，可以裁定中止審理案件

64．甲公司因漏繳稅款被區(qū)國(guó)稅局處以罰款，不服提起行政訴訟。甲公司在起訴后提出，自己未交稅款是由于本司產(chǎn)品屬于省政府扶持的高科技項(xiàng)目，有省政府會(huì)議紀(jì)要可資證明，但由于會(huì)議紀(jì)要由省政府保存，自己無(wú)法拿到。但區(qū)國(guó)稅局認(rèn)為，甲公司在接受處罰時(shí)并未提出這一理由，對(duì)此表示懷疑。則圍繞這一事實(shí)，應(yīng)當(dāng)如何證明？

A．甲公司可以在舉證期限屆滿前申請(qǐng)法院為其調(diào)取省政府的會(huì)議紀(jì)要 B．甲公司應(yīng)當(dāng)對(duì)其提出的這一事實(shí)承擔(dān)證明責(zé)任

C．如法院沒有及時(shí)調(diào)取該會(huì)議紀(jì)要而維持了國(guó)稅局的處罰，在甲公司上訴后，二審法院仍可調(diào)取 D．如法院調(diào)取了這一會(huì)議紀(jì)要，則國(guó)稅局也可申請(qǐng)法院準(zhǔn)許其對(duì)該事實(shí)補(bǔ)充新的證據(jù)

65．關(guān)于行政訴訟的撤訴和缺席判決，下列說(shuō)法正確的是：

A．王某起訴縣土地局，在法院受理之后，作出裁判之前，原告有權(quán)申請(qǐng)申請(qǐng)撤訴，法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許

B．劉某申請(qǐng)撤訴，法院審查后作出準(zhǔn)予撤訴的裁定，如果準(zhǔn)予撤訴的裁定確有錯(cuò)誤，劉某可以就該裁定申請(qǐng)?jiān)賹彛ㄔ簯?yīng)當(dāng)撤銷原準(zhǔn)予撤訴的裁定，重新對(duì)案件進(jìn)行審理。

C．宋某訴區(qū)政府，審理中申請(qǐng)撤訴未被準(zhǔn)許，后經(jīng)法院合法傳喚，宋某無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，則視為申請(qǐng)撤訴

D．原告申請(qǐng)撤訴后，再次起訴的，法院應(yīng)當(dāng)不予受理

66．陳某在與江某的毆打過(guò)程中將其打成輕微傷，甲市A區(qū)虹橋派出所對(duì)陳某作出的拘留10天的行政處罰，陳某不服，向甲市公安局申請(qǐng)行政復(fù)議，市公安局補(bǔ)充了黃某親眼看見陳某毆打江某的證人證言，改變了主要事實(shí)后維持了原處罰決定，陳某遂提起行政訴訟，在訴訟中，陳某補(bǔ)充提出了自己未滿16周歲且是初次違法，不應(yīng)執(zhí)行行政拘留決定，一審法院遂要求被告補(bǔ)充收集相關(guān)證據(jù)，下列選項(xiàng)表述正確的是： A.陳某對(duì)虹橋派出所的行政拘留處罰決定不服，除可向甲市公安局申請(qǐng)復(fù)議外，還可向A區(qū)人民政府申請(qǐng)復(fù)議

B.法院要求被告補(bǔ)充收集證據(jù)的做法不符合法律規(guī)定 C.本案的被告是A區(qū)公安分局

D.黃某的證言只能作為證明復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議決定合法的依據(jù),不得證明原行為合法

67．關(guān)于行政訴訟下列案件中說(shuō)法正確的是：

A．甲乙兩村就一塊林地發(fā)生爭(zhēng)議，經(jīng)省林業(yè)局裁決歸乙村所有，甲村不服起訴到法院，法院判決撤銷省林業(yè)局裁決，甲乙兩村要求法院一并解決該塊林地的歸屬，法院依法可以一并審理

B．市環(huán)保局許可建一化工廠，化工廠違法排污污染環(huán)境損害了周邊居民，居民以環(huán)保局為被告提起行政訴訟，請(qǐng)求法院判決撤銷環(huán)保局作出的行政許可，同時(shí)請(qǐng)求一并解決化工廠承擔(dān)環(huán)境侵權(quán)的民事賠償問(wèn)題，法院可以合并處理

C．張某不服縣公安局的處罰決定向縣法院起訴，縣法院7日內(nèi)未立案也未作出裁定，張某向是中院起訴，市中院可以要求有管轄權(quán)的基層人民法院依法處理，也可以指定本轄區(qū)其他基層人民法院管轄或者決定自己審理

D．被告市文化局經(jīng)法院合法傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，法院缺席判決時(shí)其提供的所有證據(jù)不能作為定案的依據(jù)

68．甲、乙兩村分別位于某市兩縣境內(nèi)，因土地權(quán)屬糾紛向市政府申請(qǐng)解決，市政府裁決爭(zhēng)議土地屬于甲村所有。乙村不服，提起行政訴訟，甲村作為第三人參加了訴訟。在行政訴訟過(guò)程中，市政府改變?cè)脹Q，認(rèn)為爭(zhēng)議土地屬于乙村所有。乙村遂申請(qǐng)撤訴。下列哪些說(shuō)法是正確的？ A．人民法院應(yīng)當(dāng)審查乙村申請(qǐng)撤訴是否是其真實(shí)意思表示

B．人民法院應(yīng)當(dāng)審查市政府改變?cè)脹Q是否違反法律、法規(guī)的規(guī)定 C．市政府重新作出裁決后，應(yīng)當(dāng)書面告知人民法院

D．如果甲村對(duì)被告改變?cè)脹Q有異議，人民法院不得準(zhǔn)許乙村撤訴

69．關(guān)于法院對(duì)行政案件的處理，下列說(shuō)法正確的是？

A.對(duì)于因一方當(dāng)事人的行為或者其他原因，可能使具體行政行為或者生效裁判不能或者難以執(zhí)行的案件，法院可以根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的申請(qǐng)或在必要時(shí)作出財(cái)產(chǎn)保全的裁定 B.法院判決被告重新作出具體行政行為的，被告不得以同一的事實(shí)和理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為，主要事實(shí)或者主要理由有改變或改為合法程序的除外

C.原告要求行政機(jī)關(guān)依法發(fā)放撫恤金、社會(huì)保險(xiǎn)金、最低生活保障費(fèi)的案件，法院可以可以根據(jù)原告的申請(qǐng)，依法書面裁定先予執(zhí)行

D.復(fù)議決定維持原行為，法院判決撤銷原行為的，復(fù)議決定自然無(wú)效

70．某造紙廠排放的污水給當(dāng)?shù)氐木用裆顜?lái)了很大的不利，當(dāng)?shù)鼐用窦娂娤蚴协h(huán)保局投訴要求拆除該造紙廠。市環(huán)保局遂以造紙廠排污超過(guò)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)為由作出罰款2萬(wàn)元的處罰。造紙廠認(rèn)為處罰過(guò)重而向法院提起行政訴訟。訴訟期間，市環(huán)保局改變了原處罰決定，將其變更為征收2倍的排污費(fèi)，原告向法院申請(qǐng)撤訴，下列表述正確的是：

A.本案中被告市環(huán)保局未經(jīng)法院準(zhǔn)許即變更原處罰決定，該變更決定無(wú)效，法院應(yīng)繼續(xù)審查原行為

B.本案中被告改變具體行政行為，原告申請(qǐng)撤訴，必須獲得法院準(zhǔn)許，因?yàn)樵姹桓婵赡芮趾Φ谌死?C.如果當(dāng)?shù)鼐用駥?duì)環(huán)保局改變后的行為不服提起訴訟，法院應(yīng)予受理

D.如果法院準(zhǔn)許原告撤訴，原告撤訴后再起訴的，只要在起訴期限內(nèi)，法院就應(yīng)當(dāng)受理

71．某市建委頒發(fā)建設(shè)規(guī)劃許可證給萬(wàn)科房地產(chǎn)公司，許可其開發(fā)一商業(yè)樓盤，105名業(yè)主認(rèn)為該建筑與其樓間距過(guò)近而侵害了他們的相鄰權(quán)，105名業(yè)主以市建委為被告向法院提起行政訴訟法院經(jīng)審理認(rèn)為建委行為違法，則下列說(shuō)法正確的是：

A．法院應(yīng)當(dāng)為105名業(yè)主指定1至5名訴訟代表人參加訴訟 B．法院應(yīng)當(dāng)判決撤銷市建委的行政許可

C．法院應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)市建委的行政許可違法，并責(zé)令其采取補(bǔ)救措施 D．法院應(yīng)當(dāng)判決被告承擔(dān)賠償責(zé)任

72．張某不服區(qū)國(guó)稅局的行政行為向區(qū)法院提起行政訴訟，區(qū)法院受理后認(rèn)定該行為屬于抽象行政行為，不屬行政訴訟的受案范圍，裁定駁回張某的起訴，張某不服上訴于市中級(jí)法院，市中院審理認(rèn)為該行為是具體行政行為，請(qǐng)問(wèn)二審法院應(yīng)作為何種裁判？ A．維持原判，駁回上訴

B．裁定撤銷原裁定，指令區(qū)人民法院立案受理 C．裁定撤銷原裁定，發(fā)回區(qū)人民法院重審 D．裁定撤銷原裁定，指令區(qū)人民法院繼續(xù)審理

73．某水泥廠為節(jié)省開支，將防污設(shè)施閑置。縣環(huán)保局發(fā)現(xiàn)后，對(duì)其處以罰款5萬(wàn)元的行政處罰，并責(zé)令其限期治理。之后該廠既不申請(qǐng)復(fù)議，也不提起訴訟，而是仍照常開工，于是縣環(huán)保局向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。下列關(guān)于本案的說(shuō)法正確的是：

A．即使該廠向法院提起行政訴訟，法院經(jīng)審查認(rèn)為如果不執(zhí)行處罰決定將會(huì)給環(huán)境造成不可彌補(bǔ)損失的，也可以決定執(zhí)行

B．市環(huán)保局也可以自己執(zhí)行

C．市環(huán)保局應(yīng)當(dāng)向化工廠所在地的基層法院申請(qǐng)執(zhí)行

D．受理法院應(yīng)當(dāng)由行政執(zhí)行庭組成合議庭在30日內(nèi)作出是否執(zhí)行的裁定

74．關(guān)于行政再審案件下列說(shuō)法正確的是：

A．原審合議庭成員郝某與案件有利害關(guān)系，應(yīng)當(dāng)回避而并未回避的，應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審 B．在啟動(dòng)再審程序之前，應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行原生效判決

C．原生效裁判為二審裁判的，發(fā)回重審時(shí)應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭以二審程序重新審理，作出的裁判不得上訴 D．原生效裁判為一審裁判的，重新審理時(shí)如果上級(jí)法院決定提審的，應(yīng)當(dāng)以二審程序?qū)徖恚鞒龅牟门胁坏蒙显V

75．縣公安局對(duì)甲作出行政拘留10天罰款5000元處罰決定后隨即執(zhí)行。甲申請(qǐng)復(fù)議，上級(jí)公安局作出維持原處罰的復(fù)議決定。甲向法院提起訴訟，第一審法院判決維持拘留決定，甲不服提起上訴，并在上訴中提出行政賠償請(qǐng)求。第二審人民法院經(jīng)審理，認(rèn)定公安局對(duì)甲的拘留違法，應(yīng)如何處理此案? A．本案的管轄法院為甲所在地和縣公安局所在地法院

B．撤銷第一審判決，并確認(rèn)拘留決定違法，就賠償問(wèn)題進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成應(yīng)將全案發(fā)回重審

C．撤銷第一審判決，并確認(rèn)拘留決定違法，就賠償問(wèn)題進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成應(yīng)將行政賠償部分發(fā)回重審 D．撤銷第一審判決，并撤銷拘留決定，并就賠償問(wèn)題進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知甲就賠償問(wèn)題另行起訴

76．甲乙兩村相鄰，甲村認(rèn)為乙村侵犯了本村已經(jīng)依法取得的集體土地使用權(quán)，遂請(qǐng)求市土地管理局裁決，市土地管理局裁定該土地使用權(quán)歸甲村所有，乙村不服，下列說(shuō)法正確的是： A．如果乙村提起訴訟，應(yīng)當(dāng)由該土地所在地的法院管轄

B．如果乙村提起訴訟，在訴訟中與甲村達(dá)成了和解協(xié)議，則視為被告改變?cè)袨?/p>

C．如果乙村不復(fù)議、不起訴，也不騰讓土地給甲村，市土地管理局申請(qǐng)法院執(zhí)行時(shí)應(yīng)當(dāng)提交的材料包括：申請(qǐng)執(zhí)行書、據(jù)以執(zhí)行的行政法律文書、證明該具體行政行為合法的材料

D．如果乙村不復(fù)議、不起訴，也不騰讓土地給甲村，則甲村有權(quán)在乙村起訴期限屆滿后的180天內(nèi)申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行

案情：某化工廠違法向河流排放工業(yè)污水，造成了環(huán)境污染，化工廠周邊村子上的居民遂申請(qǐng)縣環(huán)保局公開對(duì)化工廠排污監(jiān)督檢查記錄。縣環(huán)保局經(jīng)審查認(rèn)為，監(jiān)督檢查記錄涉及化工廠排污的專利技術(shù)和相關(guān)商業(yè)秘密。請(qǐng)根據(jù)上述案情，完成下列題目：

