第一篇：外資并購開題報告

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近年來,外資在華并購速度不斷加快,并購規模不斷加大,并且大都提出必須絕對控股、必須是行業龍頭企業、預期收益率必須超過15%等苛刻條件,出現整體并購、聯合行動、全行業通吃等新動向,外資并購引致的產業安全風險不容忽視。研究外資并購引致產業安全風險的途徑、原因及防范對策,對于合理利用外資、維護我國產業安全乃至國家安全,具有重大的現實意義。

一、外資并購引致產業安全風險的途徑(一)打壓國內企業,擠占民族企業發展空間實力雄厚的跨國公司收購我國企業后,大多既不輸入先進技術,也不進行大規模投資,而是設法將我國企業原有的核心技術…

在中國加入WTO以后,外資并購作為經濟全球化的一種表現形式,越來越頻繁地在中國各地上演著.外資并購一般被認為它主要涉及到反壟斷問題.但對于仍是發展中國家的中國來說,外資并購卻更多的是觸及到如何保護中國戰略產業安全.我國現在對中國戰略產業的外資并購的立法尚處于起步階段,還存在著許多不完善的地方.本文通過分析中國戰略產業安全與外資并購的關系以及我國外資并購立法的現狀,從保護中國戰略產業安全的角度提出筆者對外資并購立法的建議和措施.外商并購投資是當前國際資本流動的新趨勢，也是我國吸引外資的主要形式之一。對于優化企業治理結構、促進技術進步，發揮著積極的作用。在看到其積極作用的同時，我們也注意到，國外跨國公司對國內企業特別是國有大型重點企業并購控股的強勁勢頭可能危及我國的產業安全，甚至影響國家的經濟發展戰略。對此，我國商務部等六部委最近出臺了外資并購方面的相關政策。這表明，我們應積極采取措施,以法律規范大型企業的并購行為,防止行業壟斷，優化產業結構，保證進一步擴大開放穩步推進。

一、外資并購：國內企業的“新洋務運動”？

據有關資料，美國凱雷投資集團2005年10月25日與徐工科技第一大股東徐工集團工程機械有限公司簽署《股權買賣及股本認購協議》及《合資合同》，將以3.75億美元現金收購中國徐工集團工程機械有限公司（簡稱徐工機械）85%的股票，徐工機械變更為中外合資經營企業。這是迄今為止海外資本收購中國國有企業股權規模最大的一宗。另有資料顯示，2003年8月11日，生產“Mach3”剃須刀和金霸王電池等消費產品的美國吉列公司宣布，已經買下中國電池生產商南孚電池的多數股權。截至2003年，南孚電池已占據全國電池市場的半壁江山，總銷量超過7億只，產值7.6億元，已發展成為中國第一、世界第五大堿性電池生產商。這個曾經讓中國人引以為豪的“民族力量”,一夜之間就變成了美國吉列公司的子公司。

應該說，在國企中引入外資，即讓境外戰略投資者成為新股東的做法，前幾年就在我國許多地方迅速蔓延。如廣東省惠州市的TCL集團便引入了日本的東芝、住友等國際上的大公司投資入股，一舉使國有股比例降到40%左右。雖然到2004年，在國有企業的改制中，境外投資者是第一大股東這個情況還只占1.4%，外資參與國有企業改制的情況也只占11.4%。但當前外商并購投資集中在中國關鍵領域的重點企業，這種新特征表明，其意圖已不單純是商業性，而是具有明確的戰略指向。比如，全球最大的機械設備制造商美國卡特彼勒公司2003年提交給國內某企業的“投資合作意向書”中，就有如下要求：合資要在卡特彼勒全球戰略下進行，并服從卡特彼勒的全球戰略?；卡特彼勒要求擁有品牌，強調全球一體化，限制使用原中國企業品牌。

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在學術界，國內有學者將這種利用外商并購投資引進先進管理經驗、盤活國有資產、解決國有企業深層次矛盾、優化企業治理結構的現象，稱之為國企改制的一場“新洋務運動”。“新洋務運動”一詞也正體現了發軔于19世紀60年代“洋務運動”中所提倡的“師夷長技以制夷”精神。但也有人認為，“新洋務運動”是跨國公司對中國國有企業，特別是排頭兵重點企業進行大肆并購，在中國控制戰略制高點，擊敗中國新興競爭對手，實現對整個市場操控的真實寫照。“新洋務運動”究竟能否使我國國有企業從低效虧損的陰影中走出來，將國有企業“做大做強”，達到“借力打力，以強制強”的改制目的，它正經受著實踐的檢驗。

二．外資并購中的負面效應

保證國家經濟安全是吸引外資最高層面的問題。外資并購引入外資絕對量的增加，最終會危及國家安全。從2005我國利用外資的情況看，外商投資股份制企業發展非常迅速，同比增加50%。跨國公司的并購行為近乎于“斬首”行動，專門選擇行業的排頭兵企業作為并購的重點，利用國有企業改制和地方推進國有產權改革的時機，加快了并購的步伐。外資并購帶來的負面效應也日漸擴大，直接影響著我國的經濟發展和社會穩定。這些負面效應主要有：

