第一篇：關于加班費、社保及經濟補償金問題的法律適用及解答

關于加班費、社保及經濟補償金問題的法律適用及解答

近日，有幾家單位向我咨詢關于員工主張加班費、社保未足額交納以及解除勞動合同時經濟補償金的問題，我把此類問題歸納如下，供大家參考。

一、加班費

1、關于加班費的計算期限： 相關法律及解釋

《勞動爭議仲裁調解法》第二十七條：勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當事人知道或者應當知道其權利被侵害之日起計算。前款規定的仲裁時效，因當事人一方向對方當事人主張權利，或者向有關部門請求權利救濟，或者對方當事人同意履行義務而中斷。從中斷時起，仲裁時效期間重新計算。因不可抗力或者有其他正當理由，當事人不能在本條第一款規定的仲裁時效期間申請仲裁的，仲裁時效中止。從中止時效的原因消除之日起，仲裁時效期間繼續計算。勞動關系存續期間因拖欠勞動報酬發生爭議的，勞動者申請仲裁不受本條第一款規定的仲裁時效期間的限制；但是，勞動關系終止的，應當自勞動關系終止之日起一年內提出。《關于加班工資糾紛審理的若干法律適用意見》（南京市中院及南京市勞動爭議仲裁委員會寧中法[2009]213號）第一條：根據《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第二十七條第一款的規定，因用人單位克扣加班工資，勞動者申請勞動仲裁的申訴時效為一年，自勞動者知道或應當知道克扣加班工資之起計算，超過一年的，一般不予保護。但符合《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第二十七條第二、三款。

律師分析意見：根據上述規定，加班工資的計算時間為一年，雖然《勞動爭議仲裁調解法》第二十七條第四款規定“勞動關系存續期間因拖欠勞動報酬發生爭議的，勞動者申請仲裁不受本條第一款規定的仲裁時效期間的限制”但實踐中該條款僅針對沒有發放工資，對于已發放工資僅是少發或是加班工資未發的則不適用該條款，這從《關于加班工資糾紛審理的若干法律適用意見》中已明確。

2、關于加班費的計算基數及扣減

加班費的計算基數在國家法律、部門規章中并無專門規定，目前有規定的也就《江蘇省工資支付條例》及法院的法律適用意見，由于《工資支付條例》04年頒布相關內容已不適用當前現實情況，因此目前適用江蘇省高級人民法院江蘇省勞動爭議仲裁委員會印發《關于審理勞動爭議案件的指導意見》及南京市中院、市勞動仲裁09年下發的《關于加班工資糾紛審理的若干法律適用意見》

《關于加班工資糾紛審理的若干法律適用意見》第六條規定：用人單位與勞動者約定加班工資的計算基數的，從其約定，但該約定的基數不得低于當地最低工資標準。如果勞動合同未約定加班工資的計算基數，僅約定了勞動者的工資不低于用人單位所在地最低工資標準，而且集體勞動合同也沒有約定或者沒有集體勞動合同，則應當按照勞動者前十二個月平均工資計算，其中勞動者實際工作時間不滿十二個月的按照實際月平均工資計算，但不能低于用人單位所在地最低工資標準。

第七條 勞動者加班工資計算基數為正常工作時間工資。用人單位與勞動者約定獎金、津貼、補貼等項目不屬于正常工作時間工資的，從其約定，但約定的正常工作時間工資低于當地最低工資標準的除外。

第八條 如雙方對加班工資基數無約定，則非按月放發的一次性獎金、津貼等收入不宜列入計算加班工資的工資基數。

第十三條如雙方約定每月支付的工資中包含加班工資，且勞動者已實際領取了該部份數額不等的報酬，勞動仲裁委員會、人民法院可酌情認定用人單位已支付相應的加班工資。

江蘇省高級人民法院江蘇省勞動爭議仲裁委員會印發《關于審理勞動爭議案件的指導意見》的通知（蘇高法審委[2009]47號）第二十三條 用人單位實際支付勞動者的工資未明確區分正常工作時間工資和加班工資，但用人單位有證據證明已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資的，可以認定用人單位已支付的工資包含加班工資。但折算后的正常工作時間工資低于當地最低工資標準或者計件工資中的勞動定額明顯不合理的除外。

律師分析意見：由于實際爭議中情況多樣且復雜，實踐中操作也有所出入。一般而言，有約定的從約定，沒有約定的根據合同、實際工資情況、工資條等綜合進行確定。對于工資條上每月相對固定的部分如基本工資、職務工資應做為基數；其他的津貼、補貼根據具體課目確定是否做為基數，根據基數計算出的加班工資如工資中已發放，則不再另行發放，不足部分應補發。為避免爭議產生，律師建議最好雙方直接約定加班費的計算基數，該基數不得低于當地最低工資標準。

三、社保未足額交納的處理 相關法律及解釋：

《中華人民共和國社會保險法》第六十三條用人單位未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機構責令其限期繳納或者補足。

《關于審理勞動爭議案件的指導意見》的通知蘇高法審委[2009]47號第二十七條 勞動者請求用人單位增加社會保險險種、補足繳費基數、變更參保地的，不屬于勞動爭議，但應告知勞動者向勞動行政部門和其他主管部門申請解決。南京市關于社會保險用人單位及職工的交費比例如下：