77．下列說(shuō)法正確的是：

A．對(duì)于縣環(huán)保局拒絕公開監(jiān)督檢查記錄的行為，居民提起行政訴訟的，法院應(yīng)當(dāng)受理

B．如果縣環(huán)保局對(duì)監(jiān)督檢查記錄予以公開，但是沒有按照居民要求的方式提供，居民提起訴訟的，法院應(yīng)當(dāng)受理

C．如果縣環(huán)保局對(duì)監(jiān)督檢查記錄予以公開，化工廠認(rèn)為公開行為侵害其商業(yè)秘密而起訴的，法院應(yīng)當(dāng)受理 D．如果化工廠認(rèn)為縣環(huán)保局對(duì)其排污的監(jiān)督檢查記錄存在錯(cuò)誤，要求縣環(huán)保局予以改正被拒絕而提起訴訟的，法院應(yīng)當(dāng)受理

E．居民對(duì)于環(huán)保局在信息公開過(guò)程中的告知行為不服而起訴的，法院應(yīng)當(dāng)受理

F．居民要求縣環(huán)保局提供刊登化工廠排污數(shù)據(jù)的報(bào)紙，對(duì)此類信息進(jìn)行匯總、分析、加工被拒絕而提起訴訟的，法院應(yīng)當(dāng)受理

G．居民對(duì)于縣環(huán)保局不履行主動(dòng)公開義務(wù)的行為直接向法院起訴的，法院應(yīng)當(dāng)受理

78．下列說(shuō)法正確的是：

A．在依申請(qǐng)公開案件中，作出答復(fù)的機(jī)關(guān)為被告；逾期不答復(fù)的，受理的機(jī)關(guān)為被告

B．如果縣環(huán)保局對(duì)于化工廠的排污信息需要經(jīng)過(guò)市保護(hù)局批準(zhǔn)后再以自己的名義予以公開，則居民應(yīng)當(dāng)以縣環(huán)保局為被告

C．如果縣環(huán)保局拒絕公開的，則其應(yīng)當(dāng)對(duì)拒絕的根據(jù)以及履行法定告知義務(wù)的情況承擔(dān)舉證責(zé)任 D．如果縣環(huán)保局能夠證明該信息涉及國(guó)家秘密，請(qǐng)求在訴訟中不予提交的，法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許

79．關(guān)于行政法中的工作日，下列說(shuō)法正確的是：

A．行政機(jī)關(guān)受理申請(qǐng)之日起20日內(nèi)作出行政許可決定，此處20日為自然日 B．行政復(fù)議機(jī)關(guān)收到復(fù)議申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)5日內(nèi)審查，此處5日為工作日

C．行政機(jī)關(guān)收到政府信息公開申請(qǐng)不能當(dāng)場(chǎng)答復(fù)的，應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起15日內(nèi)予以答復(fù)，此處15日為自然日

D．催告書送達(dá)10日后當(dāng)事人仍未履行義務(wù)的，行政機(jī)關(guān)可以向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，此處10日為自然日

80．關(guān)于行政法中的代理人，下列說(shuō)法正確的是：

A．復(fù)議申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人、訴訟原告、被告和第三人都可以委托代理人 B．當(dāng)事人委托代理人必須提交書面的授權(quán)委托書 C．當(dāng)事人可以委托代理人參加行政處罰聽證會(huì)

D．司法賠償請(qǐng)求人和賠償義務(wù)機(jī)關(guān)都可以委托律師參加案件審理

81．關(guān)于行政法中的收費(fèi)制度，下列說(shuō)法正確的是： A．行政許可不得收費(fèi)

B．所有聽證會(huì)不得向當(dāng)事人收費(fèi)

C．行政法中需要檢測(cè)、鑒定或者保管的，不得向當(dāng)事人收費(fèi) D．行政復(fù)議、行政訴訟、國(guó)家賠償不得收費(fèi)

82．關(guān)于行政法中的調(diào)解制度，下列說(shuō)法正確的是：

A．因?yàn)槊耖g糾紛引起的打架斗毆或毀損財(cái)物行為，公安機(jī)關(guān)有權(quán)調(diào)解處理

B．對(duì)于自由裁量行政爭(zhēng)議、賠償、補(bǔ)償案件，復(fù)議機(jī)關(guān)有權(quán)進(jìn)行調(diào)解 C．行政賠償訴訟可以調(diào)解結(jié)案

D．國(guó)家賠償案件中，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)和賠償請(qǐng)求人之間可以就賠償?shù)姆绞健?shù)額和項(xiàng)目進(jìn)行協(xié)商

83．下列情形中符合《國(guó)家賠償法》規(guī)定的有：

A．縣法院對(duì)王某作出有罪判決，王某上訴，市中院作出維持判決并已生效，需要國(guó)家賠償?shù)模煽h法院賠償

B．劉某涉嫌盜竊犯罪，先后被公安局拘留，檢察院逮捕，縣法院判決有期徒刑2年緩刑3年執(zhí)行，劉某上訴至市中院，審理認(rèn)定劉某不滿16周歲改判不負(fù)刑事責(zé)任，劉某就拘留和逮捕可以獲得國(guó)家賠償，就緩刑判決無(wú)權(quán)獲得國(guó)家賠償

C．縣公安局在偵查一起搶劫案中依據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定對(duì)夏某實(shí)施刑事拘留，經(jīng)審訊查明夏某不是犯罪嫌疑人，將其釋放。夏某就拘留請(qǐng)求國(guó)家賠償，縣公安局以拘留未超時(shí)為由拒絕

D．江蘇省人民檢察院發(fā)現(xiàn)南京市中院賠償委員會(huì)的決定違法，應(yīng)當(dāng)向南京市中院賠償委員會(huì)提出意見，南京市中院賠償委員會(huì)應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)重新審查并依法作出決定

84．縣工商局以李某經(jīng)營(yíng)的餐館售賣的食品違反衛(wèi)生規(guī)定為由，對(duì)其予以責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)2個(gè)月，罰款500元的行政處罰，李某不服申請(qǐng)行政復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)維持責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)決定，將罰款改為600元，李某不服提起行政訴訟，法院認(rèn)為該處罰違法而予以撤銷，李某遂要求國(guó)家賠償，下列說(shuō)法正確的有： A.因?yàn)閷儆趶?fù)議改變，本案的被告和賠償義務(wù)機(jī)關(guān)為市工商局

B.李某既可以在訴訟中一并提出賠償請(qǐng)求，也可以自知道權(quán)利被侵害之日起2年之內(nèi)單獨(dú)向工商局提出 C.賠償義務(wù)機(jī)關(guān)在作出賠償決定時(shí)并未告知李某行政賠償訴訟的權(quán)利和起訴期限，則李某應(yīng)當(dāng)自知道訴權(quán)之日起3個(gè)月內(nèi)起訴，但是不得超過(guò)知道或應(yīng)當(dāng)知道賠償決定之日起2年 D.李某停產(chǎn)停業(yè)期間支付的租金應(yīng)當(dāng)獲得賠償

E.賠償義務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)李某賠償之后，應(yīng)當(dāng)對(duì)執(zhí)行該行政處罰行為的公務(wù)員進(jìn)行追償

85．林某家的羊吃了朱某家的玉米，縣公安局甲鄉(xiāng)派出所以林某違反鄉(xiāng)規(guī)民約為由，將其行政拘留3天。林某出來(lái)后不服，要求獲得救濟(jì)。下列說(shuō)法正確的是： A．本案的被告是甲鄉(xiāng)派出所

B．賠償義務(wù)機(jī)關(guān)派出所作出賠償決定，應(yīng)當(dāng)充分聽取林某的意見，并可以與林某就賠償方式、賠償項(xiàng)目和賠償數(shù)額進(jìn)行協(xié)商。

C．林某提交的申請(qǐng)材料不齊全的，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)或者在5日內(nèi)一次性告知賠償請(qǐng)求人需要補(bǔ)正的全部?jī)?nèi)容

D．如果該案發(fā)生在2010年11月10日，但是林某于2011年1月1日提出國(guó)家賠償請(qǐng)求，則本案應(yīng)當(dāng)適用新的國(guó)家賠償法

86．區(qū)衛(wèi)生局以違法生產(chǎn)為由查封了A公司的廠房。查封時(shí)，執(zhí)法人員將廠房的門窗、設(shè)備損壞。A企業(yè)向法院起訴，法院撤銷了工商部門的查封決定。A企業(yè)要求行政賠償。下列哪些損失屬于區(qū)衛(wèi)生局應(yīng)予賠償?shù)馁M(fèi)用：

A．A企業(yè)被損壞門窗及設(shè)備所需修復(fù)費(fèi)用 B．A企業(yè)被查封期間損失的業(yè)務(wù)利潤(rùn)

C．A企業(yè)被查封期間的必要的經(jīng)常性費(fèi)用支出 D．A企業(yè)被查封期間名譽(yù)損失

87．案情：

2001年衛(wèi)南縣湖林鄉(xiāng)政府將兩塊山林的所有權(quán)確認(rèn)為甲村所有。該村村小組遂將這兩塊林地承包給村民種植林木。2007年5月2日該村村民發(fā)現(xiàn)，某高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司正組織人員機(jī)械推倒山林的林木，在雙方爭(zhēng)執(zhí)過(guò)程中，該村村民了解到，衛(wèi)南縣政府為拉動(dòng)地方經(jīng)濟(jì)，已于2006年10月1日將位于該縣管轄區(qū)內(nèi)的約2000畝土地的使用權(quán)授予該高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司，而原屬甲村所有的這兩塊山林恰恰也在這2000畝土地內(nèi)。甲村村民認(rèn)為縣政府在未經(jīng)本村同意的情形下，將本村的林地使用權(quán)又授予高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司的行為違法，遂向縣法院提起行政訴訟，要求縣法院撤銷縣政府頒發(fā)給高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司的土地使用權(quán)證，縣法院以該案必須首先申請(qǐng)行政復(fù)議為由拒絕受理。

甲村村民又向市政府申請(qǐng)復(fù)議。市政府認(rèn)為湖林鄉(xiāng)政府頒發(fā)給甲村林地所有權(quán)在先，且該林地所有權(quán)證一直有效，衛(wèi)南縣政府在未告知甲村的情形下擅自將甲村所有的林地的使用權(quán)授予高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司的行為違法，遂撤銷了衛(wèi)南縣政府頒發(fā)的土地使用權(quán)證。

高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司對(duì)此復(fù)議決定不服，認(rèn)為自己在獲得該片土地的使用權(quán)時(shí)，并不知道其中包含存有爭(zhēng)議的土地，且為籌建高爾夫球場(chǎng)，該公司已投入千萬(wàn)資金，市政府的復(fù)議決定使其遭受巨額損失，遂提起行政訴訟。

（1）本案中縣法院以該案須復(fù)議前置為由，拒絕受理是否正確？為什么？

（2）甲村村民申請(qǐng)復(fù)議是否能以自己的名義起訴，還是必須以該村村小組的名義起訴？為什么？

（3）高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司是否有權(quán)提起行政訴訟，為什么？若高爾夫球場(chǎng)提起訴訟，甲村村民的訴訟地位如何？

（4）如果高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司起訴，被告和管轄法院應(yīng)如何確定？為什么？

（5）甲村村民申請(qǐng)復(fù)議，以及高爾夫球場(chǎng)經(jīng)營(yíng)公司提起訴訟的期限分別如何計(jì)算？（6）法院最終將如何判決？為什么？

88．案情：

據(jù)新華網(wǎng)2010年5月13日?qǐng)?bào)道《人行道竟成“拍賣品”》：江西省弋陽(yáng)縣城管大隊(duì)在城區(qū)人行道和市政道路劃出100多個(gè)攤位，組織占道經(jīng)營(yíng)的攤販競(jìng)價(jià)拍租，價(jià)高者得，得者發(fā)證算合法經(jīng)營(yíng)。攤位底價(jià)視地段、攤點(diǎn)類別而定，有的700元，有的1100元，最高拍得價(jià)達(dá)到1.6萬(wàn)元。此次拍租之后，城管部門收取了69家攤點(diǎn)的139390元。

城管部門聲稱，他們依據(jù)的是《江西省城市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理實(shí)施辦法》第10條，拍租是為了體現(xiàn)公開、公平、公正，是為了照顧弱勢(shì)群體。而《江西省城市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理實(shí)施辦法》已經(jīng)實(shí)施十余年之久。

攤販和附近居民叫苦連天，“只負(fù)責(zé)收錢，誰(shuí)來(lái)管理呢？”專家則認(rèn)為，政府不應(yīng)該把最基本的城市公共設(shè)施轉(zhuǎn)化為商品賺錢。

請(qǐng)根據(jù)法學(xué)基本原理對(duì)這一案件進(jìn)行評(píng)論。答題要求：

（1）運(yùn)用所掌握的行政法學(xué)知識(shí)和相關(guān)的社會(huì)知識(shí)闡述你的觀點(diǎn)和理由；（2）說(shuō)理充分，邏輯嚴(yán)密，語(yǔ)言流暢，表述準(zhǔn)確；（3）字?jǐn)?shù)不少于500字。

