第一篇：外資并購國有企業法律實務探討

外資并購國有企業法律實務探討

□智浩律師事務所 張學文

當今世界，跨國并購浪潮席卷全球，加速經濟全球化的步伐，推動著全球經濟向自由化、開放化發展，而任何國家在這一國際大趨勢下無動于衷都無異于自甘落后。作為發展中的大國，我國正處于向市場經濟轉型的重要時期。而加入WTO，又為我國面向全球實現跨越式發展提供了良好的機遇，同時，也給我國提出了嚴峻的挑戰。根據聯合國有關部門的統計，跨國并購已經成為對外直接投資中的主要方式。近幾年在世界經濟疲軟的情況下，而我國的經濟卻保持了持續增長的良好勢頭。中國吸引外國投資的數量在不斷增加，2004年聯合國貿發會議《2004年世界投資報告》指出，中國仍然是2003年度吸引外資最多的國家。雖然外資并購國內企業投資所占的比例與外商投資總額相比很小，但根據統計結果可以看出，通過并購方式進行的投資數量越來越多，投資數額越來越大。

外資并購是外國投資者和與外國投資者具有同等地位的公司、企業或個人，按照我國法律規定實質取得境內企業權益的行為。在外資并購中必然要涉及到眾多的法律問題，律師參與外資并購提供相關法律服務是一件大有可為的業務。

一、外資并購國有企業的模式(一)外資并購我國非上市國有企業

這種類型起初主要是通過協議購買產權的形式，并購、改造國內非公司型國有企業。隨著并購的發展，外資也開始并購國內非上市的公司型企業，如定向募集股份公司，或通過產權交易市場收購掛牌企業的資產或股權。據上海產權交易所的資料，2000年，在該所登記的外資并購金額達19.66億元，比1996年增長29倍多。

外資并購非上市企業主要采取以下方式：①整體收購。外資整體買斷中國相關的國有企業的全部資產，組成外商獨資企業，從而使該企業成為其獨資子公司。②部分收購。一種是外資通過參與國內原有企業的重組，收購企業50%以上的股權，以達到控制企業經營管理的目的。如，2001年3月我國輪胎行業的龍頭企業輪胎橡膠與世界上最大的輪胎生產企業米其林組建合資公司，米其林控股70%，然后合資公司斥資3.2億美元反向收購輪胎橡膠的核心業務和資產。另一種是在原有中外合資企業的基礎上，由外資通過增資擴股或內部收購，稀釋中方股權，從而由參股變為控股。如，德國漢高公司通過內部收購股份的方法，成功地控制了上海漢高化學品有限公司和天津漢高洗滌劑有限公司兩家合資企業。

(二)外資并購中國上市公司近年來我國的上市公司越來越受到跨國公司的關注，跨國公司已把并購上市公司作為進軍中國市場的跳板。這種類型的并購始于1992年前后，至2001年6月共有71家上市公司擁有外資法人股，其介入方式主要有直接上市和并購方式兩種，前者為主要方式，但近幾年通過并購方式介入上市公司的案例逐漸增多。

跨國公司收購或控制國內上市公司，又有以下方式：①協議收購上市公司非流通的內資法人股。此類收購始于1995年8月的“北旅模式”。近期最引人注目的案例則是2002年4月格林柯爾企業發展公司受讓科龍電器公司法人股東——廣東科龍（容聲）集團有限公司20477.5755萬股法人股（占科龍電器總股本的20.6%），轉讓價格為每股1.70元人民幣，合計轉讓價款為3.48億元人民幣。此次股權轉讓后，格林柯爾企業發展公司成為科龍電器第一大股東。②協議認購國內上市公司向外資發行的B股或H股。如華新水泥向全球最大水泥制造商Holchin B.V.定向增發7700萬股B股，使其成為華新水泥的第二大股東。③收購國內上市公司原外資股東的股權。耀皮玻璃的外資股東皮爾金頓國際控股公司在1999年12月以每股0.14619美元的價格購買聯合發展（香港）有限公司的發起人外資法人股4069.95萬股，使其股份占到該公司總股本的18.98%，如愿以償地成為其第一大股東。④通過收購上市公司大股東的股份間接控股、參股上市公司。法國公司阿爾卡特通過增持其在華合資企業——上海貝爾公司股票至50%+1股，控股上海貝爾，而上海貝爾是上市公司上海貝嶺的第二大股東，從而實現其間接參股上海貝嶺的目的。①

(三)外資并購國有企業可能出現的新模式

（1）通過拍賣方式競買上市公司股權；（2）外資機構征集代理權；（3）吸收合并方式；（4）第三方代為收購；（5）托管與期權方案相結合。

二、外資并購國有企業的法律程序(一)外資并購非上市國有企業的法律程序 1.外資在并購前進行自我評估。

在對目標公司進行審查以前，并購公司應當進行自我評估，自我評估的范圍包括自我價值評估與主體適格評估。

(1)自我價值評估。

自我價值評估的主要內容包括分析企業現狀、評估企業自我價值、評估協同效應、評估并購后聯合企業的價值、綜合評估并購的可行性。確定本企業的價值是企業實施并購的基礎，對整個并購過程來說地位十分重要，沒有對自身價值進行評估，就不能評價不同的并購策略給企業帶來的價值有多少，無法選擇適當的并購策略。評估企業的自身價值與一般企業的價值評估所用的方法相同，多為現金流量折現法，需要對企業的歷史業績，以及獨立經營情況下的未來績效進行分析和預測，算出企業的加權平均資本成本，將其未來現金流量折算成現值。(2)主體適格性評估。

主體適格性審查就是外資是否符合我國法律政策規定的并購資格條件。依據我國現有的法律政策的規定，并不是所有的外資都可以并購國有企業，只有具備一定的經濟實力、經營管理能力等的外資，才具備并購國有企業的要件。在審查適格性時可參照的法律政策是：《關于出售國有小型企業中若干問題意見的通知》、《關于外商投資企業境內投資的暫行規定》、《利用外資改組國有企業暫行規定》、《外國投資者并購境內企業暫行規定》和《境外金融機構投資入股中資金融機構管理辦法》等。

2.選擇和確定目標國有企業。

一直以來，我們對外國投資者并購國有企業有一種心理抵觸。一方面，國有企業被外資并購似乎意味著國有企業的失敗。另一方面，這也似乎意味著國有資產的流失。因此，外國投資者在選擇目標企業的時候一定要注意該企業是否有愿意被外國投資者并購的愿望。

外國投資者在中國境內進行并購要根據自身的需要和市場行情選擇合適的目標企業。一般來說，外國投資者要考慮目標企業的區域環境、股本結構、融資能力、面臨的行業環境、國內外競爭狀況、擁有的市場份額、利潤水平和發展前景、財政隸屬關系、政府是否會干預對目標企業的并購，以及干預的程度、目標企業的資產、負債和凈資產情況、目標企業的經營層素質和管理水平等。

3.履行批準手續。

外資在并購國有企業以前，必須得到國家有關部門的批準，否則，并購無效。批準手續應當是外資或中方必須履行的義務。我國涉及并購的審批機關非常復雜，因此必須注意報批機關。此外，要注意向不同機關報送的材料要齊全。