用人單位

職工

養老（個體工商戶）

12% 8%

養老（獨立法人如有限公司）

20%—22% 8%

醫療

9% 2%

失業

2% 1%

生育

0.6%—0.8%

工傷

0.5%、1%、2%

其中：用人單位交納的費用全部歸入相對應的社保基金，職工個人交納的養老、醫療歸個人帳戶，失業歸入失業基金。

律師分析意見：相關法律已明確規定，對于已辦理社保僅是未足額繳納的情況，不屬勞動爭議，勞動爭議仲裁委員會及法院均不處理，只有勞動行政部門可進行處理，但同時也規定勞動行政部門對此種情況是責令補繳。由于用人單位交納的部分是直接進入社保基金的，因此單位未足額交納損害的也是社保基金的利益，并未損害職工利益，且交納社保是強制性規定，即使單位未足額交納損害了職工利益也只能補繳不得折算金額支付給員工個人。但，如果由于未足額交納社保導致員工領取退休金受到影響的，則員工可以向用人單位主張損害賠償。

三、解除勞動關系的經濟補償 相關法律及解釋

《中華人民共和國勞動合同法》第四十六條第五項規定：除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續訂勞動合同，勞動者不同意續訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規定終止固定期限勞動合同的，用人單位應當向勞動者支付經濟補償。第四十七條 經濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經濟補償。

勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區的市級人民政府公布的本地區上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經濟補償的標準按職工月平均工資三倍的數額支付，向其支付經濟補償的年限最高不超過十二年。

本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。第九十七條第三款規定：本法施行之日存續的勞動合同在本法施行后解除或者終止，依照本法第四十六條規定應當支付經濟補償的，經濟補償年限自本法施行之日起計算；本法施行前按照當時有關規定，用人單位應當向勞動者支付經濟補償的，按照當時有關規定執行。《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第十條 勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。原用人單位已經向勞動者支付經濟補償的，新用人單位在依法解除、終止勞動合同計算支付經濟補償的工作年限時，不再計算勞動者在原用人單位的工作年限。

律師分析意見：若因用人單位存在違法行為導致勞動合同解除或終止的，應根據工作年限每滿一年給一個月，不滿六個月的，支付半個月工資做為經濟補償金，還需支付雙倍賠償金，若單位支付了雙倍賠償金則可不支付經濟補償金。若是勞動合同到期，用人單位不同意續訂，用人單位支付經濟補償金的計算期限從2008年1月1日計算至終止之日。若員工因個人原因辭職或用人單位未降低勞動合同約定條件的情況下，員工不愿續訂的，則用人單位無需支付經濟補償金。若，員工因用人單位的原因從原用人單位到新用人單位工作的，則原用人單位的工作年限合并計算；原用人單位支付過經濟補償金的新用人單位就不再計算原用人單位的工作年限了。

第二篇：經濟補償金相關問題

經濟補償金相關問題

勞動合同法第46條，有下列情形之一的，用人單位應當向勞動者支付經濟補償:

第一章

(一)勞動者依照本法第三十八條規定解除勞動合同的;

【勞動者單方解除勞動合同】用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同:

1.未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的;

2.未及時足額支付勞動報酬的;

3.未依法為勞動者繳納社會保險費的;

4.用人單位的規章制度違反法律、法規的規定，損害勞動者權益的;

5.因本法第二十六條第一款規定的情形致使勞動合同無效的;

6.法律、行政法規規定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。

用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。

(二)用人單位依照本法第三十六條規定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協商一致解除勞動合同的;

【協商解除勞動合同】用人單位與勞動者協商一致，可以解除勞動合同。

但由用人單位首先提出解除動議的，應當支付經濟補償。較勞動法的規定，本項經濟補償范圍有所縮小。勞動法第二十四條、第二十八條規定，用人單位與勞動者協商一致解除勞動合同的，用人單位應當依照國家有關規定給予經濟補償。在勞動合同法制定過程中，考慮到有的情況下，勞動者主動跳槽，與用人單位協商解除勞動合同，此時勞動者一般不會失業，或者對失業早有準備，如果要求用人單位支付經濟補償不太合理，因此對協商解除情形下，給予經濟補償的條件作了一定限制。

(三)用人單位依照本法第四十條規定解除勞動合同的;

第四十條 【無過失性辭退】有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同: 1.勞動者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的;

2.勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的;

3.勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行，經用人單位與勞動者協商，未能就變更勞動合同內容達成協議的。

(四)用人單位依照本法第四十一條第一款規定解除勞動合同的;

第四十一條【經濟性裁員】有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業職工總數百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經向勞動行政部門報告，可以裁減人員:

(一)依照企業破產法規定進行重整的;……

(五)除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續訂勞動合同，勞動者不同意續訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規定終止固定期限勞動合同的;

1、勞動合同期滿時，用人單位同意續訂勞動合同，且維持或者提高勞動合同約定條件，勞動者不同意續訂的，勞動合同終止，用人單位不支付經濟補償;

2、如果用人單位同意續訂勞動合同，但降低勞動合同約定條件，勞動者不同意續訂的，勞動合同終止，用人單位應當支付經濟補償;

3、如果用人單位不同意續訂，無論勞動者是否同意續訂，勞動合同終止，用人單位應當支付經濟補償。

注意:以完成一定工作任務為期限的勞動合同終止時的經濟補償、工傷職工的勞動合同的經濟補償、勞務派遣中的經濟補償，都是要給付的。請參考《中華人民共和國勞動合同法實施條例》。

(六)依照本法第四十四條第四項、第五項規定終止勞動合同的;

勞動合同法第四十四條第四項規定，用人單位被依法宣告破產的，勞動合同終止。第四十四條第五項規定，用人單位被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的，勞動合同終止。企業破產法第一百一十三條規定，破產清償順序中第一項為破產人所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療保險費用，以及法律、行政法規規定應當支付給職工的補償金。用人單位因為有違法行為而被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷時，勞動者是無辜的，其權益應該受到保護。勞動合同終止時，用人單位應該支付經濟補償。較勞動法的規定，本項規定是增加的規定。(七)法律、行政法規規定的其他情形。

