第一篇：資產(chǎn)證券化及信托計(jì)劃、資管計(jì)劃解讀

資產(chǎn)證券化政策解讀與分析

2013年3月15日，證監(jiān)會(huì)頒布了《證券公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》。

一、資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)定義

資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)是指以特定基礎(chǔ)資產(chǎn)或資產(chǎn)組合產(chǎn)生的現(xiàn)金流為償付支持，通過(guò)結(jié)構(gòu)化方式進(jìn)行信用增級(jí)，在此基礎(chǔ)上發(fā)行資產(chǎn)支持證券的業(yè)務(wù)活動(dòng)。其中，基礎(chǔ)資產(chǎn)或資產(chǎn)組合指的是符合法律法規(guī)，權(quán)屬明確，可以產(chǎn)生獨(dú)立、可預(yù)測(cè)的現(xiàn)金流的可特定化的財(cái)產(chǎn)權(quán)利或者財(cái)產(chǎn)，可以是企業(yè)應(yīng)收賬款、信貸資產(chǎn)、信托受益權(quán)、基礎(chǔ)設(shè)施受益權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)利，商業(yè)物業(yè)等不動(dòng)產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，以及證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利。基礎(chǔ)資產(chǎn)可以是單項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)利或者財(cái)產(chǎn)，也可以是多項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)利或者財(cái)產(chǎn)構(gòu)成的資產(chǎn)組合。

證券公司通過(guò)設(shè)立特殊目的載體，即為證券公司為開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)專門設(shè)立專項(xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃，開展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)。

二、專項(xiàng)計(jì)劃的設(shè)立

（一）專項(xiàng)計(jì)劃設(shè)立申請(qǐng)條件

1、證券公司設(shè)立專項(xiàng)計(jì)劃應(yīng)具備以下條件：具備證券資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)資格；最近1年未因重大違法違規(guī)行為受到行政處罰；具有完善的合規(guī)、風(fēng)控制度以及風(fēng)險(xiǎn)處置應(yīng)對(duì)措施，能有效控制業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

2、投資者應(yīng)當(dāng)為合格投資者，合計(jì)不得超過(guò)200人。交易轉(zhuǎn)讓后也不得超過(guò)200人。合格投資者標(biāo)準(zhǔn)證監(jiān)會(huì)另行規(guī)定。

（二）專項(xiàng)計(jì)劃中基礎(chǔ)資產(chǎn)的要求

1、基礎(chǔ)資產(chǎn)不得附帶抵押、質(zhì)押等擔(dān)保負(fù)擔(dān)或者其他權(quán)利限制。能夠通過(guò)專項(xiàng)計(jì)劃相關(guān)安排，解除基礎(chǔ)資產(chǎn)相關(guān)擔(dān)保負(fù)擔(dān)和其他權(quán)利限制的除外。

2、原始權(quán)益人不得侵占、損害專項(xiàng)計(jì)劃資產(chǎn)。必須確保基礎(chǔ)資產(chǎn)真實(shí)、合法、有效，不存在任何影響專項(xiàng)計(jì)劃設(shè)立的情形；必須依照法律、行政法規(guī)、公司章程和相關(guān)協(xié)議的規(guī)定或者約定移交基礎(chǔ)資產(chǎn)。

3、列入專項(xiàng)計(jì)劃的基礎(chǔ)資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照法律法規(guī)規(guī)定辦理轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)、登記手續(xù)。法律法規(guī)沒(méi)有要求辦理的，專項(xiàng)計(jì)劃管理人應(yīng)當(dāng)采取有效措施，維護(hù)基礎(chǔ)資產(chǎn)安全。

4、以基礎(chǔ)資產(chǎn)產(chǎn)生現(xiàn)金流循環(huán)購(gòu)買新的同類基礎(chǔ)資產(chǎn)方式組成專項(xiàng)計(jì)劃資產(chǎn)的，專項(xiàng)計(jì)劃的法律文件應(yīng)當(dāng)明確說(shuō)明基礎(chǔ)資產(chǎn)的購(gòu)買條件、購(gòu)買規(guī)模、流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)以及風(fēng)險(xiǎn)控制措施。基礎(chǔ)資產(chǎn)的規(guī)模、存續(xù)期限應(yīng)當(dāng)與資產(chǎn)支持證券的規(guī)模、存續(xù)期限相匹配。同時(shí)，專項(xiàng)計(jì)劃的貨幣收支活動(dòng)均應(yīng)當(dāng)通過(guò)專項(xiàng)計(jì)劃賬戶進(jìn)行。

（二）專項(xiàng)計(jì)劃增級(jí)方式

專項(xiàng)計(jì)劃可以通過(guò)內(nèi)部或者外部信用增級(jí)方式提升資產(chǎn)支持證券信用等級(jí)。同一專項(xiàng)計(jì)劃發(fā)行的資產(chǎn)支持證券可以劃分為不同種類，同一種類的資產(chǎn)支持證券，享有同等權(quán)益，承擔(dān)同等風(fēng)險(xiǎn)。

專項(xiàng)計(jì)劃可以由取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)的資信評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)進(jìn)行初始評(píng)級(jí)和跟蹤評(píng)級(jí)。

（三）專項(xiàng)計(jì)劃的資金歸集方式

— 2 — 專項(xiàng)計(jì)劃應(yīng)當(dāng)開立資產(chǎn)支持證券募集專用賬戶，用于資產(chǎn)支持證券認(rèn)購(gòu)資金的接收、驗(yàn)資與劃轉(zhuǎn)。管理人應(yīng)當(dāng)在專項(xiàng)計(jì)劃設(shè)立后5個(gè)工作日內(nèi)，將專項(xiàng)計(jì)劃的設(shè)立情況向住所地中國(guó)證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)報(bào)告。

管理人應(yīng)當(dāng)為專項(xiàng)計(jì)劃單獨(dú)記賬、獨(dú)立核算，不同的專項(xiàng)計(jì)劃在賬戶設(shè)置、資金劃撥、賬簿記錄等方面應(yīng)當(dāng)相互獨(dú)立。

（三）專項(xiàng)計(jì)劃失敗的處置方式

發(fā)行期結(jié)束時(shí)，資產(chǎn)支持證券發(fā)行規(guī)模未達(dá)到計(jì)劃說(shuō)明書約定的最低發(fā)行規(guī)模，或者專項(xiàng)計(jì)劃未滿足計(jì)劃說(shuō)明書約定的其他設(shè)立條件，專項(xiàng)計(jì)劃設(shè)立失敗。管理人應(yīng)當(dāng)自發(fā)行期結(jié)束之日起10個(gè)工作日內(nèi)，向投資者退還認(rèn)購(gòu)資金及利息。

（四）專項(xiàng)計(jì)劃終止程序

專項(xiàng)計(jì)劃終止的，管理人應(yīng)當(dāng)按照計(jì)劃說(shuō)明書的約定成立清算組，負(fù)責(zé)專項(xiàng)計(jì)劃資產(chǎn)的保管、清理、估價(jià)、變現(xiàn)和分配，聘請(qǐng)具有證券相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)清算報(bào)告出具審計(jì)意見(jiàn)。并自專項(xiàng)計(jì)劃清算完畢之日起10個(gè)工作日內(nèi)，向托管人、資產(chǎn)支持證券投資者出具清算報(bào)告，并將清算結(jié)果報(bào)住所地中國(guó)證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)備案。

（五）信息披露

1、管理人、托管人應(yīng)當(dāng)自每個(gè)會(huì)計(jì)年度結(jié)束之日起3個(gè)月內(nèi)，向資產(chǎn)支持證券投資者披露年度資產(chǎn)管理報(bào)告、年度托管報(bào)告。每次收益分配前，管理人應(yīng)當(dāng)向資產(chǎn)支持證券投資者進(jìn)行信息披露。

2、資產(chǎn)管理報(bào)告內(nèi)容包括，基礎(chǔ)資產(chǎn)運(yùn)行情況；特定原始權(quán)益人、管理人、托管人等業(yè)務(wù)參與人的履約情況；專項(xiàng)計(jì)劃賬戶資金收支情況；需要對(duì)資產(chǎn)支持證券投資者報(bào)告的其他事項(xiàng)；會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)專項(xiàng)計(jì)劃年度運(yùn)行情況的審計(jì)意見(jiàn)。

3、托管報(bào)告內(nèi)容包括，專項(xiàng)計(jì)劃資產(chǎn)托管情況；對(duì)管理人的監(jiān)督情況；需要對(duì)資產(chǎn)支持證券投資者報(bào)告的其他事項(xiàng)。

4、出現(xiàn)以下情況，管理人需及時(shí)向投資者披露：未按計(jì)劃說(shuō)明書約定分配收益；資產(chǎn)支持證券信用等級(jí)發(fā)生不利調(diào)整；基礎(chǔ)資產(chǎn)發(fā)生超過(guò)資產(chǎn)支持證券未償本金余額10％以上的損失；基礎(chǔ)資產(chǎn)的運(yùn)行情況或產(chǎn)生現(xiàn)金流的能力發(fā)生重大變化；特定原始權(quán)益人、管理人、托管人或者基礎(chǔ)資產(chǎn)涉及法律糾紛，可能影響按時(shí)分配收益；預(yù)計(jì)基礎(chǔ)資產(chǎn)現(xiàn)金流相比預(yù)期減少20%以上；特定原始權(quán)益人、管理人、托管人等相關(guān)機(jī)構(gòu)違反合同約定，對(duì)資產(chǎn)支持證券投資者利益產(chǎn)生不利影響；特定原始權(quán)益人、管理人、托管人等相關(guān)機(jī)構(gòu)的經(jīng)營(yíng)情況發(fā)生重大變化，或者作出減資、合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)等決定，可能影響資產(chǎn)支持證券投資者利益；管理人、托管人、資信評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)等相關(guān)機(jī)構(gòu)發(fā)生變更；特定原始權(quán)益人、管理人、托管人等相關(guān)機(jī)構(gòu)信用等級(jí)發(fā)生調(diào)整，影響資產(chǎn)支持證券投資者利益；可能對(duì)資產(chǎn)支持證券投資者利益產(chǎn)生重大影響的情形。

三、專項(xiàng)計(jì)劃管理人職責(zé)與義務(wù)

（一）管理人職責(zé)

專項(xiàng)計(jì)劃管理人應(yīng)為主承銷商，主要履行職責(zé)包括：對(duì)相關(guān)交易主體和基礎(chǔ)資產(chǎn)進(jìn)行全面的盡職調(diào)查；在專項(xiàng)計(jì)劃存續(xù)期間，督促原 — 4 — 始權(quán)益人以及為專項(xiàng)計(jì)劃提供服務(wù)的有關(guān)機(jī)構(gòu)，履行法律或合同的義務(wù)；辦理資產(chǎn)支持證券發(fā)行事宜；按照約定及時(shí)將募集資金支付給原始權(quán)益人；為資產(chǎn)支持證券投資者的利益管理專項(xiàng)計(jì)劃資產(chǎn)；建立相對(duì)封閉、獨(dú)立的基礎(chǔ)資產(chǎn)現(xiàn)金流歸集機(jī)制，切實(shí)防范專項(xiàng)計(jì)劃資產(chǎn)被混同、挪用等風(fēng)險(xiǎn)；監(jiān)督、檢查特定原始權(quán)益人持續(xù)經(jīng)營(yíng)情況和基礎(chǔ)資產(chǎn)現(xiàn)金流狀況，出現(xiàn)重大異常情況的，管理人應(yīng)當(dāng)采取必要措施，維護(hù)專項(xiàng)計(jì)劃資產(chǎn)安全；按照約定向資產(chǎn)支持證券投資者分配收益；履行信息披露義務(wù)；負(fù)責(zé)專項(xiàng)計(jì)劃的終止清算等。

（二）管理人禁止行為

管理人禁止行為包括：募集資金不入賬或者進(jìn)行其他任何形式的賬外經(jīng)營(yíng)；超過(guò)計(jì)劃說(shuō)明書約定的規(guī)模募集資金；挪用專項(xiàng)計(jì)劃資產(chǎn)；以專項(xiàng)計(jì)劃資產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保或者形成其他或有負(fù)債；違反計(jì)劃說(shuō)明書的約定以專項(xiàng)計(jì)劃資產(chǎn)對(duì)外投資等。

（三）制定風(fēng)險(xiǎn)處置預(yù)案

為最大程度的保護(hù)投資者利益，管理人應(yīng)當(dāng)針對(duì)專項(xiàng)計(jì)劃存續(xù)期內(nèi)可能出現(xiàn)的重大風(fēng)險(xiǎn)，制訂切實(shí)可行的風(fēng)險(xiǎn)控制措施和風(fēng)險(xiǎn)處置預(yù)案。

（四）需充分披露事項(xiàng)

管理人應(yīng)當(dāng)在計(jì)劃說(shuō)明書中充分披露以下事項(xiàng)，包括管理人持有原始權(quán)益人5％以上的股份或出資份額；原始權(quán)益人持有管理人5％以上的股份或出資份額；管理人與原始權(quán)益人之間近三年存在承銷保薦、財(cái)務(wù)顧問(wèn)等業(yè)務(wù)關(guān)系；管理人與原始權(quán)益人之間存在其他重大利益關(guān)系。并對(duì)可能存在的風(fēng)險(xiǎn)以及采取的風(fēng)險(xiǎn)防范措施予以說(shuō)明。