第五篇：《徐金桂講行政》修訂提示

P240-244 3機(jī)關(guān)相應(yīng)的工作人員出庭。

（1）本條屬于宣示性的原則條款，具有倡導(dǎo)意義：首先，倒逼行政機(jī)關(guān)依法行政，規(guī)范自身的行政執(zhí)法行為。其次，要求行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人注意培養(yǎng)依法應(yīng)訴的能力，能夠在法庭上直面作為原告的人民群眾。最后，最重要的是，通過(guò)真槍實(shí)彈的庭審活動(dòng)，實(shí)現(xiàn)對(duì)行政官員的普法教育和法制宣傳，培育其敬畏法律尊重私權(quán)的法律意識(shí)。誠(chéng)如《易經(jīng)》中所言“觀乎天文，以察時(shí)變；觀乎人文，以化成天下”。在當(dāng)下中國(guó)，行政訴訟的一項(xiàng)重要功能就是通過(guò)庭審中法院的專業(yè)審判活動(dòng)來(lái)感化行政官員，用司法權(quán)監(jiān)督和影響行政權(quán)，逐漸將其召喚到依法行政的道路上來(lái)。從而，實(shí)現(xiàn)行政機(jī)關(guān)的依法行政，建設(shè)法治政府，充分保護(hù)公民的合法權(quán)益。

（2）實(shí)施辦法：根據(jù)最高院2015年4月20日通過(guò)的《關(guān)于適用<行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第5條之規(guī)定，“行政訴訟法第3條第3款規(guī)定的“行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人”，包括行政機(jī)關(guān)的正職和副職負(fù)責(zé)人。行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人出庭應(yīng)訴的，可以另行委托一至二名訴訟代理人。”可見，a)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人出庭應(yīng)訴是其法定義務(wù)，原則上應(yīng)當(dāng)出庭參加庭審。b)“行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人”包括行政機(jī)關(guān)的正職負(fù)責(zé)人即行政機(jī)關(guān)的法定代表人，也包括行政機(jī)關(guān)分管該行政職能的副職負(fù)責(zé)人。c)在行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人不能出庭的情況下，應(yīng)當(dāng)委托相應(yīng)的工作人員出庭。因?yàn)楸桓嫘姓C(jī)關(guān)才有權(quán)委托訴訟代理人，行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人不是行政訴訟的當(dāng)事人，無(wú)權(quán)委托訴訟代理人，所以，此處的“委托”應(yīng)當(dāng)?shù)韧谖伞)根據(jù)十八屆四中全會(huì)決定的精神，各級(jí)政府應(yīng)當(dāng)健全政府法律顧問(wèn)制度。據(jù)此，行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人出庭應(yīng)訴的，可以另行委托一至二名訴訟代理人。

（四）特有目的

二、行政附帶民事訴訟

（一）相關(guān)立法

新《行政訴訟法》第61條規(guī)定：“在涉及行政許可、登記、征收、征用和行政機(jī)關(guān)對(duì)民事爭(zhēng)議所作的裁決的行政訴訟中，當(dāng)事人申請(qǐng)一并解決相關(guān)民事爭(zhēng)議的，人民法院可以一并審理。在行政訴訟中，人民法院認(rèn)為行政案件的審理需要以民事訴訟的裁判為依據(jù)的，可以裁定中止行政訴訟。”本條就是關(guān)于行民交叉案件一并審理即行政附帶民事訴訟的規(guī)定。

最高院《關(guān)于適用<行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》 第17條第1款規(guī)定：“公民、法人或者其他組織請(qǐng)求一并審理行政訴訟法第61條規(guī)定的相關(guān)民事爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)在第一審開庭審理前提出；有正當(dāng)理由的，也可以在法庭調(diào)查中提出。”

第18條規(guī)定：“人民法院在行政訴訟中一并審理相關(guān)民事爭(zhēng)議的，民事爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)單獨(dú)立案，由同一審判組織審理。審理行政機(jī)關(guān)對(duì)民事爭(zhēng)議所作裁決的案件，一并審理民事爭(zhēng)議的，不另行立案。”

第19條：“人民法院一并審理相關(guān)民事爭(zhēng)議，適用民事法律規(guī)范的相關(guān)規(guī)定，法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人在調(diào)解中對(duì)民事權(quán)益的處分，不能作為審查被訴行政行為合法性的根據(jù)。行政爭(zhēng)議和民事爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)分別裁判。當(dāng)事人僅對(duì)行政裁判或者民事裁判提出上訴的，未上訴的裁判在上訴期滿后即發(fā)生法律效力。第一審人民法院應(yīng)當(dāng)將全部案卷一并移送第二審人民法院，由行政審判庭審理。第二審人民法院發(fā)現(xiàn)未上訴的生效裁判確有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序再審。”

（二）法理分析 1糾紛的行政爭(zhēng)議。例1前者比如行政相對(duì)人李某對(duì)因?yàn)轳{車闖紅燈的違法行為被公安機(jī)關(guān)罰款200元而不服提起行政訴訟，此案只涉及行政機(jī)關(guān)公安局與行政相對(duì)人李某之間的行政爭(zhēng)議，并無(wú)其他關(guān)系人或法律關(guān)系的存在。

例2后者比如行政相對(duì)人甲公司經(jīng)過(guò)市規(guī)劃局的行政許可，取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，建設(shè)了一幢十層樓房，該樓房遮擋了周邊一個(gè)四合院的采光，而四合院的房主劉某對(duì)規(guī)劃局的行政許可行為不服，提起行政訴訟。此案中并列存在著行政爭(zhēng)議和民事爭(zhēng)議，行政爭(zhēng)議是劉某作為行政相關(guān)人對(duì)規(guī)劃局的行政許可行為不服，民事爭(zhēng)議是劉某對(duì)甲公司侵犯其相鄰權(quán)的行為不服。對(duì)于這類伴隨著民事糾紛的行政爭(zhēng)議，按照傳統(tǒng)處理辦法，應(yīng)當(dāng)將兩類爭(zhēng)議依照《行政訴訟法》和《民事訴訟法》分別立案、分別審理，浪費(fèi)了司法資源不說(shuō)，還可能導(dǎo)致循環(huán)訴訟，影響司法效率，不利于保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。為了實(shí)質(zhì)性解決行政爭(zhēng)議、減輕當(dāng)事人訟累、節(jié)約司法資源，有必要依當(dāng)事人的選擇，將相關(guān)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的爭(zhēng)議納入一并審理的范圍。

（1）行政訴訟附帶民事訴訟實(shí)質(zhì)是兩種不同性質(zhì)訴訟的合并。行政訴訟解決的是行政爭(zhēng)議，民事訴訟解決的是民事糾紛，爭(zhēng)議性質(zhì)的不同決定了兩種訴訟制度的區(qū)別，也決定了兩種訴訟通常應(yīng)分別進(jìn)行。行政訴訟附帶民事訴訟存在的合理性在于，在兩種分屬不同訴訟系列的訴訟請(qǐng)求具有內(nèi)在關(guān)聯(lián)的情況下，將兩種訴訟合并審理，這將有助于節(jié)省訴訟成本，提高審判效率。

（2）附帶民事訴訟的原告可以是行政訴訟的原告，但附帶民事訴訟的被告不能是行政訴訟的被告。

（3）行政附帶民事訴訟案件，應(yīng)在法院行政審判庭審理，而不能在民事審判庭審理。也就是說(shuō)，只能行政附帶民事，不得民事附帶行政。理由在于行政審判庭具有對(duì)行政案件的專屬管轄權(quán)。

（4）行政附帶民事訴訟案件，民事部分應(yīng)當(dāng)適用民事訴訟規(guī)則，行政部分應(yīng)當(dāng)適用行政訴訟規(guī)則。

（三）主要種類和適用條件

法律規(guī)定，在涉及行政許可、登記、征收、征用和行政機(jī)關(guān)對(duì)民事爭(zhēng)議所作的裁決的行政訴訟中都可能出現(xiàn)行民交叉一并審理。以行政裁決和行政許可為例，分析如下：

1求法院一并解決相關(guān)民事爭(zhēng)議的，法院可以一并審理。

行政裁決案件附帶解決民事爭(zhēng)議的條件：

（1）行政機(jī)關(guān)作出的是行政裁決行為。行政裁決的對(duì)象為民事爭(zhēng)議，所以存在附帶民事訴訟解決民事爭(zhēng)議的前提。

（2）行政裁決行為違法。如果行政裁決行為合法，也就不需要法院去解決作為行政裁決對(duì)象的民事爭(zhēng)議。

（3）民事爭(zhēng)議當(dāng)事人在行政訴訟中一并提出了解決民事爭(zhēng)議的訴訟請(qǐng)求。如果當(dāng)事人沒有提出解決民事爭(zhēng)議的訴訟請(qǐng)求，即使行政裁決行為違法，法院也只能作出撤銷并責(zé)令重作的判決。例甲乙兩村相鄰，就同一塊林地權(quán)屬發(fā)生爭(zhēng)議，協(xié)商不成，雙方將爭(zhēng)議提交主管機(jī)關(guān)省林業(yè)局申請(qǐng)裁決，省林業(yè)局裁決該地歸甲村所有，而乙村不服提起行政訴訟。

［辨析］本案中存在兩個(gè)法律關(guān)系，一是省林業(yè)局建立的行政裁決法律關(guān)系，甲村是行政相對(duì)人，乙村是行政相關(guān)人。二是甲乙兩村之間就林地權(quán)屬的民事法律關(guān)系。乙村以省林業(yè)局為被告提起行政訴訟，甲村是本案的第三人。如果法院審理認(rèn)定該行政裁決違法，而甲乙兩村主動(dòng)申請(qǐng)法院就該塊林地的權(quán)屬進(jìn)行審理判決，則法院可以一并審理。2訴訟中附帶解決民事賠償問(wèn)題。在行政許可案件中，行政相對(duì)人實(shí)施行政機(jī)關(guān)已經(jīng)許可的某種行為時(shí)，行政相關(guān)人認(rèn)為侵犯了自己的民事權(quán)益，行政相關(guān)人在已經(jīng)進(jìn)行的行政許可案件中，請(qǐng)求一并解決行政相對(duì)人對(duì)其的民事賠償問(wèn)題的，法院可以合并審理。

行政許可訴訟中附帶解決民事賠償?shù)臈l件包括：

（1）必須是行政許可訴訟案件。行政相對(duì)人實(shí)施行政機(jī)關(guān)已經(jīng)許可的某種行為時(shí)，行政相關(guān)人認(rèn)為侵犯了自己的民事權(quán)益。

（2）案件中存在民事賠償問(wèn)題。（3）當(dāng)事人主動(dòng)提出一并解決民事賠償問(wèn)題的請(qǐng)求。例 市工商局許可某化工廠建廠投產(chǎn)，該廠是重污染企業(yè)，生產(chǎn)過(guò)程中對(duì)工廠周邊環(huán)境造成嚴(yán)重污染。附近的居民以相鄰環(huán)境權(quán)人的身份對(duì)市工商局的行政許可行為提起行政訴訟。

［辨析］本案中存在兩個(gè)法律關(guān)系，一是市工商局建立的行政許可法律關(guān)系，相對(duì)人是化工廠，附近居民是相關(guān)人，如果法院判被告敗訴，則市工商局應(yīng)當(dāng)承擔(dān)對(duì)原告行政賠償責(zé)任。二是化工廠與附近居民之間的環(huán)境侵權(quán)的民事法律關(guān)系，化工廠應(yīng)當(dāng)承擔(dān)對(duì)居民的民事賠償責(zé)任。在行政訴訟過(guò)程中，原告居民如果請(qǐng)求法院一并解決化工廠的民事賠償責(zé)任，法院可以將行政訴訟與民事訴訟一并審理。

三、先民后行

在行政訴訟中，法院認(rèn)為該行政案件審理需要以相關(guān)民事訴訟的裁判為依據(jù)的，可以裁定中止行政訴訟。例當(dāng)事人以作為行政行為基礎(chǔ)的買賣、共有、贈(zèng)與、抵押、婚姻等民事法律關(guān)系無(wú)效或者應(yīng)當(dāng)撤銷為由，對(duì)行政行為提起行政訴訟的，法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人先行解決民事爭(zhēng)議，民事爭(zhēng)議處理期間不計(jì)算在行政訴訟起訴期限內(nèi)；行政案件已經(jīng)受理的，法院應(yīng)當(dāng)裁定中止訴訟。中止事由消失后，恢復(fù)案件審理。

（四）審理程序 請(qǐng)求的提出期限

當(dāng)事人請(qǐng)求法院一并審理民事爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)在第一審開庭審理前提出；有正當(dāng)理由的，也可以在法庭調(diào)查中提出。立案與審理

（1）法院在涉及許可、登記、征收、征用等行政訴訟中一并審理相關(guān)民事爭(zhēng)議的，民事爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)單獨(dú)立案，由同一審判組織審理。

（2）法院在審理行政機(jī)關(guān)對(duì)民事爭(zhēng)議所作裁決的案件中，一并審理民事爭(zhēng)議的，則不需要另行立案。法律適用

法院一并審理相關(guān)民事爭(zhēng)議，適用民事法律規(guī)范的相關(guān)規(guī)定，法律另有規(guī)定的除外。4 當(dāng)事人在調(diào)解中對(duì)民事權(quán)益的處分，不能作為審查被訴行政行為合法性的根據(jù)。5 裁判和二審程序