4.發出并購意向書。

意向書是一種書面文件，是并購雙方預先約定用于說明雙方關于進行和約談判的書面意見。大多數情況下，意向書都沒有法律約束力，但是具有道德約束力。為了并購能夠順利進行，并購方在確定目標公司以后一般要向其發出并購意向書，其意義類似于要約邀請。其主要作用是向對方傳遞并購意向以及初步的條件，并希望對方能夠發表意見；另外，在并購談判過程可能會涉及商業秘密，一些競爭對手可能利用并購談判的機會獲取對方的秘密。為了避免這種情況發生，可以在并購意向書中規定保密條款并賦予其法律效力。意向書雖然沒有法律約束力，但是，規定好意向書中的主要條款也是非常重要的。

5.談判并簽訂并購合同。

盡管根據我國現行法規的規定，收購上市公司必須簽訂收購協議，但是，由于外資并購上市公司的法律程序與價格已經在現有的法規中作明確規定，因此，談判主要運用于并購非上市公司的情況。而且，在敵意收購的情況下，也不存在談判的問題，談判只在善意收購非上市公司的過程中采用。并購中的談判主要涉及三個問題：員工安置、價格和并購后的管理權。

《外國投資者并購境內企業的暫行規定》對并購合同的主要內容作了強行性規定，如果缺少上述內容，并購可能不被批準?！锻鈬顿Y者并購境內企業的暫行規定》區分為資產購買協議與股權購買協議，并分別規定了各自應當具備的內容。資產購買協議應當具有以下內容：第一，協議各方的自然狀況，包括名稱(姓名)，住所，法定代表人姓名、職務、國籍等；第二，擬購買資產的清單、價格；第三，協議的履行期限、方式；第四，協議各方的權利義務；第五，違約責任、爭議解決；第六，協議簽署的時間、地點。股權購買協議主要應當包括以下內容：第一，協議各方的自然狀況，包括名稱(姓名)，住所，法定代表人姓名、職務、國籍等；第二，購買股權的份額和價款；第三，協議的履行期限、方式；第四，協議各方的權利義務；第五，違約責任、爭議解決；第六，協議簽署的時間、地點。上述條款僅僅是并購合同的主要內容。

6.完成并購

并購合同簽訂后，還應當將合同到有關機關審批，并購協議經過有關機關批準以后生效。報批時應當附國有產權登記證、國有企業的審計及資產評估報告核準或備案情況、職工安置方案、債權債務協議、企業重整方案、中外方的有關決議、中方職工代表大會的意見與決議。轉讓國有股權和外國投資者認購含有國有股權公司的增資額的，還應提交經濟貿易主管部門的批準文件。投資者自收到外商投資企業營業執照之日起30日內，到稅務、海關、土地管理和外匯管理等有關部門辦理登記手續。中外雙方憑改組申請和并購協議的批準文件依法辦理外商投資企業的審批手續；所成立的外商投資企業是股份有限公司的，依照《公司法》的有關規定辦理。此外，國有企業被并購以后，企業的性質往往發生了變更。根據我國現行法律法規的規定，需要到原登記機關辦理變更登記手續。

(二)外資收購上市公司國有股權的法律程序 1.外資公司的自我評估

《上市公司收購管理辦法》規定，禁止不具備實際履約能力的收購人進行上市公司收購，被收購公司不得向收購人提供任何形式的財務資助。收購人對其所收購的上市公司及其股東負有誠信義務，并應當就其承諾的具體事項提供充分有效的履約保證?！蛾P于向外商轉讓上市公司國有股和法人股的通知》規定，受讓上市公司國有股和法人股的外商，應當具有較強的經營管理能力和資金實力、較好的財務狀況和信譽，具有改善上市公司治理結構和促進上市公司持續發展的能力。因此，外資在并購上市公司以前必須對自身進行評估，否則，最終將因并購計劃得不到有關部門的批準而失敗。

2.了解中國的產業政策并選定目標企業。向外商轉讓上市公司國有股和法人股，應當符合《外商投資產業指導目錄》的要求。凡禁止外商投資的，其國有股和法人股不得向外商轉讓；必須由中方控股或相對控股的，轉讓后應保持中方控股或相對控股地位。

在選擇和確定目標企業上與外資并購非上市國有企業相同。向外商轉讓國有股和法人股應當遵循以下原則：

(1)遵守國家法律法規，維護國家經濟安全和社會公共利益，防止國有資產流失，保持社會穩定；

(2)符合國有經濟布局戰略性調整和國家產業政策的要求，促進國有資本優化配置和公平競爭；

(3)堅持公開、公正、公平的原則，維護股東特別是中小股東的合法權益；(4)吸收中長期投資，防止短期炒作，維護證券市場秩序。3.達成并購意向和簽訂并購合同。合同應當包括以下條款：

(1)陳述與保證條款；(2)合同標的；(3)持股期限；(4)轉讓價格；(5)付款方式；(6)付款期限；(7)過戶與登記。

4.信息披露義務。

在沒有對外商受讓國有股和法人股的信息披露規定出臺前，外商受讓國有股或法人股將遵守現行的一般信息披露規定，具體有《證券法》、《股票上市規則》、《上市公司股東持股變動信息披露管理辦法》和《上市公司收購管理辦法》等。

5.報批。

《關于向外商轉讓上市公司國有股與法人股的通知》規定，向外商轉讓上市公司國有股和法人股，涉及產業政策和企業改組的，由國家經貿委負責審核；涉及國有股權管理的，由財政部負責審核；重大事項報國務院批準。

6.支付。

支付條款在外資并購中是非常關鍵的，特別是在外資采用杠桿收購以現金支付并購款時更需要注意。為了確保并購一方在并購后資金能及時到位，可以約定由并購一方先支付一定的保證金。此外，還要注意支付的期限。

7.過戶。

轉讓當事人應當憑相關機關的批準文件、外商付款憑證等，依法向證券登記結算機構辦理股權過戶登記手續，向工商管理部門辦理股東變更手續。轉讓價款支付完畢之前，證券登記結算機構和工商管理部門不得辦理過戶和變更登記手續。

8.外匯申報。

外資協議購買境內公司股權，審批機關決定批準的，應同時將有關批準文件分別抄送股權轉讓方、境內公司所在地外匯管理部門。股權轉讓方所在地外匯管理部門為其辦理收匯的外匯登記手續，并出具外國投資者股權并購對價支付到位的外匯登記證明。向外商轉讓上市公司國有股和法人股，轉讓當事人應當在股權過戶前到外匯管理部門進行外資外匯登記；涉及外商股權再轉讓的，應當在股權過戶前到外匯管理部門變更外資外匯登記。轉讓國有股和法人股的外匯收入，轉讓方應當在規定期限內，憑轉讓核準文件報外匯管理部門批準后結匯。

9.辦理變更登記。

對于國有企業被并購以后到底應當登記為何種公司是一個很重要的問題。根據《關于向外商轉讓上市公司國有股和法人股的通知》，上市公司國有股和法人同股向外商轉讓后，上市公司仍然執行原有關政策，不享受外商投資企業待遇?！锻鈬顿Y者并購境內企業暫行規定》規定：外國投資者向境內企業參股的，外國投資者在注冊資本中的比例達到25%的，該企業依法變更為外商投資企業，享有外商投資企業的優惠待遇。外國投資者在注冊資本中的比例高于10%，低于25%的，應當依法變更為外商投資企業，但不享有外商投資企業的優惠待遇；外商投資企業在注冊資本中的比例一般不低于10%。對于不享受外商投資企業優惠待遇的，審批機關應當在批準證書上加以注明。我國現行的法律與法規實際上是把25%作為區分是否享受外商投資優惠待遇的界限。但與以往不同的是，外資并購后持股所占的比例如果低于25%，該企業也成為外商投資企業。