1、國有資產流失

如果說國企改革使國內的國有資產流失，導致貧富差距，引起了社會的普遍關注，這屬于財富的不正當分配，但總量并沒有減少。而引進外資參與國企改革，出現國有資產的大量流失，那將會是“鷸蚌相爭，漁翁得利”。多年來，國有資產流失一直伴隨國企改革的始末，造成國有資產流失的直接原因有：第一，國內沒有權威的資產評估機構，國有資產不能合理作價。第二，資產存在的多樣性導致國資流失。第三，外商投資低價高報。第四，國企改制的透明度不夠。同時，地方政府對政績的非理性追逐、國有企業對長遠目標的弱化、管理層以權謀私、跨國公司行賄等都會造成國有資產流失，有關部門必須嚴格監管。

2、財政稅收縮水

據有關數據顯示，我國在20世紀90年代后期，每年因跨國企業避稅行為而損失的稅收收入約為300億元。逃稅避稅已成為多數外資企業在國內盈利的法寶。所謂避稅，俗稱“合理避稅”，是指企業為了實現利潤最大化和稅賦最低化，在各國稅收法律之間的差異中，策劃個人或集團內部財務節稅計劃，以規避稅收。

目前，跨國公司在我國除了通過賄賂直接獲得稅收保護外，主要采取的方式有兩種：關聯交易轉移定價和在避稅港注冊。關聯交易通常采取的方式是“高進低出”，即從境外關聯企業買原材料或半成品之時高價買進，再把成品低價賣給海外關聯企業，這樣更多的利潤流到了境外，達到了避稅的目的。第二種情況則是采取在國際避稅地，比如巴哈馬等避稅天堂成立公司，然后通過避稅地的公司與其他地方的公司進行商業、財務運作，把利潤轉移到避稅地，靠避稅地的免稅或低稅政策減少稅負。雖然我國稅務部門一直在對避稅行為進行打擊，但也存在不少困難。外資并購的浪潮迅速掀起，更使我們迫切需要一個成熟的市場監管體系和稅收體系。

3、游資風險投資

跨國公司的資本并購分為兩類：一類是經營型并購。跨國公司購買國有企業，目的是為了經營，擴大在中國的市場占有份額，或控制中國某些企業產品的生產。另一類則是資本型并購。實行資本型并購，并購企業并不關心企業的經營內容，跨國金融投資公司只是借用國有企業的品牌和產品的銷售網絡，在海外推銷金融資本，并且通過證券市場等現代化的交易機構，將國有企業逐漸轉賣給其他企業，從中牟取巨額利潤。

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“防人之心不可無”，我們不能把所有的外資都視為到中國“揩油”的投機商，但把外資看作國有企業改革的“救世主”，則是絕對錯誤的。東南亞金融危機每個人都記憶猶新，中國的經濟波動并沒有投機者揚言的那樣嚴重，是因為中國的金融市場還不夠發達、不夠完善，沒有開放。正因為如此，“嗅覺”靈敏的國外投資銀行家們注意到了大量不良資產存在是國內銀行體系的薄弱環節，蜂擁而至迅速展開了“掘金”行動。據媒體報道，國外投行在中國從事不良資產處置的利潤率高達100 %。摩根從華融買到108 億元資產，在一兩年內又賣給了中方投資人，其中很大一部分是與欠款人有密切關系的投資人。行業的外資壟斷加上外資在不良資產處置上的市場尋租，造成了不良資產處置的暴利。

4、產業安全

外資控股并購最大的負面效應，就在于它可能導致的壟斷。更應當引起注意的是，外商并購投資集中在我國關鍵領域的重點企業，并且不遺余力、不惜血本，意圖通過拿下行業排頭兵企業，控制戰略制高點，實現對整個市場的操控，其意圖已不完全是商業性的，而是具有明確的戰略指向。因此，國民經濟的發展必須確立明晰的產業發展戰略。為此，需要進一步明確戰略產業，整體規劃產業發展和企業改革。對于戰略性產業和重要企業，外資進入的方式和深度要有明確的界定?；對于涉及到戰略產業和重要企業的并購重組，必須堅持國家戰略利益至上的原則；在服從戰略利益的前提下考慮企業的商業利益，避免以犧牲戰略利益、長遠利益為代價換取眼前利益。要在開放中保持自主和發展自我，樹立合作共贏的意識。不能再搞那種一廂情愿式的招商引資，更不能以犧牲自我換取合作。重大并購重組活動，要經過專項評估和論證，進行反壟斷審查。對于戰略性產業和具有戰略意義的重要企業，在實施并購重組過程中，必須通過專項審議。同時，建立并購中的國家經濟安全預警機制，防范潛在風險。