有些法律、行政法規中有關于用人單位支付經濟補償的規定。如《國營企業實行勞動合同制度暫行規定》規定，國營企業的老職工在勞動合同期滿與企業終止勞動關系后可以領取相當于經濟補償的有關生活補助費。盡管《國營企業實行勞動合同制度暫行規定》于2001年被廢止，但2001年之前參加工作的勞動者，在勞動合同終止后，仍可以領取工作之日起至2001年的生活補助費。

不應支付情形 折疊

按照有關規定，用人單位可以不向勞動者支付經濟補償金的情形包括:①根據原勞動部《關于實行勞動合同制度若干問題的通知》的規定，勞動者主動提出解除勞動合同的，用人單位可以不支付經濟補償金。②勞動者在勞動合同期限內，由于主管部門調動或轉移工作單位而被解除勞動合同，未造成失業的，用人單位可以不支付經濟補償金。

.支付標準 折疊 編輯本段.按照《勞動法》和《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》的相關規定，經濟補償金的支付標準應根據違反或解除合同的不同情況，給予不同標準的補償。

《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》對不同的補償標準進行了更為明確的規定，它對用人單位向勞動者支付經濟補償金規定了四種標準補償:

(1)違反《勞動法》和合同約定，克扣拖欠工資，拒不支付延長工作時間工資報酬;支付低于當地工資標準的工資報酬的，用人單位應加發工資報酬和低于部分25%的經濟補償金。

(2)對因勞動者患病、非工負傷或不能勝任工作而解除勞動合同的，用人單位應按其在本單位工作年限，每滿一年發給相當于一個月工資的經濟補償金，同時還應發給不低于六個月工資的醫療補助費。對患重病和絕癥者，用人單位還應增加醫療補助費，患重病的增加部分不低于醫療補助費的50%，患病癥的增加部分不低于醫療補助費的100%。

(3)對“經勞動合同當事人協商一致，由用人單位解除勞動合同的;勞動者不能勝任工作，經過培訓或調換工作崗位后仍不能勝任，由用人單位解除合同的，用人單位應按其在本單位工作年限，工作時間每滿一年，發給相當于一個月工資的經濟補償金。若勞動者工資高于社平三倍的，則最多付給12個月的經濟補償金”。

(4)對勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經當事人協商不能就變更合同達成協議，用人單位解除合同的;用人單位瀕臨破產進行法定整頓期間或生產經營狀況發生嚴重困難，必須裁減人員的，用人單位應按勞動者在本單位工作年限支付經濟補償金，在本單位工作時間每滿一年，發給相當于一個月工資的經濟補償金。此種情況的經濟補償金支付沒有12個月的限制。.計算標準 折疊 編輯本段.經濟補償金計算標準

第四十七條 【經濟補償的計算】經濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算;不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經濟補償。

勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區的市級人民政府公布的本地區上職工月平均工資三倍的，向其支付經濟補償的標準按職工月平均工資三倍的數額支付，向其支付經濟補償的年限最高不超過十二年。

本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。

補償金中工資計算標準

關于經濟補償金的工資計算標準問題，按照《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》的第11條規定:“經濟補償金的工資計算標準是指企業正常生產情況下勞動者解除勞動合同前12個月的平均工資。”而對于上述條款中的“工資”的范圍，按照《關于貫徹執行(中華人民共和國勞動法)若干問題的意見》第53條的規定:“勞動法中的'工資'是指用人單位依據國家有關規定或勞動合同的約定，以貨幣形式直接支付給予本單位勞動者的勞動報酬，一般包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等。”

在經濟補償金的工資計算標準這一問題上，最容易引發混淆和糾紛的地方常見于計發經濟補償金的工資標準是否包括加班加點勞動報酬的問題。根據上述規定，企業在正常生產情況下，支付給職工的加班加點勞動報酬屬于工資的組成部分，計發經濟補償金的工資標準應包括加班加點的勞動報酬。

.基數范圍 折疊 編輯本段.根據《勞動合同法實施條例》第二十七條規定:勞動合同法第四十七條規定的經濟補償的月工資按照勞動者應得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當地最低工資標準的，按照當地最低工資標準計算。勞動者工作不滿12個月的，按照實際工作的月數計算平均工資。故應當是應發工資

勞動者的以下勞動收入不列入經濟補償金基數的范圍:(1)勞動保護費用，如工作服、解毒劑、清涼飲料費用等;

(2)按規定未列入工資總額的各種勞動報酬及其他勞動收入，如創造發明獎、國家星火獎、自然科學獎、科學技術進步獎、合理化建議和技術改進獎、中華技能大獎等，以及稿費、講課費、翻譯費等。

勞務派遣單位不得以非全日制用工形式招用被派遣勞動者

2008年9月18日公布的《中華人民共和國勞動合同法實施條例》規定，勞務派遣單位不得以非全日制用工形式招用被派遣勞動者。用人單位不按規定建立職工名冊最高可罰2萬元

勞動合同法第七條規定，用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。用人單位應當建立職工名冊備查。

《條例》進一步細化了職工名冊的內容，規定應當包括勞動者姓名、性別、公民身份號碼、戶籍地址及現住址、聯系方式、用工形式、用工起始時間、勞動合同期限等內容。

14種情形用人單位可解除無固定期限勞動合同

《中華人民共和國勞動合同法實施條例》規定，14種情形下用人單位可以與勞動者解除無固定期限勞動合同。

這14種情形是:(一)用人單位與勞動者協商一致的;(二)勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的;(三)勞動者嚴重違反用人單位的規章制度的;(四)勞動者嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的;(五)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經用人單位提出，拒不改正的;(六)勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;(七)勞動者被依法追究刑事責任的;(八)勞動者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的;(九)勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的;(十)勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行，經用人單位與勞動者協商，未能就變更勞動合同內容達成協議的;(十一)用人單位依照企業破產法規定進行重整的;(十二)用人單位生產經營發生嚴重困難的;(十三)企業轉產、重大技術革新或者經營方式調整，經變更勞動合同后，仍需裁減人員的;用人單位違法解除或終止合同支付賠償金后不再支付經濟補償