注釋：

①參見潘愛玲《積極應對跨國公司在華并購》，載于《中國工業經濟》2002年第8期。

第二篇：國有企業并購法律實務 王冠

國有企業并購法律實務

主講人：王 冠

引言：

各位同學大家好！我叫王冠，是北京市萬商天勤律師事務所的合伙人，前段時間也參加了點睛網的培訓，上次主要講的是再融資、盡職調查方面的法律實務，這次本來安排我講上市公司收購方面的法律業務，但因臨時安排，劉老師安排我來做一個國有產權并購這方面的法律實務。

大家在以前的講座中，老師把并購重組的基本理論和概念可能已經和大家講解，今天我主要強調對國有產權的并購法律實務。

今天講的內容有六部分：

1.國有產權并購的主要政策、法規。這塊除了一般公司法、證券法一般規定之外，我會重點講國務院、國資委以及財政部所發的一些文件，實際上在操作過程中，這些文件也是我們在執行過程中一個最重要的依據，我把一些文件做了羅列，基本上在國有產權并購的業務過程中要遵循、依照這些法律實行法律行為。

2.國有產權并購立法規范的核心問題。有很多政策法規關注的核心問題在于預防國有資產流失，通過分析法律法規的主要規定來看它是怎么樣預防國有資產流失的，這個問題為什么要單獨提出來講？其實在國有資產并購過程中，一般的產業并購主要區別在于國有程序、法規。

3.國有產權并購的一般操作流程。

4.國有產權并購的主要環節。這一塊有5項內容，我會重點來講這5項內容，這也是我們在律師執業過程中所涉及到的最主要的法律問題。

5.國有獨資公司并購與國有產權無償劃轉。這塊內容比較簡單。

6.管理層收購（MBO）問題。

一、國有產權并購的主要政策、法規

90年代中期國有資產產權并購這些法規不健全，在90年代初期國有資產管理局僅僅有關于國有資產評估方面的規定，關于國有資產評估主要認定國有資產價值，最后交易的依據是什么，具體對于國有資產、國有產權怎么進行交易，程序是怎么的，都沒有做詳細規定，在2003年，國務院以及國資委、財政部集中出了一些法規，其中國務院有個《企業國有資產監督管理暫行條例》，這是國務院發的一個條例，在這個條例基礎上國資委先后出臺了《關于國有企業清產核資管理辦法》、《關于規范國有企業改制工作的意見》等三個指導性文件，在這3個指導性文件的基礎上，在2003年12月國資委和財政部共同發了一個《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》，這個暫行辦法比較重要。在后期的文件中包括2004年、2005年的一些文件，并且都是在三號令基礎上做的一些補充。2005年4月國資委、財政部發布了《企業國有產權向管理層轉讓暫行規定》，這是我們一會要講到的關于MBO方面的法律規定。2005年8月，國資委發布了一個《企業國有資產評估管理暫行辦法》。1992年7月國家國有資產管理局的實施細則變動比較大。2005年8月國資委還制定了《企業國有產權無償劃轉管理暫行辦法》。2006年12月，國資委、財政部《關于企業國有產權轉讓有關事項的通知》是對3號令的補充。

從1991年到2007年包括到現在國務院、國資委、財政部一直對國有資產法規進行完善，目前來講基本上形成了這樣一種體制、體系，但在實踐過程中發生的問題要隨時出一些規則進行規范。

二、國有產權并購立法規范的核心問題

這些規則規范的目的是什么？我們可能看到，國產權并購立法的核心問題是國有資產的流失，背景是在2003年之前，2003年之前對國有資產立法不是很規范，包括怎么樣來進行產權交易，怎么樣進行重組，這塊都是國家機關內部做的操作，沒有明文的法規，有一些國有企業鉆一些法律空子來實施國有資產處置行為，把國有資產民營化，比如低價收購國有資產。

完善國有資產管理體制，黨的《十六大報告》對國有資產管理體制提出兩級出資人制度（中央政府和地方政府）。這有利于發揮地方政府加強國有資產監管、實現國有資產增值保值的積極性和主動性。

這部分對國有資產的流失提供了政策上的保證。剛才我們提到的出資人不明確的管理情況，通過分級管理，地方國資委或者下屬一些國有資產管理公司，政府部門或者公司對于地方國有資產進行監管，現在有很多上市公司，在成立之初很多股東就是當地的國資委或者國資局、國資公司，現在多元化了，國資委、國資公司的股份、股權逐漸稀釋和減少，目前來講還有這幾個機關進行管理和監管。從政策層面來講對國有資產產權交易進行了保證。

下面還有具體的國有產權交易中的具體制度。比如說關于國有的清產核資制度，這項制度也是我們在進行國有資產產權并購時的基本前提，清產核資的范圍主要包括賬務清理、資產清查、價值重估、損益認定和資金核實。這項內容比較重要。目的是使公司賬賬相符，然后對公司資產進行清查，包括公司的整體資產狀況，是否有抵押、擔保的情況，在資產清查中哪些是國有資產，哪些是集體資產，哪些是其它性質資產都要進行界定和區分。在進行資產清查完成之后，我們要進行價值重估，比如說在剔除掉一些無關資產之后，純粹的國有資產大概是多少，我們要進行認定，價值重估的作用非常重要，而且評估要參照價值重估的情況來決定我們最終的評估價值。

損益的認定，這項工作比較重要，尤其對于收購方來講，比如說在收購國有企業時，國內國有企業有很多壞賬，對一般國有企業來講，如果符合國有資產的一些政策，主管機關批準后對壞賬進行核銷，完成之后，對于不可處理的資產或者壞賬相關的收購主體可以參照結果確定收購價格。

資金的核實，相當于對國有資本數量、數額進行確定。國有企業借貸資金形成的凈資產必須界定為國有產權，這一點要注意。

關于國有企業的財務審計，我們剛才提到了清產核資，無論是清產核資還是后期進行的產權交易的環節，首先都需要審計師、會計師事務所對整個國有資產的資產狀況進行審計，目前來講，會計事務所的聘任是由持有國有產權單位決定聘請具備資格的會計事務所進行財務審計，對于一般的企業本身是沒有這種權力決定的，必須報請上面的主管機關認定會計師事務所。改革為非國有的企業，必須按照國家有關規定對企業法定代表人進行離任審計，這更多的是從反腐角度進行的審計過程。

關于國有資產轉讓的公開化，這就是所謂的招拍掛制度，且是一個比較成熟的制度，國有企業首先要進行公開征集，把國有資產的基本情況做一個公示，如果是單一的，可采用協議的方式，在實際工作中，以協議方式為主。

有關法規是《關于規范國有企業改制工作的意見》、《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》第14條、16條、18條以及《中華人民共和國拍賣法》。

關于公正評估國有資產，其管理權限目前來講全部由國資委進行管理，在早些時是財政部進行管理。評估機構選擇和會計師有一些區別，會計師是入戶，評估機構需要有國資委來核發一個證書，在目前的評估機構中必須具備國有資產評估資質才能進行評估。