（1）行政爭(zhēng)議和民事爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)分別裁判。

（2）當(dāng)事人僅對(duì)行政裁判或者民事裁判提出上訴的，未上訴的裁判在上訴期滿后即發(fā)生法律效力。第一審人民法院應(yīng)當(dāng)將全部案卷一并移送第二審人民法院，由行政審判庭審理。第二審人民法院發(fā)現(xiàn)未上訴的生效裁判確有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序再審。

P248-250

一、概括式

新《行政訴訟法》第2條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。前款所稱行政行為，包括法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織作出的行政行為。”

1所以，作為行政訴訟的原告，必須是與行政行為存在利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織。當(dāng)然，如果行政機(jī)關(guān)在行政管理中沒有行使自己的行政職權(quán)，而是處于被管理的行政相對(duì)人地位，則也有權(quán)提起行政訴訟。作為行政訴訟的被告，只能是在行政管理法律關(guān)系中處于行政主體地位的行政機(jī)關(guān)以及法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織。其中法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)組織，是指依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)而行使特定公共行政職能的非國(guó)家機(jī)關(guān)組織。例被授權(quán)組織的范圍一般包括：社會(huì)團(tuán)體（如工會(huì)、婦聯(lián)、殘聯(lián)、律師協(xié)會(huì)），事業(yè)與企業(yè)組織（如高校、科研機(jī)構(gòu)、國(guó)有銀行、水電氣企業(yè)），基層群眾性自治組織（如村委會(huì)、居委會(huì)）。此類組織在被授權(quán)范圍內(nèi)是準(zhǔn)行政機(jī)關(guān)，以自己的名義作出行政行為，并獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任，即為行政復(fù)議的被申請(qǐng)人和行政訴訟的被告。

2體行政行為，行政機(jī)關(guān)的部分抽象行政行為也可以附帶審查。舊法中用具體行政行為概念，目的是與抽象行政行為相區(qū)別，當(dāng)時(shí)的主要考慮是限定行政訴訟的受案范圍。由于具體行政行為是一個(gè)相對(duì)概念，不科學(xué)、不準(zhǔn)確，實(shí)踐中有的地方法院不愿受理行政案件，對(duì)具體行政行為作過(guò)窄解釋，對(duì)應(yīng)當(dāng)受理的行政案件不受理，客觀上造成立案難。實(shí)際上，對(duì)哪些具體行政行為可訴，哪些具體行政行為不可訴，法律作了明確列舉，沒有必要再?gòu)母拍钌霞右韵拗啤Ｒ虼耍路ㄓ谩靶姓袨椤比〈熬唧w行政行為”，與“規(guī)范性文件”相對(duì)應(yīng)，解決行政行為概念存在的模糊空間，實(shí)際上擴(kuò)大了受案范圍。

關(guān)于對(duì)行政機(jī)關(guān)規(guī)范性文件的附帶審查問(wèn)題，新《行政訴訟法》第53條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政行為所依據(jù)的國(guó)務(wù)院部門和地方人民政府及其部門制定的規(guī)范性文件不合法，在對(duì)行政行為提起訴訟時(shí)，可以一并請(qǐng)求對(duì)該規(guī)范性文件進(jìn)行審查。前款規(guī)定的規(guī)范性文件不含規(guī)章。”該條創(chuàng)設(shè)了在行政訴訟中對(duì)規(guī)范性文件進(jìn)行附帶審查的制度。

抽象行政行為的附帶審查，需要注意以下幾點(diǎn)：

（1）部分。行政行為所依據(jù)的必須是規(guī)章以下的國(guó)務(wù)院部門和地方人民政府及其部門制定的規(guī)范性文件，不包括行政法規(guī)、行政規(guī)章和國(guó)務(wù)院決定。

（2）附帶。當(dāng)事人必須是在對(duì)行政行為提起訴訟時(shí)，一并請(qǐng)求對(duì)該規(guī)范性文件進(jìn)行審查，不得直接就規(guī)范性文件提起訴訟。例劉某對(duì)縣工商局依據(jù)省工商局的通知向其作出的罰款2000元行為不服，只能在對(duì)縣局的罰款這一行政行為提起訴訟的前提下，一并請(qǐng)求對(duì)省局的通知這一規(guī)范性文件進(jìn)行審查，不得在沒有對(duì)罰款起訴的情況下，直接就通知提起訴訟。

（3）期限：當(dāng)事人請(qǐng)求法院附帶審查抽象行政行為的，應(yīng)當(dāng)在第一審開庭審理前提出；有正當(dāng)理由的，也可以在法庭調(diào)查中提出。

（4）審理標(biāo)準(zhǔn)：法院應(yīng)當(dāng)對(duì)規(guī)范性文件的合法性進(jìn)行審查。經(jīng)過(guò)審查，法院認(rèn)為被訴行政行為依據(jù)的規(guī)范性文件合法、有效、合理、適當(dāng)?shù)模谡J(rèn)定行政行為合法性時(shí)應(yīng)當(dāng)承認(rèn)其效力，并且在裁判文書中引用。

（5）處理：法院經(jīng)審查認(rèn)為規(guī)范性文件不合法的，應(yīng)當(dāng)如何處理？新《行政訴訟法》第64條規(guī)定：“人民法院在審理行政案件中，經(jīng)審查認(rèn)為本法第53條規(guī)定的規(guī)范性文件不合法的，不作為認(rèn)定行政行為合法的依據(jù)，并向制定機(jī)關(guān)提出處理建議。”最高院《關(guān)于適用<行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第21條規(guī)定：“規(guī)范性文件不合法的，人民法院不作為認(rèn)定行政行為合法的依據(jù)，并在裁判理由中予以闡明。作出生效裁判的人民法院應(yīng)當(dāng)向規(guī)范性文件的制定機(jī)關(guān)提出處理建議，并可以抄送制定機(jī)關(guān)的同級(jí)人民政府或者上一級(jí)行政機(jī)關(guān)。” 可見，法院如果認(rèn)為規(guī)范性文件不合法，不得直接在判決和裁定中予以撤銷或者宣告無(wú)效，而是不將其作為認(rèn)定行政行為合法的依據(jù)，并在裁判理由中予以闡明。同時(shí)還應(yīng)當(dāng)向制定機(jī)關(guān)提出處理建議，并可以抄送制定機(jī)關(guān)的同級(jí)人民政府或者上一級(jí)行政機(jī)關(guān)。需要注意的是，法院認(rèn)定規(guī)范性文件不合法，可以依法對(duì)行政行為作出判決，不需要中止案件的審理。

3侵犯其合法權(quán)益。按照新《行政訴訟法》的規(guī)定，我國(guó)目前不存在公益的行政訴訟制度。

特別提示 1益。

二、列舉式

（一）肯定式列舉

法院受理公民、法人或者其他組織提起的下列訴訟： 1法所得、沒收非法財(cái)物、罰款、警告等行政處罰不服的。

2行政強(qiáng)制執(zhí)行不服的。在我國(guó)《行政強(qiáng)制法》中，行政強(qiáng)制是上位概念，其包括行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行兩類行為。按照新法的規(guī)定，此兩類行政強(qiáng)制行為都屬于行政訴訟的受案范圍。

3行政機(jī)關(guān)作出的有關(guān)行政許可的其他決定不服的。行政許可行為主要包括兩類：一是行政機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)人作出的是否準(zhǔn)予許可的決定；二是就行政許可的變更、延續(xù)、撤回、注銷、撤銷等事項(xiàng)作出的行政行為。

4林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的決定不服的；

5其補(bǔ)償制度是由2004年《憲法修正案》所確定的，《憲法》第13條第3款規(guī)定：“國(guó)家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對(duì)公民的私有財(cái)產(chǎn)實(shí)行征收或者征用并給予補(bǔ)償。”在法律上，征收和征用的內(nèi)涵和效果都不同。征收是指為了公共利益的需要，國(guó)家將私人所有的財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制地征歸國(guó)有，影響的是公民對(duì)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)；征用是為了公共利益的需要，國(guó)家強(qiáng)制性使用公民的私有財(cái)產(chǎn)，影響的是公民對(duì)財(cái)產(chǎn)的使用權(quán)。同時(shí)，實(shí)行征收、征用，需要遵守三個(gè)原則：一是公共利益需要；二是依照法定程序；三是依法給予補(bǔ)償。

6機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的。從要件上分析，此種情形勝訴需要滿足以下幾個(gè)條件：第一，原告所要求行政機(jī)關(guān)保護(hù)的是其合法權(quán)益。第二，行政機(jī)關(guān)具有保護(hù)此合法權(quán)益的法定職責(zé)。第三，原告向有權(quán)行政機(jī)關(guān)提出了保護(hù)申請(qǐng)。第四，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)。

7農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、農(nóng)村土地經(jīng)營(yíng)權(quán)的。

8此類行為一般表現(xiàn)為行政機(jī)關(guān)實(shí)行地方保護(hù)主義，濫用行政權(quán)力干預(yù)和破壞市場(chǎng)交易秩序，主要包括：

（1）對(duì)外地商品設(shè)定歧視性收費(fèi)項(xiàng)目、實(shí)行歧視性收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，或者規(guī)定歧視性價(jià)格；（2）對(duì)外地商品規(guī)定與本地同類商品不同的技術(shù)要求、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)，或者對(duì)外地商品采取重復(fù)檢驗(yàn)、重復(fù)認(rèn)證等歧視性技術(shù)措施，限制外地商品進(jìn)入本地市場(chǎng)；

（3）采取專門針對(duì)外地商品的行政許可，限制外地商品進(jìn)入本地市場(chǎng)；（4）設(shè)置關(guān)卡或者采取其他手段，阻礙外地商品進(jìn)入或者本地商品運(yùn)出；（5）妨礙商品在地區(qū)之間自由流通的其他行為。9 10保險(xiǎn)待遇的。

11根據(jù)最高院《關(guān)于適用<行政訴訟法>若干問(wèn)題的規(guī)定》之規(guī)定，所謂行政協(xié)議，是指行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)公共利益或者行政管理目標(biāo)，在法定職責(zé)范圍內(nèi)，與公民、法人或者其他組織協(xié)商訂立的具有行政法上權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議。當(dāng)事人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議、土地房屋征收補(bǔ)償協(xié)議等協(xié)議的。行政協(xié)議是指行政機(jī)關(guān)以實(shí)施行政管理為目的，與行政相對(duì)人就有關(guān)事項(xiàng)經(jīng)協(xié)商一致而成立的一種雙方行為。因?yàn)楹贤囊环街黧w恒定為行政機(jī)關(guān)，具有鮮明的行政性，在合同的履行過(guò)程中應(yīng)當(dāng)遵循公益優(yōu)先等原則，所以，行政協(xié)議具有與民事合同不同的屬性。在實(shí)踐中大量存在的政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議、土地房屋征收補(bǔ)償協(xié)議等行政協(xié)議，雙方在合同訂立、履行、變更和解除過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議屬于行政爭(zhēng)議，提起訴訟的，法院可以依法受理。例此類行政協(xié)議主要包括：城市供水（節(jié)能減排、污水處理）特許經(jīng)營(yíng)合同、國(guó)有土地使用權(quán)出讓合同、國(guó)有土地上房屋征收和補(bǔ)償合同、委托培養(yǎng)合同、探礦權(quán)出讓合同、行政強(qiáng)制執(zhí)行合同等。其實(shí)，《最高法院關(guān)于規(guī)范行政案件案由的通知》已經(jīng)將行政協(xié)議作為行政訴訟案由之一，在司法實(shí)踐中行政協(xié)議爭(zhēng)議也可以通過(guò)提起行政訴訟或者申請(qǐng)行政復(fù)議來(lái)得以解決，本次修法在總結(jié)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上將其上升為法律條文。

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（五）其他法律規(guī)定由中級(jí)法院管轄的案件 我國(guó)司法改革正在展開，管轄制度改革是司法體制改革的重要組成部分。十八屆三中全會(huì)提出了探索建立與行政區(qū)劃適當(dāng)分離的司法管轄制度。四中全會(huì)《關(guān)于全面推進(jìn)依法治國(guó)若干重大問(wèn)題的決定》提出“完善行政訴訟體制機(jī)制，合理調(diào)整行政訴訟案件管轄制度，切實(shí)解決行政訴訟立案難、審理難、執(zhí)行難等突出問(wèn)題”。為了給實(shí)踐預(yù)留改革的空間，避免阻礙改革，新法作出了這一規(guī)定。從而，只要其他法律規(guī)定相關(guān)行政案件由中院管轄的，在級(jí)別管轄方面就應(yīng)當(dāng)屬于中院管轄。當(dāng)然，此處的“法律”應(yīng)當(dāng)是狹義的由全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律。