《中華人民共和國勞動合同法實施條例》規定，用人單位違反勞動合同法的規定解除或者終止勞動合同，依照勞動合同法第87條的規定支付了賠償金的，不再支付經濟補償。賠償金的計算年限自用工之日起計算。

第三篇：勞動爭議案件答辯書(加班費、經濟補償金)

勞動人事爭議答辯書

答辯人： 代理人：

姓別：

年齡：

歲

民族：

籍貫：

工作單位：

因****訴本公司加班費、經濟補償金爭議一案，提出答辯如下：

一、申請人****并不存在加班的事實，申請人對加班費的訴求無事實以及法律依據

1.答辯人A公司實行嚴格的加班申請審批制度，申請人****從未按制度申請過加班，因此根本不存在加班的事實

根據2007年12月20日由人力資源部制訂并在答辯人A公司內部網站公布的《加班管理制度》第八條 加班審批程序規定：“

（一）因工作需要必須加班，須事先填寫一式兩聯的《加班申請單》，注明加班時間及理由，并經部門負責人及公司分管領導的批準，加班申請人持有一聯、公司持有一聯。經核實答辯人A公司從未收到過申請人****的加班申請，而且申請人****在本案中也未提交過任何《加班申請單》或與加班申請有關的證據，可見****并不存在加班的事實。

2.申請人****并未提供任何證實其加班或答辯人公司安排加班的證據，應舉擔舉證不能的，不利后果

申請人****向答辯人A公司主張加班費，應對提出的主張，提供證據，應當就加班事實的存在承擔舉證責任，同時用人單位在安排勞動者延長工作時間或休息日安排又補休的情況下，才須向勞動者支付加班工資，因申請人****既未提供任何證明存在加班事實的證據，又未能證明答人公司安排加班，應承擔舉證不能的不利后果。綜上，申請人****在部分周六上班實為對每周40個工作小時的補足，且答辯人A公司實行加班申請制度，在從未收到****加班申請文件，并且申請人****并未舉證證明存在加班事實的情況下，申請人****向答辯人A公司提供出的加班費訴求，既無事實根據，也無法律依據，請仲裁委員會對申請人****申請答辯人A公司支付12160元加班費的訴求予駁回。

二、因****連續曠工，答辯人A公司依法解除與****的勞動關系，無須支付經濟補償金，****的補償金訴求無事實與法律的依據

申請人****未通知答辯人公司請假，也未按答辯人公司規定辦理請假手續。在申請人****從2013年10月21日整天未上班，答辯人公司10月21日下班前向申請人****發送了《遵守考勤制度通知書》，但直至10月25日申請人****仍未返崗，因此在10月25日答辯人A公司以發送書面解除勞動關系通知書的形式與****解除了勞動有關系。

綜上，因****連續曠工，申請人多次發送《遵守考勤制度通知書》，申請人****既未返崗又未辦理相關的請假手續，在申請人****連續曠工的情況了，答辯人公司依照勞動法第三十九條依法與申請人****解除勞動關系，因申請人****是嚴重違反答辯人公司規章制度而被解除的，因此申請人****向貴委訴請支付經濟補償金的訴請無事實與法律的依據，請貴委予以駁回。

此致

北京市*****勞動人事爭議仲裁委員會

單位（蓋章）

2014年1月13日

第四篇：關于適用逮捕強制措施有關問題的解答

關于適用逮捕強制措施有關問題的解答

認真執行修改后的《中華人民共和國刑事訴訟法》的有關規定，深入落實寬嚴相濟的刑事政策，結合本市刑事辦案工作實際，現就適用逮捕措施的有關問題解答如下：

一、修改后的《刑事訴訟法》對逮捕條件作了哪些新的規定

修改后的《刑事訴訟法》明確規定：對有證據證明有犯罪事實，可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人，采取取保候審尚不足以防止發生社會危險性的，應當予以逮捕，同時明確了五種判斷社會危險性的具體情形；對有證據證明有犯罪事實,可能判處十年有期徒刑以上刑罰，或者有證據證明有犯罪事實，可能判處徒刑以上刑罰，曾經故意犯罪或者身份不明的，應當予以逮捕；被取保候審、監視居住的犯罪嫌疑人、被告人違反取保候審、監視居住規定，情節嚴重的，可以予以逮捕。

二、應當如何看待逮捕措施的法律意義和社會效果

逮捕作為刑事訴訟法規定的一項重要強制措施，其法律意義：一是確定有犯罪事實發生，確定有證據證明犯罪行為系犯罪嫌疑人、被告人實施；二是便利偵查工作的開展和證據的收集完善，確保犯罪依法得到追訴；三是確保刑事訴訟的順利進行，提高工作效率、合理配置司法資源。

同時，逮捕措施還具有其特殊的社會效果：一是通過對犯罪嫌疑人、被告人行為性質的認定和人身自由的嚴格控制，彰顯刑事訴訟的嚴肅性；二是通過將犯罪嫌疑人、被告人與社會隔離，防止可能發生新的社會危害或者加劇、擴大矛盾；三是強化對犯罪嫌疑人、被告人的教育感化，有利于轉化社會對抗因素；四是增強人民群眾安全感，減少消極影響。

