第一篇：工程款糾紛八大疑難問題的司法應對

工程款糾紛八大疑難問題的司法應對

2008/11/18 22:17:41作者：朱樹英 摘自： 編輯：藍天

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自2004年開始三年內解決全國范圍內的拖欠工程款、這是國務院94號文件的明確要求，用司法手段解決拖欠工程款則是解決工程款拖欠最重要最有效的手段。律師辦理有關建設工程合同糾紛案件，絕大多數是工程款案件或與工程款有關的案件，某種意義上說，解決工程款拖欠以及相關的法律問題，正是當前律師辦理工程糾紛案件的第一要務。同時，由于建設工程合同本身的復雜性，導致相當多的工程款糾紛案件會遇到各種各樣的疑難、復雜的法律問題，許多案件成為久拖不決，久拖難決的積案、懸案。面對工程款訴訟案件，律師在辦案過程中盡管刻苦用心、絞盡腦汁，但由于我國整個建設工程的立法框架對工程款問題的調控辦法相對薄弱，法律、法規層面的立法嚴重缺乏操作性條款，以致出現兩大障礙性難題。首先，法官判案難以援引有針對性的法條。本人曾查閱最高人民法院審理有關建設工程案件的判決書。2001年，最高院下判了24個有關建設工程的二審案件，竟沒有一個案件援引《建筑法》下判。第二，法官的自由裁量權太大。相同的、相類似的案件，各地、各級人民法院判法各不相同，同樣是墊資承建工程，有的法院判有效，有的則判無效。在工程案件審理中的司法嚴重不統一已構成色彩斑斕的司法奇觀，這不僅是律師辦案難解的迷惘，也是法的天平失衡和當事人的合法權益難以得到公平保護的建設領域中的司法難題。

早在兩年之前，最高人民法院就著手解題，準備給出一個統一的司法答案。經過無數次的研討、論證和反復的修改、完善，最高院《關于審理建設工程合同施工糾紛案件適用法律若干問題的解釋（討論稿）》（下稱司法解釋）很快將正式出臺施行，有關工程款糾紛的處理以及其中一系列疑難復雜的法律問題終將有統一的執法標準和尺度。縱觀該司法解釋的全文，有關工程款的結算標準和解決工程款拖欠的條文占了相當的比例，對矛盾突出的疑難問題給出了明確的司法解釋。司法解釋對于規范建設工程糾紛案件的準確審理，對于完善和推進建設工程的立法都具有重要的現實意義和推進作用。

筆者認為：建設工程合同糾紛中有關工程款糾紛案件，在目前的司法實踐中主要存在以下八大疑難問題：

1、對嚴重拖欠工程款的背景下，作為最底層的農民工工資如何保護；

2、一個項目先后簽訂幾份合同即黑白合同，應以什么作為計價依據；

3、拖欠工程款應計取利息，利息應如何計取；

4、拖欠工程款可以順延工期，憑什么可順延，順延應具備什么條件；

5、墊資是否違法，如何準確認定，應如何處理；

6、發包人遲遲不確認工程結算應以什么作為處理依據；

7、造價鑒定應如何把握，鑒定結論是否自然可作為判決依據；

8、審計報告和結算協議發生矛盾，應以何為準。

上述問題之所以成為疑難法律問題，是因為司法實踐中的復雜情況為當初立法時所不能預料，立法本身沒有對這些問題作出明確規定，現有法律法規難以找到解決問題的明確的、直接的法條依據。面對這樣的實際情況，最高院的司法解釋不失為目前階段立法難以一下子完善前提下最有實效的應對措施。

應對措施一：用連帶責任制度對農民工工資給予特殊保護

拖欠農民工工資是拖欠工程款派生的直接影響社會穩定的大問題，而且農民工工資問題還往往因為工程轉包或不規范分包使問題更加復雜。在立法層面，農民工工資問題的合同載體勞務合同，甚至在目前建設工程法律框架中沒有任何法律、法規有所涉及。對于農民工的拖欠工資問題，司法解釋第29條對農民工工資問題作出特別的保護性規定：“違法分包合同和轉包合同被確認無效，實際施工人與發包人已全面實際履行合同并形成事實上的權利義務關系，實際施工人向發包人主張權利的，人民法院應當支持。實際施工人以分包人、轉包人和發包人為共同被告起訴的，請求承擔連帶責任的，應予支持。”司法解釋作出這樣的

規定，可以從我國《民事訴訟法》第97條尋找到依據。該法條規定：“人民法院對下列案件，根據當事人的申請，可以裁定先予執行：

（一）追索贍養費、撫養費、撫育費、撫恤金、醫療費用的；

（二）追索勞動報酬的；

（三）因情況緊急需要先予執行的。”本人認為司法解釋對解決農民工工資作這樣的規定有法律依據。

此外，針對實踐中與農民工工資直接相關的勞務合同，司法解釋第7條還規定：“當事人主張總承包人、分包人與具有勞務作業法定資質的勞務作業承包人簽訂的勞務作業分包合同性質為轉包合同；請求確認無效的，不予支持。”這一條司法解釋的相應規定，事實上確認了勞務合同的合法性。至于勞務合同與轉包合同的區別，主要視這兩種合同指向的標的。勞務合同僅涉及人工費，不涉及分包工程；轉包合同不僅涉及勞務，更主要的是合同指向的標的是分包的工程。從技術層面分析，勞務合同只計算人工報酬，一概只包人工；而轉包合同計算的是分包工程的價款，是包工又包料的承包形式。

應對措施二：黑白合同以中標備案合同的計價標準為結算依據

目前司法實踐中又一個突出的矛盾是承發包雙方當事人就一個工程在中標前后簽訂兩份或兩份以上合同，而數份合同的計價方式各不相同，在施工過程中雙方往往實際履行的是未經中標備案的黑合同。對此類情況，不少辦案法官無所適從，判案思路各不相同。司法解釋第23條對此作出統一規定：“當事人就同一建設工程再行訂立與中標合同的實質性內容不一致的其他合同，應以中標并經備案的合同作為結算工程款依據。”司法解釋僅對黑白合同的工程款的結算依據問題作出統一規定，這對黑白合同在司法實踐中的主要矛盾已經開出了最有用的藥方，有助于此類疑難案件的切實解決。