三、規范外資并購的相關對策

我國在經濟體制轉軌與加入WTO并軌的大環境中，開放的步伐、法律法規的完善與相關政策的匹配程度難免有脫節、不當之處，政府在注意到經濟發展勢頭將有可能損害國家利益時出臺相應的應急措施，這正體現了我國在改革開放過程中所貫徹的國家利益至上原則。在信息充斥的年代，政策一旦出現負面效應，就有人聲稱改革斷送了十幾億人民的幸福、開放讓部分人把國有企業拱手送給了外國人。當相關政策要危及外資的利益時，更有早就眼紅中國經濟長遠發展的國外的所謂學者叫囂：中國說是市場經濟，政府卻制定出計劃經濟的條例以阻止外資并購；中國在進入WTO而承諾的市場開放舉措即將完成之際，它將面臨滑向經濟民族主義的危險等等。

誠然，并購是市場經濟的正常活動，“不能因為自己沒本事就不讓別人進來”。那么，如何把重要行業的主導權抓到行業自己手中呢？筆者認為：

首先，規范外資壟斷性并購最為核心的任務，就是制定并完善規范外資并購的法律法規。在世界范圍內，如美國、英國、德國、法國、澳大利亞、加拿大等經濟發達國家，已經制定了較為完善的相關法律法規。這些國家將本國對于外資并購的立場、政策、審查標準、審查門檻、審查程序、審查期限，投訴方式等，都一一在法律法規中給予了明確的規定。

在德國，《公司法》規定跨國收購中當一個人收購德國公司25%或50%以上股份或表決權時，必須通知聯邦卡特爾局；當收購產生或加強市場控制地位時，這種收購將被禁止。制度使所有人都站在同一起跑線上。我國也要抓緊制定以《反壟斷法》為主體的相關法律法規，設立跨國并購審查機構，確立外資并購管制范圍。在賦予外資國民待遇的同時，確立限制外資并--------------------------精品

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購的行業和領域，規范外資并購的審批制度。加快統一內外資企業的稅收政策和監管政策，為各類所有制企業創造公平的競爭環境。

其次，在認識上要明確的是，在維護國家經濟安全的前提下，以反壟斷為切入點，對外資并購進行一定的干預，這是無可厚非的行為。2003年，我國頒布實施了《外資并購境內企業暫行規定》，目前許多條款已與外資在華并購實際情況不相匹配。在一些行業，外資的并購范圍迅速擴大，控制力急劇增強，已經開始危及產業安全。最近，商務部、國務院國資委等六部委聯合發布《關于外國投資者并購境內企業的規定》，切中了目前外資并購混亂之要害。該《規定》實際上也是中國加入WTO的一個配套政策。事實上，許多WTO成員國都有這方面的政策法規。

外資并購之所以在中國社會引起如此廣泛而深切的關注，是因為其中暴露出的問題太多，也太嚴重。資本的流動總是朝邊際收益更高的地方去，外資并購境內企業有利可圖，境內企業購并同樣的企業未必就只是虧損。因此，企業并購最后需邁過內外資“同資不同命”的“公平門”，保證內資也能獲得機會，而不是被排除在外。

只有更新理念，破除偏見，并對國內外資本一視同仁，讓外資并購乃至整個企業產權市場走上公正、公開的可持續發展道路，才能正確對待愈演愈烈的并購大潮。

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第二篇：外資并購申請書

申請書

閔行區商務委：

上海……有限公司（以下簡稱“公司”）是經上海市工商局注冊成立之境內有限責任公司。成立日期： ……年……月……日。經營范圍：……。注冊資金：人民幣……萬元。法定地址：……。公司的投資構成為：昆山……有限公司占注冊資本的100%，計……萬元人民幣。

上海……有限公司根據實際經營需要，經原股東昆山……有限公司決定（下稱公司原股東），同意韓國…… CO., LTD（下稱新外國投資者，法定代表人：……，國籍：……）以認購增資的方式（或：以股權并購的方式）并購上海……有限公司，并于2010年……月……日達成一致，簽署增資并購協議（或：股權并購協議）等相關文件。

（如是認購增資，則填寫以下內容）上海……有限公司的投資總額為……萬元人民幣；注冊資本由……萬元人民幣增加至……萬元人民幣，凈增加……萬元人民幣。新增加的注冊資本由乙方以……萬元人民幣的等值美元現匯認購……萬元，溢價部分……萬元人民幣計入公司的資本公積。

（如是股權并購，則填寫以下內容）公司原股東將所持有的上海……有限公司的…％股權以……元人民幣的價格轉讓給新外國投資者。

并購后，公司的企業類型由……變更為……。

公司的投資總額為：……萬元人民幣，注冊資本為：……萬元

人民幣，其中：昆山……有限公司占注冊資本的……%，計……萬元人民幣；…… CO., LTD占注冊資本的……%，計……萬元人民幣。

公司名稱不變，仍為：上海……有限公司；

公司的企業類型由內資企業變更為中外合資企業，公司的投資總額為：……萬元人民幣，注冊資本為：……萬元人民幣，其中：……占注冊資本的……%，計……萬元人民幣；……占注冊資本的……%，計……萬元人民幣。