〔Ⅰ〕關(guān)于行政訴訟的級(jí)別管轄，下列說(shuō)法不正確的是：D A也可以向市中級(jí)法院起訴

B行政訴訟案件的第三人，該案應(yīng)當(dāng)由中院管轄 C某中院審理

D

［破題要領(lǐng)］①甲公司不服區(qū)政府作出的建筑物物權(quán)登記行為，既可以向區(qū)法院起訴，也可以向中院起訴，故A正確，不當(dāng)選。②深圳證券交易所為行政訴訟被告或第三人的案件，應(yīng)當(dāng)由深圳證券交易所所在地的深圳市中院管轄，故B正確，不當(dāng)選。③反傾銷和反補(bǔ)貼案件，原告應(yīng)當(dāng)向高院起訴，高院可以決定由自己審理，也可以指定下級(jí)某中院審理，故C正確，不當(dāng)選。④專門法院、人民法庭不審理行政案件，也不審查和執(zhí)行行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)執(zhí)行其行政行為的案件。以海關(guān)為被告的案件，只能由中級(jí)普通法院管轄，不可以由海事法院管轄，故D錯(cuò)誤，當(dāng)選。

〔Ⅱ〕縣計(jì)生委認(rèn)定孫某違法生育第二胎，決定對(duì)孫某征收社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)40000元。孫某向縣政府申請(qǐng)復(fù)議，要求撤銷該決定。縣政府維持該決定，并在征收總額中補(bǔ)充列入遺漏的3000元未婚生育社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)。孫某不服，向法院起訴。下列哪些選項(xiàng)是正確的？（2010年試卷二第86題）BC A B C D

［破題要領(lǐng)］①經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)為共同被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨榈模瑥?fù)議機(jī)關(guān)是被告。縣政府在征收總額中補(bǔ)充列入遺漏的3000元未婚生育社會(huì)撫養(yǎng)費(fèi)，屬于對(duì)原行政行為的改變，此案應(yīng)以復(fù)議機(jī)關(guān)即縣政府為被告，故A錯(cuò)誤。②被告為縣級(jí)以上政府的案件由中級(jí)法院管轄，但以縣級(jí)政府名義辦理不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)登記的案件可以除外，故此案應(yīng)由中級(jí)法院管轄，B正確。③行政復(fù)議機(jī)關(guān)在申請(qǐng)人的行政復(fù)議請(qǐng)求范圍內(nèi)，不得作出對(duì)申請(qǐng)人更為不利的行政復(fù)議決定。縣政府在征收總額中補(bǔ)充列入遺漏的費(fèi)用，作出了對(duì)申請(qǐng)人更為不利的行政復(fù)議決定，故該復(fù)議決定違法，C正確。④法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起5日內(nèi)，將起訴狀副本發(fā)送被告。被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起15日內(nèi)向法院提交作出行政行為的有關(guān)材料，并提出答辯狀。法院應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀之日起5日內(nèi)，將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯狀的，不影響法院的審理。故D錯(cuò)誤。

三、關(guān)于復(fù)議維持案件管轄法院的確定

最高院《關(guān)于適用<行政訴訟法>若干問(wèn)題的規(guī)定》

第8條作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)為共同被告的，以作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)確定案件的級(jí)別管轄。

復(fù)議維持案件，雖然是由原機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)作為共同被告，但是，應(yīng)當(dāng)由原機(jī)關(guān)確定案件的級(jí)別管轄。理由在于：

（1）復(fù)議機(jī)關(guān)經(jīng)過(guò)審理作出復(fù)議維持決定，當(dāng)事人不服而起訴的，依法應(yīng)當(dāng)以原機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)為共同被告。因?yàn)榘讣写嬖谥p方是上下級(jí)關(guān)系的兩個(gè)被告，此時(shí)就需要處理級(jí)別管轄問(wèn)題。由于復(fù)議機(jī)關(guān)較原機(jī)關(guān)高，而且很多情況下都是縣級(jí)政府，如果以復(fù)議機(jī)關(guān)來(lái)確定級(jí)別管轄法院，可能會(huì)導(dǎo)致中級(jí)法院案件負(fù)擔(dān)過(guò)重。

（2）復(fù)議維持案件，雖然是由原機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)作為共同被告，但是，法院應(yīng)當(dāng)主要審查原行政行為，案件的訴訟標(biāo)的和法律關(guān)系與原機(jī)關(guān)的聯(lián)系更為緊密，所以，由原機(jī)關(guān)確定級(jí)別管轄，符合實(shí)際情況，有利于實(shí)現(xiàn)司法便利。

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（2）經(jīng)復(fù)議的案件。經(jīng)過(guò)復(fù)議的案件，既可以由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地法院管轄，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地法院管轄。可見，只要是經(jīng)過(guò)行政復(fù)議的案件，不論復(fù)議機(jī)關(guān)是否作出復(fù)議決定，作出的是維持還是改變決定，都是原機(jī)關(guān)所在地和復(fù)議機(jī)關(guān)所在地法院皆有管轄權(quán)。理由在于：為了便利原告起訴，更充分地保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)允許原告根據(jù)自身情況選擇是到原機(jī)關(guān)所在地法院，還是到復(fù)議機(jī)關(guān)所在地法院起訴。所以，法律在此處規(guī)定也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地法院管轄。

某藥廠以本廠過(guò)期藥品作為主原料，更改生產(chǎn)日期和批號(hào)生產(chǎn)出售。甲市乙縣藥監(jiān)局以該廠違反《藥品管理法》第49條第1款關(guān)于違法生產(chǎn)藥品規(guī)定，決定沒收藥品并處罰款20萬(wàn)元。藥廠不服向縣政府申請(qǐng)復(fù)議，縣政府依《藥品管理法》第49條第3款關(guān)于生產(chǎn)劣藥行為的規(guī)定，決定維持處罰決定。藥廠起訴。

關(guān)于本案的被告和管轄，下列說(shuō)法正確的有：（2012年試卷二第97題）無(wú) A局，由乙縣法院管轄 B C D ［破題要領(lǐng)］①本案的陷阱在于當(dāng)事人起訴經(jīng)過(guò)復(fù)議的行為，應(yīng)當(dāng)以原機(jī)關(guān)還是復(fù)議機(jī)關(guān)為被告？結(jié)論在于復(fù)議維持的，原機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)為共同被告；復(fù)議改變的，單獨(dú)告復(fù)議機(jī)關(guān)；復(fù)議不作為的，可以選擇告。何為復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)袨椋恳罁?jù)最高院《關(guān)于適用<行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》規(guī)定，即改變或撤銷原行政行為處理結(jié)果。一些考生被題目中改變法律依據(jù)所迷惑，認(rèn)為屬于復(fù)議改變而作出錯(cuò)誤選擇。②回答本題的關(guān)鍵在于判斷本案中是復(fù)議維持還是復(fù)議改變。由于縣藥監(jiān)局以該廠違反《藥品管理法》第49條第1款關(guān)于違法生產(chǎn)藥品規(guī)定為由作出沒收決定，而復(fù)議機(jī)關(guān)縣政府依《藥品管理法》第49條第3款關(guān)于生產(chǎn)劣藥行為的規(guī)定，決定維持處罰決定。可見經(jīng)過(guò)對(duì)法律依據(jù)的改變，對(duì)違法行為的定性產(chǎn)生了直接影響，即從違法生產(chǎn)藥品變更為生產(chǎn)劣藥行為，但是結(jié)果被維持了，雖然定性發(fā)生改變，也不屬于復(fù)議改變。本案共同被告為原機(jī)關(guān)縣藥監(jiān)局和復(fù)議機(jī)關(guān)縣政府。故A、B選項(xiàng)錯(cuò)誤。③關(guān)于管轄，從級(jí)別管轄的角度看，本案共同被告是縣藥監(jiān)局和縣政府，應(yīng)當(dāng)以原機(jī)關(guān)縣藥監(jiān)局確定級(jí)別管轄，所以應(yīng)當(dāng)由縣法院管轄。從地域管轄的角度看，行政案件由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地法院管轄。結(jié)合級(jí)別管轄本案最終的管轄法院應(yīng)當(dāng)確定為縣法院。故C選項(xiàng)錯(cuò)誤，D選項(xiàng)也錯(cuò)誤。

（3）因不動(dòng)產(chǎn)提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地的法院管轄。但是如果不動(dòng)產(chǎn)所在地跨連兩個(gè)以上法院，這些法院對(duì)案件都有管轄權(quán)，就產(chǎn)生共同管轄的問(wèn)題。

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（一）行政復(fù)議案件被告的確認(rèn)

經(jīng)過(guò)復(fù)議的案件，根據(jù)復(fù)議結(jié)果的不同，可以分以下三種情況來(lái)確定被告： 1理由在于：

（1）舊法中規(guī)定如果復(fù)議機(jī)關(guān)作出維持決定的，則原機(jī)關(guān)當(dāng)被告。實(shí)踐中復(fù)議機(jī)關(guān)為了不當(dāng)被告，維持原行政行為的現(xiàn)象比較普遍，使得行政復(fù)議成了“維持會(huì)”，導(dǎo)致行政復(fù)議制度未能很好地發(fā)揮作用，復(fù)議虛化，程序空轉(zhuǎn)問(wèn)題嚴(yán)重，而這一問(wèn)題是立法制度性的，因此有必要對(duì)原有制度作出針對(duì)性的改革，堵上法律漏洞。

（2）復(fù)議機(jī)關(guān)作出維持原行為決定的，維持行為和原行為同時(shí)存在并發(fā)生法律效力，法院在司法審查中對(duì)兩者進(jìn)行一并審理有利于一攬子解決問(wèn)題。

（3）按照新法規(guī)定，復(fù)議機(jī)關(guān)無(wú)論作出維持決定還是改變決定，只要當(dāng)事人提起行政訴訟，其都要當(dāng)被告，所以，這將倒逼復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)起責(zé)任，依法作出經(jīng)得起司法審查和訴訟檢驗(yàn)的復(fù)議決定。

（4）關(guān)于何為“復(fù)議維持”，最高院《關(guān)于適用<行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第6條第1款規(guī)定，“行政訴訟法第26條第2款規(guī)定的“復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為”，包括復(fù)議機(jī)關(guān)駁回復(fù)議申請(qǐng)或者復(fù)議請(qǐng)求的情形，但以復(fù)議申請(qǐng)不符合受理?xiàng)l件為由駁回的除外”可見，復(fù)議維持，不僅包括復(fù)議機(jī)關(guān)通過(guò)復(fù)議決定對(duì)原行政行為的處理結(jié)果予以肯定和支持，還包括復(fù)議機(jī)關(guān)在受理了當(dāng)事人的復(fù)議申請(qǐng)之后，經(jīng)過(guò)審理認(rèn)為該復(fù)議申請(qǐng)或者復(fù)議請(qǐng)求不應(yīng)當(dāng)獲得支持，于是作出駁回當(dāng)事人復(fù)議申請(qǐng)或者復(fù)議請(qǐng)求的情形。但是，需要注意的是，如果復(fù)議機(jī)關(guān)受理申請(qǐng)之后，認(rèn)為復(fù)議申請(qǐng)不符合受理?xiàng)l件而駁回申請(qǐng)，此屬于行政復(fù)議受案范圍的認(rèn)定，不是對(duì)原行政行為的效力維持和肯定，故不屬于“復(fù)議維持”。此時(shí)的駁回是行政復(fù)議機(jī)關(guān)自身的行為，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)單獨(dú)以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告提起訴訟。

（5）原告選擇起訴的處理：在復(fù)議機(jī)關(guān)維持原行政行為時(shí)，原告起訴時(shí)并沒有將原機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)列為共同被告，而是只起訴作出原機(jī)關(guān)或者復(fù)議機(jī)關(guān)的，法院應(yīng)當(dāng)告知原告追加被告。原告不同意追加的，法院應(yīng)當(dāng)將另一機(jī)關(guān)列為共同被告。

（1）如果復(fù)議機(jī)關(guān)作出了復(fù)議改變決定，則原行為就不復(fù)存在了，現(xiàn)在對(duì)原告生效，侵犯其合法權(quán)益的是復(fù)議決定，而復(fù)議決定是復(fù)議機(jī)關(guān)作出的，所以，應(yīng)當(dāng)以復(fù)議機(jī)關(guān)作為行政訴訟的被告。

（2）關(guān)于何為“復(fù)議改變”，最高院《關(guān)于適用<行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第6條第2款規(guī)定，“行政訴訟法第26條第2款規(guī)定的“復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨椤保侵笍?fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨榈奶幚斫Y(jié)果。”可見，此處的 “復(fù)議改變”為狹義上的改變，僅指改變?cè)姓袨榈奶幚斫Y(jié)果。如果復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定改變了原行政行為所依據(jù)的主要事實(shí)證據(jù)，但是沒有改變法條依據(jù)，也沒有改變處理結(jié)果，則不屬于“復(fù)議改變”。同時(shí)，如果復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定改變了原行政行為作出的法律依據(jù)，并對(duì)行為的定性產(chǎn)生了影響，但因?yàn)闆]有改變處理結(jié)果，也不屬于“復(fù)議改變”。

3訴訟的，應(yīng)當(dāng)以作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)為被告。當(dāng)事人對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議不作為不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告。理由在于，復(fù)議機(jī)關(guān)不受理或者不作出復(fù)議決定時(shí)，原行為和復(fù)議機(jī)關(guān)的不作為同時(shí)對(duì)原告生效，侵犯其合法權(quán)益，所以此時(shí)原告有兩種選擇：既可以以原決定機(jī)關(guān)為被告，也可以以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告。以原決定機(jī)關(guān)為被告，其訴訟對(duì)象是原行政行為；以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告，其訴訟對(duì)象是復(fù)議機(jī)關(guān)的不作為。