— 5 — 管理人以自有資金或者其他管理的集合資產(chǎn)管理計(jì)劃、其他客戶資產(chǎn)、證券投資基金認(rèn)購(gòu)資產(chǎn)支持證券應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定和合同約定比例上限，并采取有效措施防范由此而產(chǎn)生的利益沖突。

（五）管理人變更

管理人出現(xiàn)被取消資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)資格、解散、被撤銷或宣告破產(chǎn)以及其他不能繼續(xù)履行職責(zé)情形的，在選定的新的管理人之前，由證監(jiān)會(huì)指定臨時(shí)管理人。

四、專項(xiàng)計(jì)劃托管人職責(zé)

托管人與管理人不可為同一機(jī)構(gòu)，可由商業(yè)銀行擔(dān)任。辦理托管業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)包括，安全保管專項(xiàng)計(jì)劃資產(chǎn)；監(jiān)督管理人專項(xiàng)計(jì)劃的運(yùn)作，發(fā)現(xiàn)管理人的管理指令違反計(jì)劃說(shuō)明書或者托管協(xié)議約定的，應(yīng)當(dāng)要求改正；未能改正的，應(yīng)當(dāng)拒絕執(zhí)行并及時(shí)報(bào)告管理人住所地中國(guó)證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)；出具資產(chǎn)托管報(bào)告；計(jì)劃說(shuō)明書以及相關(guān)法律文件約定的其他事項(xiàng)。

五、特定原始權(quán)益人條件

對(duì)專項(xiàng)計(jì)劃及資產(chǎn)支持證券投資者的利益可能產(chǎn)生重大影響的原始權(quán)益人稱為“特定原始權(quán)益人”，在專項(xiàng)計(jì)劃存續(xù)期間，應(yīng)當(dāng)維持正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者提供合理的支持，為基礎(chǔ)資產(chǎn)產(chǎn)生預(yù)期現(xiàn)金提供必要的保障，發(fā)生可能損害投資者利益的重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知管理人。

特定原始權(quán)益人需符合以下條件，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)符合法律、行政法規(guī)、特定原始權(quán)益人公司章程或者企業(yè)、事業(yè)單位的內(nèi)部規(guī)章文件的規(guī)定；內(nèi)部控制制度健全；具有持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力，無(wú)重大經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù) — 6 — 風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)；最近三年未發(fā)生重大違約、虛假信息披露或者其他重大違法違規(guī)行為等。

資管計(jì)劃與信托的區(qū)別： 相同點(diǎn)：

1.必須報(bào)備監(jiān)管部門，信托是銀監(jiān)會(huì)監(jiān)管，資管計(jì)劃是證監(jiān)會(huì)監(jiān)管 2.資金監(jiān)管、信息披露等方面都有嚴(yán)格規(guī)定 3.認(rèn)購(gòu)方式相同，項(xiàng)目合同、說(shuō)明書等類似

4.本質(zhì)相同，通道不同，都屬于投融資平臺(tái)，都可以橫涉資本市場(chǎng)、貨幣市場(chǎng)、產(chǎn)業(yè)市場(chǎng)等多個(gè)領(lǐng)域 不同點(diǎn)：

1.全國(guó)有68家信托公司有發(fā)行資格，而資產(chǎn)管理公司只有36家，資源稀缺性更加明顯

2.資產(chǎn)管理公司投研能力強(qiáng)，尤其在宏觀經(jīng)濟(jì)研究、行業(yè)研究等方面尤其突出。在這樣的研究團(tuán)隊(duì)指引下選擇可投資項(xiàng)目，能有效的增加對(duì)融資方的議價(jià)能力并降低投資風(fēng)險(xiǎn)

3.資管計(jì)劃具有雙重增信，經(jīng)過(guò)資產(chǎn)管理公司、信托的雙重風(fēng)險(xiǎn)審核 4.信托小額只有50個(gè)名額，資管計(jì)劃小額暢打，最多200個(gè)名額

5.收益高，資管計(jì)劃一般比信托計(jì)劃高1%/年；期限短，資管計(jì)劃期限一般不超過(guò)2年

今后趨勢(shì)：基金專項(xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃是證監(jiān)會(huì)提倡的金融創(chuàng)新結(jié)果，因監(jiān)管嚴(yán)格、— 7 — 運(yùn)作靈活，收益較高，小額不受限制、專業(yè)管理等優(yōu)勢(shì)，未來(lái)基金專項(xiàng)資管用來(lái)分拆信托或發(fā)起類信托產(chǎn)品是一種必然趨勢(shì)。

基金子公司專項(xiàng)計(jì)劃問(wèn)題答疑

1、基金子公司的類信托業(yè)務(wù)，如何理 解其“剛性兌付”？

首先，“剛性兌付”是監(jiān)管層的一個(gè)態(tài)度。基金子公司的類信托業(yè)務(wù)，他的“剛性兌付”預(yù)期強(qiáng)，主要從以下幾方面理解。

一、監(jiān)管層面：信托業(yè)的“剛性兌付”是銀監(jiān)會(huì)的一個(gè)態(tài)度，其也并沒(méi)有明文規(guī)定。證監(jiān)會(huì)與銀監(jiān)會(huì)同屬于一個(gè)級(jí)別，證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管風(fēng)格更加穩(wěn)健。銀監(jiān)會(huì)是總量控制，證監(jiān)會(huì)是事前控制，我們通過(guò)基金子公司的報(bào)備次數(shù)就可以看出，證監(jiān)會(huì)雖然放開了基金子公司的類信托業(yè)務(wù)，但是其仍然是審慎的監(jiān)管態(tài)度，通過(guò)募集前報(bào)備，募集滿后再報(bào)備一次，證監(jiān)會(huì)維持其嚴(yán)格的監(jiān)管風(fēng)格。

二、行業(yè)發(fā)展層面：基金子公司由于剛開始發(fā)展，其初期的業(yè)務(wù)指引著這個(gè)行業(yè)的發(fā)展，因此行業(yè)內(nèi)的公司都是很謹(jǐn)慎的在操作業(yè)務(wù)，這也解釋了為什么有34家基金子公司成立，但是目前只有19家在開展業(yè)務(wù)，而且大部分都是“一對(duì)一的專項(xiàng)資管業(yè)務(wù)”。

三、基金子公司層面： 基金子公司背靠強(qiáng)大的股東背景，他的風(fēng)險(xiǎn)化解能力同樣很強(qiáng)，不比信托差（主要包括產(chǎn)品自身的風(fēng)控體系化解，大股東接盤，四大資產(chǎn)管理接盤，私募機(jī)構(gòu)接盤，保險(xiǎn)資金接盤等等）。基金子公司的類信托業(yè) — 8 — 務(wù)團(tuán)隊(duì)幾乎都是挖信托的人才，他的管理風(fēng)格，風(fēng)控體系延續(xù)了信托行業(yè)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)淖黠L(fēng)。

四、牌照層面：類信托牌照仍然很值錢，這也是為什么政策放開之后，所有基金子公司一擁而上，爭(zhēng)搶這個(gè)牌照，沒(méi)有哪家基金子公司敢于第一個(gè)打破“剛性兌付”，從而被監(jiān)管層檢查，甚至?xí)和！⑼Ｖ箤ｍ?xiàng)業(yè)務(wù)（即類信托業(yè)務(wù)）。

五、人員、業(yè)務(wù)層面：基金子公司都是通過(guò)挖掘信托行業(yè)的人才，而且都是信托業(yè)務(wù)骨干，風(fēng)控骨干，中高層領(lǐng)導(dǎo)，都是信托業(yè)中精英中的精英，他們的業(yè)務(wù)水準(zhǔn)可以說(shuō)高出信托行業(yè)平均水平很多很多，他們對(duì)優(yōu)質(zhì)類信托項(xiàng)目獲取，融資設(shè)計(jì)，風(fēng)險(xiǎn)把控更加得心應(yīng)手，從而保障“剛性兌付”。

2.基金子公司是證監(jiān)會(huì)監(jiān)管，股市的起伏，公募基金的產(chǎn)品讓股民很受傷，基金子公司的類信托產(chǎn)品總讓人感覺(jué)風(fēng)險(xiǎn)高，怎么辦？

目標(biāo)客戶：公募基金的認(rèn)購(gòu)起點(diǎn)是1000元，他的客戶群體很大部分不是我們的高凈值客戶。

產(chǎn)品層面：中國(guó)的股市，偏股型基金很大程度上是投機(jī)，這是投資者，投機(jī)者的行為，他愿意承擔(dān)高風(fēng)險(xiǎn)，獲得高收益，與類信托業(yè)務(wù)有本質(zhì)的區(qū)別。

對(duì)比信托：證券投資型集合資金信托計(jì)劃，也是不保本的，這不是基金子公司

— 9 — 的問(wèn)題，這是所投向標(biāo)的和投資人風(fēng)險(xiǎn)偏好問(wèn)題，與監(jiān)管層、設(shè)計(jì)發(fā)行機(jī)構(gòu)沒(méi)有關(guān)系。我們所指的“剛性兌付”主要指?jìng)鶛?quán)類集合型產(chǎn)品。

產(chǎn)品層面：基金子公司的類信托產(chǎn)品，無(wú)論從融資人實(shí)力、交易結(jié)構(gòu)、抵質(zhì)押擔(dān)保、風(fēng)險(xiǎn)控制層面都是很完善的，不是那種投機(jī)型的無(wú)法掌控，與其有本質(zhì)區(qū)別。

3.基金子公司注冊(cè)資本低，風(fēng)險(xiǎn)化解能力弱，他的基金子公司類信托產(chǎn)品的風(fēng) 險(xiǎn)化解能力怎么樣？

信托的化解能力：信托的化解能力主要包括產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)控制措施，大股東償付、自有資金接盤、資金池產(chǎn)品過(guò)渡、資產(chǎn)管理公司接盤、保險(xiǎn)資金接盤、私募機(jī)構(gòu)接盤等等。

基金子公司的化解能力同樣很豐富，主要包括產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)控制措施、大股東償付、資產(chǎn)管理公司接盤、保險(xiǎn)資金接盤、私募機(jī)構(gòu)接盤等等。只比信托少了自由資金接盤，和資金池產(chǎn)品過(guò)渡兩個(gè)手段。

給您詳細(xì)講述下少了這兩個(gè)的區(qū)別：自有資金接盤，所謂的自有資金，也是大股東的注資才有的，因?yàn)榛鹱庸镜囊?guī)定注冊(cè)資本2000萬(wàn)起，大股東可以花較少的錢提高他的資金使用效率，那么大股東為什么要增加注冊(cè)資本呢？

— 10 — 當(dāng)出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)事件，基金子公司的大股東背景實(shí)力都非常強(qiáng)，都是些大型央企、中國(guó)500強(qiáng)，世界500強(qiáng)企業(yè)，不比信托弱，基金子公司的大股東的償付實(shí)力很好。而且，為什么證監(jiān)會(huì)的規(guī)定，注冊(cè)門檻2000萬(wàn)起就可以了呢？我們覺(jué)得，這是監(jiān)管層的一個(gè)態(tài)度，監(jiān)管層認(rèn)為在一定時(shí)間內(nèi)，類信托業(yè)務(wù)還是很安全的，監(jiān)管層鼓勵(lì)其管理的機(jī)構(gòu)做類信托業(yè)務(wù)。否則，以證監(jiān)會(huì)事前控制的穩(wěn)健監(jiān)管風(fēng)格，他是不會(huì)這樣發(fā)文規(guī)定。資金池產(chǎn)品過(guò)渡：基金子公司的類信托業(yè)務(wù)，雖然目前未在市場(chǎng)上看到資金池產(chǎn)品，我們相信，未來(lái)一定有，因?yàn)橘Y金池產(chǎn)品是體現(xiàn)基金子公司自主管理能力的一個(gè)表現(xiàn)。憑借基金子公司的業(yè)務(wù)團(tuán)隊(duì)，風(fēng)控團(tuán)隊(duì)都是信托行業(yè)內(nèi)的精英，他們的資產(chǎn)管理能力，他們帶來(lái)的經(jīng)營(yíng)體系，風(fēng)控體系都非常強(qiáng)，他們也會(huì)發(fā)起資金池產(chǎn)品，并且依靠以往公募基金的發(fā)行募集渠道，能夠迅速建立規(guī)模龐大的資金池產(chǎn)品。而現(xiàn)在的類信托產(chǎn)品，期限都是一年，兩年，因此，基金子公司的資金池產(chǎn)品經(jīng)過(guò)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)囊?guī)劃設(shè)計(jì)（現(xiàn)在應(yīng)該還在嚴(yán)格規(guī)劃中）適時(shí)推出問(wèn)世之后，基金子公司的的主動(dòng)管理能力，以及對(duì)旗下的優(yōu)質(zhì)類信托產(chǎn)品都是很好的保障。