公司的經營范圍變更為 ：……

公司的注冊地址為：……

公司的經營年限：……年（自公司營業執照簽發之日起計算）。特向貴委申請辦理相關變更手續。

上海……有限公司

法定代表人：

簽字：

2010年……月……日

第三篇：外資并購的冷思考

外資并購冷思考

來源：中律網 作者： 時間：2008/10/29近年來，無論是財大氣粗的老牌跨國公司，還是知識經濟時代的后起之秀，都紛紛以雄厚的資金作后盾，同時憑借先進的管理模式，在中國資本市場上，該出手時就出手，或是利用Ｂ股市場，或是間接收購、協議收購，或是反向收購上市公司核心資產。于是，很多人開始歡呼，新一近年來，無論是財大氣粗的老牌跨國公司，還是知識經濟時代的后起之秀，都紛紛以雄厚的資金作后盾，同時憑借先進的管理模式，在中國資本市場上，該出手時就出手，或是利用Ｂ股市場，或是間接收購、協議收購，或是反向收購上市公司核心資產。于是，很多人開始歡呼，新一輪的外資并購浪潮已經來臨。然而在欣賞外資并購這道亮麗的風景時，我們是否還應該留一分清醒、少幾分狂熱？

花旗集團前不久奪標中國銀行一筆總額為１８億美元的海外不良資產后，近期又與長城資產管理公司進行談判，準備收購其價值５億美元的壞賬。與此同時，由通用電氣全球金融重組資產管理公司和摩根士丹利房地產并購基金（亞洲）有限公司組成的投標團成功中標購買中國華融資產管理公司在武漢地區的賬面價值達１７．８億元人民幣、涉及１５３戶企業的不良貸款。于是，人們津津樂道，仿佛外資并購成了慈善行為。

仔細分析近一兩年來的外資并購，可以發現其特點出現了顯著的變化：一是由原來的追求短期財務利益向追求長期利益和戰略目標轉變；二是由原來的占領市場向提高核心競爭力轉變；三是由原來的生產領域向生產的上游資源領域和下游的銷售領域，從而向形成完整的產業鏈轉變；四是由利用勞動力等傳統的比較優勢要素向利用我國優勢企業的資金和技術轉變；五是由制造業向交通、港口等基礎型行業和銀行、保險、證券金融、咨詢服務領域轉變。體現在行業的變化上，除了鋼鐵、化工、電子通訊、集裝箱碼頭這些長期備受關注的行業外，外資現在更熱衷參與以下這些行業的并購：一是與提高人民生活質量息息相關的行業；二是出版印刷等文化領域；三是汽車銷售領域；四是銀行、保險、證券等金融業。

由此可以看出，外資并購的觸角已經伸向基礎設施、電子通訊、石化、證券市嘗金融保險和銀行等諸多與國家安全與未來發展戰略緊密相關的重要領域，而且還將繼續進一步滲透。在溫情脈脈的面紗下，掩蓋不了資本追求利益最大化的本質。

理論上講，跨國公司以戰略投資者身份參與國有企業的股權重組，將有力推動國企改革和發展，外資并購國企將會成為一個雙贏選擇，外資盈利，中方受益，使國企在利用外資中獲得改組改造和增強國際競爭力的機會。問題是，我們能達到雙贏的目標嗎？

首先，所謂外資并購，是指外國公司、企業、經濟組織或個人直接通過購買股權或購買資產的方式并購境內企業，一般有股權并購與資產并購兩種典型的外資并購方式。無論是蛇吞象，還是大魚吃小魚，并購的本質是股權之爭，控制權之爭，其目的是實現資本的利益最大化。所以，通過外資并購來拯救國企的想法有點簡單。

其次，并購與新設不同。以往利用外資，以新設立企業為主，原有的企業還能夠和他們競爭。而并購，則是把現有的企業兼并過來，徹底剝奪了你參與競爭的權利。

再次，外資并購，并不是把全部企業照單收下，而是根據他們的全球戰略目標，有目的的兼并，該并的并，該放的放。在中國的市場里上，他們看中的是那些市場前景好、有核心競爭力的企業，而那些技術落后、包袱沉重，沒有市場潛力的企業，將被其無情拋棄。最后，與絕大多數并購行為相伴隨的是企業結構的調整和裁員，所以，在外資并購中，加上一些政府行為，很可能再次出現利益外方化，包袱中方化的現象。大規模的外資并購，會否給我國嚴峻的失業問題雪上加霜，令人擔憂。

外資并購熱的冷思考

來源：中律網 作者： 時間：2008/10/29

當今外資并購已成為跨國公司資本向外擴張的主要形式，跨國公司以其雄厚資本和技術優勢進入中國，意在鯨吞中國企業，搶占市 當今外資并購已成為跨國公司資本向外擴張的主要形式，跨國公司以其雄厚資本和技術優勢進入中國，意在鯨吞中國企業，搶占市場。