三、目前逮捕措施適用工作中應當注意避免哪些問題

偵查機關應當注意避免以下問題：一是“隨意提捕”，在沒有犯罪事實、沒有證據或者主要證據之間存在重大矛盾的情況下，用提請逮捕轉移工作責任；二是“夠罪即報”，不注重對犯罪行為危害后果、犯罪嫌疑人社會危險性、認罪態度、悔罪表現、是否符合非羈押措施適用條件的評價和證據的收集；三是“以捕代管”，混淆一般違法與刑事犯罪的界限，用逮捕措施代替行政處罰和其他管理措施。

檢察機關應當注意避免以下問題：一是“片面判斷”，將犯罪嫌疑人發生社會危險和判處有期徒刑以上刑罰的可能性等同為現實性，不做預見性地判斷；二是“機械執法”，對逮捕標準“一刀切”式地機械掌握，特別是對逮捕必要性的審查把關不細、評價不準；三是“標準過高”，脫離實際，一律將逮捕證據標準直接等同于起訴或者審判的標準；四是“說理不清”，對案件的關鍵事實和證據存在的問題，分析、說理不到位。

四、不屬于“可能判處徒刑以上刑罰”的情形有哪些

“可能判處徒刑以上刑罰”是指根據已查明的犯罪事實和情節，可以判定犯罪嫌疑人、被告人可能判處徒刑以上刑罰。以下情形不屬于“可能判處徒刑以上刑罰”：一是涉嫌犯罪的法定最高刑沒有徒刑以上刑罰的；二是具有《刑事訴訟法》第十五條規定的情形之一的；三是符合《刑事訴訟法》第一百七十三條第二款之規定的。

五、如何把握“社會危險性”的有關具體情形

（一）“可能實施新的犯罪”，是指有一定證據證明或者根據犯罪嫌疑人、被告人的主觀惡性、犯罪習性表明其可能實施新的犯罪。一般可以從以下幾種情形來把握：一是多次實施犯罪或者有較嚴重違法經歷，如屬于慣犯、流竄犯的，在3年內因故意實施違法行為被勞動教養過的，3年內被治安拘留處罰2次以上又實施可能被判處3年以上有期徒刑的故意犯罪的等。二是特定犯罪中的犯罪誘因和基礎仍然存在，如恐怖活動犯罪、毒品犯罪、有組織犯罪等犯罪中的首要分子、骨干成員尚未歸案，贓款贓物及主要作案工具尚未起獲收繳的。三是罪行較重卻不能認罪悔罪，如故意實施嚴重危害公眾利益和群眾安全感的犯罪，到案后不進行自我反省，沒有積極賠償、補救等真誠認罪悔過實際表現的。四是其他有證據證明或者線索反映犯罪嫌疑人、被告人已經開始策劃、預備實施新的犯罪的。

（二）“有危害國家安全、公共安全或者社會秩序的現實危險”，是指有一定證據或者跡象表明犯罪嫌疑人、被告人在案發前或者案發后正在積極策劃、組織或者預備實施危害國家安全的違法犯罪、有組織或者團伙性的違法犯罪、暴力性違法犯罪、危及群眾安全感的多發性違法犯罪、妨害社會管理活動的違法犯罪以及可能引起被害人和群眾強烈不滿的非法活動等行為的。

（三）“可能毀滅、偽造證據，干擾證人作證或者串供”，是指犯罪嫌疑人、被告人在歸案前已經著手實施或者歸案后企圖實施毀滅、偽造、隱匿、轉移證據的；拒絕提供重要證據可能導致證據滅失的；對證人、鑒定人等訴訟參與人及其近親屬采取暴力、威脅、恐嚇、引誘、收買等手段阻撓、干擾作證的；不如實、全面供述犯罪事實可能向在逃同案犯通風報信或者與其串供的等。

（四）“可能對被害人、舉報人、控告人實施打擊報復”，是指有一定證據證明犯罪嫌疑人、被告人對被害人、舉報人、控告人實施誣告、陷害，威脅、恐嚇，詆毀人格名譽，利用職權刁難、要挾、迫害等行為，以及采取其他方式滋擾被害人、舉報人、控告人正常生活、工作的。

（五）“企圖自殺或者逃跑”，是指有一定證據證明犯罪嫌疑人、被告人揚言實施或者著手實施服毒、墜樓、自焚、自爆等危及自身生命安全的極端行為；以暴力、威脅手段抗拒抓捕，或者實施制定計劃、準備工具、自傷、自殘等企圖逃避司法機關控制的行為。

六、提請和審查違反取保候審、監視居住規定情節嚴重的案件應當注意哪些問題

對于違反取保候審、監視居住規定的犯罪嫌疑人，是否達到情節嚴重的程度，應當按照法律和司法解釋的規定予以認定。偵查機關在提請批準逮捕時，除提供能夠證明犯罪嫌疑人違反規定和情節嚴重的證據外，還應當提供偵查機關依法定程序履行執行、傳訊、檢查、管理等職責的證明材料。

檢察機關在辦理案件過程中，除對證明犯罪嫌疑人違反規定和情節嚴重的證據進行審查外，還應當依據逮捕的證據條件和刑罰條件，審查是否有證據證明有犯罪事實，犯罪嫌疑人是否可能被判處徒刑以上刑罰。對于不符合證據條件或者刑罰條件的，不應當予以逮捕。

七、哪些情形可以不適用逮捕措施

犯罪嫌疑人涉嫌的罪行較輕，沒有其他重大犯罪嫌疑，且屬于預備犯、中止犯，或者防衛過當、避險過當的；主觀惡性較小的初犯、偶犯，共同犯罪中的從犯、脅從犯，犯罪后自首、有立功表現或者積極退賠、賠償損失、確有悔罪表現的；過失犯罪后有悔罪表現，有效控制損失或者積極賠償損失的；因鄰里、親友糾紛引發的傷害等案件，犯罪后向被害人賠禮道歉、賠償損失，取得被害人諒解的；老年人或者殘疾人，身體狀況不適宜羈押的；年滿十八周歲的在校學生，本人有悔罪表現，其家庭、學校或所在社區以及居民委員會、村民委員會具備監護、幫教條件的；其他具備有效監管條件，不予羈押不致危害社會或者妨礙刑事訴訟正常進行的等，一般可以不予逮捕。