4.基金子公司人員少，其類信托產(chǎn)品如何保障因其人員不足帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)？

人員的結(jié)構(gòu)：首先，基金子公司都是通過(guò)挖掘信托行業(yè)的人才，而且都是信托業(yè)務(wù)骨干，風(fēng)控骨干，中高層領(lǐng)導(dǎo)，都是信托業(yè)中精英中的精英，他們的業(yè)務(wù)水準(zhǔn)可以說(shuō)高出信托行業(yè)平均水平很多很多，他們對(duì)優(yōu)質(zhì)類信托項(xiàng)目獲取，融資設(shè)計(jì)，風(fēng)險(xiǎn)把控更加得心應(yīng)手，從而保障類信托產(chǎn)品的安全。

— 11 — 量化分析：其次，我們做一個(gè)量化分析，以市場(chǎng)上做的比較好的，具有一定知名度的方正東亞信托做一個(gè)類比。2012年，方正東亞信托的資產(chǎn)管理規(guī)模是千萬(wàn)億級(jí)別，我們按照1000億計(jì)算，他的員工數(shù)量是200人左右（上述數(shù)據(jù)網(wǎng)上可查到）。平均每個(gè)員工對(duì)應(yīng)管理的資產(chǎn)是1000億/200=5億，也就是說(shuō)方正東亞信托平均每個(gè)員工管理的資產(chǎn)是5億/人。而我們看基金子公司的，截止2013年上半年，基金子公司的資產(chǎn)管理規(guī)模是600億，實(shí)際開展業(yè)務(wù)是19家公司，平均每家公司的資產(chǎn)管理規(guī)模是600億/19=32億。每家基金子公司的人員大約數(shù)十人，我們按照平均水平20人計(jì)算，那么一家基金子公司的平均員工管理的資產(chǎn)數(shù)量為32億/20=1.6億，遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于信托行業(yè)的平均每個(gè)員工管理的資產(chǎn)。人員與業(yè)務(wù)規(guī)模發(fā)展：基金子公司成立之初，就全部是精英團(tuán)隊(duì)，隨著業(yè)務(wù)規(guī)模的發(fā)展，其一定會(huì)建立起與業(yè)務(wù)規(guī)模相適應(yīng)的團(tuán)隊(duì)數(shù)量。一個(gè)公司的優(yōu)秀經(jīng)營(yíng)管理，也是保障這個(gè)公司健康持續(xù)發(fā)展的重要條件之一，因此，基金子公司的人員相對(duì)于其的資產(chǎn)管理規(guī)模，業(yè)務(wù)發(fā)展速度來(lái)講并不少，而且可以說(shuō)，比信托更加具有保障，因?yàn)樗麄兌际蔷ⅲY產(chǎn)管理能力非常強(qiáng)，而且平均每個(gè)基金子公司員工管理的資產(chǎn)同比信托還要少。

第二篇：信托計(jì)劃與基金專項(xiàng)資管計(jì)劃比較

信托計(jì)劃與基金專項(xiàng)資管計(jì)劃比較

1、受托人資質(zhì)基金專項(xiàng)資管計(jì)劃的受托人的資質(zhì)明顯弱于信托計(jì)劃受托人。基金專項(xiàng)資管計(jì)劃的受托人為基金子公司，要求注冊(cè)資本不低于2000萬(wàn)元，目前26家基金子公司中，12家注冊(cè)資本金維持在2000萬(wàn)元門檻線上，只有嘉實(shí)資本和招商財(cái)富2家基金子公司的注冊(cè)資本達(dá)到1億元。而信托公司要求的注冊(cè)資本最低限額為3億元，大部分信托公司的注冊(cè)資本都超過(guò)10億元，其中最高的平安信托達(dá)到70億元。受托人的資本實(shí)力強(qiáng)對(duì)其發(fā)行產(chǎn)品會(huì)有一定的保障作用。

2、資本占用信托公司開展業(yè)務(wù)時(shí)嚴(yán)格受到凈資本限制，發(fā)行的信托計(jì)劃均需要按一定比例計(jì)提風(fēng)險(xiǎn)資本，并與凈資本規(guī)模相匹配，每只產(chǎn)品都需要有相應(yīng)的凈資本做支撐，一般來(lái)說(shuō)，監(jiān)管部門認(rèn)定風(fēng)險(xiǎn)高的信托計(jì)劃，風(fēng)險(xiǎn)資本的計(jì)提比例較高，現(xiàn)階段房地產(chǎn)集合信托計(jì)提比例最高，達(dá)到3%，反映出監(jiān)管層對(duì)此類信托的限制態(tài)度，由于凈資本監(jiān)管的限制,信托公司在凈資本規(guī)模相對(duì)有限的情況下,發(fā)行高風(fēng)險(xiǎn)信托產(chǎn)品時(shí)會(huì)更加謹(jǐn)慎。目前基金子公司發(fā)行專項(xiàng)資管計(jì)劃對(duì)風(fēng)險(xiǎn)資本和凈資本沒(méi)有要求,項(xiàng)目選擇上更加寬泛,但項(xiàng)目質(zhì)量容易出現(xiàn)良莠不齊。

3、政策監(jiān)管信托公司開展業(yè)務(wù)受到銀監(jiān)會(huì)、人民銀行等監(jiān)管部門的政策限制，發(fā)行的信托計(jì)劃需滿足監(jiān)管政策要求，如2008年銀監(jiān)會(huì)265號(hào)文要求信托資金進(jìn)入房地產(chǎn)項(xiàng)目需滿足“四、三、二”要求，2012年銀監(jiān)會(huì)12號(hào)文對(duì)政府平臺(tái)類項(xiàng)目融資主體、資金投向等方面的要求等，監(jiān)管政策在限制信托業(yè)務(wù)發(fā)展的同時(shí)，也幫助其規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。基金專項(xiàng)資管計(jì)劃受到證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管政策較少，項(xiàng)目選擇和運(yùn)作模式會(huì)更加靈活，但出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)的可能性較信托計(jì)劃更高。

4、企業(yè)信用信托計(jì)劃和基金專項(xiàng)資管計(jì)劃對(duì)企業(yè)信用的影響有所不同。信托資金如果以信托貸款的模式提供企業(yè)使用，此項(xiàng)信托貸款將進(jìn)入人民銀行征信系統(tǒng)及企業(yè)貸款卡,一旦發(fā)生違約,將直接影響企業(yè)信用記錄,對(duì)企業(yè)具有很強(qiáng)的約束力。目前階段基金專項(xiàng)資管計(jì)劃一般認(rèn)作私募融資,并不直接影響企業(yè)信用記錄,對(duì)企業(yè)約束弱于信托貸款。

5、抵押擔(dān)保信托計(jì)劃和基金專項(xiàng)資管計(jì)劃有時(shí)會(huì)設(shè)置抵押物作為增信措施,但兩者的增信效果并不完全一致。政府工商部門一般只認(rèn)可借貸合同形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系下的抵押登記,以信托貸款作為資金運(yùn)用方式的信托計(jì)劃可以對(duì)抵押物進(jìn)行登記,而基金專項(xiàng)資管計(jì)劃往往無(wú)法進(jìn)行登記,一旦基金專項(xiàng)資管計(jì)劃需要對(duì)抵押物進(jìn)行處置,會(huì)存在法律瑕疵。

6、流動(dòng)性信托計(jì)劃的流動(dòng)性較差，不存在公開交易的二級(jí)市場(chǎng)，投資者通常情況下會(huì)持有至到期，若進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，則需要出讓方、受讓方和信托公司簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。在《基金管理公司特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試點(diǎn)辦法》中明確規(guī)定基金專項(xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃可以在交易所交易平臺(tái)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓,但目前階段還未出現(xiàn)可在交易平臺(tái)進(jìn)行交易的品種，如果基金子公司專項(xiàng)計(jì)劃能夠批準(zhǔn)進(jìn)入交易所交易平臺(tái)進(jìn)行交易,將具備標(biāo)準(zhǔn)債券的性質(zhì)。需要指出的是即使基金子公司專項(xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃可以在深交所綜合協(xié)議交易平臺(tái)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓,并擁有交易代碼,但預(yù)計(jì)仍然是非公開交易及協(xié)議轉(zhuǎn)讓性質(zhì),不認(rèn)為其較信托計(jì)劃的流動(dòng)性發(fā)生實(shí)質(zhì)性改變。

7、費(fèi)率以信托計(jì)劃和基金專項(xiàng)資管計(jì)劃作為平臺(tái)進(jìn)行融資，兩者收取的費(fèi)率有所不同。信托公司根據(jù)其介入信托計(jì)劃的程度不同收取不同水平的費(fèi)率，信托公司如僅提供通道收取費(fèi)率相對(duì)較低，如還需提供產(chǎn)品銷售或承擔(dān)產(chǎn)品兌付風(fēng)險(xiǎn)，收取費(fèi)用會(huì)相應(yīng)增加。同信托計(jì)劃相比基金子公司對(duì)專項(xiàng)資管計(jì)劃收取的費(fèi)率相對(duì)較低，首先目前階段基金子公司還不具備產(chǎn)品銷售或者對(duì)產(chǎn)品承擔(dān)剛性兌付的能力，可提供的附加服務(wù)相對(duì)較少;其次由于基金專項(xiàng)資管計(jì)劃對(duì)凈資本及風(fēng)險(xiǎn)資本沒(méi)有要求,不會(huì)對(duì)后續(xù)產(chǎn)品發(fā)行規(guī)模產(chǎn)生直接影響;最后基金子公司此類業(yè)務(wù)才剛剛起步,運(yùn)作經(jīng)驗(yàn)較少,除部分基金子公司直接引進(jìn)信托人員開展業(yè)務(wù)外，其余仍處于學(xué)習(xí)積累階段,我們?cè)谕顿Y顧問(wèn)實(shí)務(wù)操作中,有基金子公司提出免費(fèi)提供通道,投資顧問(wèn)進(jìn)行項(xiàng)目全過(guò)程運(yùn)作,基金子公司則主要進(jìn)行跟蹤學(xué)習(xí)。

8、委托人(投資者)信托委托人要求包括三項(xiàng),在實(shí)務(wù)中一般按“不少于100萬(wàn)元人民幣的自然人、法人或者依法成立的其他組織”進(jìn)行操作，目前信托的委托人既有機(jī)構(gòu)投資者也有個(gè)人投資者，機(jī)構(gòu)投資者包括券商自營(yíng)、券商資管、保險(xiǎn)、銀行理財(cái)?shù)取ｍ?xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃的委托人要求單一客戶不低于3000萬(wàn)元,多個(gè)客戶不少于100萬(wàn)元人民幣的自然人、法人或者依法成立的其他組織,目前基金專項(xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃發(fā)行數(shù)量還較少,投資者基本為機(jī)構(gòu)投資者。

9、券商自營(yíng)對(duì)于券商自營(yíng)投資信托，證監(jiān)會(huì)在券商凈資本管理中限制較多，按自營(yíng)投資信托規(guī)模的80%扣減凈資本；連續(xù)三年為A類券商按自營(yíng)投資信托規(guī)模的3%計(jì)提風(fēng)險(xiǎn)資本準(zhǔn)備；并且信托被監(jiān)管層定義為權(quán)益類證券，受到“持有一種權(quán)益類證券的市值與其總市值的比例不得超過(guò)5%”的限制，如投資比例超出監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，則一般將自營(yíng)資金委托基金公司進(jìn)行特定單一客戶投資和委托其他證券公司進(jìn)行定向理財(cái)投資。目前階段基金子公司專項(xiàng)資管計(jì)劃成功發(fā)行的數(shù)量及規(guī)模相對(duì)有限，證監(jiān)會(huì)在凈資本風(fēng)險(xiǎn)管理方面還未提出明確要求，但考慮到專項(xiàng)資管計(jì)劃風(fēng)險(xiǎn)高于信托產(chǎn)品，流動(dòng)性方面也未發(fā)生實(shí)質(zhì)性的改變，因此相關(guān)扣減和計(jì)提比例預(yù)計(jì)不會(huì)低于信托相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，并且應(yīng)當(dāng)同樣定義為權(quán)益類證券，受到投資比例不超過(guò)5%的限制。除上述幾項(xiàng)明顯的區(qū)別外,信托計(jì)劃通基金專項(xiàng)資管計(jì)劃在產(chǎn)品規(guī)模、法律依據(jù)、委托人數(shù)量等方面也存在一定區(qū)別。通過(guò)信托計(jì)劃與基金專項(xiàng)資管計(jì)劃的綜合比較,目前階段信托計(jì)劃風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)更低,但基金專項(xiàng)資管計(jì)劃在項(xiàng)目選擇、運(yùn)作模式上更為靈活。從控制風(fēng)險(xiǎn)的角度部門在開展結(jié)構(gòu)化融資投資顧問(wèn)業(yè)務(wù)時(shí)建議優(yōu)先選擇信托計(jì)劃作為平臺(tái)。產(chǎn)品投資時(shí)，則需要在具體產(chǎn)品的信用風(fēng)險(xiǎn)、流動(dòng)性以及收益率等要素上進(jìn)行權(quán)衡。信托計(jì)劃與基金專項(xiàng)資管計(jì)劃比較