一、外資并購的警示

外資并購歸納起來，有如下幾種形式：

1、收購企業全部產權，使之成為獨資企業；

2、收購企業50%以上股權，使之成為控股企業；

3、在合資經營中控股50%以上；

4、在合資過程中，增資擴股，稀釋中方股權，由參股變為控股，由控股演變為獨資。以上四種方式目的只有兩個：一是金融資本并購，著重于轉手買賣，即通常所說的“炒產權”或“炒企業”；一是產業資本并購，并購與行業性質相同或關聯的企業，或看好的企業，甚至整個行業，實現資本擴張。僅2000年，由合資企業轉為外商獨資企業高達1.2萬家。

二、丟掉民族品牌的反思

外資并購重組熱，實質上是跨國公司發動名牌掠奪戰。

（一）控制中方品牌，為其創造利潤。品牌意味著市場與實力。尤其是民族品牌，能夠為企業筑起一道森嚴的市場壁壘，本土化不高的外商啃不動，于是通過各種并購重組形式，掠奪著名品牌，控制品牌，成為創造利潤機器。

（二）壓垮中方品牌，壟斷“天下”。外資并購后，利用控股的權力，極力擴大他們品牌的產品，或是禁止再使用中國的品牌，換上他們的品牌，獲得更大的市場份額。1994年天府可樂的產品遍布大半個中國，百事可樂久攻不下，最后以合資手段消滅了天府可樂。

（三）以扶持中國品牌為旗號，走本土化道路。外資收購國內品牌，為推本土化舉措，即員工（人才開發）本土化、研究開發本土化、運營管理本土化、生產本土化。跨國公司本土化程度越高，對中國企業的威脅越大。

三、造成的原因及其對策

造成中國企業吃虧的原因是：

1、不熟悉游戲規則。西方經濟發展就是100年并購歷史，在老謀深算的外商面前，我們顯得幼稚無知，容易掉進對方精心設計的圈套之中，樂百氏就是一個沉重的教訓。中國企業界驚嘆合資沒有救世主，重組是“陰謀家”的游戲。

2、民族

品牌保護意識不夠。民族品牌是可貴的無形資產。部分企業盲目追求合資，讓其品牌隨意喪失。盲目把品牌的無形資產拱手相讓，這是“喪權辱國”的大蠢事。

4、不理解資本，不熟悉資本運作規律。外資企業不是慈善機構，外資并購不是慈善家行為，游戲規則沒有人情，只有利益，“贏家通吃”，不會給中國企業留點余地。

5、利用中國企業“同室操戈”的機遇，乘虛而入。有的企業急于做大做強，找“老外”做個靠山，結果“引狼入室”。

6、打著支持中國企業發展的旗號，所謂幫助國有企業脫困，輕而易舉實施其并購戰略；或利用地方政府官員為炫耀引進外資“政績”，以特殊政策，超國民待遇，貴賓式待遇，為其實行低成本的資本擴張開綠燈；或是利用腐敗現象，欺詐舞弊。

反思之后要冷靜思考：：

（一）熟悉國際游戲規則，增強民族品牌意識。江澤民總書記在1996年做過批示：“對國外品牌不斷占領我們市場，有的廠長、經理們乃至主管部門的領導干部，太缺乏警惕性。此事已經講過多遍，我認為關鍵是沒有很好落實。”要振興民族工業，發展經濟，就要保護民族品牌。試想有一天民族品牌全線敗北了，所有中國企業都成為跨國公司的一部分，國家經濟發展、民族前途將是如何情景？因此，當前極為重要的任務是學習、熟悉國際游戲規則，增強民族品牌保護意識。面對挑戰，善于運用知識產權、專利權與商標權保護品牌。

（二）善于處理引進外資與自力更生的關系。江總書記指出：“必須處理好擴大對外開放和堅持自力更生的關系，把立足點放在依靠自己力量的基礎上。”我們不拒絕外資、外企、外來的競爭，關鍵是能否為中國經濟的發展提供科學技術、管理經驗、頂尖人才。雙方合作要共生共榮互惠互利。但是世界上從來沒有什么救世主，中國事情還要由中國人辦，這就是堅持走自力更生的道路。

（三）提高企業競爭實力，經得起任何風浪的沖擊。國寶之一的健力寶已經敗北了，“巨人”想做大，也倒下了。“椰樹”在16年風浪中卻屹然不動，為什么？董事長王光興運籌帷幄實施百年“椰樹”發展戰略，不貪大只圖強，在做強上下硬功夫。海南房地產熱，上市股票熱，不為高額回報所動，而是埋頭于苦練內功，精干主業，不斷增強國宴飲料品牌優勢，增強企業競爭實力，企業也隨著市場需要而壯大起來。

（四）強強聯手，增強抗衡力量。狼來了，面對強權經濟，中國企業要橫下一條心，奮發圖強，讓自己也成為狼，與狼共舞。出于民族的長遠利益，中國企業應該放棄前嫌，改變過去那種單打獨斗習慣，積極尋找戰略聯盟的機會，嘗試搞企業聯盟，或搞企業聯手，強強聯合，形成規模優勢，增強抗衡力量。