“其他具備有效監管條件”一般可以根據犯罪嫌疑人的居住、從業、家庭及工作環境等情況進行分析判斷，如犯罪嫌疑人在京有無合法的固定住所、有無合法的固定工作、有無適格的保證人等。在京有合法自購并實際居住的住房，或者有合法登記的租住、寄住的居所，可視為有“固定住所”。在合法注冊登記的工作單位持續工作6個月以上，且所在單位表示繼續留用或者能夠履行監管職責的，可視為有“固定工作”。

八、對特殊人員確需適用逮捕措施的應當如何辦理

對于犯罪嫌疑人系患有嚴重疾病、生活不能自理的人，懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女，或者系生活不能自理的人的唯一撫養人，偵查機關認為確需逮捕的，應當經市級偵查機關法制部門審查同意后，提前向同級檢察機關通報并會商，同級檢察機關認為需要逮捕的，應當報上一級檢察機關審查提出意見后決定。

九、如何提供和審查證明犯罪嫌疑人社會危險性的材料

偵查機關在提請批準逮捕犯罪嫌疑人時，在制作《提請批準逮捕書》的同時，還應制作《適用逮捕理由意見書》。主要圍繞犯罪嫌疑人是否具有應當或可以逮捕的條件及相關證據或證明材料加以具體說明，包括犯罪嫌疑人的犯罪情節、主觀惡性、認罪態度、平時社會表現、有無前科劣跡、是否為在校學生、有無固定住所及工作、是否存在干擾訴訟、打擊報復或自殺、逃跑等社會危險性、是否可能判處十年有期徒刑以上刑罰、是否身份不明、是否嚴重違反取保候審或監視居住規定等情況，并應當提供犯罪嫌疑人健康狀況、前科劣跡的材料，在京居住（暫住、租住）、就業、就學登記等相關證明材料。律師以及犯罪嫌疑人近親屬提供的申請、證明材料，也應當隨案一并移送。

檢察機關應當對偵查機關提供的事實證據材料和社會危險性材料、羈押必要性證明材料進行全面審查，根據法定情節、酌定情節等因素綜合評估案件處理中可能出現的社會風險，依法做出是否批準逮捕的決定。檢察機關決定不（予）批準逮捕的，應當制作《不（予）批準逮捕理由說明書》，詳細說明不采納偵查機關提出的應當適用逮捕措施意見的理由。其中，對于因證據不足不予批準逮捕，需要進一步偵查取證的，應當另附《補充偵查提綱》。

十、偵檢機關對限時補充證據的逮捕案件應當重點開展哪些工作

檢察機關對于現有證據所證明的事實已經基本構成犯罪，認為經過進一步偵查能夠收集到定罪所必需的證據，確有逮捕必要的重大案件的犯罪嫌疑人，經檢察長或者檢察委員會決定后，可以作出批準逮捕決定，但同時必須采取以下措施：一是向偵查機關發出補充偵查提綱，列明需要查明的事實和需要補充收集、核實的證據，并及時了解補充取證情況；二是批準逮捕三日以內向上一級人民檢察院備案，并抄送本院公訴部門；三是偵查機關在執行逮捕后二個月的偵查羈押期限屆滿時，仍未能收集到定罪所必需的充足證據的，應當撤銷批準逮捕決定。

對檢察機關提出限時補充證據要求的逮捕案件，偵查機關應當認真開展以下工作：一是偵查、預審部門應當指定專人按照檢察機關發出的《限時補證逮捕案件繼續偵查取證意見書》的要求，積極開展偵查取證工作；二是偵查機關法制部門應當在犯罪嫌疑人被批準逮捕一個月、兩個月期限屆滿前5日，聽取證據的補充查證情況，提出下步工作意見；三是在犯罪嫌疑人偵查羈押期限屆滿前10日，偵查機關法制、預審、偵查部門應當會同檢察機關偵查監督、公訴部門會商案件偵查進展情況。檢察機關應當在偵查羈押期限屆滿前將工作意見及時書面通知偵查機關，最大限度確保案件得到依法有效處理。

偵查機關未按照規定與檢察機關會商，或者未征得檢察機關同意而提請延長偵查羈押期限或者移送審查起訴的，檢察機關可以視情況撤銷逮捕、糾正違法或者不予受理。

十一、偵檢機關如何強化對逮捕措施適用工作的整體研究

各級偵檢機關應當建立逮捕強制措施適用工作的研究分析機制。一方面，偵檢機關應當定期相互通報逮捕強制措施適用的有關數據及分析研究情況，重點對偵查機關提請批準逮捕、檢察機關批準逮捕、不批準逮捕的有關情況進行分析，剖析典型案例，確保及時發現偵檢機關在逮捕工作中存在的突出問題。另一方面，偵檢機關應當定期召開逮捕措施適用工作的專題聯席會議，協調解決當前逮捕措施適用工作中存在的傾向性、普遍性問題。必要時共同組織開展專項調研、規范性文件起草的工作，確保進一步統一偵檢機關的執法認識和執法標準。