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三、被告的追加和變更 1才能追加被告。如果原告不同意追加被告，法院根據(jù)需要也可以依職權(quán)追加其作為第三人參加訴訟。

2如果原告不同意變更的，則其起訴就不能成立，法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出裁定，駁回原告的起訴。

即“漏加轉(zhuǎn)，錯(cuò)辯駁”。

〔Ⅰ〕甲縣政府設(shè)立的臨時(shí)機(jī)構(gòu)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)指揮部，認(rèn)定有10戶居民的小區(qū)自建的圍墻及附屬房系違法建筑，指令乙鎮(zhèn)政府具體負(fù)責(zé)強(qiáng)制拆除。10戶居民對(duì)此決定不服起訴。下列說(shuō)法正確的是：（2011年試卷二第100題）BC A B C10戶居民在指定期限內(nèi)未選定訴訟代表人的，法院可以依職權(quán)指定 D10戶居民對(duì)此決定申請(qǐng)復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)為甲縣政府 ［破題要領(lǐng)］①本案中基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)指揮部是縣政府的臨時(shí)機(jī)構(gòu)，不具有行政主體資格，其作出的行為視為縣政府所作。指揮部委托鎮(zhèn)政府強(qiáng)制拆除，相當(dāng)于縣政府委托鎮(zhèn)政府實(shí)施該行為。故應(yīng)當(dāng)由委托機(jī)關(guān)縣政府當(dāng)被告，故A錯(cuò)誤。②因?yàn)楸桓鏋榭h政府，本案又不是以縣級(jí)政府名義作出的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)登記行為，所以應(yīng)當(dāng)由中級(jí)法院管轄，故B正確。③原告多于5人的，應(yīng)當(dāng)推選訴訟代表人，在法院指定的期限內(nèi)推選不出代表人的，由法院依職權(quán)指定，故C正確。④如果當(dāng)事人申請(qǐng)行政復(fù)議，本案的被申請(qǐng)人是縣政府，復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)是市政府，故D錯(cuò)誤。

〔Ⅱ〕某縣工商局認(rèn)定王某經(jīng)營(yíng)加油站系無(wú)照經(jīng)營(yíng)，予以取締。王某不服，向市工商局申請(qǐng)復(fù)議，在該局作出維持決定后向法院提起訴訟，要求撤銷取締決定。關(guān)于此案，下列哪些說(shuō)法是正確的？（2010年試卷二第85題）AC A B C D

［破題要領(lǐng)］①行政復(fù)議機(jī)構(gòu)審理行政復(fù)議案件，應(yīng)當(dāng)由2名以上行政復(fù)議人員參加，故A正確。②經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)為共同被告，本案中復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為，應(yīng)以作出原行政行為的機(jī)關(guān)即縣工商局和復(fù)議機(jī)關(guān)即市工商局為共同被告，故B錯(cuò)誤。③經(jīng)過(guò)復(fù)議的案件，既可由原機(jī)關(guān)所在地法院管轄，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地法院管轄。本案市工商局為復(fù)議機(jī)關(guān)，其所在地法院對(duì)案件有管轄權(quán)。故，C項(xiàng)正確。④依據(jù)最高法《關(guān)于適用<行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第10條規(guī)定“人民法院對(duì)原行政行為作出判決的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)復(fù)議決定一并作出相應(yīng)判決。人民法院判決撤銷原行政行為和復(fù)議決定的，可以判決作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)重新作出行政行為。人民法院判決作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)或者給付義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)判決撤銷復(fù)議決定。”復(fù)議決定維持原行政行為的，法院對(duì)原行政行為作出判決的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)復(fù)議決定一并作出相應(yīng)判決。故，如法院認(rèn)定取締決定違法予以撤銷，則應(yīng)當(dāng)同時(shí)判決撤銷復(fù)議決定。而不是市工商局的復(fù)議決定自然無(wú)效。故D錯(cuò)誤。

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（二）舉證責(zé)任分配 1

（1）被告對(duì)作出的行政行為的合法性負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。被告對(duì)作出的行政行為負(fù)舉證責(zé)任并不等于被告在行政訴訟中對(duì)一切事實(shí)都承擔(dān)舉證責(zé)任。

（2）“卷宗主義”原則。即行政機(jī)關(guān)作出所有的行政行為，必須“先取證，后裁決”，奉行“證據(jù)在先”原則。當(dāng)行為作出形成案件卷宗，如果該行政行為被起訴到法院，被告只能依據(jù)行為之前調(diào)查收集完成的案件卷宗中的所有證據(jù)，來(lái)證明自己所作的行政行為合法。被告在行政訴訟過(guò)程中不得自行收集證據(jù)。當(dāng)然，被告的代理人也同樣不得在行政訴訟中收集證據(jù)。簡(jiǎn)言之，被告或其代理人在作出行政行為以后自行收集到的證據(jù)，法院一律不予采信。

（3）被告怠不舉證的補(bǔ)救。在行政案件中，被告不提供或者無(wú)正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)的，原則上應(yīng)當(dāng)視為沒有證據(jù)，其將依法承擔(dān)舉證不能的不利后果。但是，如果被訴行政行為涉及第三人合法權(quán)益的，與被訴行政行為有利害關(guān)系的第三人可以向法院提供；第三人對(duì)無(wú)法提供的證據(jù)，可以申請(qǐng)法院調(diào)取；法院在當(dāng)事人無(wú)爭(zhēng)議，但涉及國(guó)家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益的情況下，也可以依職權(quán)調(diào)取證據(jù)。如果第三人提供或者法院調(diào)取的證據(jù)能夠證明行政行為合法的，法院應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。例縣工商局許可在城郊建一家代工廠，甲、乙二人同時(shí)申請(qǐng)，縣工商局許可甲拒絕了乙。乙不服起訴，請(qǐng)求法院判決撤銷縣工商局向甲發(fā)放的許可，訴訟過(guò)程中，被告縣工商局無(wú)正當(dāng)理由怠于舉證。則甲作為被許可的行政相對(duì)人，可以以第三人的身份向法院提供證據(jù)，證明自己獲得的許可合法。其也可以申請(qǐng)法院調(diào)取證據(jù)，如果能夠證明許可合法，則法院應(yīng)當(dāng)判決駁回原告乙的訴訟請(qǐng)求。

（3）行政復(fù)議維持案件的舉證責(zé)任。復(fù)議維持案件中，原機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)為共同被告。關(guān)于舉證責(zé)任的分配，因?yàn)樵袨槭窃瓩C(jī)關(guān)作出并經(jīng)過(guò)復(fù)議機(jī)關(guān)維持的，所以原機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)共同都應(yīng)當(dāng)就原行為的合法性承擔(dān)舉證責(zé)任，但可以由一個(gè)機(jī)關(guān)實(shí)施舉證行為；復(fù)議機(jī)關(guān)還就復(fù)議程序合法性承擔(dān)舉證責(zé)任。

2P316

二、行政訴訟法律適用的規(guī)則

（一）法律、行政法規(guī)與地方性法規(guī)是行政審判的依據(jù) 1裁判時(shí)，必須依據(jù)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)。所謂依據(jù)，也就是審理案件的法院無(wú)權(quán)審查它們的合憲性和合法性。按照《立法法》的規(guī)定，法院如果懷疑它們違憲或者違法，應(yīng)向全國(guó)人大常委會(huì)提出違憲或者違法審查請(qǐng)求。

2治地方的自治條例和單行條例進(jìn)行審判活動(dòng)。法院適用民事法律規(guī)范審理下列案件：（1）行政協(xié)議案件：法院審查行政機(jī)關(guān)是否依法或按約履行協(xié)議或者單方變更、解除協(xié)議是否合法，在適用行政法律規(guī)范的同時(shí)，可以適用相關(guān)民事法律規(guī)范。（2）行政附帶民事案件：法院在審理行政爭(zhēng)議的同時(shí)，一并審理相關(guān)民事爭(zhēng)議的，適用民事法律規(guī)范的規(guī)定，法律另有規(guī)定的除外。

（二）規(guī)章的參照適用

“參照”是指法院審理行政案件，對(duì)規(guī)章進(jìn)行參酌和鑒定后，對(duì)符合法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)規(guī)定的規(guī)章予以適用，參照規(guī)章進(jìn)行審理，并將規(guī)章作為審查行政行為合法性的根據(jù)；對(duì)不符合或不完全符合法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)原則精神的規(guī)章，法院有靈活處理的余地，可以不予以適用，但是，法院無(wú)權(quán)在判決書的主文部分予以撤銷。

法院審理行政案件，可以在裁判文書中引用規(guī)章的相關(guān)條款，但應(yīng)當(dāng)注明“參照”。

三、行政訴訟法的新舊銜接

新的《行政訴訟法》于2015年5月1日生效實(shí)施，這將出現(xiàn)新舊法律規(guī)定的適用銜接問(wèn)題。根據(jù)最高院的司法解釋規(guī)定，新舊法銜接，應(yīng)當(dāng)適用以下規(guī)則：

第一，2015年5月1日前起訴期限尚未屆滿的，適用新法關(guān)于起訴期限的規(guī)定。舊法的起訴期限是3個(gè)月，新法的起訴期限是6個(gè)月，如果當(dāng)事人在2015年5月1日前3個(gè)月的起訴期限尚未屆滿的，則到5月1日起，其起訴期限自然過(guò)渡為6個(gè)月。

第二，2015年5月1日前尚未審結(jié)案件的審理期限，適用舊法關(guān)于審理期限的規(guī)定。依照舊法已經(jīng)完成的程序事項(xiàng)，仍然有效。

第三，當(dāng)事人對(duì)2015年5月1日前發(fā)生法律效力的判決、裁定或者行政賠償調(diào)解書不服申請(qǐng)?jiān)賹彛蛘叻ㄔ阂勒諏徟斜O(jiān)督程序再審的，程序性規(guī)定適用新法的規(guī)定。

三、行政訴訟法律沖突的適用規(guī)則

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行政訴訟的起訴期限可分為一般期限和特別期限兩類。

（1）一般期限。是指由《行政訴訟法》明確規(guī)定，適用于一般行政案件的起訴期限。第一，直接起訴的起訴期限。當(dāng)事人直接向法院提起行政訴訟的，應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道作出行政行為之日起6個(gè)月內(nèi)提出。

第二，經(jīng)過(guò)復(fù)議程序不服復(fù)議決定的起訴期限。

①公民、法人或者其他組織不服行政復(fù)議而起訴的一般期限為15日，即在收到復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)向法院提起訴訟。

②若復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作決定的，申請(qǐng)人可以在復(fù)議期滿之日起15日內(nèi)向法院提起訴訟。另外，復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作決定的，申請(qǐng)人既可以選擇起訴原行政行為，也可以針對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議不作為行為提起訴訟。究竟選擇哪個(gè)行為作為起訴對(duì)象，當(dāng)事人有權(quán)根據(jù)實(shí)際情況在權(quán)衡利弊后作出決定。當(dāng)然，無(wú)論起訴哪個(gè)行為，都應(yīng)當(dāng)符合起訴期限的規(guī)定。

（2）特別期限。是指為《行政訴訟法》所認(rèn)可，由其他單行法律所規(guī)定的起訴期限。第一，直接起訴的特別起訴期限。《行政訴訟法》第46條在規(guī)定了直接起訴期限之后，明確了“法律另有規(guī)定的除外”。這里的“法律”應(yīng)狹義地理解為由全國(guó)人民代表大會(huì)及其常委會(huì)依照立法程序制定的規(guī)范性文件。如果其他法律另行規(guī)定了訴訟時(shí)效，按照這些法律規(guī)定的訴訟時(shí)效為準(zhǔn)。例主要的例外規(guī)定有：①30日。如《海關(guān)法》《漁業(yè)法》等。②15日。如《郵政法》《統(tǒng)計(jì)法》的規(guī)定。

第二，經(jīng)過(guò)復(fù)議程序的特殊起訴期限。《行政訴訟法》第45條規(guī)定了不服復(fù)議決定的一般起訴期限之后，也明確了“法律另有規(guī)定的除外”。如果法律對(duì)不服行政復(fù)議決定或者不作為行為的起訴期另有規(guī)定，依其規(guī)定，如果是法律以下的規(guī)范性文件規(guī)定的期限的，法院不予適用。例《稅收征收管理暫行條例》（已失效）中規(guī)定，申請(qǐng)人對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)的答復(fù)不服的，可以在接到答復(fù)之日起30日內(nèi)向法院起訴。此處行政法規(guī)規(guī)定的起訴期限與《行政訴訟法》規(guī)定相沖突，不得適用。2