外資并購凸顯法律困境

來源： 作者：羅培新 時間：2007/04/18

外商的身份確認標準不科學 在對企業身份的認定上，我國以前一貫采取設立地標準，即在中國境內登記設立的外商投資企業都屬于中國法人；但按照2003年7月實施的《關于外商投資舉辦投資性公司的規定》，外商投資性公司是指外國投資者在中國以獨資或與中國投資者合資的形式

外商的身份確認標準不科學

在對企業身份的認定上，我國以前一貫采取“設立地標準”，即在中國境內登記設立的外商投資企業都屬于中國法人；但按照2003年7月實施的《關于外商投資舉辦投資性公司的規定》，外商投資性公司是指外國投資者在中國以獨資或與中國投資者合資的形式設立的從事直接投資的公司。這一規定事實上已經采取了“資本來源地標準”，即雖然該公司在中國境內注冊，取得了中國法人資格，但由于其資本源于國外，所以還把其當作“外商”對待。從實際情況看，由于資本運作極其靈活，外資可以極為便利地在中國境內設立由其控股的外商投資企業，再由后者以中國法人的身份參與國企并購、買入國有股、法人股，從而規避相關的產業政策及其他對外資并購的限制，故而“設立地標準”在資本運作中極容易被外資規避。鑒于此，筆者建議，以后的外資并購法應明確規定采用“資本來源地標準”，當前有關政府審批部門進行并購審批時，也應遵照原外經貿部的規定，采用“資本來源地標準”界定外資。

外商投資產業指導目錄過于粗放

贏利是外資并購的惟一目標。一方面，外商通常選擇有發展潛力的國有骨干企業作為收購對象；另一方面，在完成并購后，外商將把其納入自己集團的全球戰略，很難指望其會考慮我國在產業結構方面的利益。

我國雖已頒布《指導外商投資方向規定》和《外商投資產業指導目錄》，規定了鼓勵、限制、禁止外商在我國投資的產業領域。但從整體上看，它主要是針對新建式外商投資而制定，因而在具體內容上也就很難對以并購方式投資的外資產生重大的指導意義；而且它只鼓勵或限制某個產品或者產業，缺少該產業的發展整體規劃，使外商投資缺乏更為明確的方向；另外，從具體的細化措施看，對有些產業，如高新技術產業，尚缺乏明確的鼓勵措施來加強引導。

審批權高度集中導致審批效率低下

我國目前實行“國家統一所有，政府分級管理”的國有資產管理體制，審批權高度集中的初衷是國有資產的安全，但其代價是審批效率的下降和地方積極性的受挫，更直接的后果是挫傷外資并購的熱情。對于外資而言，并購遲遲得不到審批，很可能意味著并購時機喪失、目標公司經營變化、甚至面臨喪失上市資格的危險。這種種情形，都可能使醞釀中的并購胎死腹中。因而，筆者建議，除了部分特定領域和規模的上市公司外，地方國有單位持有的上市公司國有股法人股向外資轉讓的，可考慮向省級財政部門、商務部門下放審批權并報相應的中央部委備案。中央部委認為轉讓不符合規定的，有權要求暫停或取消轉讓，超過法定時間未回復則一概視為默示同意。

第四篇：外資并購框架協議

框架協議

本框架協議由以下各方于2008年【 · 】月【 · 】日在【 · 】簽署：

甲 方：

股東A，一家根據中國法律設立的有限責任公司，注冊地址為【 ·】，法定代表人：【 ·】，職務：【 ·】。

乙

方：

投資人，一家根據【 · 】法律設立的【 · 】公司，注冊地址為【 ·】，法定代表人：【 ·】，職務：【 ·】。

鑒于：

1.目標公司在【 · 】依法設立并有效存續，注冊資本為人民幣【 · 】。其中，甲方出資額為人民幣【 · 】，擁有目標公司【 · 】的股權；股東B的出資額為人民幣【 · 】，擁有目標公司【 · 】的股權。目標公司是購物中心項目（以下簡稱“項目”，其現狀詳見附件二）的建設單位。

2.A公司（以下簡稱“A公司”）擬與乙方在香港設立一家公司（以下簡稱“中置公司”），由中置公司和股東B同時對目標公司增資（以下簡稱“境內增資”）。然后，A公司將其擁有的中置公司全部股權轉讓給乙方和/或乙方指定的其他受讓方（以下簡稱“境外股權轉讓”）。在境外股權轉讓進行的同時或完成之后，甲方可以將其屆時擁有的目標公司股權轉讓給股東B（以下簡稱“境內股權轉讓”）。

根據《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國中外合作/合資經營企業》和其他中國相關法律法規，雙方本著平等互利的原則，通過友好協商達成以下協議：

件”），約定將目標公司的注冊資本從人民幣【 · 】增加至人民幣【 · 】，注冊資本金增資總額為人民幣【 · 】。其中，中置公司認購注冊資本金增資款項人民幣【 · 】，股東B認購注冊資本金增資款項人民幣【 · 】，甲方不認購任何增資款項。中置公司和乙方應繳付的增資價款應分別按照