十二、其他偵查機關辦理的案件適用逮捕措施時如何執行

檢察機關自行立案偵查的案件、審查起訴的案件以及人民法院刑事審判的案件需要使用逮捕措施的，參照本《解答》相關內容執行。

十三、有特殊規定時，如何適用逮捕措施

對適用逮捕措施有特殊規定時，按照特殊規定執行。

第五篇：杭州經濟適用住房政策解答

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經濟適用住房政策解答

1.2011 年申請經濟適用住房的家庭人均可支配收入上限標準是多少？ 年申請經濟適用住房的家庭人均可支配收入上限標準是多少？ 答：根據杭州市統計局公布的 2010 年杭州市區城鎮居民人均可支配收入是 30035 元，今年的人均可 支配收入上限標準按照 2010 年人均可支配收入的 80%確定，即 24028 元。2.城鎮居民人均可支配收入是指什么？ 城鎮居民人均可支配收入是指什么？ 答：城鎮居民人均可支配收入，是指城鎮居民家庭全體成員的收入中扣除個人所得稅、個人交納的社 會保障支出及其他經常性轉移支出后余下的可用來自由支配的收入。3.社會保障支出主要是指哪些？ 社會保障支出主要是指哪些？ 答：社會保障支出是指家庭成員參加國家法律、法規規定的社會保障項目中由個人交納的保障支出，不包括職工所在單位交納的那部分社會保障金。4.“學生戶口 指什么？ 學生戶口”指什么 學生戶口 指什么？ 答：“學生戶口”是指在杭就讀大中專院校期間辦理的學校集體戶口。5.“5 年”的戶籍年限如何計算？ 的戶籍年限如何計算？ 的戶籍年限如何計算 答：“5 年”的戶籍年限可以累加計算，但申請時必須具有本市市區常住城鎮居民戶口。6.一戶 申請家庭”如何確定？ 一戶“申請家庭 如何確定 申請家庭 如何確定？ 答：一戶“申請家庭”包括以下三種情況：（1）一對夫妻為一戶申請家庭，屬同一戶籍內的直系血親可作為申請家庭成員。（2）離異（或喪偶）帶未成年子女且擁有監護權的，視作一戶申請家庭。（3）年齡在 35 周歲及以上的單身無房戶，也視作一戶申請家庭。7.同一戶籍內的直系血親是否必須作為申請家庭成員？ 同一戶籍內的直系血親是否必須作為申請家庭成員？ 答：同一戶籍內的直系血親可以作為申請家庭成員，也可以不作為申請家庭成員。8.作為申請家庭成員以后還能申購經濟適用住房嗎？ 作為申請家庭成員以后還能申購經濟適用住房嗎？ 答：由于一戶申請家庭只能購買一套經濟適用住房。除未成年子女外，已作為申請家庭成員的以后不 得再申購經濟適用住房。未成年子女已經作為申請家庭成員的，在其成年之前不得再次作為申請家庭成員 參與經濟適用住房申購，其成年后可再申購經濟適用住房。9.哪些房產要納入申請家庭房產建筑面積核定范圍？ 哪些房產要納入申請家庭房產建筑面積核定范圍？ 答：申請家庭房產建筑面積核定范圍：申請人及其配偶和申請家庭成員及其配偶現有和已有過的下列 房產都要納入核定范圍：（1）承租的公有住房；（2）已購買的房改房；（3
）按政府優惠政策購買的解困房、安居房、集資合作建房、拆遷安置住房（如屬貨幣安置未購買住 房，以拆遷安置協議注明的安置面積為準）等；（4）申請建造的批地建房，含“撤村建居”住房；（5）通過購買、繼承、贈與等方式取得的各類房產（包括住宅與非住宅）；（6）軍產房；（7）已轉讓、贈與的所有房產（包括住宅與非住宅）。

10.婚姻狀況變動涉及的房產怎樣核定？ 婚姻狀況變動涉及的房產怎樣核定？ 答：夫妻離異后，原婚姻關系存續期間購買的房改房，雙方均按全部面積核定。原婚姻關系存續期間 作為夫妻共同財產的商品房、二手房等非實物分房房產，也均按全部面積核定，除非當時夫妻雙方即約定 為按份共有，并在產權證（未確權的以公證書為準）上明確了份額的，按產權證（未確權的以公證書為準）記載的各自份額面積分別核定。原婚姻關系存續期間承租的公房，以經民政部門備案的離婚協議或判決書 中明確分割的面積核定，若離婚協議或判決書中未明確的，應核定為租賃證載明一方的房產。11.什么是日常受理？日常受理有什么特點？ 什么是日常受理？日常受理有什么特點？ 答：經濟適用住房日常受理指區建設（房管）局日常工作時間受理轄區范圍內經濟適用住房申請家庭 的公示登記。日常受理特點是 “每日受理、每月公示、每季搖號、按量選房”。“每日受理”指日常工作時間 區建設局受理申請家庭公示登記；“每月公示”指每月的固定日期進行公示，區建設（房管）局將上月底前 登記的《杭州市區經濟適用住房申請家庭準入情況公示表》，經街道辦事處（或設有勞動人事部門的單位）蓋章后，在固定日期內在申請家庭戶籍所在地社區（或設有勞動人事部門的單位）統一張貼公示，接受群 眾監督；“每季搖號”指每季度初，市房產管理部門組織對上季度基本符合條件的申請家庭公開搖號產生受 理順序號，并依據受理順序確定《準購證》順序和選房順序；“按量選房”指市房產管理部門根據銷售 計劃及市建設行政主管部門提供房源的時間，與市建設行政主管部門在《杭州日報》、杭州市房產信息網 等有關媒體上聯合發布《選房公告》。每期選房家庭數量按照房源數量與選房家庭數量 1：1 的比例確定，選房家庭范圍根據受理順序號先后劃定。12.經濟適用住房實施日常受理后，申請家庭如何領取各類申請表格？ 經濟適用住房實施日常受理后 申請家庭如何領取各類申請表格？ 答：經濟適用住房實施日常受理后，申請家庭可攜帶身份證、戶口簿及婚姻證明向戶籍所在地區建設（房管）局