至于黑白合同的不同表現以及評判標準，筆者認為黑白合同主要有以下三種情況：第一、依法應招投標的工程，以是否通過招投標來判斷黑白合同；第二、地方政府對工程合同有備案或審批規定的，以是否經過備案或審查來判斷黑白合同；第三，不屬于上述兩種情況，當事人先后簽訂了兩份內容不一的合同,以是否實際履行來判斷。針對上述三種不同情況，因準確依照法律的有關規定認定其效力，第一，如果這個合同是必須招標而沒有招標的，出現了黑白合同，以經過招投標的為準。第二，合同按照政府規定應當經過備案的，先后簽了兩份合同，一份是備案的，一份是沒有備案的，以備案的合同為準。第三，先后簽訂的兩份合

同，不屬于前面有特定要求的，那么，兩份合同當中，以實際履行的合同為準。這就是評判黑白合同的效力標準。

應對措施三：拖欠工程款應計利息，起算時間按不同情況計取

在審理拖欠工程款案件中的另一個具體問題，是被拖欠的工程款應如何計算利息。由于承包人的履約管理以及資料積累方面存在的缺陷，在司法實踐中往往難以確定拖欠工程款從何時開始，利息計算的起始時間同時成為審判中的一個難題。司法解釋第21條對此作出明確規定：“合同對拖欠工程款利息沒有約定，發包人應當按照中國人民銀行發布同期同類貸款利率向承包人支付拖欠工程款利息。利息自約定付款次日起算。沒有約定付款時間或者按照約定難以確定付款時間的，利息自合同約定的工程款結算之日起算。難以確定工程款結算時間的，以工程交付次日起算。”

同時，對于墊資承包工程的，司法解釋第6條規定：“合同對墊資和支付墊資款利息有約定，承包人主張發包人按照約定支付墊資款本息的，應予支持。合同對墊資利息沒有約定，承包人主張發包人支付利息的，不予支持。合同沒有約定墊資，發包人未支付的款項按照工程款處理。”司法解釋對拖欠工程款的利息計算，用兩條司法解釋對5種不同情況作了不同規定，已經能夠適應審理此類不同案件不同的實際情況。

應對措施四：拖欠工程款可順延工期，但承包人必須事先發過書面催告

催討工程款案件還普遍存在一個復雜問題：承包人因拖欠工程款提起訴訟，發包人往往以工期逾期為由提出反訴，動輒提出數百、數千萬的逾期賠償，其目的是抵銷承包人的訴訟請求；而承包人以發包人逾期付款工期可以順延為由進行反訴抗辯，司法實踐中卻往往得不到法官的支持，原因是法官的自由裁量權缺乏統一的操作規矩。《合同法》規定承包人可順延工期的法條共有三條。《合同法》第278條規定：“隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應當通知發包人檢查。發包人沒有及時檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權要求賠償停工、窩工等損失。”《合同法》第283條規定：“發包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的，承包人可以順延工程日期，并有權要求賠償停工、窩工等損失。”《合同法》第284條規定：“因發包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發包人

應當采取措施彌補或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設備調遷、材料和構件積壓等損失和實際費用。”問題是這三條規定對順延工期使用的詞語都是“可以”。就法律意義而言，“可以”是一個任意性的模態詞，對《合同法》上述三條法律規定的事由，法官有權根據案件實際情況進行自由裁量，可以判決順延工期，也可以判決不順延工期。至于法官應根據什么作為標準進行裁量，法律本身并無規定。

針對法官對是否順延工期的自由裁量權過大的弊端，司法解釋第17條對此作出統一規定：“發包人違反合同法第278條、283條和284條規定，承包人應當及時書面催告發包人在合理期限內履行義務。發包人在合理期限內未履行義務，承包人有權要求發包人賠償因此造成的停工、窩工等損失，并相應順延工期。”有了這樣的統一執法尺度，司法解釋頒布施行之后，承包人及時發出書面催告即辦理順延工期簽證，將成為企業合同履約管理的重要內容，同時也成為關于要求在拖欠工程款等事由的前提下順延工期能否得到支持的分水嶺。

應對措施五：墊資作有效處理，成為統一的執法標準

在工程款拖欠的案件中，另一個重大爭議是墊資承包工程的合法性問題。司法實踐中，各地、各級人民法院在此類案件處理時，都有自己的標準。墊資承包工程的統一的合法性標準已經成為一個亟待解決的疑難復雜問題。

實際情況是，施工中承包人墊資帶資施工已在操作中很普遍，有的工程甚至已經全額墊資。問題是，由于前述各地法院的不同認識和不同標準，司法審判中法官對此有的判墊資無效，有的判有效；有的判墊資款有利息，有的判沒有利息。墊資是否有效及其做不同的處置，在涉及標的巨大的工程款案件審理中會引起當事人的利益方面的巨大反差。司法解釋第6條對此作出結論：“合同對墊資和支付墊資款利息有約定，承包人主張發包人按照約定支付墊資款本息的，應予支持。合同對墊資利息沒有約定，承包人主張發包人支付利息的，不予支持。合同沒有約定墊資，發包人未支付的款項按照工程款處理。”對墊資作這樣的統一認定，事實上確認了墊資的合法性，既符合市場的實際和國際慣例，也有利于政府主管部門和當事人根據最高院的統一規定，作出相應的管理要求和應對措施。這一條司法解釋應當被認為是一條非常重要的規定，值得引起各方的高度重視。