記，開立外匯賬戶之日起【 · 】個工作日內，按照目標公司的書面通知一次性繳付中置公司增資價款和股東B增資價款。為此，乙方應確保中置公司繳付中置公司增資價款。

2.4.6 甲方和股東B應確保目標公司在管理協議中約定的管理起始日（以下簡稱“管理起始日”）達到下列條件：(i)項目應達到本框架協議附件三所述條件；及

(ii)目標公司的資產中應包含人民幣【 · 】的現金。

2.4.7 中置公司應在境內增資文件中約定保護股東B作為目標公司小股東利益的條款。

2.5 境外股權轉讓

2.5.1 如果在本框架協議簽訂之日起【 · 】個月或目標公司與乙方另行約定的延長期限（以下簡稱“境內增資期限”）內，目標公司獲得了批準證書，則乙方和/或乙方指定的其他受讓方應以本框架協議

2.6.4 中置公司、甲方及股東B應配合目標公司辦理境內股權轉讓的各項手續。

5.3

此證，本框架協議由雙方的授權代表于2008年【 · 】月【 · 】日在【 · 】簽訂。

甲方： 股東A

授權代表：

____

乙方：投資人

授權代表：

____

附件一 定義

附件二 目標公司現狀

注 冊 號：【 】 成立日期：【 】 住 所：【 】 法定代表人:【 】

注冊資本：人民幣【 】萬元 企業類型：【 】 經營范圍：【 】

股 東：股東A 出資額：人民幣【 】萬元

股東B 出資額：人民幣【 】萬元

項目：【描述：法律狀況、工程狀況】

目標公司財務狀況：【財務報表】

附件三 項目條件

第五篇：外資并購協議控制

外資并購中“協議控制”方式的合法性研究

一、協議控制方式分析

“協議控制”（VIE）又叫可變利益實體(Variable Interest Entities)，是股權控制之外的一種企業控制方式。其是境外投資者在無法獲取限制或禁止外資進入行業的經營牌照的情況下，或者獲取經營牌照在經營上或法律上比較困難情況下，用一系列協議的方式，在不改變目標企業法定歸屬的情況下控制目標公司。其大概有如下系列協議組成：

1、管理及顧問服務協議。經營實體將聘請控制方或控制方操控的企業為獨家商業服務機構，服務內容包括獨家管理及顧問、客戶管理及市場推廣咨詢、企業管理及咨詢、財務咨詢、員工培訓等。為此，經營實體須向控制方或其操控的企業支付的顧問費用為等同于凈利潤的金額。自此，將目標企業的經營利潤從目標公司轉移到控制人；

2、股權質押協議。經營實體將所有股權質押給控制方及其關聯企業；若未有控制方事先書面同意，目標企業不得將其股權削減、出售、再抵押，并且控制方有權獲得已質押股權產生的所有股息；

3、購股權協議或期權轉讓協議。控制方擁有對經營實體的排他性獨家收購權。只要中國法律許可，控制方有權在任何時候，以象征性價格或中國法律許可的最低價格，收購經營實體的股權。

4、業務經營協議。控制方全權代為行使經營實體的股東權利；經營實體各公司的董事及主要管理層人員將由控制方提名或任命；經營實體未經控制方事先書面同意，不得進行任何重大業務交易。

5、知識產權轉讓協議。控制方及其關聯企業有權以象征性代價或中國法律許可的最低金額，收購目標公司所持有的知識產權；在收購以前控制方可無償使用，禁止目標公司特許任何第三方使用這些知識產權。

通過一系列協議，目標公司的利潤及其他經營成果、所有權益、經營權悉數掌控于控制人。目標公司雖是一個架構健全的經營實體，但已經完全受控于另外一方。一些企業控制其他企業的協議數量及名稱可能不同，然而其從所有權益、1

經營收益、經營權及重大核心資產幾個方面對目標企業進行操控的實質不變。尤其是通過協議的方式，掌控其牌照經營業務的本質不變。有些情況下，控制方不直接簽訂這些協議或者不完全由其自身與目標企業簽訂這些協議，而是通過控制方可以掌控的其他一個或者多個企業簽訂這些協議。

目前VIE的方式主要存在于幾類情況：

1、境外投資人，通過設置外商投資企業，以外商投資企業與目標公司簽訂協議，通過協議控制目標公司。

2、境外投資者，直接與國內民營企業簽訂協議，通過協議控制民營企業。

3、一些內資持有者，意圖在國外上市，期望把其所有的國內企業權益轉移到其國外上市公司體系內。于是進行法律設計，使國內企業權益通過“協議控制”的方式轉移出去。

二、“協議控制”模式合法性分析

在VIE案例中，雖然名稱上、協議具體內容上會有不同，但基本上一個體系內的協議會把整個企業的核心權益控制在受控方。由于設計上的考慮，單個協議本身不會存在無效。每個單個協議，都是符合我國現行法律的規定的。