關于國有資產的定向管理、轉款的管理，這塊從定價環節以及最后的交易環節都對防止國有資產流失做出了一些相關規定，比如說國有資產定價一般是參照評估結果，同時考慮產權交易市場供求狀況、同類資產的市場價格、職工安置、引進先進技術等因素。最終還要考慮盈利能力，上市公司的表現。加強轉讓價款的管理區別于一般的產權并購，轉讓國有產權的價款原則上應當一次結清。一次結清確有困難，經轉讓和受讓雙方協商，并經依照有關規定批準國有企業改制和轉讓國有產權的單位批準，可產區分期付款的方式。分期付款時，首期付款不得低于總價款的30%，其余價款應當由受讓方提供合法擔保，并在首期付款之日起一年內支付完畢。轉讓國有產權的價款優先用于支付解除勞動合同職工的經濟補償金和移交社會保障機構管理職工的社會保險費，以及償還拖欠職工的債務和企業欠繳的社會保險費，剩余價款按照有關規定處理。

三、國有產權并購的一般操作流程

這三個階段中最重要的是準備階段，準備階段是否充分對后期起著很大作用，律師在并購準備階段中法規的作用非常大，主要是發覺企業存在的一些問題為投資人以及國有資產的轉讓提供決策依據。

并購實施階段，包括并購協議的起草、確定以及協助轉讓雙方進行輔助性的判斷。最后一個是關于并購整合階段，很多企業是兩個主體并購為一個主體。

（一）并購準備階段

1.并購班子的組成：國有企業資產運營部、資產管理公司；中介機構（律師、會計師、財務顧問、技術顧問）

2.對目標公司進行盡職調查：并購的外部法律環境和目標公司的基本狀況。

并購的外部法律環境：并購法規、行業政策。目標公司的基本情況：目標公司的主體資格及獲得的批準和授權情況。目標公司的產權結構和內部組織結構；目標公司重要的法律文件、重大合同；目標公司的資產狀況；目標公司的人力資源狀況；目標公司的法律糾紛以及潛在債務。

（二）并購實施階段

盡職調查過程中為我們后期談判、簽訂合同做了基礎，投資人包括產業并購人他們所關注的實際上是我們第一個階段所了解的，即公司的債權債務，存在哪些糾紛等進行了充分披露，在進行充分披露的基礎上投資人掌握到它的籌碼，比如說你不僅有評估值，企業還有一些硬傷與負擔，這些都可以作為我們在并購談判時的一個籌碼，在并購階段我們分三個：一是并購談判，二是并購簽訂，三是并購合同的履行。

并購談判：焦點問題是并購的價值和并購條件，包括并購的總價格、支付方式、支付期限、交易保護、損害賠償、并購后的人事安排、稅負等等。談判結果：簽訂《并購意向書》（或稱《備忘錄》），主要內容：

簽訂并購合同我就不講了。

關于履行并購合同，它分合同生效、產權交割、尾款支付三個階段。

（三）并購整合階段

上市公司特別重視并購整合階段，因為證監會監管比較嚴格。

整合范圍包括財務整合、人力資源整合、資產整合、企業文化整合等方面事務。其中主要法律事務包括：目標公司遺留的重大合同處理（資產過戶等方面的工作）；目標公司正在進行的訴訟、仲裁、調解、談判的處理；目標公司內部治理結構整頓（包括目標公司董事會議事日程、會議冀魯豫關聯公司的法律關系協調等等）；依法安置目標公司原工作人員。

四、國有產權并購涉及的主要環節

對我們來講，更多傾向于做上市公司這方面的并購，國有的、非國有的這塊監管層面比較多。

（一）國有企業內部決策

文件的依據是《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》，并且有規定，一般來講，各國企業內部有自己的決策程序和決策制度，全民所有企業有企業職工代表大會，國有性質的一般設有董事會。對國有控股的很多是一些股東大會做決定。國有獨資公司的產權轉讓，應當由董事會審議，沒有設立董事會的，由總經理辦公會議審議。

另外涉及到職工合法權益的，應當聽取轉讓標的企業職工代表大會的意見。這通常是對企業進行改制或者進行資產重組導致性質發生變化，必須對整體方案包括職工方案由職工代表大會討論進行決定。

（二）并購的報批程序

這塊國有企業本身和主管機關進行國有資產并購的審批流程，我綜合了一些法律上的規定。首先是報批機關——國有控股公司、國有參股公司的國有資產轉讓，由其所屬的國有資產監督管理機關決定是否批準。轉讓企業國有產權致使國家不再擁控股地位的，應當報其所屬國有資產監督管理機構的同級人民政府批準。

所出資企業決定其子企業的國有產權轉讓。其中，重要子企業的重大國有產權轉讓事項，應當報同級國有資產監督管理機構會簽財政部門后批準。其中，涉及政府社會公共管理審批事項的，需預先報經政府有關部門審批。

如果引起國有公司喪失控股地位或者公司的合并與分離，必須由其所屬國有資產監督管理機構決定，其中，重要的國有獨資公司合并、分立應該報同級政府批準。國有獨資公司的重大資產處置，應該報其所屬的國有資產監督管理機構批準。

國家股轉讓數額較大，涉及絕對控股權及相對控股權變動的，須經國家國有資產監督管理機構及有關部門審批。

向境外轉讓國有股權的（包括配股權轉讓）報國家國有資產監督管理機構和商務部的審批。

其次是國有股權的認定——國資委下發了《股份有限公司國有股權管理暫行辦法》、《財政部關于股份有限公司國有股權管理工作有關問題的通知》，這是針對國有股權的管理做的界定。關于國有股權主要分兩塊，一是國家股，一個是國有法人股。國家股權是指有權代表國家投資的機構或部門向股份公司出資形成或依法定程序取得的股份。國有法人股是指國有法人單位，包括國有資產比例超過50%的國有控股企業，以其依法占有的法人資產向股份有限公司出資形成或者依據法定程序取得的股份。股權認定職能劃分為地方股東單位（由省級財政部門審核批準）；國務院有關部門或中央管理企業由財政部審核批準，但發行外資股（B股、H股等），國有股變現籌資，及地方股東單位的國家股權、發起人國有法人股權發生轉讓、劃轉、質押擔保等變動（或者或有變動）的有關國有股權管理事宜，須報財政部審核批準。

第三是國有資產（股權）評估的備案——這是為了防止國有資產評估結果是否公允。國有資產評估核準和備案是多變的，如果曾經看到過關于評估備案的文件會有疑問，因有的是國資委，有的財政廳，還有一些是國資局。

雖然現在財政部把權限交給國資委，但實質上在一些過程中，財政部還沒有放權，對有些特別現象，有些國有上市的特別事項財政部門還是要插手介入其中。

關于核準和備案，目前來講，除非一些比較重要的資產重組、并購事件需要核準，大部分資產評估進行備案程序即可，國有資產監督管理機關、國資委評估備案或者核準主要關注的問題是：第一關注評估資質并進行審核，第二評估方法是否按照國資委要求進行評估的，這從原則上是堵住是否未評估的現象，對評估事項和結果進行確認之后，發回一個備案核準通知書，拿到之后評估結果才能夠作為一個股權轉讓的重大依據。一般情況下國有資產轉讓需要備案或核準，但有另外，比如說對于整體資產無償劃轉。量小的不需要評估，另外涉及到有限責任公司變更為股份公司。