應對措施六：發包人逾期不答復承包人提交的結算報告將被視為已經確認

拖欠工程款越演越烈的一個重要原因，是不少發包人故意拖延工程結算，有的案件發包人以種種合法或不合法的手段拖延結算確認，一拖數年遲遲不確認承包人提交的工程結算價款。而發包人應在什么期限內確認工程結算，現行法律、法規并無相應規定。司法解釋第22條對此開出的良方是：“建設工程施工合同約定，發包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算條件，承包人主張按照竣工結算文件作為結算依據的，應予支持。”這帖良方僅適用承發包合同對工程價款結算的期限有明確約定的情況，如果雙方當事人在工程合同中沒有約定結算的具體期限，則不能適用。而國家建設部和工商局共同推薦使用的99版《建設工程施工合同（示范文本）》通用條款部分第33條“竣工結算”中，對結算的期限有明確的約定；換言之，只要采用上述示范文本，則結算期限就已約定，這一條司法解釋就能適用。

應對措施七：造價鑒定應依法有序進行，人民法院應嚴格控制和審核鑒定結論

在審理工程款案件中，一旦雙方當事人對工程結算有爭議，或者對結算的工程量和計價原則各執一詞，司法實踐中法官的對策就是提交司法鑒定。由于工程款鑒定涉及一系列的專門性的技術問題，法官們又不很熟悉；再加上對工程款的司法鑒定又缺乏有操作性的法律規定，在操作中出現很多問題。有的案件一審數年不出結論；有的鑒定單位自作主張，以審代判，法官卻處于從屬地位，造成的不當后果是審判權部分旁落；有的鑒定范圍無序擴大，浪費人力、財力，法官往往不對鑒定的原則、范圍和鑒定期限進行必要的限制和審核。

對此司法解釋用三條規定作出應對措施。司法解釋第19條規定：“因設計變更等原因導致工程量增加或者減少，當事人就結算工程款不能達成一致的，可以按照合同約定的計價標準或者計價方法結算工程款。結算工程款約定不明確，增建或者因解除合同停建的工程等不宜適用合同約定結算工程款，參照簽訂合同時建設行政主管部門發布的計價方法和計價標準結算工程款。也可參照上款規定通過工程造價鑒定確定工程款。工程造價鑒定機構通過對部分工程造價鑒定即可計算工程款的，不宜對全部工程鑒定。”第24條規定：“合同約定按照固定價結算工程款，當事人一方主張對合同約定范圍內的工程款鑒定的，人民法院不予支持。”第26條規定：“工程造價和工程質量鑒定結論所依據的方法或者標準違反合同約

定或者法律規定，人民法院不應采信。”這三條司法解釋規定對工程款司法鑒定的控制和審核，必將對規范工程造價鑒定起到積極有效的調控，在司法實踐中也將對造價鑒定的范圍確定，鑒定是否應當提起以及依法、依合同約定進行，起到良好的實際效果。

應對措施八：造價結算協議與審計報告發生矛盾以前者為準

在司法實踐中有關造價確認還存在一個疑難復雜的具體問題，承包人經過反復努力，以自行協商或市場審價方式已經確定工程結算，但事后發包人又以工程造價應通過審計為由，通過審計部門提出一個審計報告，審計報告與已確認的結算發生差異，如是，案件審理又因對結算協議和審計報告發生矛盾以何為準陷入新的困境。由于審計的特殊地位以及可以涉及國有資產流失的行政管理于民法的當事人意思自治和平等法律關系之間存在的民事權利義務的矛盾，法官面對案件審理中出現這樣的情況，往往難以取舍，無從解決，近年中因此類問題，各地法院向最高院請示解決方案的，已發生多起，而最高院的數次答復都很明確。司法解釋第25條對此作出明確的規定：“合同對工程結算有約定的，一方當事人主張按照審計機關作出的審計決定調整工程款的，人民法院不予支持。”

綜合上述八項應對措施并對照廣大施工企業合同管理的現狀，即將出臺的司法解釋在對解決拖欠工程款案件的疑難復雜問題作出強有力的執法規矩的同時，也對廣大施工企業的合同履約管理提出了新的要求。如果施工企業不重視，不下大力氣加強合同履約管理，不采取相應的措施，尤其是對簽證索賠的資料的專管措施，一旦發生案件訴訟將只能處于被動地位。同時這一現狀也應引起我們律師的高度重視，在司法解釋頒布施行后，廣大施工企業必將會進一步認清加強合同履約管理的極端重要性，律師為施工企業提供非訴訟的履約管理服務，將會出現一個廣闊的空間，這一點對我們律師而言不僅是擴大業務來源的重要契機，而且還提醒我們必須盡快做好提供相應的非訴訟法律服務的準備工作。（作者：朱樹英）

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第二篇：工程款糾紛答辯狀

工程款糾紛答辯狀

答辯狀是被告、被上訴人等針對起訴狀、上訴狀的內容進行回答和辯駁的一種文書。在生活中，很多事情都通過法庭來解決，我們開庭前都會預先準備好答辯狀，下面是小編為大家收集的工程款糾紛答辯狀，希望對大家有所幫助。

工程款糾紛答辯狀1

答辯人：

住所地：

法定代表人：

被答辯人：

住所地：

法定代表人：

答辯人就答辯人與______裝飾裝修工程糾紛一案做出答辯。答辯意見如下：

答辯事項：

答辯人請求人民法院依法駁回被答辯人不合理且不合法的請求。

事實與理由：

一、被答辯人訴稱其承包的工程范圍與事實不符。

被答辯人稱其承包了答辯人所屬酒店的拆除以及新址的裝修及土建工程，并且將裝修項目列入結算范圍，該項訴求與事實不符，故意擴大了施工范圍。______年______月______日，答辯人與被答辯人就承包工程簽訂了協議合同。該合同約定：被答辯人以全包的方式承包答辯人所屬酒店的拆除以及新址的土建工程。合同明確約定被答辯人的施工范圍為土建，并不包括裝修裝飾工程。被答辯人將部分裝修裝飾工程納入其承包范圍，將裝修項目納入結算書，違背事實。