我國《外商投資指導產業目錄》規定了禁止及限制外資準入的產業，如傳媒出版行業、電信行業、武器制造等軍工行業、郵政業、金融服務業等等。即便是境內企業在經營這些行業的時候，也通常需要獲得國家有關部門的審批。VIE的產生主要基于外資試圖進入國家禁止及限制外資進入的行業。

根據《民法通則》第五十八條規定，以合法形式掩蓋非法目的、違反法律或社會公共利益的民事行為無效。《合同法》第五十二條也規定，以合法形式掩蓋非法目的、損害社會公共利益、違反法律行政法規的強制性規定的合同無效。

VIE模式的法理基礎在于“契約自由”原則。當控制方通過協議方式對目標實體進行控制的時候，這些協議是控制方掌控目標公司的一個基礎。而這些協議的簽訂，本身是尊重契約自由。然而，契約自由是有限制的，契約自由不能觸及社會公共利益。違反法律法規及國家強制性規定，本身就是違反所在國家的社會公共利益，故而，我國法律也將這兩條規定為無效。違反公共利益、違反法律行政法規及合法形式掩蓋非法目，這是我國合同法對契約自由設置的三條紅線。

然而，VIE模式是否越過了這三條紅線？

自新浪通過VIE方式在海外成功上市之后，以VIE的方式，控制目標企業的實例從企業主體范圍到產業領域都不斷擴大。VIE的合法性與否的探討，是從支

付寶VIE事件開始的。2011年6月21日，央行出臺《非金融機構支付服務管理辦法》規定，外商投資企業申請第三方支付業務，需要國務院審批。經股權轉讓后，支付寶的母公司是浙江阿里巴巴，浙江阿里巴巴是內資企業，其被阿里巴巴集團以VIE的模式控制，目的是為了通過這樣的協議設計，使得支付寶申請第三方支付業務獲批。浙江阿里巴巴以其與阿里巴巴集團的VIE協議違法為由，終止了與阿里巴巴集團的VIE協議，使得支付寶完全以內資企業的身份順利拿到了第三方支付許可證。簽訂VIE協議，目的是為了獲取國家有可能限制或禁止的經營牌照的審批。由于第三方支付業務并不屬于絕對禁止外商投資企業進入的行業，其批準與否在于國務院。而此時，阿里巴巴VIE已經存在了。

那么對VIE的合法性與否分析就要分做兩種情況。其

一、VIE所涉及經營是完全禁止外資進入的。其

二、VIE所涉及經營牌照存在著批準的不確定性或者相關業務是對外資進入沒有明確規定的。

在第一種情況下，企業設計VIE的目的是規避我國外資法禁止性規定的，也是不符合我國社會公共利益的。此時，VIE體系下的協議，也必然是以合法形式掩蓋非法目的。協議按照我國民法通則及合同法規定，當然也屬于無效。

在第二種情況下，相關經營牌照只是限制外商投資企業進入的，不禁止外商投資企業申請，只是外商投資企業申請需要審批。出于審批結果的不確定性，外商投資企業通過VIE的形式，將相關業務剝離出單獨進行審批。或者我國法律及政策對相關業務的外資進入沒有明確的規定，外商投資企業設立VIE模式，避免經營風險。這兩種情況下，VIE合同目的沒有違法，合同也沒有違背我國社會的公共利益（甚至實踐表明社會公共利益反而經過這些經營方式獲得很大的提升）和法律行政法規的強制性規定。此時，這些協議必然是有效的，終止VIE模式下得協議的行為，也是違反合同約定的。

《商務部實施外國投資者并購境內企業安全審查制度的規定》第九條規定：“對于外國投資者并購境內企業，應從交易的實質內容和實際影響來判斷并購交易是否屬于并購安全審查的范圍；外國投資者不得以任何方式實質規避并購安全審查，包括但不限于代持、信托、多層次再投資、租賃、貸款、協議控制、境外交易等方式。”VIE雖然規避了股權并購和資產并購兩種形式，但從其實質內容上來看仍舊屬于并購行為。故而，商務部實施外國投資者并購境內企業安全審查制度的決定》將其列入安全審查的范圍。在安全審查之前，VIE并不能夠被確定

為違反社會公共利益或者國家安全，VIE模式又沒有明確的法律規定，所以不能判定VIE的模式就是非法目的。照此觀之，籠統的說VIE模式是非法的不可取。

三、總結

VIE本身是股權控制之外的一種企業控制方式，是境外投資者通過系列協議的方式，控制境內企業的一種途徑。VIE可以說是是實質并購的一種方式，作為一種并購方式，其不存在違法性。然在，對于這種方式為達成的目的的判斷，則可以確定VIE模式下協議的合法與否。如果VIE模式下簽訂的各種協議，目的是違反我國禁止外資進入行業的規定或者結果會對我國國家安全及社會公共利益造成危害，則這些協議是具有非法目的的，可以認為無效。