第三篇：資管計(jì)劃與信托計(jì)劃的區(qū)別

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資管計(jì)劃與信托計(jì)劃的區(qū)別

一、定義

資產(chǎn)管理計(jì)劃：

資產(chǎn)管理可以定義為機(jī)構(gòu)投資者所收集的資產(chǎn)被投資于資本市場(chǎng)的實(shí)際過(guò)程。雖然概念上這兩方面經(jīng)常糾纏在一起，但事實(shí)上從法律觀點(diǎn)來(lái)看，資產(chǎn)管理者可以是、也可以不是機(jī)構(gòu)投資者的一部分。實(shí)際上，資產(chǎn)管理可以是機(jī)構(gòu)自己的內(nèi)部事務(wù)，也可以是外部的。因此，資產(chǎn)管理是指委托人將自己的資產(chǎn)交給受托人，由受托人為委托人提供理財(cái)服務(wù)的行為。是金融機(jī)構(gòu)代理客戶資產(chǎn)在金融市場(chǎng)進(jìn)行投資，為客戶獲取投資收益。在國(guó)內(nèi)資產(chǎn)管理又稱作代客理財(cái)。

信托計(jì)劃：

按照《中華人民共和國(guó)信托法》，信托是指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。簡(jiǎn)言之，信托是一種為了他人利益或特定目的管理財(cái)產(chǎn)的一項(xiàng)制度安排，也即受人之托，代人理財(cái)。利用信托原理，一個(gè)人（委托人）在沒(méi)有能力或者不愿意親自管理財(cái)產(chǎn)的情況下，可將財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移給自己信任并有能力管理財(cái)產(chǎn)的人（即受托人），并指示受托人將信托財(cái)產(chǎn)及其收益用于自己或者第三人（受益人）的利益。

二、區(qū)別

相同點(diǎn)：

1.必須報(bào)備監(jiān)管部門，信托是銀監(jiān)會(huì)監(jiān)管，資管計(jì)劃是證監(jiān)會(huì)監(jiān)管 2.資金監(jiān)管、信息披露等方面都有嚴(yán)格規(guī)定 3.認(rèn)購(gòu)方式相同，項(xiàng)目合同、說(shuō)明書等類似

4.本質(zhì)相同，通道不同，都屬于投融資平臺(tái)，都可以橫涉資本市場(chǎng)、貨幣市場(chǎng)、產(chǎn)業(yè)市場(chǎng)等多個(gè)領(lǐng)域

不同點(diǎn)：

1.全國(guó)有68家信托公司有發(fā)行資格，而資產(chǎn)管理公司只有36家，資源稀缺性更加明顯 2.資產(chǎn)管理公司投研能力強(qiáng)，尤其在宏觀經(jīng)濟(jì)研究、行業(yè)研究等方面尤其突出。在這樣的研究團(tuán)隊(duì)指引下選擇可投資項(xiàng)目，能有效的增加對(duì)融資方的議價(jià)能力并降低投資風(fēng)險(xiǎn)

3.資管計(jì)劃具有雙重增信，經(jīng)過(guò)資產(chǎn)管理公司、信托的雙重風(fēng)險(xiǎn)審核 4.信托小額只有50個(gè)名額，資管計(jì)劃小額暢打，最多200個(gè)名額

5.收益高，資管計(jì)劃一般比信托計(jì)劃高1%/年；期限短，資管計(jì)劃期限一般不超過(guò)2年 今后趨勢(shì)：基金專項(xiàng)資產(chǎn)管理計(jì)劃是證監(jiān)會(huì)提倡的金融創(chuàng)新結(jié)果，因監(jiān)管嚴(yán)格、運(yùn)作靈活，收益較高，小額不受限制、專業(yè)管理等優(yōu)勢(shì)，未來(lái)基金專項(xiàng)資管用來(lái)分拆信托或發(fā)起類信托產(chǎn)品是一種必然趨勢(shì)。

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第四篇：資產(chǎn)證券化中的信托

資產(chǎn)證券化中的信托

摘要：在金融危機(jī)、央行降息而使國(guó)內(nèi)銀行業(yè)利差減少、且放貸標(biāo)準(zhǔn)比較嚴(yán)的情況下，資產(chǎn)融資作為企業(yè)融資的一種重要手段，由于融資渠道寬，融資成本低而受到青睞。資產(chǎn)證券化作為其發(fā)展起來(lái)的高級(jí)形式，市場(chǎng)潛力非常廣闊。而作為富民利器的信托機(jī)構(gòu)由于信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性和信托合同契約主體自治衍生出的其獨(dú)特的“破產(chǎn)隔離職能”和“信用增級(jí)職能”。使其成為肩負(fù)起資產(chǎn)證券化任務(wù)的首選。

關(guān)鍵詞：資產(chǎn)融資；資產(chǎn)證券化；破產(chǎn)隔離；信用增級(jí)；信托；不良貸款

一、制度可行性

信托，指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。破產(chǎn)隔離。以資產(chǎn)未來(lái)現(xiàn)金流作為償付基礎(chǔ)的資產(chǎn)融資的風(fēng)險(xiǎn)是不可控制也是難以計(jì)量的，為了達(dá)到資產(chǎn)證券化的目的，原始權(quán)益人將其擁有的資產(chǎn)合法有效地轉(zhuǎn)移到特定機(jī)構(gòu)，形成資產(chǎn)池，使得已轉(zhuǎn)移的資產(chǎn)與原始權(quán)益人的其他資產(chǎn)合法有效隔離開來(lái)，達(dá)到“破產(chǎn)隔離”的目的。

信托特殊的交易結(jié)構(gòu)賦予信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性形成的破產(chǎn)隔離職能，信托財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、處置權(quán)、收益權(quán)相分離的優(yōu)越特性。從而滿足資產(chǎn)證券化的要求。

(1)信托財(cái)產(chǎn)與受托人、委托人財(cái)產(chǎn)隔離。

(2)受益人是在信托中享有信托受益權(quán)的人，自信托生效日期享有信托受益權(quán)。

(3)禁止強(qiáng)制執(zhí)行，信托財(cái)產(chǎn)與受托人的固有財(cái)產(chǎn)獨(dú)立區(qū)別，因此不能作為受托人債務(wù)擔(dān)保，受托人固有財(cái)產(chǎn)和其他信托財(cái)產(chǎn)的債權(quán)人，對(duì)于信托財(cái)產(chǎn)不得強(qiáng)制執(zhí)行。

(4)禁止抵消。受托人管理運(yùn)用、處分信托財(cái)產(chǎn)所產(chǎn)生的債權(quán)，不得與其固有財(cái)產(chǎn)產(chǎn)生的債務(wù)相抵消；管理運(yùn)用、處分不同委托人的信托財(cái)產(chǎn)所產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)，不得相互抵銷。信用增級(jí)。信用增級(jí)包括外部增級(jí)和內(nèi)部增級(jí)。所謂外部增級(jí)即通過(guò)第三方擔(dān)保的形式增強(qiáng)標(biāo)的資產(chǎn)的信用級(jí)別。而內(nèi)部增級(jí)是指超額抵押、資產(chǎn)支持證券分層結(jié)構(gòu)等方式。通過(guò)現(xiàn)金流分層，將發(fā)行證券分為不同級(jí)別，優(yōu)先級(jí)證券得到優(yōu)先償付，從而將優(yōu)先級(jí)證券的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給次級(jí)證券所有人；將不同現(xiàn)金回收期、不同質(zhì)量、信用等級(jí)的資產(chǎn)打包成資產(chǎn)包，分散和提高整體信用。

筆者認(rèn)為，在現(xiàn)有金融體制下，內(nèi)部增級(jí)比外部增級(jí)更加高效、安全。2008年美國(guó)金融危機(jī)產(chǎn)生的原因，很大一部分就是由于銀行的聯(lián)動(dòng)性、杠桿效應(yīng)，使得通過(guò)外部增級(jí)建立起來(lái)的信用體系易形成“多米諾骨牌效應(yīng)”。資金鏈上任何一方產(chǎn)生信用危機(jī)，勢(shì)必對(duì)整個(gè)銀行體系產(chǎn)生排山倒海的沖擊力。尤其是在中國(guó)，缺乏專門的獨(dú)立信用的增強(qiáng)機(jī)構(gòu)，而此類融資往往難以獲得銀行和保險(xiǎn)信用。而內(nèi)部信用增級(jí)，則通過(guò)建立防火墻，賦予信用高效好用的同時(shí)易于監(jiān)控。

信托的基礎(chǔ)是良心和信用。受托人在信托存續(xù)期間謹(jǐn)從忠誠(chéng)、勤勉義務(wù)，為實(shí)現(xiàn)特定目的、受益人的利益而工作。而由于信托合同契約主體自治，因而根據(jù)信托合同當(dāng)事人意愿，可以簽訂出一種有別于法定的債權(quán)人和股東對(duì)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的受償順序，通過(guò)優(yōu)先償付，來(lái)保障新投資者的利益。

二、法律可能性

2005年出臺(tái)的《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)管理辦法》中明確規(guī)定，金融機(jī)構(gòu)作為發(fā)起機(jī)構(gòu)，通過(guò)設(shè)立特定目的的信托，以資產(chǎn)支持證券的形式向投資機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)讓信貸資產(chǎn)，由受托機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)管理信托財(cái)產(chǎn)，以信托財(cái)產(chǎn)所產(chǎn)生的現(xiàn)金流支付資產(chǎn)支持證券收益的結(jié)構(gòu)性融資活動(dòng)，適用該辦法。

三、實(shí)際運(yùn)用

銀行不良資產(chǎn)信托化處置(non-performing loan&trust)

所謂信托處理銀行不良貸款，就是信托在解決銀行業(yè)不良貸款問(wèn)題上對(duì)資產(chǎn)證券化的具體運(yùn)用。其操作模式過(guò)程包括： 銀行對(duì)篩選出來(lái)的不良資產(chǎn)進(jìn)行打包組合，構(gòu)成一個(gè)資產(chǎn)池。將資產(chǎn)池信托給信托公司，銀行對(duì)債務(wù)人的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給信托公司，而自己則作為受益人。信托公司負(fù)責(zé)把銀行的優(yōu)先受益權(quán)轉(zhuǎn)讓給社會(huì)投資者，從而銀行達(dá)到提前收回資金的目的。信托公司對(duì)轉(zhuǎn)移的債權(quán)進(jìn)行重組。重組過(guò)程可以自營(yíng)也可以轉(zhuǎn)委托給專業(yè)的第三方如另外一個(gè)銀行來(lái)負(fù)責(zé)不良資產(chǎn)的處置，處置產(chǎn)生的收益交由信托公司，到期分給受益人。

其中核心點(diǎn)就是：首先，在選擇構(gòu)成資產(chǎn)包的不良貸款時(shí)，必須考慮那些有可預(yù)見(jiàn)的、穩(wěn)定的現(xiàn)金流收入的不良貸款，這是信托模式處置能否成功不良貸款的關(guān)鍵；其次，由于不良資產(chǎn)的定價(jià)決定了各方承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及未來(lái)收益的可能情況，因此，必須委托頂尖評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)對(duì)資產(chǎn)包進(jìn)行評(píng)級(jí)、定價(jià)，依次為基準(zhǔn)發(fā)行證券產(chǎn)品；最后，要充分利用信托過(guò)程中內(nèi)部信用增級(jí)，分離優(yōu)先級(jí)收益權(quán)與次級(jí)收益權(quán)，從而吸引投資者，實(shí)現(xiàn)成功融資。

除此之外，信托在資產(chǎn)證券化過(guò)程中還可以對(duì)地產(chǎn)公司爛尾樓、企業(yè)應(yīng)收賬款等進(jìn)行處理。資產(chǎn)證券化作為一種金融創(chuàng)新方法，在我國(guó)起步較晚，而將信托的設(shè)計(jì)結(jié)構(gòu)引入其中，是在2002年我國(guó)《信托法》成立以后才開始的，隨著2005年《金融機(jī)構(gòu)信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)監(jiān)督管理辦法》的出臺(tái)，信托在資產(chǎn)證券化過(guò)程中的獨(dú)特魅力和地位開始嶄露頭角。隨著融資理念的深化，信托機(jī)構(gòu)完善化，信托在資產(chǎn)證券化過(guò)程中的效益必將展現(xiàn)。我國(guó)信托業(yè)利用這個(gè)機(jī)會(huì)，對(duì)于重塑行業(yè)形象，帶動(dòng)金融業(yè)發(fā)展，謀求未來(lái)可持續(xù)發(fā)展，有重要意義。

第五篇：資產(chǎn)證券化信托融資法律實(shí)務(wù)

資產(chǎn)證券化信托融資法律實(shí)務(wù)