二、被答辯人訴稱其承包的實際工程量與事實不符。

被答辯人在起訴狀中稱其于______年______月______日向被告提交了工程圖紙、工程量統計、工程結算表、簽證單等相關工程結算材料，并稱答辯人并未提出異議，與事實不符。事實是，盡管答辯人于______年______月______日收到了相關結算資料，但并未在結算單上簽字。未簽字的原因是被答辯人結算的資料失實，與實際工程量差距太大，工程量重復計算嚴重。______年被答辯人曾交給答辯人一份結算書，結算數額為120.62358萬元，而______年______月______日被答辯人提交的第二份結算書結算總額為550.7064萬元，差距為430.08282萬元。同時，答辯人對工程總造價也進行了核算，核算總造價為59.966665萬元。可見，被答辯人提供的結算書嚴重脫離事實，核算的隨意性非常大。

三、被答辯人訴稱答辯人應當支付給被答辯人的工程價款與事實不符。

被答辯人在起訴狀中要求答辯人支付其剩余價款346.7064萬元。被答辯人訴稱該數字是通過結算總價款扣減答辯人已支付的金額而得出的.。被答辯人的此種計價方式隨意性大，與事實不符。

（一）被答辯人的該項訴求的計價依據是______年______月______日交付給答辯人的結算書。而該份結算書與______年被答辯人交付給答辯人的結算書以及答辯人自行核算的結算書無論從實際項目工程量的核算還是工程總價款的核算都存在巨大差異，虛構成分很大，與事實不符。即被答辯人的該項訴求的計價基礎就是不符合事實的，因此其要求的總價款當然也是沒有事實基礎的。

（二）______年______月______日的協議合同中約定：被答辯人應當支付答辯人80萬元，其中50萬元即付，30萬元暫定用在天天漁港新址樓盤土建當中，最終按照所產生土建發生量進行工程造價的計算，多退少補。該30萬元最終應從工程總造價中核減。但是被答辯人并未在工程總造價中核減，與約定不符。

（三）被答辯人在起訴中所稱，截止到答辯人最后一次付款，答辯人共支付被答辯人工程款205萬元，與事實不符。截止到答辯人最后一次付款，答辯人共支付被答辯人工程款284.5210萬元。

四、被答辯人訴稱答辯人無故拖延支付工程款與事實不符，要求答辯人支付逾期利息不合法、不合理。

被答辯人交付給答辯人的兩份結算書矛盾叢生，與事實嚴重不符，同申請人核算的工程總造價差距更大，雙方對工程量以及工程總造價無法達成一致。鑒于對被答辯人提供的結算書真實性的懷疑，答辯人才停止支付工程款。因此，答辯人停止支付工程款的前提是被答辯人所報工程量以及工程價款的嚴重失實，是答辯人與被答辯人就工程量以及工程造價總額無法達成一致所致。被答辯人訴稱答辯人無故拖延支付工程款與事實不符。進而，被答辯人要求答辯人支付逾期利息也不合法、不合理。

五、答辯人認為應本著實事求是的原則，對工程范圍、實際工程量、實際工程價款進行重新核定，在重新核定的基礎上，明確雙方債權債務，維護雙方當事人合法權益。

在答辯人與______工程糾紛中，答辯人認為應當對承包范圍、實際工程量、實際工程造價、答辯人已支付金額進行重新核定，以達到還原事實真相的目的。在重新核定的基礎上，雙方就承包范圍、工程量、工程價款達成合意，進而雙方在已支付工程款基礎上多退少補，最終解決雙方爭議。

此致

______區人民法院

答辯人：

______年_____月_____日

附：答辯書副本_____份；

證據材料______份。

工程款糾紛答辯狀2

答辯人：

被答辯人：

答辯人就與________公司建設工程合同糾紛一案，答辯如下：

一、原審法院認定事實準確，適用法律適當，沒有出現事實認定和判決結果不一致這樣的低級錯誤，認定答辯人承建的________為死包也具有事實和法律依據。

答辯人承建的______，雖然是以________公司的名義簽訂的，但該工程屬于死包工程，盈虧均由答辯人負責，該工程款的所有權屬于答辯人所有。對這一事實答辯人有兩方面的證據可以證實。第一，____年____月____日________與________公司簽訂的《內部工程承包合同》明確約定：“各承包集團對承包工程全過程負責，從工程開工前準備到工程竣工后交付使用后的回訪，維修都由工程集團負責，所拖欠的工程款項由承包集團負責回收。”第7條第2項又約定“工程竣工交工后，承包集團負責結清所有債權債務，承包集團解體后，公司概不負責債權債務問題，一切由承包經理負責，給公司造成損失或弄虛作假，公司追究承包經理責任。”上述約定說明該工程是死包工程，所得款項應由承包集團所有，________公司沒有任何權利主張。第二，_____年，________公司有人以答辯人侵占________樓工程款為由向檢查機關舉報，檢查機關審查后認為_______涉嫌侵占罪（即侵占了___樓工程款_____萬元）向人民法院提起公訴。法庭上控辯雙方爭論的焦點就是，此款究竟是屬于________公司所有，還是屬于答辯人所有。如果屬于________公司所有，答辯人就構成侵占罪。此案經____法院和______市中級人民法院審理，認為________樓屬于答辯人死包工程，此款不屬于單位財產，答辯人不構成侵占罪，判決答辯人無罪。因此，被答辯人的上訴請求是沒有事實根據的，相信二審法院也不會支持其上訴請求。