第三，行政協(xié)議訴訟的起訴期限。最高院《關(guān)于適用<行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第12條規(guī)定，公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)不依法履行、未按照約定履行協(xié)議提起訴訟的，參照民事法律規(guī)范關(guān)于訴訟時(shí)效的規(guī)定；對(duì)行政機(jī)關(guān)單方變更、解除協(xié)議等行為提起訴訟的，適用行政訴訟法及其司法解釋關(guān)于起訴期限的規(guī)定。行政協(xié)議是一個(gè)矛盾的結(jié)合體，其中既有合同的雙方性，存在著平等協(xié)商意思表示一致達(dá)成合意的民事法院關(guān)系，也有行政機(jī)關(guān)作為管理者，行使管理職權(quán)，可以單方面決定變更、解除行政協(xié)議的強(qiáng)制性內(nèi)容。所以，行政協(xié)議訴訟也包含著民事和行政兩個(gè)方面的審理內(nèi)容。如果當(dāng)事人對(duì)行政機(jī)關(guān)履行或不履行協(xié)議行為不服提起訴訟的，參照民事訴訟時(shí)效的規(guī)定。如果當(dāng)事人對(duì)行政機(jī)關(guān)單方變更、解除協(xié)議等行為提起訴訟的，適用行政起訴期限的規(guī)定。

行政訴訟的起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道行政機(jī)關(guān)作出行政行為之日起計(jì)算。公民、法人或者其他組織“知道”，原則上以行政機(jī)關(guān)明確告知其訴權(quán)和起訴期限為標(biāo)準(zhǔn)。

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（二）起訴審查 法院在收到公民、法人或者其他組織的起訴狀后，應(yīng)當(dāng)予以審查，對(duì)起訴進(jìn)行審查后，應(yīng)根據(jù)具體情形分別作如下處理：

1對(duì)當(dāng)事人依法提起的訴訟，法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)行政訴訟法第51條的規(guī)定，一律接收起訴狀。法院在接到起訴狀時(shí)對(duì)符合《行政訴訟法》規(guī)定的起訴條件的，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浟浮?/p>

所謂法律規(guī)定的起訴條件，主要包括：

（1）起訴具有適格的原告、被告、訴訟請(qǐng)求和事實(shí)根據(jù)、符合法院的受案范圍和管轄規(guī)定。

（2）符合起訴期限的規(guī)定。（3）不屬于重復(fù)起訴。

所謂立案登記，是指法院就原告起訴于當(dāng)場(chǎng)主動(dòng)進(jìn)行登記，而且登記方式應(yīng)當(dāng)規(guī)范，登記冊(cè)要留存待查。立案登記制度并不意味著沒有條件的有案必立，對(duì)于不符合法律規(guī)定的起訴條件的案件，法院要及時(shí)作出不予立案的裁定，裁定應(yīng)當(dāng)載明不予立案的理由原告對(duì)不予立案裁定不服的，有權(quán)提起上訴。

3收到日期的書面憑證，并在7日內(nèi)決定是否立案。這里“7日”的期限，從受訴法院收到起訴狀或者口頭起訴之日起計(jì)算；因起訴狀內(nèi)容欠缺而責(zé)令原告補(bǔ)正的，從法院收到補(bǔ)正材料之日計(jì)算。7日內(nèi)對(duì)是否符合起訴條件仍不能作出判斷的，法院應(yīng)當(dāng)先予立案。5要補(bǔ)正的內(nèi)容、補(bǔ)充的材料及期限。不得未經(jīng)指導(dǎo)和釋明即以起訴不符合條件為由不接收起訴狀。

（三）起訴人的救濟(jì)途徑 1一次性告知當(dāng)事人需要補(bǔ)正的起訴狀內(nèi)容的，當(dāng)事人可以向上級(jí)人民法院投訴，上級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令改正，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。注意，此處規(guī)定的是當(dāng)事人可以向上級(jí)法院投訴。（1）不一定是向“上一級(jí)法院”，法律并未禁止越級(jí)投訴。（2）不是申訴、起訴，而是“投訴”，是認(rèn)為下級(jí)法院及立案庭工作人員的工作損害其起訴權(quán)利，向上級(jí)法院反映，主張自己的合法權(quán)益。

27日內(nèi)既不立案，又不作出裁定的，起訴人可以向上一級(jí)法院起訴，上一級(jí)法院認(rèn)為符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)立案、審理，也可以指定其他下級(jí)法院立案審理。

注意：（1）此處是“上一級(jí)”法院，而不是“上級(jí)”法院。（2）上一級(jí)法院經(jīng)審查認(rèn)為符合起訴條件的，處理方式是：可以自己立案、審理；可以指定轄區(qū)內(nèi)其他下級(jí)法院立案、審理；不得責(zé)令原下級(jí)法院立案、審理。這樣規(guī)定的主要原因是避免原法院對(duì)原告進(jìn)行刁難報(bào)復(fù)。

（四）裁定駁回起訴 1 適用情形

對(duì)于已經(jīng)立案的案件，如果存在以下情形之一的，法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴：（1）不符合行政訴訟法第49條規(guī)定的；（2）超過(guò)法定起訴期限且無(wú)正當(dāng)理由的；（3）錯(cuò)列被告且拒絕變更的；

（4）未按照法律規(guī)定由法定代理人、指定代理人、代表人為訴訟行為的；（5）未按照法律、法規(guī)規(guī)定先向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議的；（6）重復(fù)起訴的；

（7）撤回起訴后無(wú)正當(dāng)理由再行起訴的；

（8）行政行為對(duì)其合法權(quán)益明顯不產(chǎn)生實(shí)際影響的；（9）訴訟標(biāo)的已為生效裁判所羈束的；（10）不符合其他法定起訴條件的。2 裁定方式

法院經(jīng)過(guò)閱卷、調(diào)查和詢問(wèn)當(dāng)事人，認(rèn)為不需要開庭審理的，可以逕行裁定駁回起訴。〖MZ（1〗第二節(jié)行政訴訟的一審程序〖MZ）〗行政訴訟一審程序是相對(duì)于二審程序、審判監(jiān)督程序而言的，是法院審理行政案件通常適用的最基本程序，完整地反映了行政訴訟程序的基本結(jié)構(gòu)。

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一、再審程序的提起

根據(jù)啟動(dòng)方式不同，可將再審劃分為三類：當(dāng)事人申請(qǐng)啟動(dòng)的再審；法院依職權(quán)啟動(dòng)的再審；檢察院抗訴啟動(dòng)的再審。

（一）依申請(qǐng)?jiān)賹?1

申請(qǐng)?jiān)賹徥侵府?dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定不服，在判決、裁定發(fā)生法律效力6個(gè)月內(nèi)，向上一級(jí)法院提出再次審理以保護(hù)其合法權(quán)益的請(qǐng)求。

再審申請(qǐng)的提出，并不能導(dǎo)致判決裁定的停止執(zhí)行。當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彽那疤崾菍?duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定不服，認(rèn)為調(diào)解書的內(nèi)容和調(diào)解原則違法的，不得申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>

有下列情形之一的，當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起6個(gè)月內(nèi)提出再審申請(qǐng)：（1）有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；（2）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的；（3）據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的；（4）審判人員審理該案件時(shí)有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的。

法院基于抗訴或者檢察建議作出再審判決、裁定后，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彽模ㄔ翰挥枇浮?/p>

（二）依職權(quán)再審 1

本院院長(zhǎng)對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)案件存在再審事由之一，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解書內(nèi)容違法，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論決定。

最高院對(duì)地方各級(jí)法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)法院對(duì)下級(jí)法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有再審事由之一，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解書內(nèi)容違法的，有權(quán)提審或者指令下級(jí)法院再審。

（三）檢察監(jiān)督 1

檢察監(jiān)督是指檢察院依法對(duì)行政訴訟進(jìn)行的法律監(jiān)督。檢察院對(duì)行政案件的監(jiān)督權(quán)來(lái)源于《憲法》的授權(quán)。《憲法》第129條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)人民檢察院是國(guó)家的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)。”同時(shí)，《人民檢察院組織法》第18條第1款規(guī)定：“最高人民檢察院對(duì)于各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，上級(jí)人民檢察院對(duì)于下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，如果發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序提出抗訴。”檢察院對(duì)行政案件開展監(jiān)督活動(dòng)，有利于保障法院依法行使審判權(quán)，有利于促進(jìn)行政機(jī)關(guān)依法行使行政權(quán)，有利于當(dāng)事人保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。與當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徍头ㄔ簝?nèi)部監(jiān)督主要是“事后監(jiān)督”不同的是，檢察監(jiān)督是對(duì)行政案件從受理到審理，從裁判到執(zhí)行，貫穿行政訴訟“事前、事中、事后”的全程監(jiān)督。

（1）抗訴。我國(guó)實(shí)行的是“上級(jí)抗”模式，也就是“上抗下”模式，即上級(jí)人民檢察院對(duì)于下級(jí)法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有需要再審情形的，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國(guó)家或社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)提出抗訴。例外情形是最高檢對(duì)最高院可以進(jìn)行“同級(jí)抗”。抗訴包括兩種情形：

一是應(yīng)當(dāng)抗訴情形。即最高檢對(duì)各級(jí)法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)檢察院對(duì)下級(jí)法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有需要再審情形之一，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)提出抗訴。法院開庭審理抗訴案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知檢察院派員出庭。

二是下級(jí)檢察院提請(qǐng)上級(jí)檢察院提出抗訴的情形。即地方各級(jí)檢察院對(duì)同級(jí)法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有需要再審情形之一，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益的，可以提請(qǐng)上級(jí)檢察院向同級(jí)法院提出抗訴。需要注意的是，這里有兩個(gè)“同級(jí)法院”，其級(jí)別并不相同。前一個(gè)“同級(jí)法院”指的是與下級(jí)檢察院同級(jí)的法院，后一個(gè)“同級(jí)法院”指的是與上級(jí)檢察院同級(jí)的法院。例南京市人民檢察院對(duì)南京市中院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有需要再審情形之一，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益的，可以提請(qǐng)江蘇省人民檢察院提出抗訴。江蘇省人民檢察院只能向與自己同級(jí)的江蘇省高院提出抗訴，而不得向與南京市人民檢察院同級(jí)的南京市中院提出抗訴。（2）檢察建議。上級(jí)檢察院提出的是抗訴，同級(jí)檢察院向法院提出的是檢察建議。檢察建議包括兩種情形：一是啟動(dòng)再審的檢察建議。地方各級(jí)檢察院對(duì)同級(jí)法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有需要再審情形之一，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益的，可以向同級(jí)法院提出檢察建議，并報(bào)上級(jí)檢察院備案。此處提出再審檢察建議的檢察院是地方各級(jí)檢察院，而不包括最高人民檢察院。二是對(duì)審判人員行為進(jìn)行處理的檢察建議。各級(jí)檢察院對(duì)審判監(jiān)督程序以外的其他審判程序中審判人員的違法行為，有權(quán)向同級(jí)法院提出檢察建議。此處的檢察院是指包括最高人民檢察院在內(nèi)的各級(jí)檢察院。

特別提示抗訴與檢察建議的區(qū)別在于：第一，主體不一樣。抗訴是“上抗下”，檢察建議是“同級(jí)提”。第二，效力不一樣。抗訴的效力是，法院對(duì)檢察院提出抗訴的案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行再審，并由同級(jí)檢察院派員參加。檢察建議在性質(zhì)上屬于檢察院與法院兩個(gè)司法機(jī)關(guān)之間對(duì)改進(jìn)工作的建議，不屬于訴訟程序。所以檢察建議并不是一定會(huì)引起再審。當(dāng)然，法院接受檢察建議后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行研究處理，并將處理結(jié)果回復(fù)檢察院。

三是當(dāng)事人向檢察院申請(qǐng)抗訴或者檢察建議。

有以下情形之一的，當(dāng)事人可以向檢察院申請(qǐng)抗訴或者檢察建議：（1）人民法院駁回再審申請(qǐng)的；（2）人民法院逾期未對(duì)再審申請(qǐng)作出裁定的；（3）再審判決、裁定有明顯錯(cuò)誤的。

P337（2）視為申請(qǐng)撤訴的條件。

第一，原告或上訴人經(jīng)法院傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，可以按撤訴處理。

第二，原告或上訴人未經(jīng)法庭許可中途退庭，可以按撤訴處理。注意：第三人經(jīng)傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，不影響案件的審理。

第三，原告或上訴人未按規(guī)定的期限預(yù)交案件受理費(fèi)，又不提出緩交、減交、免交申請(qǐng)，或者提出申請(qǐng)未獲批準(zhǔn)的，按自動(dòng)撤訴處理。注意，在此情況下，在按撤訴處理后，原告或者上訴人在法定期限內(nèi)再次起訴或者上訴，并依法解決訴訟費(fèi)預(yù)交問(wèn)題的，法院應(yīng)予受理。

注意：關(guān)于訴訟費(fèi)的交納標(biāo)準(zhǔn)，行政協(xié)議訴訟案件中，當(dāng)事人對(duì)行政機(jī)關(guān)不依法履行、未按照約定履行協(xié)議提起訴訟的，訴訟費(fèi)用準(zhǔn)用民事案件交納標(biāo)準(zhǔn)；對(duì)行政機(jī)關(guān)單方變更、解除協(xié)議等行為提起訴訟的，訴訟費(fèi)用適用行政案件交納標(biāo)準(zhǔn)。

（三）撤訴的法律后果

1P353 特別提示

適用撤銷判決時(shí)，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)： 1利益或他人利益造成損失的，或者不作出撤銷判決而作出確認(rèn)違法判決，或者法院在判決撤銷的同時(shí)，分別采取以下方式處理：