北京大成（武漢）律師事務(wù)所 鄒光明

一、資產(chǎn)證券化的涵義與發(fā)展歷程

（一）資產(chǎn)證券化的涵義

分為廣義的證券化與狹義的證券化

1、廣義資產(chǎn)證券化：

指在資本市場(chǎng)和貨幣市場(chǎng)上發(fā)行證券（包括權(quán)益類憑證和債務(wù)類憑證）來(lái)融通資金的過(guò)程。通常見(jiàn)到的股票、債券、商業(yè)票據(jù)等都可以歸為廣義的證券化。

2、狹義資產(chǎn)證券化：

指需融資企業(yè)或金融機(jī)構(gòu)將其能產(chǎn)生現(xiàn)金收益的資產(chǎn)加以組合，形成資產(chǎn)池，出售或信托給特殊目的載體(Special purpose vehicle簡(jiǎn)稱SPV(SPC/SPT))，然后由特殊目的載體創(chuàng)立一種以該基礎(chǔ)資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流為支持的證券產(chǎn)品，將此證券出售給投資者的行為過(guò)程。

現(xiàn)代意義上的資產(chǎn)證券化一般都是指狹義的資產(chǎn)證券化。

（二）資產(chǎn)證券化的發(fā)展歷程

1、資產(chǎn)證券化在美國(guó)的發(fā)展

（1）、1968年美國(guó)第一次發(fā)行轉(zhuǎn)移證券（住房抵押貸款）開始資產(chǎn)證券化，迄今已經(jīng)有四十多年的歷史。

（2）、截至2004年底美國(guó)的資產(chǎn)證券化規(guī)模就已達(dá)到7萬(wàn)億美元左右,資產(chǎn)證券化產(chǎn)品已成為美國(guó)固定收益證券市場(chǎng)所占份額最大的品種,截至2005年第二季度約占美國(guó)固定收益證券市場(chǎng)總規(guī)模的30%。目前資產(chǎn)證券化產(chǎn)品是美國(guó)固定收益證券市場(chǎng)最主要的增長(zhǎng)動(dòng)力。

（3）、2008年開始，由住房抵押貸款次級(jí)債引起的金融危機(jī)爆發(fā)，資產(chǎn)證券化陷入相對(duì)低潮。

2、資產(chǎn)證券化在歐亞的發(fā)展

（1）、歐洲1980年代開始起步，但發(fā)展很快，到2004年歐洲資產(chǎn)證券化市場(chǎng)發(fā)行量較達(dá)到創(chuàng)歷史新高的2,172億歐元，其中英國(guó)一直扮演歐洲的主力市場(chǎng)，市占率超過(guò)三成，其他如法國(guó)、德國(guó)等也都得到較快發(fā)展。

（2）、日本從1973年6月開始住宅貸款債權(quán)信托，拉開資產(chǎn)證券化序幕，1990年代獲得較快發(fā)展；1993年施行《特定債權(quán)事業(yè)規(guī)制法》，2000年制訂《資產(chǎn)流動(dòng)化法》，目前，資產(chǎn)證券化推進(jìn)順利。

（3）、韓國(guó)從1997年亞洲金融危機(jī)后開始資產(chǎn)證券化，1998年9月制訂了《資產(chǎn)證券化法案》，1999年4月制定了《住房抵押債權(quán)證券化公司法》，明確了可發(fā)行資產(chǎn)支持證券的機(jī)構(gòu)和運(yùn)作，目前發(fā)展正常。

3、資產(chǎn)證券化在中國(guó)的發(fā)展

（1）、海南三亞發(fā)行動(dòng)產(chǎn)融資券。1992年，海南三亞開發(fā)建設(shè)總公司通過(guò)發(fā)行地產(chǎn)投資券的形式融資開發(fā)三亞的丹州小區(qū)。這次融資過(guò)程已經(jīng)具備了資產(chǎn)證券化的某些基本特征，但沒(méi)有嚴(yán)格按照資產(chǎn)證券化的要求去運(yùn)作，是市場(chǎng)需求的一次無(wú)意識(shí)的創(chuàng)新，在性質(zhì)上屬于不動(dòng)產(chǎn)的證券化（REIT），可以將其看作是我國(guó)資產(chǎn)證券化實(shí)踐方面的一個(gè)早期案例。

（2）、珠海發(fā)行高速公路收費(fèi)權(quán)資產(chǎn)證券化產(chǎn)品。1996年，珠海高速公司（一家注冊(cè)在開曼群島的SPV）以交通工具管理費(fèi)和高速公路過(guò)路費(fèi)為支撐發(fā)行了兩批共2億美元的資產(chǎn)支撐債權(quán)，利率分別高出美國(guó)國(guó)債利率250個(gè)點(diǎn)和475個(gè)點(diǎn)。該次證券化交易是由美國(guó)著名投資銀行摩根·斯坦利安排在美國(guó)發(fā)行的，分別獲得了標(biāo)準(zhǔn)普爾BBB和穆迪Baa的信用評(píng)級(jí)。這是一次比較規(guī)范和成功的資產(chǎn)證券化交易，其特點(diǎn)是：國(guó)內(nèi)資產(chǎn)境外證券化，即證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)是位于國(guó)內(nèi)的基礎(chǔ)設(shè)施的收費(fèi)，所有的證券化操作都是在境外通過(guò)富有證券化操作經(jīng)驗(yàn)的著名投資銀行來(lái)進(jìn)行的。

（3）、2005年建行與國(guó)開行開始信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)。2005年3月國(guó)務(wù)院正式批準(zhǔn)中國(guó)建設(shè)銀行和國(guó)家開發(fā)銀行作為信貸資產(chǎn)證券化的試點(diǎn)單位,真正拉開資產(chǎn)證券化的帷幕。12日8日，國(guó)家開發(fā)銀行作為發(fā)起人，發(fā)行總計(jì)41.77億元的信貸資產(chǎn)支持證券產(chǎn)品；在發(fā)行方式上，采取公開招標(biāo)辦法，且發(fā)行之后證券可以上市交易；開行設(shè)計(jì)了一個(gè)由本行為發(fā)起人、信托公司作為ABS證券發(fā)行人、商業(yè)銀行（中國(guó)銀行）作為資金保管人，同時(shí)開行還作為貸款服務(wù)機(jī)構(gòu)和發(fā)行安排人的交易結(jié)構(gòu)。

（4）、2005年4月銀監(jiān)會(huì)牽頭出臺(tái)資產(chǎn)證券化第一個(gè)規(guī)章《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)工作管理辦法》。2005年由中國(guó)人民銀行牽頭,國(guó)家發(fā)展和改革委員會(huì)、財(cái)政部、勞動(dòng)和社會(huì)保障部、建設(shè)部、國(guó)家稅務(wù)總局、國(guó)務(wù)院法制辦、銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)參加的信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)工作小組正式成立；同時(shí),4月28日頒布實(shí)施了《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)工作管理辦法》，從立法上解決了資產(chǎn)證券化的合法性問(wèn)題。

（5）、2008年后我國(guó)暫停資產(chǎn)證券化實(shí)踐。2008年后，因國(guó)際金融危機(jī)爆發(fā)，資產(chǎn)證券化在我國(guó)陷于停頓。

（6）2011年開始資產(chǎn)證券化重開呼聲漸高。國(guó)內(nèi)專家、學(xué)者及實(shí)務(wù)界呼吁重

新放開資產(chǎn)證券化，中國(guó)銀監(jiān)會(huì)傾向于逐步放開。

二、資產(chǎn)證券化交易結(jié)構(gòu)

（一）、資產(chǎn)證券化簡(jiǎn)易交易結(jié)構(gòu)

1、資產(chǎn)證券化的基本當(dāng)事人：（1）、發(fā)起人（原始權(quán)益人）

發(fā)起人也稱原始權(quán)益人（賣方），其職能是根據(jù)自身融資的需要，選擇擬證券化的資產(chǎn)或權(quán)益，進(jìn)行捆綁組合，然后將其出售、信托給發(fā)行人（特設(shè)機(jī)構(gòu)spv）。并不是所有的資產(chǎn)都適合證券化，發(fā)起人只能將那些同質(zhì)性好、收益穩(wěn)定且信用質(zhì)量高，而且容易獲得相關(guān)數(shù)據(jù)、收益定價(jià)模型的資產(chǎn)才能實(shí)現(xiàn)證券化。發(fā)起人是證券化交易中事實(shí)上的融資人。

發(fā)起人主要有：

①住房抵押貸款、汽車抵押貸款與信用卡發(fā)卡銀行

②基礎(chǔ)設(shè)施收費(fèi)機(jī)構(gòu)（高速公路公司、大橋收費(fèi)公司、港口收費(fèi)公司等）③電力公司與水務(wù)公司

④設(shè)備租賃公司與物業(yè)租賃公司 ?? ?? ??

（2）、發(fā)行人（特設(shè)機(jī)構(gòu)Special Purpose Vehicle簡(jiǎn)稱SPV）證券化過(guò)程的核心機(jī)構(gòu)。SPV 代表投資者承接債權(quán)出售者的資產(chǎn)，并發(fā)行證券化的收益憑證或證券，是證券化產(chǎn)品的名義發(fā)行人。所謂特殊目的，指它的設(shè)立僅僅是為了發(fā)行證券化產(chǎn)品和收購(gòu)資產(chǎn)，不再進(jìn)行其它的投融資或經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。特設(shè)機(jī)構(gòu)載體作為發(fā)起人與投資者的中介機(jī)構(gòu)，是證券化結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)中最典型的特征。SPV 有信托、公司等多種組織形式，一般視稅收或法規(guī)限制情況而定，但以信托形式居多。SPV是專門為完成資產(chǎn)證券化交易而設(shè)立的一個(gè)特殊載體，它是資產(chǎn)證券化運(yùn)作的關(guān)鍵性主體。

①SPV可以是實(shí)體，但更多的是一種法律狀態(tài)。

②SPV可以是由交易發(fā)起人設(shè)立的一個(gè)附屬機(jī)構(gòu)，也可以是長(zhǎng)期存在的專門從事資產(chǎn)證券化交易的機(jī)構(gòu)。

③組建SPV的目的是為了最大限度地降低發(fā)行人的破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)對(duì)證券化的影響，實(shí)現(xiàn)被證券化資產(chǎn)與原始權(quán)益人其他資產(chǎn)之間的“風(fēng)險(xiǎn)隔離”。

④SPV本身具有如下特征：債務(wù)限制、獨(dú)立性、分立性、禁止性、避稅性

（3）、投資人（證券購(gòu)買人（受益人））

投資人是從發(fā)行人或發(fā)行人的銷售代理人那里購(gòu)買證券的人。一般為機(jī)構(gòu)投資者，如銀行、基金公司、保險(xiǎn)公司、養(yǎng)老基金等。資產(chǎn)證券化本身的復(fù)雜結(jié)構(gòu)往往要求投資者具有證券化的一般知識(shí)與比較成熟、理性的投資理念。在我國(guó)，目前，僅有機(jī)構(gòu)投資者可以購(gòu)買證券化產(chǎn)品，對(duì)個(gè)人投資者暫不開放。

（二）、資產(chǎn)證券化的復(fù)雜交易結(jié)構(gòu)

資產(chǎn)證券化交易除最基本的當(dāng)事人以外，還要牽涉到參與交易的其他參加人，才能夠使交易完成。這些參與人包括資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的承銷機(jī)構(gòu)、信用評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)、信用增級(jí)機(jī)構(gòu)、其他中介服務(wù)機(jī)構(gòu)（會(huì)計(jì)師事務(wù)所與律師事務(wù)所）和發(fā)起人的債務(wù)人。這些人不是資產(chǎn)證券化的當(dāng)事人，而是是資產(chǎn)證券化的參與人。

資產(chǎn)證券化的其他參與者包括：

（1）、資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的承銷機(jī)構(gòu)--投資銀行

投資銀行為證券的公募發(fā)行或私募發(fā)行進(jìn)行有效地促銷，以確保證券發(fā)行成功。在公募發(fā)行方式下，作為包銷人，投資銀行從發(fā)行人那里買斷證券，然后進(jìn)行再銷售，并從中漁利。如果發(fā)行私募證券，投資銀行一般并不買斷證券，而是作為特設(shè)載體的銷售代理人，為其成功發(fā)行證券化提供服務(wù)。

此外，在證券化結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)階段，投資銀行時(shí)常扮演著融資顧問(wèn)的角色。在某種程度上，融資顧問(wèn)本身經(jīng)驗(yàn)和技能的好壞決定著證券化方案能否最終取得成功。擔(dān)任融資顧問(wèn)的條件包括能夠準(zhǔn)確地了解證券化項(xiàng)目發(fā)起人的目標(biāo)和具體要求，熟悉項(xiàng)目所在國(guó)的政治經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)、投資環(huán)境、法律和稅務(wù)、掌握當(dāng)前金融市場(chǎng)的變化動(dòng)向和各種新的融資手段、與金融監(jiān)管部門和金融機(jī)構(gòu)建立良好的關(guān)系以及具備豐富的談判經(jīng)驗(yàn)和技巧等方面。在證券化項(xiàng)目方案的談判過(guò)程中，融資顧問(wèn)周旋于各相關(guān)利益主體之間，通過(guò)對(duì)融資方案的反復(fù)設(shè)計(jì)、分析、比較和協(xié)