二、上訴人第二項上訴理由沒有根據，______是否具有承建工程的主體資格，并不是本案要解決的問題，________的工程已經完工，即便其不具有承建工程的資質和主體資格，也不影響其要求支付工程款的權利。而且，被答辯人不應忽略一個事實，就是《內部工程承包合同》是由被答辯人跟答辯人簽訂的，作為專業的建筑工程公司，不應該不懂得建筑資質對合同主體的重要性，既然被答辯人認為________不具有承建工程的主體資格，還明知故犯，與其簽訂“內部”工程承包合同，那么答辯人認為，一方面被答辯人對______建設工程有限責任公司應承擔違法轉包的違約責任，另一方面對答辯人而言，這是被答辯人對自身權利的處分，或者是對答辯人的一種授權，答辯人當然享有對______的承建權利，而且從雙方合同內容來看，性質為死包，盈虧均由答辯人自己承擔，工程款（實際應為賠償款）當然也應由答辯人享有。至于答辯人所用的收據和公章真實性的問題，實質并不影響工程款的權屬，同時_______建設工程有限責任公司對收據和公章的真實性也只負有形式審查的義務，將工程款支付給答辯人沒有不當之處。

三、如果法院判決____萬元的權利人屬于被答辯人，將會造成法院同一案件民事判決和刑事判決不一致的奇怪現象，更嚴重的是，將會導致用民事判決否定生效的刑事判決，用民事判決間接宣告答辯人有罪的嚴重后果，同時，也違背了基本的法理。

因此，希望二審法院堅持一審判決認定的事實，駁回被答辯人曠日持久的無理纏訟。

此致

______人民法院

答辯人：__________

_____年____月____日

第三篇：拖欠工程款糾紛

拖欠工程款糾紛案（上海仲裁）

作者：楊唐全

基本案情：

某建筑公司承建某科技工程有限公司的生產車間建設工程項目，雙方簽訂了建設工程施工合同，合同中明確約定了工期、質量、違約責任、爭議解決方式等。合同簽訂后，建筑公司依約履行了合同義務，工程竣工驗收通過后，雙方辦理了結算。但自辦理結算后的長達7年時間里，科技工程有限公司以種種不合理理由拖延支付工程款。至建筑公司向上海仲裁委員會申請仲裁之日，科技工程有限公司尚欠建筑公司工程款126676元。在向仲裁委申請仲裁之前，雙方就剩余工程欠款進行了調解，因建筑公司所在地不在上海，為了減少訴累，節省訴訟成本，建筑公司同意科技工程有限公司以一次性支付其11萬元的條件了結雙方的爭議，但科技工程有限公司提出11萬元必須分三次支付，在這樣無理的要求下，建筑公司委托律師向上海仲裁委員會申請仲裁。要求：

1、科技工程有限公司支付拖欠的工程款、支付違約金及其利息；

2、科技工程有限公司承擔本案的律師費、仲裁受理費、財產保全費等。裁決：

在案件審理過程中，科技工程有限公司主動提出希望雙方通過調解的方式解決糾紛，最終雙方達成的調解協議主要內容如下：

1、雙方簽訂調解協議后三日內，科技工程有限公司一次性支付甲方人民幣合計17.8萬元，其中包括欠款本金、建筑公司因本案需要支付的律師費以及仲裁受理費、財產保全費等。

2、若科技工程有限公司未按本調解協議履行第一條的義務，建筑公司有權就其全部仲裁請求事項一并向人民法院申請執行,且科技工程有限公司自愿另行承擔違約金10萬元。

律師提示：

1、關于律師費問題，上海仲裁委員會是支持合理的律師費請求的。當然，律師費的金額，仲裁委員會根據具體案件確定一個合理的數額。

2、在約定仲裁機構時，仲裁機構的名稱必須明確，避免出現不規范的寫法，因

1為這樣有可能造成仲裁委員會無法受理。

3、在約定仲裁時，不能既選擇仲裁又選擇法院，與“提交 仲裁委員會仲裁或者依法向 人民法院起訴。”類似的約定是不可取的。

4、如果債務人未按裁決指定的期間履行給付金錢的義務，應當加倍支付遲延履行期間的債務利息。適當向對方明示這些問題，可以在調解中爭取主動。

5、合同可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。

6、違約金具有對守約方補償和對違約方懲罰的雙重功能。違約是對雙方的合意和信任關系的破壞，其不僅使正常的交易中斷，而且會給非違約方造成各種損害。違約行為破壞了正常的交易關系，必須通過責任制度予以制裁，并以此預防和減少違約行為的發生。對違約方的制裁和對守約方的補償，充分體現了法律的公平與正義。

楊唐全律師

法學碩士，曾在中國化學工程第三建設有限公司擔任法律顧問，現于上海中企泰律師事務所從事專職法律服務工作。熟悉建筑工程領域的常見法律風險，多次到全國各地辦理訴訟案件，多次舉辦預防建設施工領域法律風險的講座，在處理訴訟與非訴訟案件過程中積累了豐富的業務經驗。

主要服務領域：

擅長建筑工程（結算、清欠、質量、工期、索賠及反索賠等）、房地產、商業交易、勞動人事、工傷事故等方面的訴訟和非訴訟業務。法律服務形式包括但不限于合同評審、參與談判、為企業員工進行法律知識的培訓以及糾紛處理過程中的訴訟和非訴訟法律服務。

聯系方式：上海市浦東新區世紀大道1500號東方大廈1411-1413室 專業網站：

郵箱：ytq@zhongqitai.com傳真：021-68407358

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第四篇：仲裁申請書(工程款糾紛)

仲 裁 申 請 書

申請人：xxxx體育設施有限公司

住所地：xx省xx市xx區xx路xx

法定代表人：xxx，該公司總經理

委托代理人：xxx，該公司項目經理

被申請人：xx市xx中學（以下簡稱xx中學）

住所地：xx省xx市xx區xx路xxx號

法定代表人：xxx，該校校長

被申請人：xxxxxxxx公司(以下簡稱xx公司)