（1）判決被告重新作出行政行為；

（2）責(zé)令被訴行政機(jī)關(guān)采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；（3）向被告及有關(guān)機(jī)關(guān)提出司法建議；

（4）發(fā)現(xiàn)違法犯罪行為的，建議有權(quán)機(jī)關(guān)進(jìn)行處理。2

（1）復(fù)議決定維持原行為的，原告應(yīng)當(dāng)以原機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)為共同被告，法院應(yīng)當(dāng)對(duì)原行政行為和復(fù)議維持一并審理并作出判決。

（2）復(fù)議決定改變?cè)袨榈模嫫鹪V的是復(fù)議決定，法院判決撤銷復(fù)議決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)責(zé)令復(fù)議機(jī)關(guān)重新作出復(fù)議決定，對(duì)原行為進(jìn)行重新評(píng)價(jià)。

（2）履行判決。

《行政訴訟法》

第72條人民法院經(jīng)過(guò)審理，查明被告不履行法定職責(zé)的，判決被告在一定期限內(nèi)履行。最高院《關(guān)于適用<行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》

第22條原告請(qǐng)求被告履行法定職責(zé)的理由成立，被告違法拒絕履行或者無(wú)正當(dāng)理由逾期不予答復(fù)的，人民法院可以根據(jù)行政訴訟法第72條的規(guī)定，判決被告在一定期限內(nèi)依法履行原告請(qǐng)求的法定職責(zé)；尚需被告調(diào)查或者裁量的，應(yīng)當(dāng)判決被告針對(duì)原告的請(qǐng)求重新作出處理。

履行判決，是指法院經(jīng)過(guò)審理認(rèn)定被告無(wú)正當(dāng)理由而拒不履行法定職責(zé)的，責(zé)令被告限期履行法定職責(zé)的判決。

第一，履行判決的適用條件：①被告負(fù)有履行某項(xiàng)義務(wù)的法定職責(zé)。②被告沒有履行該法定職責(zé)。對(duì)于依申請(qǐng)行政行為，要求原告已經(jīng)依法向被告提出了申請(qǐng)，要求行政機(jī)關(guān)作出一定行政行為；對(duì)于行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依職權(quán)主動(dòng)履行的行政行為，則不需要原告提出申請(qǐng)條件。③被告沒有履行法定職責(zé)無(wú)正當(dāng)理由；④判決被告限期履行法定職責(zé)仍具有意義。如果具備前三個(gè)條件，但責(zé)令被告履行法定職責(zé)已無(wú)意義，則法院應(yīng)作出確認(rèn)違法的判決，公民、法人或者其他組織對(duì)因被告不履行法定職責(zé)所造成的損失可請(qǐng)求行政機(jī)關(guān)賠償。

第二，履行期限。法院判決被告履行法定職責(zé)，應(yīng)當(dāng)指定履行的期限，但因情況特殊難以確定期限的除外。

第三，行政許可案件中的履行判決。原告申請(qǐng)行政許可，被告經(jīng)過(guò)審查后明確作出了不予許可決定。法院經(jīng)過(guò)審理認(rèn)為原告請(qǐng)求準(zhǔn)予許可的理由成立，在此情況下如果直接作出履行判決，則因未對(duì)不予許可的決定作出處理，糾紛的解決仍不徹底。因此，在此情況下，法院應(yīng)當(dāng)判決撤銷不予許可決定，責(zé)令被告重新作出決定。

第四，法院經(jīng)審理認(rèn)為尚需被告調(diào)查或者裁量的，應(yīng)當(dāng)判決被告針對(duì)原告的請(qǐng)求重新作出處理。

（3）給付判決。

《行政訴訟法》

第73條人民法院經(jīng)過(guò)審理，查明被告依法負(fù)有給付義務(wù)的，判決被告履行給付義務(wù)。最高院《關(guān)于適用<行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》

第23條原告申請(qǐng)被告依法履行支付撫恤金、最低生活保障待遇或者社會(huì)保險(xiǎn)待遇等給付義務(wù)的理由成立，被告依法負(fù)有給付義務(wù)而拒絕或者拖延履行義務(wù)且無(wú)正當(dāng)理由的，人民法院可以根據(jù)行政訴訟法第73條的規(guī)定，判決被告在一定期限內(nèi)履行相應(yīng)的給付義務(wù)。

所謂給付判決，是指具有公法上請(qǐng)求權(quán)的當(dāng)事人對(duì)行政機(jī)關(guān)不履行給付義務(wù)的行為不服提起行政訴訟，法院經(jīng)審理判令行政機(jī)關(guān)依法承擔(dān)給付義務(wù)的判決。

給付訴訟最重要的起訴條件是行政相對(duì)人擁有合法的給付請(qǐng)求權(quán)，此請(qǐng)求權(quán)主要因?yàn)閮煞N情形而產(chǎn)生：

一是行政相對(duì)人基于某一行為或某種特殊的法律身份、地位而擁有公法上的給付請(qǐng)求權(quán)。例1前一種情形如，某進(jìn)出口企業(yè)向國(guó)外出口一批產(chǎn)品，據(jù)此而擁有出口退稅的請(qǐng)求權(quán)。

例2后一種情形如，作為失業(yè)工人而要求國(guó)家提供一定數(shù)額的生活補(bǔ)貼，作為軍人遺屬而要求國(guó)家發(fā)放撫恤金等。二是行政相對(duì)人由于行政機(jī)關(guān)所實(shí)施的某種行為導(dǎo)致其合法權(quán)益被侵害而擁有公法上的請(qǐng)求權(quán)。例行政賠償訴訟和行政補(bǔ)償訴訟都是基于給付請(qǐng)求權(quán)而產(chǎn)生。

P360（8）行政協(xié)議履行及補(bǔ)償判決。

《行政訴訟法》

第78條被告不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除本法第12條第1款第（十一）項(xiàng)規(guī)定的協(xié)議的，人民法院判決被告承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等責(zé)任。

被告變更、解除本法第12條第1款第（十一）項(xiàng)規(guī)定的協(xié)議合法，但未依法給予補(bǔ)償?shù)模嗣穹ㄔ号袥Q給予補(bǔ)償。

最高院《關(guān)于適用<行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第15條原告主張被告不依法履行、未按照約定履行協(xié)議或者單方變更、解除協(xié)議違法，理由成立的，人民法院可以根據(jù)原告的訴訟請(qǐng)求判決確認(rèn)協(xié)議有效、判決被告繼續(xù)履行協(xié)議，并明確繼續(xù)履行的具體內(nèi)容；被告無(wú)法繼續(xù)履行或者繼續(xù)履行已無(wú)實(shí)際意義的，判決被告采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；給原告造成損失的，判決被告予以賠償。

原告請(qǐng)求解除協(xié)議或者確認(rèn)協(xié)議無(wú)效，理由成立的，判決解除協(xié)議或者確認(rèn)協(xié)議無(wú)效，并根據(jù)合同法等相關(guān)法律規(guī)定作出處理。

被告因公共利益需要或者其他法定理由單方變更、解除協(xié)議，給原告造成損失的，判決被告予以補(bǔ)償。

新《行政訴訟法》第12條第1款第（十一）項(xiàng)“法院受理公民、法人或者其他組織提起的下列訴訟：??

（十一）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議、土地房屋征收補(bǔ)償協(xié)議等協(xié)議的??”這一規(guī)定，使得行政協(xié)議案件終于以法律規(guī)定的方式納入到行政訴訟受案范圍之中。那么，法院經(jīng)過(guò)審理，對(duì)此類案件應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行裁判呢？

在實(shí)踐中，行政機(jī)關(guān)在履行包括政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議、土地房屋征收補(bǔ)償協(xié)議在內(nèi)的行政協(xié)議過(guò)程中的違法情形主要包括：①不依法履行行政協(xié)議；②未按照約定履行行政協(xié)議；③違法變更或者違法解除行政協(xié)議。故法院的判決類型包括：

第一，被告不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除行政協(xié)議的，法院可以根據(jù)原告的訴訟請(qǐng)求判決確認(rèn)協(xié)議有效、判決被告繼續(xù)履行協(xié)議，并明確繼續(xù)履行的具體內(nèi)容；被告無(wú)法繼續(xù)履行或者繼續(xù)履行已無(wú)實(shí)際意義的，判決被告采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；給原告造成損失的，判決被告予以賠償。

第二，原告請(qǐng)求解除協(xié)議或者確認(rèn)協(xié)議無(wú)效，理由成立的，判決解除協(xié)議或者確認(rèn)協(xié)議無(wú)效，并根據(jù)合同法等相關(guān)法律規(guī)定作出處理。

第三，被告變更、解除行政協(xié)議合法，但未依法給予補(bǔ)償?shù)模ㄔ号袥Q給予補(bǔ)償。行政管理實(shí)踐中，經(jīng)常出現(xiàn)行政機(jī)關(guān)與當(dāng)事人之間的行政協(xié)議因法律依據(jù)的修改、廢止或者客觀情勢(shì)發(fā)生重大變化，為了社會(huì)公共利益的需要，行政機(jī)關(guān)可以依法變更或者解除行政協(xié)議，此為合法行為。但是，當(dāng)事人基于對(duì)行政機(jī)關(guān)及行政協(xié)議約定的信賴，為此產(chǎn)生的合法權(quán)益因?yàn)樾姓f(xié)議的變更或者解除而遭受損失，此為信賴?yán)鎿p失，基于行政法上的誠(chéng)實(shí)信用原則，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)就當(dāng)事人的信賴?yán)鎿p失依法給予補(bǔ)償。如果被告未依法給予補(bǔ)償?shù)模ㄔ嚎梢耘袥Q給予補(bǔ)償。

（9）復(fù)議決定和原行政行為一并裁判。

《行政訴訟法》

第79條復(fù)議機(jī)關(guān)與作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)為共同被告的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)復(fù)議決定和原行政行為一并作出裁判。

最高院《關(guān)于適用<行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》 第9條第1款復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，人民法院應(yīng)當(dāng)在審查原行政行為合法性的同時(shí)，一并審查復(fù)議程序的合法性。

第10條人民法院對(duì)原行政行為作出判決的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)復(fù)議決定一并作出相應(yīng)判決。人民法院判決撤銷原行政行為和復(fù)議決定的，可以判決作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)重新作出行政行為。

人民法院判決作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)或者給付義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)判決撤銷復(fù)議決定。

原行政行為合法、復(fù)議決定違反法定程序的，應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)復(fù)議決定違法，同時(shí)判決駁回原告針對(duì)原行政行為的訴訟請(qǐng)求。

原行政行為被撤銷、確認(rèn)違法或者無(wú)效，給原告造成損失的，應(yīng)當(dāng)由作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任；因復(fù)議程序違法給原告造成損失的，由復(fù)議機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任。

經(jīng)復(fù)議的案件，如果復(fù)議機(jī)關(guān)作出維持原行政行為的復(fù)議決定，當(dāng)事人不服提起訴訟的，則作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)為共同被告。此時(shí)，原行政行為和復(fù)議決定緊密地聯(lián)系在一起，法院應(yīng)當(dāng)對(duì)這兩個(gè)行為一并進(jìn)行審理，既要審理原行政行為的合法性，也要審理復(fù)議程序的合法性。同時(shí)，法院還應(yīng)當(dāng)對(duì)兩個(gè)行為一并作出判決。因?yàn)閺?fù)議維持案件中存在著兩個(gè)法律效力，一是原行政行為自身的法律效力，另一個(gè)是經(jīng)過(guò)復(fù)議決定，由復(fù)議維持所增加的法律效力。如果法院僅對(duì)原行政行為作出裁判，那么復(fù)議維持決定的效力仍然存在。如果法院僅對(duì)復(fù)議維持決定作出裁判，則原行政行為的效力仍然存在。

判決類型：

a)兩行為都違法：法院判決撤銷原行政行為和復(fù)議決定的，可以判決作出原機(jī)關(guān)重新作出行政行為。

b)原機(jī)關(guān)不作為違法：法院判決作出原機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)或者給付義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)判決撤銷復(fù)議決定

c)原行為合法、復(fù)議決定違反法定程序：法院應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)復(fù)議決定違法，同時(shí)判決駁回原告針對(duì)原行為的訴訟請(qǐng)求

賠償責(zé)任：采“誰(shuí)侵權(quán)，誰(shuí)賠償”原則。

原行為被撤銷、確認(rèn)違法或者無(wú)效，給原告造成損失的，應(yīng)當(dāng)由作出原機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任；因復(fù)議程序違法給原告造成損失的，由復(fù)議機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任。

（10）行政訴訟一審判決類型與被訴行政行為法律效力之間的聯(lián)系。

行政訴訟的判決是法院根據(jù)原告的訴訟請(qǐng)求依法對(duì)被訴行政行為進(jìn)行審理并作出合法性和一定條件下的合理性判斷。所以，法院所作出的判決類型與被訴行政行為自身的合法性和合理性情況是高度關(guān)聯(lián)的，在學(xué)習(xí)判決類型的過(guò)程中，有必要結(jié)合行為的法律效力狀況，探究不同的行為效力對(duì)行政訴訟最終的判決會(huì)產(chǎn)生何種程度的影響。下面按照行政行為的法律效力類型逐一展開分析。