商談判，最后形成一個(gè)既能在最大程度上保護(hù)發(fā)起人的利益又能為投資者接受的融資方案。

（2）、信用增級(jí)機(jī)構(gòu)

所謂信用增級(jí)，就是發(fā)行人運(yùn)用各種手段與方法來(lái)保證能按時(shí)、足額地支付投資者利息和本金的過(guò)程。在大多數(shù)證券化過(guò)程中除以基礎(chǔ)資產(chǎn)權(quán)益作擔(dān)保外，還需信用增級(jí)機(jī)構(gòu)提供額外的信用支撐。信用增級(jí)措施分為內(nèi)部和外部?jī)煞N，外部措施主要有第三方的不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保、保險(xiǎn)公司信用保險(xiǎn)、銀行不可撤消的信用證等形式。早期資產(chǎn)證券化過(guò)程中采用外部增信方式較多，后期則主要采取內(nèi)部增信方式。

內(nèi)部增信措施主要有：

①、設(shè)立超額利差賬戶。此類賬戶都是由基礎(chǔ)資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金收益所支持，作為以后可能的損失補(bǔ)償?shù)默F(xiàn)金準(zhǔn)備。所謂超額利差，指基礎(chǔ)資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金總收益減去證券化應(yīng)支付的利息、必要的服務(wù)費(fèi)和違約等因素造成的壞賬損失后的超額收益。它是承受損失的首要防線，當(dāng)超額利差為負(fù)時(shí)，表明現(xiàn)金流已明顯不足，這時(shí)需要?jiǎng)佑闷渌问降男庞迷鰪?qiáng)措施。證券化產(chǎn)品到期時(shí)，最后剩余的超額利差一般由發(fā)起人獲得，而發(fā)起人同時(shí)也扮演資產(chǎn)管理服務(wù)機(jī)構(gòu)的角色，因此為獲得盡量多的超額利差，發(fā)起人有動(dòng)力執(zhí)行好帳款回收的服務(wù)職能。

②、設(shè)立準(zhǔn)備金賬戶或現(xiàn)金擔(dān)保賬戶。在證券化開始階段，由發(fā)起人設(shè)立一個(gè)現(xiàn)金賬戶，在超額利差為負(fù)時(shí)可提撥來(lái)支持證券化產(chǎn)品的本息支付。準(zhǔn)備金賬戶的資金通常由資產(chǎn)管理服務(wù)機(jī)構(gòu)或受托機(jī)構(gòu)提供，這有助于加強(qiáng)它們履行職責(zé)的動(dòng)機(jī)；現(xiàn)金擔(dān)保賬戶通常向銀行進(jìn)行私募，并且以信托的方式進(jìn)行保管，只能投資于低風(fēng)險(xiǎn)的債券，與銀行提供信用狀相比，該方式使證券化產(chǎn)品的評(píng)級(jí)不會(huì)受到銀行評(píng)級(jí)降低的負(fù)面影響。

③優(yōu)先/次級(jí)分層結(jié)構(gòu)。債券按照本金償還的先后順序分為優(yōu)先級(jí)和次級(jí)等多個(gè)檔次，這是證券化產(chǎn)品最常用的一種信用增級(jí)方法。在資產(chǎn)池出現(xiàn)違約損失時(shí)，首先由次級(jí)承擔(dān)，而優(yōu)先級(jí)在次級(jí)吸收損失完全折損后才開始承受后面的損失，所以能獲得更好的信用評(píng)級(jí)。如果出現(xiàn)本金提前償還的情況，一般也用于提前償還優(yōu)先級(jí)債券，以避免次級(jí)債券得到清償后規(guī)模縮小，對(duì)優(yōu)先級(jí)的保護(hù)能力下降。實(shí)踐中，因投資優(yōu)先級(jí)證券產(chǎn)品的投資人在產(chǎn)品出現(xiàn)虧損或違約時(shí)本金是優(yōu)先償還的，故而產(chǎn)品收益率較次后級(jí)產(chǎn)品低；而次后級(jí)證券產(chǎn)品的投資人在產(chǎn)品出現(xiàn)虧損或違約時(shí)本金是次于優(yōu)先級(jí)證券產(chǎn)品的投資人的，故而在設(shè)計(jì)時(shí)次后級(jí)證券產(chǎn)品的投資人產(chǎn)品收益率要高于優(yōu)先級(jí)證券產(chǎn)品。這是目前世界上較流行的結(jié)構(gòu)化融資技術(shù)。

④超額擔(dān)保。以超額的抵押品發(fā)行較少的債券，即基礎(chǔ)資產(chǎn)的總值超過(guò)債券的發(fā)行額度，超出的部分可視為發(fā)起人的參與，以作為整個(gè)證券化的權(quán)益部分，沒(méi)有利息收入，對(duì)債券投資者提供了一定的保障。這種信用保護(hù)比優(yōu)先/次級(jí)結(jié)構(gòu)更強(qiáng)。

（3）、資信評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)

投資者在面對(duì)眾多的券種時(shí)往往無(wú)法識(shí)別其所面臨信用風(fēng)險(xiǎn)的大小，而信用評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)為投資者提供了這種便利。它通過(guò)審核資產(chǎn)池能承受的風(fēng)險(xiǎn)強(qiáng)度，然后賦予合理的評(píng)級(jí)，以方便投資者對(duì)信用風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行定價(jià)并作出相應(yīng)的決策。此外，在將證券化產(chǎn)品分割為不同信用級(jí)別的證券時(shí)，信用評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)決定各自規(guī)模的分配比例，以保證各層次品種達(dá)到相應(yīng)的評(píng)級(jí)要求。評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)在為資產(chǎn)證券化產(chǎn)品進(jìn)行信用評(píng)級(jí)時(shí)，往往關(guān)注如下幾方面：（1）基礎(chǔ)資產(chǎn)本身的品質(zhì)；（2）證券化產(chǎn)品的發(fā)行框架；（3）特殊目的載體能否完全隔離

通過(guò)證券化結(jié)構(gòu)而發(fā)行的證券資信等級(jí)一般都在投資級(jí)以上。但由于證券化項(xiàng)目未來(lái)的不確定因素眾多，其潛在的風(fēng)險(xiǎn)仍較大，因此，資信評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)在完成初步評(píng)級(jí)之后，往往還需要對(duì)該證券在整個(gè)存續(xù)期內(nèi)的業(yè)績(jī)情況進(jìn)行“追蹤”監(jiān)督，及時(shí)發(fā)現(xiàn)新的風(fēng)險(xiǎn)因素，并作出是否需要升級(jí)，維持原狀或降級(jí)的決定，以維護(hù)投資者的利益。

（4）、資產(chǎn)管理服務(wù)機(jī)構(gòu)

一般來(lái)講，資產(chǎn)原始權(quán)益人在出售資產(chǎn)后，同時(shí)擔(dān)任資產(chǎn)管理服務(wù)機(jī)構(gòu)，可獲得相應(yīng)的服務(wù)費(fèi)。在這種情形下，實(shí)際上證券化產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)并沒(méi)有完全與發(fā)起人脫鉤，發(fā)起人作為服務(wù)機(jī)構(gòu)對(duì)證券化產(chǎn)品的信用表現(xiàn)仍有一定的影響。如果服務(wù)機(jī)構(gòu)失職或倒閉，信托機(jī)構(gòu)可以依照相關(guān)合約的規(guī)定，以后備服務(wù)機(jī)構(gòu)來(lái)替換。

服務(wù)機(jī)構(gòu)的主要作用在于：負(fù)責(zé)向債務(wù)人收取每期應(yīng)付的本金和利息償還，并對(duì)那些過(guò)期欠賬進(jìn)行催收，確保用于支付投資者和其它中介機(jī)構(gòu)的費(fèi)用；在債務(wù)人違約時(shí)，處理相關(guān)的違約事宜。由于證券化產(chǎn)品的現(xiàn)金流主要依賴于債務(wù)人償付本息的情況，所以服務(wù)機(jī)構(gòu)的收款能力十分關(guān)鍵。

（5）、發(fā)起人的債務(wù)人

發(fā)起人的債務(wù)人是指資產(chǎn)證券化的原始權(quán)益人（債權(quán)人）的債務(wù)人，之所以成為原始權(quán)益人，是因?yàn)槠鋼碛械幕A(chǔ)資產(chǎn)能夠在未來(lái)產(chǎn)生強(qiáng)大的、穩(wěn)固的、可持續(xù)的現(xiàn)金流，而這些未來(lái)現(xiàn)金流的供給人則就是產(chǎn)生于基礎(chǔ)資產(chǎn)之上的成千上萬(wàn)的債務(wù)人，他們是原始權(quán)益人的債務(wù)人。以信貸資產(chǎn)證券化為例，原始權(quán)益人（債權(quán)人）是貸款銀行，而成千上萬(wàn)的借款人就是原始權(quán)益人（發(fā)起人）債務(wù)人，發(fā)起人與債務(wù)人之間的關(guān)系是債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

三、資產(chǎn)證券化的基礎(chǔ)法律關(guān)系

（一）、特設(shè)機(jī)構(gòu)、發(fā)起人與投資人三者之間的基礎(chǔ)法律關(guān)系 目前的資產(chǎn)證券化基礎(chǔ)交易結(jié)構(gòu)如下：

為便于理清資產(chǎn)證券化的基礎(chǔ)法律關(guān)系，將以上結(jié)構(gòu)文字稍加改造，轉(zhuǎn)變?nèi)缦拢?/p>

看上面的法律結(jié)構(gòu)圖，發(fā)行一款資產(chǎn)證券化產(chǎn)品所涉及的法律關(guān)系事實(shí)上應(yīng)為兩種：

1、信托法律關(guān)系

即委托人（投資人）——受托人（信托機(jī)構(gòu)）——受益人（投資人）三者之間的法律關(guān)系，投資人在本法律關(guān)系中充當(dāng)了委托人和受益人的雙重角色，因此實(shí)際上就只有委托人與受托人二者發(fā)生法律關(guān)系。投資人將資金委托給信托機(jī)構(gòu)理財(cái)，信托機(jī)構(gòu)通過(guò)發(fā)行集合資金信托計(jì)劃，將投資人的資金集合起來(lái)形成資產(chǎn)池，用于購(gòu)買發(fā)起人即原始權(quán)益人（項(xiàng)目融資方）的資產(chǎn)，受托人購(gòu)買的資產(chǎn)一般為有基礎(chǔ)資產(chǎn)支持的具有未來(lái)穩(wěn)定、持續(xù)收益的、現(xiàn)金流量豐富的資產(chǎn)；受托人以從融資方購(gòu)買的未來(lái)的穩(wěn)定現(xiàn)金流向投資人（委托人）支付信托收益，投資人此時(shí)自己又作為受益人獲得信托收益，這就是信托機(jī)構(gòu)與投資人之間所形成的法律結(jié)構(gòu)關(guān)系。

2、買賣合同關(guān)系

特設(shè)信托機(jī)構(gòu)與發(fā)起人即原始權(quán)益人（項(xiàng)目融資方）之間的關(guān)系，它們之間應(yīng)該為買賣合同（賒銷買賣）關(guān)系，即信托機(jī)構(gòu)用多位投資人委托的信托資金購(gòu)買發(fā)起人的證券化資產(chǎn)，而發(fā)起人即原始權(quán)益人以形成證券化資產(chǎn)的基礎(chǔ)資產(chǎn)作為擔(dān)保或以第三人擔(dān)保從受托人那里獲得資金用于其它項(xiàng)目的投資，并以其產(chǎn)生于基礎(chǔ)資產(chǎn)之上的未來(lái)穩(wěn)定的現(xiàn)金流支付投資人的本金、利息或者紅利。發(fā)起人融資方其實(shí)并不直接與投資人發(fā)生法律關(guān)系。一般說(shuō)來(lái)，買賣合同關(guān)系中，賣方交付標(biāo)的物，買方出資購(gòu)買，雙方即完成交易。但在特設(shè)機(jī)構(gòu)與原始權(quán)益人的資

產(chǎn)買賣關(guān)系中，買方（特設(shè)機(jī)構(gòu)）并不是用自有資金來(lái)購(gòu)買原始權(quán)益人的資產(chǎn)收益權(quán)，而是將證券化的資產(chǎn)向投資人發(fā)行后，再將發(fā)行收入支付給賣方（原始權(quán)益人），也就是說(shuō)，特設(shè)機(jī)構(gòu)是借用投資人的資金來(lái)購(gòu)買原始權(quán)益人的資產(chǎn)收益權(quán)，在整個(gè)證券化的交易中，他并未真正使用過(guò)一分自有資金，類似于買賣合同中的賣方賒銷買賣，有點(diǎn)玩空手道的味道。