第四是國有資產變動審批的一般權限——文件依據是《企業國有資本與財務管理暫行辦法》，這里面提到：母公司國有資本變動的，中央管理企業報請國務院批準。地方管理企業報請地市級以上（含地市級）人民政府批準；子公司國有資本變動的，屬于集團內部結構調整的，由母公司審批，涉及集團外部的，由母公司報主管財政機關審批；子公司以下企業國有資本變動的，由母公司審批。

第五是國有股權占讓審批特別規定——文件依據是《財政部關于股份有限公司國有股權管理工作有關問題的通知》，其中規定：上市公司國家股權、發起人國有法人股權發生直接或間接轉讓的，由省級財政（國資）部門審核后報財政部審批；其它國家股權的轉讓由省級財政（國資）部門審批。對于國有股權來說，財政部和省級財政（國資）部門出具的關于國有股權管理的批復文件是有關部門批準成立股份公司、發行審核的必備文件和證券交易所進行股權登記的依據。

第六是國資委和《企業國有資產監督管理暫行條例》——國有資產變動和國有股權轉讓的審批將逐漸轉移到各級國有資產監督管理機構。目前，上市公司國有股轉讓的審批權限已經轉移到國家國資委。

重要的國有獨資企業、國有獨資公司的重大事項，將由具有管轄權的國有資產監督管理機構審核后，報本級人民政府批準。

關于國有資產并購報批文件——企業國有產權轉讓方案包括幾個方面：第一是國有產權的基本情況；二是國有產權轉讓行為的有關論證情況；三是轉讓標的企業涉及的、經企業所在地勞動保障行政部門審核的職工安置方案；四是轉讓標的企業涉及的債權、債務包括拖欠職工債務的處理方案；五是企業國有產權轉讓收益處置方案；六是企業國有產權轉讓公告的主要內容。

另外需要報批的文件還有轉讓企業國有產權的有關決議文件；轉讓方和轉讓標的企業國有資產產權登記證；律師事務所出具的法律意見書（主要核查內容：并購各方主體資格、并購方案合法性、并購程序合法性、是否存在潛在法律風險或尚需履行的程序）；受讓方應當具備的基本條件；批準機構要求的其它文件。

（三）國有資產的評估

關于國有資產的一般規定，比如向非國有投資者轉讓國有產權的，由直接持有該國產權的單位決定聘請資產評估事務所。企業的專利權、非專利技術、商標權、商譽等無形資產必須納入評估范圍，評估結果由依照有關規定批準國有企業改制和轉讓國有產權的單位核準。

評估程序——國有資產評估按照下列程序進行：1.申請立項；2.資產清查；3.評定估算；4.驗證確認。

關于評估方法的選擇，有收益現值法、重置成本法、現行市價法、清算價格法以及其它方法。這類方法針對不同的資產性質、不同狀況采取不同的方法，通行的是成本法，比較公允的是按現行市價法進行評估，無形資產是按照收益現值法做的。收益現值法是根據被評估資產合理的預期能力和適當的折現率，計算出資產的現值，并以此評定重估價值。重置成本法是根據該項資產在全新情況下的重置成本，減去按重置成本計算的已使用年限的累計折舊額。現行市價法是參照相同或者類似資產的市場價格，評定重估價值。清算價格法比較少見。一般來講，收益法和市場定價法是各種企業的資產價值，評估方法在實踐過程中是很重要的一項工作，企業、主管機關看到的也是這塊問題。

在什么情況下會出現高估、低估？中外合資企業的資產會高估，對于上市公司來講，或者駐上市公司的資產，如果上市公司的效益比較好，那會高估，一般會低估，這塊要考慮到上市公司本身資產的質量以及業績進行評估。

（四）國有資產轉讓的定價方式 國有資產的轉讓及定價方式有形式要求，針對防止國有資產流失的情況可以采取公開的交易方法，所謂公開交易方法就是招拍掛、拍賣制度，通過交易所進行國有資產交易，針對國有全資公司、國有控股公司所有的國有股權、國有資產的交易全部要通過產權交易所進行，對于國有參股公司來講，僅僅是它參股股權必須明確要求在產權交易所進行，如果其它參股公司和其它資產處置可以不走產權交易所這個途徑。

協議轉讓方式和招拍掛這種方式有一個定價原則，國有資產的轉讓價格不能低于評估價格的90%。

產權交易所有北京、上海、天津三個。

（五）國有資產并購協議

這其中有幾個問題，比如涉及到轉讓標的企業的職工安置方案，這在其中需要明確。另外是涉及到債權債務的處理方案，這塊比較重要。轉讓方式、轉讓價值、價款支付時間和方式及付款條件，這在方案里已經明確，一般轉讓方式是現金交易，對于上市公司來講可以股權定向發行。轉讓涉及的有關稅費負擔這是雙方所要關注的問題，原則上由轉讓方根據法律規定去承擔，但在有些情況下，比如說采礦權、轉讓時價款還沒有交付應該是受讓方交付，但還是嚴格按照轉讓方先把這些事處理完畢，轉讓方承擔價款費用。陳述與保證條款，這對企業比較重要，因為對很多權利義務做了體現，比如說約束了目標公司，目標公司應保證有關的公司文件、會計賬冊、營業與資產狀況的報表與資料的真實性。

另外是合同的生效條款，這對國有企業并購來講非常重要，一般來講對于民營企業生效，合同簽署之后生效比較多，但在國有企業首先要經過國資部門的批準，這是一個前提，對于國有上市來講更多，不僅需要國資部門的批準，可能還要履行必要的信息披露程序，合法的履行，對于轉讓方、受讓方都要分別各自的決策程序履行完畢。此外還涉及一些義務。

過渡期的損益安排條款，這是比較常見的事項，在進行轉讓時要設定一個基準日，確定某一日的資產價值，以這一時點的基準日，相關資產的審計和評估就按照這個基準點進行評估，相關價值也是。審計和評估的基準日和最終的資產交割有一定的期間，不可能馬上就完成這樣的自然交割，一般有很長時間，這期間關于權益的歸屬可能會有損失，這期間怎么進行歸屬？比較公平的是在只要我的資產在交割之前法律主體親屬還應屬于轉讓方，道理是這樣的道理，但在實際操作過程中尤其是上市公司，通常比較傾向于有利于上市公司的角度。

最后是關于履行的條件條款，這要考慮到協議本身。一個較為審慎的并購協議的履行期間一般分三個階段：合同生效后，買方支付一定比例的對價；在約定的期限內賣方交割轉讓資產或股權，之后，買方再支付一定比例的對價；一般買方會要求在交割后的一定期限內支付最后一筆尾款，尾款支付結束后，并購合同才算真正履行結束。

在國有資產轉讓過程中還涉及到幾類問題，一個是國有資產無償劃轉，還有一個是關于管理層持股（MBO）的問題?！豆痉ā凡⑽匆幎ㄒ膊⑽唇箤歇氋Y公司樂觀出資（資產）轉讓給自然人或其他非國有法人，但，此種轉讓必須經國家授權投資的機構或者國家授權的部門。