住所地：xx省xx市xx區xx路x號

法定代表人：xxx，該公司總經理

被申請人：xxxx建設工程有限公司（以下簡稱xxxx公司）

住所地：xx省xx市xx區xx路xxx號

法定代表人：xxx，該公司總經理

仲裁請求：

1、裁決被申請人xx中學向申請人支付拖欠的工程款及其利息共計元，被申請人xx廠承擔連帶清償責任。

2、裁決被申請人xx公司向申請人退還屬于申請人的工程款及其利息共計元。

3、裁決本案仲裁費用由被申請人負擔。

事實與理由：

申請人與被申請人xx中學于2011年x月xx日簽訂了編號為ZTS2011xxx的《xx省建設工程施工合同》，約定由申請人為被申請人 1

承建xx市xx中學運動場改造工程，工程規模約xxxx平方米。該合同就工程承包的范圍及內容、工期、質量標準、質量驗收、合同價款

及支付、工程進度計劃、竣工驗收與結算、質量保證、爭議的解決等

內容作了規定。該合同約定了開工日期為2011年x月x日，竣工日

期為2011年x月x日，合同工期總日歷天數為xx天。合同價款為玖

拾捌萬捌仟陸佰玖拾玖元整（988699.00元）。合同約定了監理單位

為xx市xx建設監理有限公司。合同中發包人即被申請人xx中學承

諾按照本合同約定的期限和方式支付合同價款及其他應當支付的款

項，履行本合同約定的全部義務；同時承包人即申請人也承諾按照本

合同約定施工、竣工，在質量保修期內承擔工程質量保修責任，履行

本合同約定的全部義務。雙方約定本合同自簽訂之日起生效并已經報

xx市綜合招投標中心備案。

申請人與被申請人xx中學在該合同中約定：“基礎完工后，發包

方向承包方支付合同價的50%。”“工程完工全部驗收合格后，辦理結

賬手續，留取總工程款的5%待工程質保期滿后付清。”另外合同約定

了缺陷責任期為五年，質量保證的方式為質量保證金，質量保證金的金額按通用條款的約定，為工程價款結算總額的5%，扣留方式是在辦理結賬手續時留取總工程款的5%。該工程（包括申請人分包給被

申請人xx公司的道路施工工程）已按期全部完成并已通過竣工驗收，申請人已經履行了合同約定的全部義務，但被申請人xx中學及其援

建單位被申請人xx廠還拖欠申請人工程款及其利息共計元直至今日仍未支付，因此被申請人xx中學應向申請人支付拖欠的工程款及其利息共計元，被申請人xx廠承擔連帶清償責

任；同時被申請人xx公司分包的道路施工工程部分只應領取共計

元的工程款，而xx公司項目經理卻通過偽造印章和相關資料的手段總共領取了工程款共計元，因此被申請人xx公司應向申請人退還工程款及其利息共計元。

為了維護申請人的合法權益，根據申請人和被申請人xx中學簽訂的《xx省建設工程施工合同》中的仲裁條款約定（“xx.x 雙方同意選擇下列一種方式解決爭議：向xx仲裁委員會申請仲裁。”）和《中華人民共和國仲裁法》第二條等規定，特向貴委提出仲裁申請，請依法裁決。

此致

xx仲裁委員會

申請人：xxxx體育設施有限公司

二O一二年月日

附：

1、仲裁申請書副本一式四份；

2、《xx省建設工程施工合同》（編號為ZTS2011xxx）復印件一份；

3、《道路施工承包合同》復印件一份；

4、《xx市xx中學瀝青混凝土路面施工合同》復印件一份；

5、其他證據份。

第五篇：勞動爭議糾紛新情況及司法應對調研報告

勞動爭議糾紛新情況及司法應對調研報告

在當前經濟新常態轉型期，歷史遺留問題與市場化改革進程中出現的新問題相互交織，個體權利爭議與集體利益爭議同時并存，勞動關系與其他經濟社會問題相互關聯，用工矛盾正進入凸顯期和多發期，并以訴訟形式大量進入審判領域。為有效應對經濟新常態轉型期勞動關系中出現的新情況、新問題，我庭對x年以來勞動爭議類案件進行了全面梳理，并以座談會等形式廣泛征求各法院、一線審判人員的意見，對當前勞動爭議審判的司法應對工作進行了深入思考，旨在公正高效妥善處理勞動爭議糾紛，保護勞資雙方的合法權益，構建和諧穩定的勞動關系。

一、經濟新常態下勞動爭議案件的特點

x年，全市法院共受理勞動爭議糾紛x件，同比上升x.x%，x年x—x月份受理x件，同比又上升x.x%（見圖一）。勞動爭議案件在民事案件中的占比也在持續上升。x年勞動爭議案件占全市法院民事案件收案總數的x.x%，x年占x.x%，x年上半年則迅速攀升至x.x%，呈爆發性增長態勢。市中院民四庭x年上半年新收二審案件x件，其中勞動爭議類案件為x件，占比更高達全庭二審收案總數的近x/x。

圖一：x-x上半年全市法院勞動爭議案件受理數量

圖二：x年-x上半年各法院勞動爭議案件收案總數占比

x.案件分布區域化特征明顯。鹽城x家基層法院受理的勞動爭議案件數量不平衡問題較為突出，亭湖、鹽都、大豐x-x上半年收案數占全市的x.x%，而響水法院勞動爭議案件連續x年都不超過x件，差距明顯（見圖二）。這說明勞動爭議案件的分布與區域經濟發展高度關聯。經濟發展快、流動人口多、中小企業多的地區，勞動爭議案件數量相對較多。案件分布區域化的另一個表現在于各地區勞動爭議案件各具特點，如濱海、響水等化工企業密集，涉外省務工人員的糾紛較多，而

x等由于位于主城區，技術人才流動引發的各類糾紛相對較多。

x.訴請呈復合新型化發展趨勢。大量勞動爭議案件中，工資報酬、經濟補償金、加班費、社會保險等諸多訴求往往雜糅在單個訴訟中，法律關系復雜，審理工作量較大。以我庭x上半年受理的x件二審勞動爭議類案件為例，僅有單一訴訟請求的案件僅占收案總數的約x%，兩項訴請的占x%，三項訴請的占x%，三項以上訴請的占x%。（見圖三）同時，除追索勞動報酬、工傷保險待遇糾紛、經濟補償金糾紛等傳統案件類型外，一些新類型的勞動爭議案件也不斷呈現，法律適用難度越來越大。比如由于“用工荒”的影響，一些艱苦工作崗位，企業只能就地招用一些臨近退休的當地農民進廠務工，由此產生了這部分勞動者跨退休年齡后勞動關系的認定等疑難復雜問題，再如由于企業經營業態的多樣，類似項目經理、包廚人員等非典型勞動關系的確認之訴等等。