用更加直觀的圖式說(shuō)明，則為：

（二）、基礎(chǔ)關(guān)系之外的主要法律關(guān)系

1、特設(shè)機(jī)構(gòu)與原始債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系

發(fā)起人即原始權(quán)益人將具有未來(lái)穩(wěn)定現(xiàn)金流的基礎(chǔ)資產(chǎn)的收益權(quán)（對(duì)債務(wù)人的債權(quán)）轉(zhuǎn)讓給特設(shè)機(jī)構(gòu)以后，發(fā)起人的債務(wù)人就成了特設(shè)機(jī)構(gòu)SPV的債務(wù)人，SPV作為新的債權(quán)人與原發(fā)起人的債務(wù)人建立了新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，同時(shí)也形成了新的權(quán)利義務(wù)。

（1）、特設(shè)機(jī)構(gòu)對(duì)原始債務(wù)人所享有的權(quán)利

原始權(quán)益人將資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給SPV后，SPV獲得了資產(chǎn)（債權(quán)）上的各種權(quán)利，其中既有主權(quán)利，又有從權(quán)利。SPV受讓資產(chǎn)（債權(quán)）所獲得的各種權(quán)利包括但不限于以下權(quán)利：

①、請(qǐng)求權(quán)。即資產(chǎn)受讓人SPV要求原始債務(wù)人履行基礎(chǔ)合同的權(quán)利。當(dāng)原始債務(wù)人不履行基礎(chǔ)合同的義務(wù)時(shí)，SPV有權(quán)請(qǐng)求司法機(jī)關(guān)的法律保護(hù)，通過(guò)訴訟方式請(qǐng)求法院強(qiáng)制原始債務(wù)人履行其在基礎(chǔ)合同項(xiàng)下的全部義務(wù)。

②、受領(lǐng)權(quán)。即資產(chǎn)受讓人SPV接受原始債務(wù)人履行基礎(chǔ)合同義務(wù)的權(quán)利。當(dāng)原始債務(wù)人履行其基礎(chǔ)合同義務(wù)時(shí)，SPV有權(quán)接受原始債務(wù)人的履行并由此接受原始債務(wù)人履行債務(wù)而產(chǎn)生的利益。

③、處分權(quán)。即資產(chǎn)受讓人SPV處分自己依據(jù)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同所獲得資產(chǎn)的權(quán)利，包括免除或者減少債務(wù)人履行基礎(chǔ)合同的權(quán)利，同意債務(wù)人遲延履行基礎(chǔ)合同的權(quán)利等。

④、相應(yīng)的從權(quán)利。即原始權(quán)利人轉(zhuǎn)讓債權(quán)（資產(chǎn)）時(shí)，受讓人可以獲得該債權(quán)所附隨的從權(quán)利。如債務(wù)人為保證債權(quán)人主債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而提供的抵押擔(dān)保權(quán)、債務(wù)人違約后追索債務(wù)人違約責(zé)任的損害賠償請(qǐng)求權(quán)、根據(jù)基礎(chǔ)合同要求債務(wù)人承擔(dān)違約金的違約金債權(quán)等從權(quán)利，通常隨主權(quán)利的轉(zhuǎn)讓而附隨轉(zhuǎn)讓給SPV。

（2）、原始債務(wù)人對(duì)特設(shè)機(jī)構(gòu)所享有的權(quán)利

原始權(quán)益人將其資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給SPV之后，使得基礎(chǔ)合同的債務(wù)人原來(lái)享有對(duì)原始權(quán)益人的抗辯權(quán)與抵銷權(quán)延伸至SPV。

①、原始債務(wù)人對(duì)SPV的抗辯權(quán)

抗辯權(quán)又稱異議權(quán)，是指對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)或者否認(rèn)對(duì)方的權(quán)利主張的權(quán)利，其作用是阻止對(duì)方當(dāng)事人的請(qǐng)求權(quán)發(fā)生效力。合法的債權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人具有法律約束力，原始債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向受讓人即新的債權(quán)人SPV履行基礎(chǔ)合同所約定的義務(wù)，同時(shí)不再向原債權(quán)人履行其已經(jīng)轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。

我國(guó)的《合同法》第79條－83條對(duì)合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓作了規(guī)定。其82條規(guī)定：“債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知后，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。”我國(guó)《合同法》賦予債務(wù)人的抗辯權(quán)包括以下內(nèi)容：第一，合同的權(quán)利轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人有法律約束力，債務(wù)人必須向新的債權(quán)人（合同權(quán)利的受讓人）履行債務(wù)。第二，債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，與履行債務(wù)相關(guān)的抗辯權(quán)對(duì)新的債權(quán)人產(chǎn)生效力，且新的抗辯權(quán)產(chǎn)生于債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知時(shí)，如存在抗辯事由，則債務(wù)人有權(quán)向新的債權(quán)人主張。

②、原始債務(wù)人對(duì)SPV的抵銷權(quán)

所謂抵銷權(quán)，是指合同的當(dāng)事人就互負(fù)給付的同一種類的債務(wù)，按照對(duì)等的數(shù)額互相沖抵的情形。抵銷是合同當(dāng)事人之間消滅互負(fù)債務(wù)的一種權(quán)利，屬于從權(quán)利，不能離開債權(quán)而獨(dú)立存在。在資產(chǎn)證券化中，原始債務(wù)人在接到原始權(quán)益人發(fā)出的債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知后，債務(wù)人對(duì)SPV享有債權(quán)的，在該債權(quán)到期時(shí)，債務(wù)人可以向受讓人SPV主張抵銷。

原始債務(wù)人行使抵銷權(quán)的，應(yīng)符合以下條件：第一，原始債務(wù)人與受讓人SPV雙方互負(fù)可以抵銷的債務(wù)；第二，原始債務(wù)人與受讓人SPV雙方互有到期的債權(quán)；第三，抵銷的債務(wù)應(yīng)屬于同一種類或者同一性質(zhì)，如原始債務(wù)人與受讓人SPV雙方之間互負(fù)金錢債務(wù)的可以互相抵銷；第四，抵銷的債權(quán)必須是原始債務(wù)人與受讓人雙方自己的債權(quán)，而非合同當(dāng)事人之外第三人的債權(quán)；第五，抵銷的債權(quán)必須是法律所允許的。可見(jiàn)，法律雖規(guī)定了原始債務(wù)人的抵銷權(quán)，但行使抵銷權(quán)卻有著嚴(yán)格的條件。

2、特設(shè)機(jī)構(gòu)與其他中介服務(wù)機(jī)構(gòu)之間特別服務(wù)合同法律關(guān)系

資產(chǎn)證券化的整個(gè)流程主要都是圍繞特設(shè)機(jī)構(gòu)來(lái)構(gòu)造的，因此，特設(shè)機(jī)構(gòu)的正確運(yùn)作是資產(chǎn)證券化產(chǎn)品成功與否的關(guān)鍵。為保證資產(chǎn)證券化成功運(yùn)作，證券承銷機(jī)構(gòu)、信用評(píng)估機(jī)構(gòu)、會(huì)計(jì)師機(jī)構(gòu)及律師機(jī)構(gòu)等中介機(jī)構(gòu)與特設(shè)機(jī)構(gòu)建立了特殊的服務(wù)合同法律關(guān)系。證券承銷機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)證券的營(yíng)銷，信用評(píng)估機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)證券的評(píng)級(jí)，會(huì)計(jì)師機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)對(duì)證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)及產(chǎn)生于該證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)之上的未來(lái)收益權(quán)進(jìn)行價(jià)值評(píng)估，律師機(jī)構(gòu)就該資產(chǎn)證券化產(chǎn)品發(fā)行的合法性與合規(guī)性出具法律意見(jiàn)書。

3、特設(shè)機(jī)構(gòu)與增信機(jī)構(gòu)之間擔(dān)保合同法律關(guān)系

特設(shè)機(jī)構(gòu)spv從發(fā)起人即原始權(quán)益人處購(gòu)買產(chǎn)生于基礎(chǔ)資產(chǎn)之上的未來(lái)現(xiàn)金流的收益權(quán)，因未來(lái)各種不確定性因素的存在，對(duì)投資未來(lái)收益權(quán)的投資者來(lái)說(shuō)未免仍心存疑慮，存有風(fēng)險(xiǎn)。為減少投資風(fēng)險(xiǎn)，需對(duì)特設(shè)機(jī)構(gòu)spv的資產(chǎn)池進(jìn)行增加信用---有外部機(jī)構(gòu)進(jìn)行第三方擔(dān)保。法律關(guān)系主要是spv與第三方抵押擔(dān)保或者保證擔(dān)保關(guān)系、保險(xiǎn)公司信用保險(xiǎn)擔(dān)保關(guān)系及銀行不可撤消的信用證保證關(guān)系。

4、特設(shè)機(jī)構(gòu)與未來(lái)現(xiàn)金流的資產(chǎn)管理服務(wù)機(jī)構(gòu)委托代理服務(wù)法律關(guān)系 發(fā)起人即原始權(quán)益人將未來(lái)現(xiàn)金流的收益權(quán)轉(zhuǎn)讓給特設(shè)機(jī)構(gòu)spv后，因原始權(quán)益人與原債務(wù)人之間的天然聯(lián)系---占有對(duì)債務(wù)人的大量資料、基礎(chǔ)設(shè)施平臺(tái)等工作便利條件，為債務(wù)人履行債務(wù)方便，特設(shè)機(jī)構(gòu)spv重新又將未來(lái)現(xiàn)金流的收取、每期應(yīng)付的本金和利息償還、過(guò)期欠賬的催收、其它中介機(jī)構(gòu)的費(fèi)用的支付及在債務(wù)人違約時(shí)，相關(guān)的違約事宜處理權(quán)委托給發(fā)起人即原始權(quán)益人，由此形成委托代理關(guān)系。

5、投資者與債券市場(chǎng)登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的委托服務(wù)法律關(guān)系

投資者投資資產(chǎn)證券化產(chǎn)品后的退出通道一般有兩種，一種是資產(chǎn)證券化產(chǎn)品到期，投資自然退出；另一種是投資者根據(jù)自己的資金使用情況，選擇在銀行間債務(wù)市場(chǎng)上出售給新的投資者，實(shí)現(xiàn)退出目的。銀行間債券市場(chǎng)登記結(jié)算機(jī)構(gòu)為投資者買賣未到期債券的登記、托管、結(jié)算提供服務(wù)并收取一定的服務(wù)費(fèi)用，因此兩者之間形成委托服務(wù)法律關(guān)系。

四、信托---資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的融資通道

（一）、信托定義：

《中華人民共和國(guó)信托法》規(guī)定：“信托，是指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。”

(二)、信托的當(dāng)事人——委托人、受托人與受益人，委托人可以兼任受益人

1、委托人：委托人是指提出設(shè)定信托、要求受托人遵照一定目的管理和處分信托財(cái)產(chǎn)的人。一般來(lái)說(shuō)，要求委托人具有完全民事行為能力，我國(guó)《信托法》第十九條規(guī)定：“委托人應(yīng)當(dāng)是具有完全民事行為能力的自然人、法人或者依法成立的其他組織。”

2、受托人：受托人是接受信托，按照信托目的管理或處分信托財(cái)產(chǎn)的人。在信托關(guān)系中，受托人在各當(dāng)事人中處于十分重要的地位，他不但要對(duì)委托人負(fù)責(zé)，而且要對(duì)受益人負(fù)責(zé)，所以對(duì)受托人的資格要求更嚴(yán)格，不僅要取得委托人的信任，還要符合一系列法律規(guī)定。如《信托法》第二十四條要求“受托人應(yīng)當(dāng)是具有完全民事行為能力的自然人、法人”。

3、受益人：受益人是在信托中享有信托受益權(quán)的人。受益人可以是自然人、法人或者依法成立的其他組織。委托人可以是受益人，也可以是同一信托的唯一受益人。受托人也可以是受益人，但不得是同一信托的唯一受益人。

（三）、信托的本質(zhì)特征：

1、委托人的信任是建立信托關(guān)系的基礎(chǔ)。沒(méi)有信任，就無(wú)法建立信托關(guān)系。

2、委托人必須將財(cái)產(chǎn)交給受托人管理才能形成二者的信托關(guān)系。

3、信托是由受托人按委托人的意愿以自己的名義進(jìn)行活動(dòng)及應(yīng)該按照委托人的意愿進(jìn)行活動(dòng)。

4、信托是受托人為受益人的利益或者特定目的，對(duì)信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理或者處分的行為。

5、受托人處于信托關(guān)系的核心位置。在信托關(guān)系中，一切信托活動(dòng)都圍繞受托人展開。

（四）、信托的運(yùn)行機(jī)制 運(yùn)行機(jī)制如下圖：

（五）、集合資金信托與單一資金信托

集合資金信托是指2人以上委托人（含2人）交付的資金由受托人集中管理、運(yùn)用、或處分的資金信托業(yè)務(wù)活動(dòng)。

單一資金信托則是指僅一個(gè)委托人交付的資金由受托人集中管理、運(yùn)用、或處分的資金信托業(yè)務(wù)活動(dòng)。

發(fā)起人即原始權(quán)益人利用特設(shè)機(jī)構(gòu)--信托（spt）作為融資通道繼續(xù)融資，一般采取集合資金信托的方式向投資者發(fā)行信托產(chǎn)品募集資金。

（六）、以建元 2005-1 個(gè)人住房抵押貸款證券化信托為例

1、交易結(jié)構(gòu)