五、收購國有獨資公司與國有產權無償劃轉

關于國有產權無償劃轉，國資委頒布了一個《企業國有產權無償劃轉管理暫行辦法》，適用范圍為：國有產權在政府機構、事業單位、國有獨資企業、國有獨資公司之間的無償轉移。

審批機關——如果產權在同一國有資產監管機構之間無償劃轉的，那就由所出資企業共同報國資監管機構批準。如果在不同的機關，根據產權歸屬關系由出資企業分別報。如果實行政企分開的企業，給出資企業或者子企業持有，由同級國資委和主管部門批準。下級國有資產監管機構國有資產無償劃轉上級所持有的企業子公司的話，由上級和下級分別批準。還有一種是內部轉讓，由所出資企業批準并抄報同級國資監管機構。

六、企業國有產權向管理層轉讓（MBO)在2003年時這個問題爭論得比較激烈，現在關注度很低。管理層收購是指目標公司的經理層或管理層利用杠桿融資或股權交易收購本公司股份的行為，通過收購，企業的經營者變成了企業的所有者，公司所有權結構、公司控制權和資產結構都發生了改變，進而達到重組目標公司目的一種收購行為。

海爾“曲線MBO”——當年海爾集團是國有控制的上市公司，2003年通過有一筆資產注入獲得了一些股權，這些股權是由一個叫海爾投資的公司獲得的，它的股東叫海爾的職工持股會，這塊相當于是它的公司經營管理層。海爾曲線BMO到國有產權改革大討論，基于防止國有資產流失、防止喪失國有控股地位考慮，MBO的實施被暫緩。

有關法規對國有企業的MBO的規制：1.能夠實行MBO的主體僅限于國有中小型企業，國資委對于中小企業樂觀認定標準是：企業職工人數2000人以下，或銷售額30000萬元以下，或資產總額為40000萬元以下。2.轉讓國有產權必須進入產權交易市場。3.經營管理者不得參與轉讓國有產權的決策、財務審計、離任審計、清產核資、資產評估、底價確定等重大事項，嚴禁自賣自買國有產權。4.經過感覺者對企業經營業績下降負有責任的，不得參與收購本企業國有產權。

當然除了《關于企業國有產權轉讓有關問題的通知》，還有一個專門的《企業國有產權向管理層專人暫行規定》，這比較詳細，但目前實施得比較少。

國有企業MBO未禁止、國有大企業不被允許適用MBO，前唯一的國有企業管理層持股途徑是上市“股權激勵”。今天的講課內容就這些了。

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第三篇：公司并購法律實務

公司并購法律實務

時下 ,資本運營、資產重組成為新的熱點 ,兼并、收購、合并、并購成為律師業務的一個重要板塊。對中國律師而言，更多的是要理解什么是并購，知道并購業務在哪里以及如何找到并購業務。對企業來講，就要了解并購的實質是什么、為什么要并購。今天小編帶大家走進公司并購法律實務。

重大資產重組有關問題很有講頭，由于公司有結構，有架構，有資產，相當于一個小社會。一次重組中包括六大重組，即資產重組、債務重組、業務重組、財務重組、機構重組以及人員重組。所以并購是多重法律的綜合運用。幾乎民商領域所涉及的法律，從事并購業務的律師都得非常熟悉，而且還可以進行交叉運用。

并購的實質是在市場經營中企業資源配置的最有效手段，是價值鏈的對接。并購在法律上是股權、資產轉移的一種方式。并購有資產并購、股權并購兩大類，從并購形式上，可以分成善意并購和惡意并購，橫向并購和縱向并購，還有混合并購。

我一開始是當訴訟律師。能打好官司，能做好一個訴訟律師，就能做好一個并購律師。因為訴訟是產權爭議發展到極致，雙方無法協商解決的時候到法庭解決，是律師智慧和能力的綜合體現。

訴訟最核心的東西就是合同。在并購過程中，風險防范和控制最終是體現在合同上。在起草并購合同每一個條款的時候，都要想一想這一條在法庭上的結果。

一個資深的并購律師在合同的設計過程中，就已經考慮到未來當事人發生爭議，它是一種什么樣的法律結果。能做出這種力透紙背的合同的律師才是高手。

律師從事并購業務，首先把有關并購的法律，如公司法、合同法，以及各種商務經營的知識吃透。其次，作為一個好的并購律師，僅僅懂法律是不夠的，還要懂財務，最起碼對資產負債表很熟悉。再次還要懂經營，能看出企業的癥結在哪里。最后，對經濟的走勢和大局得有所了解。

從并購業務來講主要就是三個方面:

第一，盡職調查，包括目標公司的結構調查、主要合同的盡調、行政許可的盡調、債務盡調、資產盡調、勞動關系盡調、環保盡調、知識產權盡調、相關訴訟盡調等，這是律師的基本功。

盡調的責任很大，北京一個律師事務所就因為盡調出了問題解散了。盡調是非常重要的，一定要非常認真，親自到位，親眼看見。盡調怎么做、做到什么程度，做到沒有紕漏，是需要一點功夫的。北京幾大律師事務所做盡調基本都有完整的流程，會細分到做知識產權盡調的就做知識產權，做勞動關系盡調的就做勞動關系。大的企業收購非常復雜，盡調是很費功夫的事情。

第二，交易合同，主要是交易結構的設計和合同的起草。上市公司，特別是跨國的并購，要進行交易結構的設計，有時候要通過兩層架構、三層架構、多層架構才可以完成利益組合。

一份好的交易合同可以控制交易的風險。誰先付錢、付錢以后交割多少，是很復雜的事情。

交易結構設計是比較費功夫的事?，F在外國企業特別是外國PE基金來并購中國的一些公司，去香港、紐約或者是倫敦上市，就更復雜了。涉及原來的股東利益怎么到境外，境外的資金怎么進來，進來以后怎么實現新的利益組合，怎么體現到上市公司的股權上，等等。

做交易的時候還要防范在整個合同執行過程中對方違約。怎么控制對方的違約。如果是跨國并購一個律師是做不完的，需要幾個律師包括境外的律師，共同研究交易架構的設計。

第三，交割。并購往往是分幾次、分幾年付錢，有的還要通過一些擔保防范交易中出現的漏洞。國外越來越多的交割是在律師事務所進行。交割這部分也可以收費，叫執行見證，就是合同執行的見證服務。

一個專業律師在并購業務中應該大有作為。并購是市場經濟資源配置最有效的手段，只要有市場經濟，就會有并購；市場經濟越發達，并購就會越來越多。十二五規劃提出中國企業要走出去。產業面臨大轉型，要由過去的投資和出口拉動變為由消費拉動涉及非常大量的投資和資源重組。要實現這種重組，就要有并購。

作為一個中國律師，未來在這一領域應該有非常好的發展空間。并購是律師職業規劃中不得不考慮的方向，因為并購會變得越來越多。

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問：要做好并購律師要看哪些書籍？

答：并購的書我認為你就買兩本，一本是中國的，一本是外國的。中國那些并購的書，看十本大概目錄都差不多，找一本比較全面的看一遍。再看一本外國人寫的并購，兩種思維方式基本就都了解了。

問：并購中監管賬戶如何管理和防范風險？

答：首先，要向銀行和稅務說明，這是監管賬戶，是不開票的；其次，和基本賬戶一定要分開的。如果客戶要求跟銀行簽監管協議，要先跟銀行溝通好。一般交到律所就由律所監管了，根據客戶的協議，滿足條件就付款，就是根據客戶的合同做出決定。