領取各類申請表格。13.經濟適用住房實施日常受理后，公開銷售的搖號及選房程序是如何進行的？ 經濟適用住房實施日常受理后，公開銷售的搖號及選房程序是如何進行的？ 答：每季度初，公示及審核工作結束后，市房產管理部門組織對上季度底前登記的基本符合條件的經 濟適用住房公開銷售申請家庭公開搖號產生受理順序號，并依據受理順序確定《準購證》順序和選房順序。申請家庭根據《搖號結果公告》規定到區建設（房管）局領取《受理單》。市建設行政主管部門籌集房源并撥付市房產管理部門后，市房產管理部門與市建設行政主管部門在 《杭 州日報》、杭州市房產信息網等有關媒體上聯合發布《杭州市區經濟適用住房公開銷售選房公告》。列入 公告范圍的選房家庭在《選房公告》規定期限內，到選房現場換領《準購證》，參加選房。14.經濟適用住房公開銷售選房輪候制是如何實施的？ 經濟適用住房公開銷售選房輪候制是如何實施的？ 答：實施日常受理后，經濟適用住房公開銷售實行輪候制。按照經濟適用住房公開銷售工作職責及年 度計劃，市建設行政主管部門負責籌集經濟適用住房公開銷售房源并分批劃撥市房產管理部門。市房產管 理部門根據每批房源數量 1： 的比例確定每期選房家庭數量，1 選房家庭范圍在已搖號的家庭中按照受理順 序號先后劃定。若當年選房家庭的總數量超過公開銷售計劃數量，則按照申請家庭受理順利號先后順 延至下選房。15.什么是房源區別供應？ 什么是房源區別供應？ 答：房源區別供應是指為保障申請家庭基本居住條件，根據《杭州市區經濟適用住房管理辦法》關于 4 人（含）以上申請家庭保障面積標準為建筑面積 80平方米的規定，對家庭成員 4 人（含）以上申請家庭 單獨供應建筑面積 80平方米左右的房源。

16.4 人（含）以上申請家庭是否可以根據經濟條件選擇參加房源區別供應？ 以上申請家庭是否可以根據經濟條件選擇參加房源區別供應？ 答：4 人（含）以上申請家庭在區建設（房管）局公示登記簽署《經濟適用住房區別供應意向具結書》 時，可以根據經濟條件選擇是否參加建筑面積 80平方米左右房源的區別供應選房。申請家庭選擇參加建筑 面積 80平方米左右房源的區別供應選房的，不可再參加建筑面積 60平方米左右房源的選房。如申請家庭 放棄選房的，自當期選房之日起兩年內不得申請經濟適用住房。17.房源區別供應是如何實施的？ 房源區別供應是如何實施的？ 答：每季度初，市房產管理部門組織對上季度底前登記的經濟適用住房公開銷售申請家庭

統一公開搖 號產生受理順序號，對其中選擇參加建筑面積 80平方米左右房源區別供應的 4 人（含）以上申請家庭按照 受理順序號單獨組織選房，供應建筑面積 80平方米左右的房源。

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經濟適用住房申請家庭需提交主要申請材料

一、《杭州市區經濟適用住房申請表》（原件）

二、申請人、配偶及申請家庭成員身份證復印件（校驗原件）

三、申請人入杭籍 5 年以上證明（原件）

四、申請人、配偶及申請家庭成員戶口簿復印件（校驗原件）或有效戶籍證明原件

五、申請人及申請家庭成員的婚姻狀況證明復印件（校驗原件），未婚和喪偶提供證明原件

六、申請人、配偶及申請家庭成員上收入證明（原件）

七、申請人、配偶及申請家庭成員房產狀況證明（原件）

八、部隊師級以上政治部等相關部門開具的證明（原件）（僅限符合杭州市安置條件的軍隊人員）注：需申請人本人或其配偶提交申請材料，委托代辦需提供《委托公證書》，提交復印件的材料均須由收 需申請人本人或其配偶提交申請材料，委托代辦需提供《委托公證書》，提交復印件的材料均須由收 》，件部門校驗原件，所有申請材料將由市房產管理部門留存。件部門校驗原件，所有申請材料將由市房產管理部門留存。

《杭州市區經濟適用住房申請表》填表及提交申請材料須知 杭州市區經濟適用住房申請表》

一、申請家庭填寫戶口及居住地址應填寫戶口簿首頁地址及居住地房屋的詳細地址，申請家庭提交戶口簿 復印件時，應提供戶口簿首頁(即地址頁)和申請人、配偶及申請家庭成員所在頁。

二、“申請家庭成員”是指與申請人同一戶籍且符合申請條件，愿意作為共同申請人的直系血親。

三、申請人、配偶在表格簽名欄簽名，成年申請家庭成員另需填報申請具結書。婚姻狀況”，包括已婚、離異、未婚、喪偶四種類型。

四、申請家庭應填寫“婚姻狀況 婚姻狀況 1.申請人及申請家庭成員已婚，提供夫妻雙方結婚證復印件； 2.離異的，提供經民政部門備案的離婚協議書和離婚證或民事調解書（判決書）復印件； 3.未婚的，提供戶口所在地民政部門出具的未婚證明原件； 4.喪偶的，提供派出所出具的配偶死亡證明原件并注明申請人與死亡配偶的夫妻關系。收入情況”，需提供的收入證明具體如下：

五、申請家庭應填寫“收入情況 收入情況 1.有工作單位的填寫所在單位名稱，提供上基本養老保險繳費記錄及個人所得稅完稅證明，由單 位出具收入證明并附收入詳細清單，由單位在收入證明、詳細清單、申請表上蓋章確認；

2.個體經營人員填寫商戶全稱，提供