圖三：x年上半年民四庭受理的勞動爭議案件訴訟請求情況統計

x.非理性訴訟傾向明顯。全市法院x年上半年已審結的勞動爭議案件中，調解率約為x%，但扣除群體性訴訟，其他勞動爭議案件的調解率僅為x%，明顯低于民事案件x%的平均調解率。勞動爭議案件的上訴率也偏高，約占一審判決案件的x%以上。此外，勞動爭議一審案件中約x%的案件為勞動者主動提起訴訟，但全部支持勞動者訴求的案件僅占x%不到。調解率低、上訴率高、訴請支持率低的態勢可在一定程度表明，當前勞動爭議案件中，當事人有著較為明顯的非理性訴訟傾向，這也給法院審判工作帶來了較大難度。

x.群體訴訟呈高發態勢。據統計，勞動爭議案件中群體訴訟的比例約占x%（群體訴訟指涉同一用人單位的訴訟超x件以上的案件），個別法院更高達x%以上。調研結果表明，群體訴訟的來源主要集中于三個方面：一是歷史遺留問題。如射陽縣洋馬軋花剝絨有限公司勞動爭議糾紛系列案件，即因企業改制后，職工安置分流問題遲遲未得到解決而引發；二是企業倒閉所引發。如民營學校濱海電子中等專業學校系列案件，即因學校經營不善，長期拖欠教職工工資，學校倒閉后欠薪教職工集中索薪引發；三是企業違規用工倒致。如大地鞋服商場系列案件中，企業以停業裝修為由，誘使職工簽訂所謂離職申請，以逃避經濟補償金。群體性勞動爭議案件中，涉案勞動者人數眾多，波及面廣，社會敏感性強，爭議事項涉及加班費、經濟補償金、社會保險等與勞動者切身利益密切相關的問題，一旦處理不善，極可能演變成為影響穩定的公共安全和群體性事件，一直以來都是審理的熱點和難點。

二、審理中反映出的突出問題

經濟新常態下的勞動關系應是和諧的勞動關系，和諧勞動關系本質是一種動態的平衡關系，只有充分保障企業的用工自主權，優化企業發展環境，才能為和諧勞動關系的締造創造物質條件，也只有依法保障勞動者的權利，勞動者的創新力才能被充分激發。然而調研中，我們發現勞動關系的現狀與經濟新常態的應然要求之間的不適應性正集中呈現，主要表現為：

x.工會“失語”幾成常態。和諧勞動關系構建離不開工會作用的積極發揮，然而實踐中工會在職工維權方面“失語”問題十分突出。一方面表現為工會淪為企業附庸。不少案件中企業解除勞動合同未經工會討論通過，有的形式上經過工會，但明顯存在記錄造假、走過場的現象。一方面表現為內部調處機制虛置。由于工會職能的相對弱化、集體勞動合同流于形式以及企業調解委員會機構的不完備，使得勞動爭議內部調處機制沒有落到實處。統計數據表明，在訴至法院的勞動爭議案件中，只有一成左右的爭議經過企業內部協調機制處理

。比如一起案件中，用人單位出示了工會討論紀錄，但勞動者當場指出事發時所謂工會委員張某某還沒有進廠，單位也無言以對。由于勞動爭議未能在發生的初始階段得到化解，繼而啟動仲裁、訴訟程序，無疑會使爭議雙方更加對立，加大了矛盾的調處難度，客觀上也增加了仲裁和訴訟的案件數量。

x.企業“失信”現象普遍。經濟新常態轉型期，宏觀經濟下行壓力較大，勞動關系中企業失信現象較為普遍。一是不規范用工。如規章制定過于苛刻，不按照民主程序制定規章制度，未能將規章制度向勞動者公示或告知，對加班時間及加班費的計算方式約定不明，未依法建立工資臺賬，未建立規范的考勤制度等；二是不誠信訴訟。如部分用人單位通過偽造、隱匿關鍵證據材料達到逃避法定義務的目的，還有的利用自身強勢地位，強迫在職員工出庭作有利于企業的證言。三是侵害勞動者合法權益。如不簽訂勞動合同、惡意欠薪、不繳納社會保險等。用人單位不規范用工、規避法定義務，導致勞動者對于用人單位缺乏認同感和信任感，是引發勞動爭議的重要原因；此類現象不一而足，一定程度上干擾了正常的審判秩序。

x.勞動者“失真”逐漸凸顯。實踐中，勞動者訴訟“失真”現象較為突出。一是訴請不合理。部分勞動者的訴訟明顯不合理且無法律依據，如勞動者將承攬、雇傭等勞務用工形式依照勞動關系主張相關補償。調研中我們了解目前我市建筑市場存在大量實際施工人雇傭的農民工，直接向建筑公司甚至發包方主張勞動關系的案件，這類案件的當事人抱團訴訟現象十分突出，存在較大的信訪隱患；二是“試試看”訴訟。我們注意到相當部分勞動爭議案件明顯不屬于法院受案范圍。如要求用人單位補繳社會保險，或因企業改制引起的下崗、內退等糾紛，這些糾紛在勞動仲裁裁決不予受理后，依舊大量涌入法院；三是惡意型訴訟。如勞動者曠工在先，后通過開具虛假病假證明意圖蒙混過關；又如根據之前請求單位為其子女出國、申請貸款等原因而開具的與事實工資不符的收入證明進行訴訟，要求按照收入證明上的數額支付工資等等。