其中，主要的風險在于合同寫得是否完整。合同雙方約定給付的條件、時間、金額，律師是不能夠承擔這個責任的。最好的辦法是說我按指令付款，見指令付款。

問：非常想聽您說一說怎么找并購以及熱點領域在哪里。

答：實際上你現在身邊每一個客戶，都可能是你的并購客戶。任何一個企業要想快速發展，就有并購需求。中國現在發動機技術落后，如果見了發動機生產企業的，說我有一款全世界最新的發動機，他肯定會馬上說在哪里。我就會說你用我給你當法律顧問嗎？所以，了解企業的需求，從需求入手，就會發現并購的可能性。還有一些企業發展強大了，就要整合它的同行或者上下游。當企業越做越大的時候，就會有融資的需求，把一份股權賣給別人。企業發展不行了，到了破產的邊緣，就會被并購。所以，一個企業從出生到死亡都有可能產生并購業務，任何一個現在身邊的客戶都有可能是并購的客戶。

我舉一個例子，來顯示一下并購業務是怎么形成的。有一個客戶準備成立一家公務機公司，要買一架美國法院準備拍賣的飛機，要我幫他操作。

我先讓紐約辦公室幫忙聯系美國的法院。法院說這架飛機在佛羅里達，代管的公務機公司是上市公司，有15架飛機。我從紐約交易所把它所有公司資料下載下來開始研究，覺得這個公司不錯，可能有中國企業能產生協同效應。

后來我去紐約，見了他們的總裁。我問他是不是需要一些資金，他說是需要錢。我說需要錢干什么？他說我需要錢再買一批飛機，我說你需要多少錢？他說我需要3000萬美元。我問你3000萬美元能給多少股權，他說了一個比例，我說很好啊。接著我就分析他有多少架飛機，該怎么操作。我向他介紹了中國公司如果與他的公司合作的話可行的幾種模式。談了幾個小時他邀請我去他的公司看看。

第二天，他派了一架飛機接我過去，全體高管出來接。我是一個律師，但他通過跟我的交流，預感到我可能是他們公司的救星，判斷出我有這個能力。我在那里待了五個小時，看了他所有的流程，管理，軟件，很專業地跟他談話。他們非常認真地對待你，因為他們認為你是有價值的?；貋硪院髢蓚€星期內我把資金給他落實了。我后來給他寫了一封信，說你我二人在我華爾街辦公室的會面將改變北美及中國公務機市場的格局，因為中國通用航空飛機只有907架，其中147架是直升機和飛艇，真正能夠投入運營的不到200架。美國通用飛機有22萬架。兩邊結合起來，是一個不得了的市場。這就是一個信息有可能變成一個產業。并購的客戶怎么找？關鍵是你得有準備，思維方式要變過來。你身邊每一個客戶都有可能是你的并購客戶，關鍵看你怎么樣思考。

至于下一步并購的熱點，我告訴你幾乎每一個產業都存在熱點。中國玩具出口急劇下降，但我有一個客戶通過我們的管道，與日本重建委員會的采購商對接上了，大量出口木屋。所以機會就在你身邊，看你會不會抓，怎么去思考。

中國現在沒有一個行業不在進行重新洗牌，如高端裝備制造業、能源、礦產資源、醫藥、零售，等等。所以你要換一個思維思考，不要老想他出了事才可以掙錢，要想如果我是客戶企業的總裁，就是CEO，我應該怎么辦，幫助客戶解決它的需求。能滿足客戶需求的人就有價值。假如能有5個人可以滿足他的需求，你得貶值。但是，如果整個要素控制在你的手里，換一個人就滿足不了客戶需求，你的價值就體現出來了。當你可以滿足他的需求，幫助他實現增值的時候，他肯定要給你相應的報酬。要律師要在幫助客戶提高商業價值的過程中實現自身的價值。這是我的理念。

律師喜歡提問題，但更重要的是找到解決問題的辦法。說NO是很容易的，在無數種NO中找到YES才是高手。每一項交易都有風險，關鍵是把交易的風險控制在一個可以把握的范圍之內。我從來不敢對客戶說絕對控制風險，但必須盡我所能把所有風險都考慮到。

問：大誠有沒有首開法律服務業上市先河的設想？如果有的話，會遇到哪些法律問題？ 答：律師事務所上市在全世界是極為鮮見的，律師事務所不具備上市的要素。上市是為了融資，律師事務所是不需要錢的，融資干什么？所以律師事務所是不會上市的，無論中國還是美國，都沒有律師事務所上市的法律和制度安排。

問：我這樣的青年律師要成為您這樣的大牌律師，要經歷哪些過程？關鍵的幾步該怎么走？ 答：很多律師夢想一夜暴富，那是不可能的。我36歲才當律師，連訴狀都不會寫。接了一個案子，晚上翻開書拼命看。青年律師要想成為大律師，必須像小學生做作業一樣，做好手頭每一個案子。每一次開庭，我準備得都極其充分，結果95%以上準備的內容用不著。我把開庭可能用上的技巧事先都考慮到了，在庭上要問的問題我都寫完了，答案是什么我都想好了，包括對方他這么答的時候我怎么說，要寫厚厚一沓準備的筆記。要成為大律師，沒有捷徑，就得慢慢來，律師是靠積累的。一下子掙200萬元，有沒有可能？有可能。但是不能指望這個，要1000元、10000元地掙。只有像小學生做作業一樣做好每一個細節，培養好的思維習慣，才可以做大事。青年律師要想成為大律師，必須要有平和的心態，要耐得住寂寞，要有一個循序漸進的過程，這是必須的。

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第四篇：關于外資并購本市國有企業若干意見的實施細則

關于外資并購本市國有企業若干意見的實施細則

第一條 根據《關于外資并購本市國有企業的若干意見》（滬國資產[2002]77號）及國家和本市的有關規定，為進一步推進外資參與本市國有企業的改組改制，制定本實施細則。

第二條 本實施細則所稱的外國投資者，包括外國公司、企業、其他經濟組織或者個人和經我國政府批準在中國設立的外資投資性公司以及可以從事投資的外資企業。

第三條 本實施細則所稱的國有企業是指除金融類企業和上市公司之外的本市國有獨資公司（企業）、國有控股的公司。

第四條 本實施細則所稱外資并購本市國有企業，系指外資購買本市國有企業的股權，使該企業變更設立為外商投資企業；或者外資購買本市國有企業資產，并以該資產投資設立外商投資企業。

第五條 本實施細則所稱外資并購綜合服務窗口是指：經市國資委、市外資委、市工商局授權，在上海產權交易所和上海技術產權交易所（以下二者統稱產權交易所）設立的，為并購雙方提供信息及政策咨詢、受理并購申請，協助辦理資產評估、產權交易等事項服務的業務通道。