2、現(xiàn)金流結(jié)構(gòu)

現(xiàn)金流結(jié)構(gòu)一（未發(fā)生違約）

現(xiàn)金流結(jié)構(gòu)二（發(fā)生違約）

3、主要交易文件（1）、《信托合同》

“受托機(jī)構(gòu)”將與“發(fā)起機(jī)構(gòu)”和“交易管理機(jī)構(gòu)”簽署“《信托合同》”，“發(fā)起機(jī)構(gòu)”作為委托人，將“資產(chǎn)池”信托予“受托機(jī)構(gòu)”，由“受托機(jī)構(gòu)”在全國(guó)銀行間債券市場(chǎng)發(fā)行“優(yōu)先級(jí)資產(chǎn)支持證券”，并向“發(fā)起機(jī)構(gòu)”定向發(fā)行“次級(jí)資產(chǎn)支持證券”，以“信托財(cái)產(chǎn)”所產(chǎn)生的收益支付“資產(chǎn)支持證券”的本息。

《信托合同》約定了信托目的、信托的設(shè)立、資產(chǎn)支持證券、受益人范圍和確定方法以及信托財(cái)產(chǎn)收益的分配順序等事項(xiàng)，并詳細(xì)約定了受托機(jī)構(gòu)的職責(zé)和賠償責(zé)任。根據(jù)“《信托合同》”的約定，“優(yōu)先級(jí)資產(chǎn)支持證券”采取記賬形式發(fā)行，并可在特定情況下替換為實(shí)物形式。“資產(chǎn)支持證券條款和條件”還詳細(xì)約定了資產(chǎn)支持證券持有人大會(huì)的召開事由、法定人數(shù)、表決和決議等事項(xiàng)。

（2）、《服務(wù)合同》

“受托機(jī)構(gòu)”將與“貸款服務(wù)機(jī)構(gòu)”、“交易管理機(jī)構(gòu)”簽署“《服務(wù)合同》”，“受托機(jī)構(gòu)”擬委托“貸款服務(wù)機(jī)構(gòu)”按照“《服務(wù)合同》”的規(guī)定向“受托機(jī)構(gòu)”提供與“信托財(cái)產(chǎn)”有關(guān)的管理服務(wù)及其它服務(wù)，“貸款服務(wù)機(jī)構(gòu)”為此收取一定的“服務(wù)報(bào)酬”。“《服務(wù)合同》”詳細(xì)約定了“貸款服務(wù)機(jī)構(gòu)”的職責(zé)和賠償責(zé)任。“貸款服務(wù)機(jī)構(gòu)”的主要職責(zé)包括回收“資產(chǎn)池”中的“抵押貸款”，保存與“信托財(cái)產(chǎn)”有關(guān)的“賬戶記錄”以及出具“月度服務(wù)機(jī)構(gòu)報(bào)告”等。作為初始“貸款服務(wù)機(jī)構(gòu)”，如果“建行”不能達(dá)到“必備評(píng)級(jí)等級(jí)”，“受托機(jī)構(gòu)”應(yīng)按照所適用的“中國(guó)”“法律”，盡快委任經(jīng)“有控制權(quán)的資產(chǎn)支持證券持有人大會(huì)”認(rèn)可的“后備貸款服務(wù)機(jī)構(gòu)”，由“后備貸款服務(wù)機(jī)構(gòu)”提供“《服務(wù)合同》”中約定的“后備服務(wù)”，并在“建行”被解任后，提供“貸款服務(wù)機(jī)構(gòu)”的服務(wù)。

發(fā)生任何“貸款服務(wù)機(jī)構(gòu)解任事件”后，“受托機(jī)構(gòu)”有權(quán)根據(jù) “有控制權(quán)的資產(chǎn)支持證券持有人大會(huì)”的指示解任“貸款服務(wù)機(jī)構(gòu)”。在委任“替代貸款服務(wù)機(jī)構(gòu)”或由“后備貸款服務(wù)機(jī)構(gòu)”行使“貸款服務(wù)機(jī)構(gòu)”職權(quán)前，被解任的“貸款服務(wù)機(jī)構(gòu)”仍應(yīng)繼續(xù)提供服務(wù)。

（3）、《交易管理合同》

“受托機(jī)構(gòu)”將與“交易管理機(jī)構(gòu)”和“貸款服務(wù)機(jī)構(gòu)”簽署“《交易管理合同》”，“受托機(jī)構(gòu)”擬委托“交易管理機(jī)構(gòu)”按照“《交易管理合同》”的約定提供“信托賬戶”管理、編制“交易管理機(jī)構(gòu)報(bào)告”、指示“資金保管機(jī)構(gòu)”付款等項(xiàng)服務(wù)，“交易管理機(jī)構(gòu)”為此收取一定的報(bào)酬。“《交易管理合同》”還詳細(xì)約定了“交易管理機(jī)構(gòu)”的賠償責(zé)任。

發(fā)生特定事件后，“受托機(jī)構(gòu)”有權(quán)根據(jù) “有控制權(quán)的資產(chǎn)支持證券持有人大會(huì)”的指示解任“交易管理機(jī)構(gòu)”，并委任新的“交易管理機(jī)構(gòu)”。在新的“交易管理機(jī)構(gòu)”接任前，被解任的“交易管理機(jī)構(gòu)”仍應(yīng)繼續(xù)提供服務(wù)。

（4）、《資金保管合同》

“受托機(jī)構(gòu)”將與“資金保管機(jī)構(gòu)”、“交易管理機(jī)構(gòu)”和“貸款服務(wù)機(jī)構(gòu)”簽署“《資金保管合同》”，“受托機(jī)構(gòu)”擬在“資金保管機(jī)構(gòu)”開立“信托賬戶”，委托“資金保管機(jī)構(gòu)”對(duì)“信托賬戶”進(jìn)行托管，并委托“資金保管機(jī)構(gòu)”根據(jù)“受托機(jī)構(gòu)”或“交易管理機(jī)構(gòu)”的指令劃轉(zhuǎn)“信托賬戶”中的資金，“資金保管機(jī)構(gòu)”為此收取一定的報(bào)酬。“《資金保管合同》”還詳細(xì)約定了“資金保管機(jī)構(gòu)”的賠償責(zé)任。

發(fā)生特定事件后，“受托機(jī)構(gòu)”有權(quán)根據(jù) “有控制權(quán)的資產(chǎn)支持證券持有人大會(huì)”的指示解任“資金保管機(jī)構(gòu)”，并委任新的“資金保管機(jī)構(gòu)”。在新的

“資金保管機(jī)構(gòu)”接任前，被解任的“資金保管機(jī)構(gòu)”仍應(yīng)繼續(xù)提供服務(wù)。

（5）、《承銷團(tuán)協(xié)議》

“受托機(jī)構(gòu)”將與“聯(lián)合簿記管理人”、“承銷團(tuán)成員”簽署“《承銷團(tuán)協(xié)議》”，“承銷團(tuán)成員”根據(jù)該協(xié)議承銷“優(yōu)先級(jí)資產(chǎn)支持證券”，并為此收取一定的報(bào)酬；“聯(lián)合簿記管理人”根據(jù)該協(xié)議提供簿記管理服務(wù)。

（6）、《登記托管和代理兌付協(xié)議》

“受托機(jī)構(gòu)”將與“登記機(jī)構(gòu)/支付代理機(jī)構(gòu)”簽署“《登記托管和代理兌付協(xié)議》”，“受托機(jī)構(gòu)”擬委托“登記機(jī)構(gòu)”為“資產(chǎn)支持證券”提供登記托管、代理本息兌付服務(wù)，“登記機(jī)構(gòu)/支付代理機(jī)構(gòu)”為此收取一定的服務(wù)報(bào)酬。

五、資產(chǎn)證券化融資主要法律法規(guī)

（一）、一般通用法律

《民法通則》、《民通意見(jiàn)》、《合同法》、《公司法》、《擔(dān)保法》、《企業(yè)破產(chǎn)法》、《物權(quán)法》、《民事訴訟法》、（二）、特別法律法規(guī)及規(guī)章

1、特別法--《信托法》、《商業(yè)銀行法》、2、專門行政規(guī)章 ①、《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)管理辦法》 ②、《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)會(huì)計(jì)處理規(guī)定》 ③、《信托公司管理辦法》

④、《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》 ⑤、《信托公司凈資本管理辦法》

⑥、金融機(jī)構(gòu)信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)監(jiān)督管理辦法 ⑦、資產(chǎn)資產(chǎn)證券信息批露規(guī)則 ⑧、貸款通則

六、資產(chǎn)證券化融資與律師服務(wù)

（一）、可證券化資產(chǎn)的類型

凡是具有未來(lái)穩(wěn)定現(xiàn)金流量的資產(chǎn)均可以證券化。具體資產(chǎn)類型包括：

1、信貸資產(chǎn)收益權(quán)（住房抵押貸款收益權(quán)、信用卡收益權(quán)、汽車貸款收益權(quán)）

2、基礎(chǔ)設(shè)施收益權(quán)（電力設(shè)施收益權(quán)、水務(wù)設(shè)施收益權(quán)、高速公路及橋梁設(shè)施收益權(quán)等）、3、保險(xiǎn)公司保費(fèi)收益權(quán)

4、知識(shí)產(chǎn)權(quán)收益權(quán)

5、租賃物收益權(quán)

6、房地產(chǎn)物業(yè)收益權(quán) ?? ?? ??

（二）、可證券化資產(chǎn)的特征

1、資產(chǎn)可以產(chǎn)生穩(wěn)定的、可預(yù)測(cè)的現(xiàn)金流收入；

2、原始權(quán)益人持有該資產(chǎn)已有一段時(shí)間，且信用表現(xiàn)記錄良好；

3、資產(chǎn)應(yīng)具有標(biāo)準(zhǔn)化的合約文件，即資產(chǎn)具有很高的同質(zhì)性；

4、資產(chǎn)抵押物的變現(xiàn)價(jià)值較高；

5、債務(wù)人的地域和人口統(tǒng)計(jì)分布廣泛；

6、資產(chǎn)的歷史記錄良好，即違約率和損失率較低；

7、資產(chǎn)的相關(guān)數(shù)據(jù)容易獲得；

8、資產(chǎn)池中的資產(chǎn)應(yīng)達(dá)到一定規(guī)模，從而實(shí)現(xiàn)證券化交易的規(guī)模經(jīng)濟(jì)。

（三）、不宜證券化的資產(chǎn)

1、同質(zhì)性低

2、信用質(zhì)量較差

3、很難獲得相關(guān)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)的資產(chǎn)

（四）、不良資產(chǎn)證券化問(wèn)題 ?? ?? ??

（五）、待證券化的資產(chǎn)總量

1、中國(guó)待證券化的資產(chǎn)數(shù)以萬(wàn)計(jì)人民幣，僅全國(guó)信托公司2011年的信托資產(chǎn)總量就達(dá)近4萬(wàn)億人民幣。

2、凡是可證券化的資產(chǎn)都可以循環(huán)證券化。

（六）、律師在資產(chǎn)證券化中的服務(wù)內(nèi)容

1、協(xié)助設(shè)計(jì)資產(chǎn)證券化產(chǎn)品融資交易架構(gòu)

2、起草、審查資產(chǎn)證券化產(chǎn)品合同文件

包括但不限于信托合同、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同、各類服務(wù)合同協(xié)議、資產(chǎn)證券化產(chǎn)品發(fā)行申請(qǐng)報(bào)告、集合資金募集說(shuō)明書、資產(chǎn)證券化信托產(chǎn)品信息披露文件等

3、對(duì)發(fā)起人即資產(chǎn)證券化原始權(quán)益人的資產(chǎn)、法律盡職調(diào)查

4、出具資產(chǎn)證券化產(chǎn)品發(fā)行法律意見(jiàn)書

5、針對(duì)資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的法律訴訟 ?? ?? ??

（七）、法律意見(jiàn)書的主要內(nèi)容

法律意見(jiàn)書是律師的重要工作，是律師全部工作的總結(jié)，也是律師據(jù)以承擔(dān)法律責(zé)任的基礎(chǔ)，因此法律意見(jiàn)書當(dāng)然也是政府主管部門重點(diǎn)審核的文件。律師所出具的法律意見(jiàn)書，其應(yīng)包括但不僅限于以下主要內(nèi)容：

1、發(fā)行信貸資產(chǎn)證券化證券的主體資格；

2、資產(chǎn)證券化證券發(fā)行的授權(quán)和批準(zhǔn)；

3、資產(chǎn)證券化證券發(fā)行的實(shí)質(zhì)條件；

4、發(fā)行參與方的主體資格；

5、資產(chǎn)證券化證券所涉及的主要財(cái)產(chǎn)；

7、發(fā)行人的重大債權(quán)、債務(wù)關(guān)系；

8、發(fā)行說(shuō)明書內(nèi)容的合法性；

10、發(fā)行人的訴訟、仲裁或行政處罰；

11、律師認(rèn)為需要說(shuō)明的其他問(wèn)題；

12、結(jié)論意見(jiàn)