x.程序“失靈”有礙維權。從司法實踐來看，勞動爭議處理機制運行并不順暢。一是勞動仲裁前置程序“空轉”。我們抽樣調查的x件判決生效的勞動爭議案件中，有約x%的仲裁裁決內容為不予受理。這里雖然有一部分案件確實是因為仲裁時效已過等原因而不予受理，但也有相當一部分是仲裁機構通過征詢函等形式將案件“過渡”到法院。勞動仲裁前置程序“空轉”不僅使法院直接面對大量疑難復雜的勞動爭議糾紛，本質也使程序本身的價值功能無從發揮；

二是訴訟冗長問題突出。一審判決案件x%的上訴率，說明大量勞動爭議糾紛用盡了“一裁二審”的程序，爭議解決期間較為漫長，短則一兩年、長則三四年，而二審判決案件x%的維持率也說明大量案件其實無需進入二審。部分當事人濫用訴權，更是起著激化矛盾，影響和諧穩定的負面效果。三是一裁終局案件比例較低。不少案件雖經仲裁機構實質審查，但仍涌入法院，并未發揮立法者所預期的簡化程序、避免訟累、大幅度減少勞動爭議訴訟等積極作用。實踐中，法院對實體仲裁裁決的改裁率很低，這也說明很多案件根本沒有必要進入訴訟程序。

三、和諧勞動關系構建的司法應對

《中共中央國務院關于構建和諧勞動關系的意見》于今年x月份公布。意見明確提出各級黨委政府要深刻認識構建和諧勞動關系的重大意義，把構建和諧勞動關系作為一項緊迫任務，擺在更加突出的位置，采取有力措施抓實抓好。人民法院做為社會矛盾糾紛解決的主渠道，更應在和諧勞動關系構建中積極應對，發揮司法應有的作為和擔當。

x.構建多元調處機制。建立和諧穩定的勞動關系是一項系統的社會工程，需要全社會，特別是各有關職能部門群策群力，共同解決。我國勞動法規定解決勞動爭議的渠道是“協商--調解—仲裁—訴訟”，因此必須規范勞動爭議案件各類解決機制，充分發揮調解、仲裁、審判等不同解決機制的作用，共同化解日益繁重的勞動爭議，努力把矛盾化解在基層。當前尤其是要增強工會的作用發揮，法院審理中發現未建立工會組織的用人單位，應當及時向相關政府部門通報，由政府督促其及時組建。對工會在協調中遇到的困難，法院可以提供相應法律幫助，以減輕勞動關系雙方訟累。

x.建立裁審對接機制。裁審對接機制是和諧勞動關系構建中的重要一環。從我市情況來看，除個別法院與勞動仲裁部門有經常性的對接機制以外，大部分法院尚未形成相應機制。我們認為,裁審對接機制的要點在于兩個方面,一是推動勞動仲裁實質化運行。法院應當與仲裁部門密切溝通，就不予受理的范圍和限制性條件等問題進行磋商，以切實解決勞動仲裁職能虛化的問題。二是建立裁審適法統一機制。應當與仲裁部門定期召開聯席會議，就新頒布的勞動法律法規和新的勞動政策進行交流學習，共同探討勞動爭議案件處理中發現的新問題，合理掌握裁判尺度，確保執法的統一性，并可適時聯合出臺相關規范性意見。

x.加大法律宣傳力度。法律法規意識淡薄是勞動糾紛產生的重要原因。對此，用人單位、司法部門、仲裁部門應加強良性互動，共同開展好法制宣傳工作。要通過法律宣講來解決用人單位和勞動者之間存在的問題，通過以案說法對勞動中存在的風險、責任及其規范等做深度分析，爭取通過辦理一件勞動爭議案件教育宣傳一片，規范用工制度的效果。

x.規范訴訟代理行為。我們注意到一些勞動爭議案件中，存在一些律師和違法收費的公民代理人為謀取經濟利益，采取不正當手段挑唆當事人訴訟的問題。對這類問題，法院應當聯合司法行政機關、公安機關共同采取相關措施，健全公民代理人審查機制、律師風險代理備案審查機制，加強對法律從業人員的管理，對調詞架訟行為一經查實，堅決嚴肅處理。

x.善盡司法審判功能。審理中應當做到維護勞動者合法權益與保障用人單位的生存發展并重，努力尋找雙方利益的共同點和平衡點，在保障民生、促進就業、企業生存、社會穩定、經濟發展之間實現互利共贏。一是案件繁簡分流。對案件事實清楚、權利義務關系明確的簡單勞動爭議案件，大力推廣小額訴訟程序的適用，盡可能降低勞動者維權的時間和成本；二是堅持平衡保護。比如企業的用工自主權與勞動者合法權益的平衡保護問題。我庭近期審理的一起案件中，勞動者與企業主因管理問題發生口角和肢體沖突，企業未經必要程序解除了合同，勞動者訴請要求恢復勞動關系，但企業堅決不同意。此種情況下，恢復勞動關系實際上并無可能，我們經慎重研究，沒有強制恢復勞動關系，而是判令企業承擔違法解除合同的經濟補償金等責任，案件也取得了較好的效果；

三是倡導誠信訴訟。對惡意提供虛假證據和變造證據、欠薪逃匿等嚴重違反誠信的行為，以向全社會發布典型案例的方式予以曝光等方式，打造誠信的訴訟環境，促進勞動者誠信維權和用人單位規范用工。四是加大先予執行力度。對于追索勞動報酬、工傷醫療費、經濟補償或者賠償金，可視情根據勞動者的申請依法先予執行；