第六條 外資并購綜合服務窗口的職責是：

1、定期編制本市鼓勵外資進入的項目清單、匯集外資并購意向，通過產權交易所信息網絡和本市外國投資促進中心等有關渠道對外發布；

2、根據授權受理外資并購申請，組織項目推介、撮合、洽談等活動，促成交易；

3、對提出并購意向的外國投資者進行資質、商業信譽、經營狀況、財務狀況等方面的核查；

4、組織中介機構向并購雙方提供市場調研、信息咨詢、資產評估、委托代理交易等相關服務；

5、協助并購雙方辦理報送審批和工商變更登記等相關手續。

第七條 外資并購本市國有企業應按有關規定進行資產評估、產權交易、產權變動登記；具體應按下列程序進行：

1、申請

提出并購意向的外國投資者到綜合服務窗口領取《外資并購申請表》。外資并購綜合服務窗口受理后，報市外資委備案。

2、資產評估

并購雙方經協商委托具有相關資格的資產評估機構，依照國家和本市有關法規規定，對被并購國有企業的資產進行評估。評估結果按規定報市資產評審中心確認。

3、委托簽約

并購雙方應委托有資質的產權經紀組織進行產權交易，并與產權經紀組織簽訂《上海市產權交易委托合同》；產權經紀組織根據并購雙方的委托及本市的有關規定，擬訂《上海市產權交易合同》，代理交易雙方簽約成交。

4、產權轉讓和產權變動登記

國有企業產權轉讓應當在產權交易所進行；產權交易所根據國家及本市有關規定，對產權交易合同及其相關資料進行審核，出具產權交易憑證。

成交簽約后，被并購的國有企業應按規定辦理國有產權注銷或變動登記手續。第八條 外資并購本市國有企業采用市場運作方式，采取招投標、拍賣或協議轉讓等方式，也可以按照本市產權轉讓的有關規定執行。

外資并購本市國有企業的成交價格以確認的資產評估結果為作價參考依據。

第九條 國有產權轉讓后企業控制權轉移或企業的全部或主要經營資產出售給外資的，并購雙方應當制定企業調整重組方案和妥善安置職工的方案，并經職工代表大會審議通過。

外資并購本市國有企業過程中，被并購企業職工解除勞動關系終止合同、企業裁員及非過失性解除合同等所需支付的經濟補償，按照《上海市勞動合同條例》的有關規定執行。

第十條 并購企業取得產權交易憑證后，在外資并購綜合服務窗口協助下將交易雙方有關資料送市外資委審核。需提交材料如下：

并購項目申請報告；

被并購國有企業出讓產權的批準文件； 并購后所設外商投資企業的合同、章程及附件； 外國投資者購買國有企業股權或認購國有企業增資協議； 產權交易憑證；

被并購國有企業最近財務的財務審計報告； 被并購企業的資產評估報告及確認意見； 被并購國有企業及所投資企業的《營業執照》； 外國投資者的身份證明文件或開業證明、資信證明； 被并購國有企業所投資企業的情況說明； 被并購國有企業的職工安置計劃； 需提供的其他資料。市外資委自收到送審材料之日起十個工作日內，對符合要求的頒發批文和批準證書。第十一條 經市外資委審批后，并購雙方在規定期限內，向工商行政管理部門辦理申請變更登記手續。

1、被并購方應向原登記部門辦理內資轉外資手續，需提交材料如下： 《企業法人變更登記申請書》； 申請報告；市外資委的批復； 營業執照正、副本，IC卡； 需提供的其他資料；

2、被并購方還應向外資登記部門申請辦理變更登記手續，需提交材料如下： 《外商投資企業變更（備案）登記申請書》； 《企業名稱變更核準書》（名稱未變更的除外）； 外資委的批復和批準證書； 產權交易憑證及《產權交易合同》； 被并購國有企業的評估報告及確認意見； 并購方企業的開業登記證明； 外國投資者的銀行資信證明； 企業合同、章程； 董事會成員任職文件； 董事身份證件復印件；

住所和生產、營業場所的使用證明（房產產權證、土地使用證，或租賃期限至少一年的租賃協議）；

需提供的其他資料。

3、工商行政管理部門在收到并購雙方設立登記或變更登記材料后，按照有關規定，在十個工作日內，發放營業執照。

第十二條 外資并購雙方應當在營業執照簽發之日起三十日內，向稅務、海關、銀行、房地產、外匯管理局、公用事業等有關部門辦理相關的權證變更手續。

第十三條 外資并購國有企業后，外方實際出資超過該企業注冊資本25%（含25％）的企業，享受中外合資經營企業的待遇。

外方實際出資小于注冊資本25%的，審批機關與登記管理機關在頒發外商投資企業批準證書及營業執照時加注“外資比例低于25%”的字樣。第十四條 外資并購本市國有企業設立外商投資企業，外國投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內向轉讓股權的股東或出售資產的本市企業支付全部價款；對特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內支付全部價款的60%以上（含60%），1年內付清全部價款；并按實際繳付的出資比例分配收益。

外國投資者并購本市國有企業設立外商投資企業，外國投資者出資比例低于25%的，投資者以現金出資的，應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內繳清。

作為交易價款的支付手段，應符合國家有關法律、法規及規定。外國投資者以其擁有處置權的股票或其合法擁有的人民幣資產作為支付手段的，須經外匯管理部門批準。

第十五條 外資并購國有企業過程中，有關稅收、收費等政策按照國家及本市的有關法律、法規及規定執行。

第十六條 被并購企業相關人員及負責審批的政府機關工作人員超越權限、玩忽職守或與外國投資者私下串通、貪污受賄，損害國家、債權人和職工合法權益的，由有關部門依法給予行政處罰和處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

第十七條 香港、澳門、臺灣地區的企業和其他經濟組織或者個人并購本市國有企業的，參照執行。

第十八條 本實施細則由市國資委、市外資委、市工商局負責解釋。第十九條 本實施細則自發布之日起執行。

第五篇：外資并購申請書

申請書

閔行區商務委：

上海……有限公司（以下簡稱“公司”）是經上海市工商局注冊成立之境內有限責任公司。成立日期： ……年……月……日。經營范圍：……。注冊資金：人民幣……萬元。法定地址：……。公司的投資構成為：昆山……有限公司占注冊資本的100%，計……萬元人民幣。

上?！邢薰靖鶕嶋H經營需要，經原股東昆山……有限公司決定（下稱公司原股東），同意韓國…… CO., LTD（下稱新外國投資者，法定代表人：……，國籍：……）以認購增資的方式（或：以股權并購的方式）并購上?！邢薰?，并于2010年……月……日達成一致，簽署增資并購協議（或：股權并購協議）等相關文件。

（如是認購增資，則填寫以下內容）上海……有限公司的投資總額為……萬元人民幣；注冊資本由……萬元人民幣增加至……萬元人民幣，凈增加……萬元人民幣。新增加的注冊資本由乙方以……萬元人民幣的等值美元現匯認購……萬元，溢價部分……萬元人民幣計入公司的資本公積。

（如是股權并購，則填寫以下內容）公司原股東將所持有的上海……有限公司的…％股權以……元人民幣的價格轉讓給新外國投資者。

并購后，公司的企業類型由……變更為……。

公司的投資總額為：……萬元人民幣，注冊資本為：……萬元

人民幣，其中：昆山……有限公司占注冊資本的……%，計……萬元人民幣；…… CO., LTD占注冊資本的……%，計……萬元人民幣。

公司名稱不變，仍為：上海……有限公司；

公司的企業類型由內資企業變更為中外合資企業，公司的投資總額為：……萬元人民幣，注冊資本為：……萬元人民幣，其中：……占注冊資本的……%，計……萬元人民幣；……占注冊資本的……%，計……萬元人民幣。

公司的經營范圍變更為 ：……

公司的注冊地址為：……

公司的經營年限：……年（自公司營業執照簽發之日起計算）。特向貴委申請辦理相關變更手續。

上海……有限公司

法定代表人：

簽字：

2010年……月……日