第一篇：虛開增值稅專用發(fā)票罪案件不予批準逮捕的九種情形

虛開增值稅專用發(fā)票罪案件不予批準逮捕的九種情

形

廣強律師事務所 何觀舒 周筱赟

本文研究虛開增值稅專用發(fā)票罪案件不予批準逮捕，目的在于從辦案機關對虛開增值稅專用發(fā)票罪案件作出不予批準逮捕決定的具體情形，特別是從無罪辯護的角度，重點剖析檢察院認為無罪而不予批準逮捕的情形，為我們辦理虛開增值稅專用發(fā)票罪案件如何阻擊批捕，以及配合后續(xù)階段的有效辯護提供參考。

是否不予逮捕決定了虛開增值稅專用發(fā)票罪案件涉案行為人的命運

我國刑事訴訟中的強制措施包括拘傳、取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住、拘留、逮捕五種。其中，逮捕是最嚴厲的刑事訴訟強制措施。逮捕是指公安機關、人民檢察院和人民法院依法剝奪犯罪嫌疑人或被告人的人身自由，予以羈押的一種強制措施。逮捕的嚴厲性體現(xiàn)在強行剝奪人身自由，羈押審查，通常直至判決生效時止。而不批準逮捕是指檢察機關對偵查機關提請批準逮捕的犯罪嫌疑人進行審查認定，對不符合逮捕條件的犯罪嫌疑人而作出的決定。由于中國地域遼闊，一旦虛開增值稅專用發(fā)票罪案件涉案行為人逃脫，抓捕成本很高。我國刑事訴訟中沒有缺席審判制度，一旦涉案行為人未到案，對其的訴訟就無法進行。同時，一部分涉案行為人可能存在社會危險性，需要對其人身自由進行限制。采取逮捕措施后，能方便辦案人員隨時訊問，還能有效地防止串供、毀滅證據(jù)、逃跑、自殺等妨害刑事訴訟順利進行的情況發(fā)生。

但是，由于逮捕是在較長時期內(nèi)剝奪人身自由，如果使用不當，將會嚴重侵犯公民的合法權(quán)益。人身自由是一項憲法上的權(quán)利，非依法定的程序和條件，不能剝奪。因此，逮捕作為刑事訴訟強制措施中最嚴厲的一種，是一把雙刃劍，運用的合法適當，可以保障刑事訴訟活動的順利進行，而違法、不當?shù)拇侗厝粫趾竦暮戏?quán)利乃至損害社會公共利益。

因此，如果虛開增值稅專用發(fā)票罪案件涉案行為人沒有妨礙刑事訴訟的可能性，也不存在社會危險性，就沒有必要采用逮捕措施。逮捕作為最嚴厲的刑事訴訟強制措施，應當慎用。

在司法實踐中，批捕率一直較高，檢察機關存在著“構(gòu)罪即捕”的情形，審查逮捕程序機械化、行政化，檢察機關往往僅對偵查機關呈捕的案件材料進行書面審查，并未真正接觸原始證據(jù)，也較少地聽取辯護律師的意見，即對案件作出認定。

在司法實踐中，涉案行為人一旦被批捕，之后極有可能被起訴，而考慮到我國極低的無罪判決率，即使案件證據(jù)和事實的問題顯而易見，涉案行為人也極有可能被定罪，極難獲得徹底無罪的結(jié)果。反之，如果檢察機關不予批準逮捕，那在審查起訴階段檢察機關作出不起訴決定就相對容易很多，即在進入審判階段前就將案件無罪化處理，實現(xiàn)了實質(zhì)的有效辯護。

因此，可以說，在實務中，辯護律師能否促使檢察機關充分、全面認識到虛開增值稅專用發(fā)票罪案件涉案行為人的無罪事由，進而不予批準逮捕，決定了虛開增值稅專用發(fā)票罪案件涉案行為人的命運。

逮捕可能發(fā)生在刑事訴訟的各個階段

通常來說，虛開增值稅專用發(fā)票罪案件涉案當事人的逮捕發(fā)生在偵查階段，逮捕的提請機關為偵查機關、批準機關為檢察機關、執(zhí)行機關均為公安機關。人民檢察院決定不予批準逮捕的，公安機關在收到不批準逮捕決定書后，應當立即釋放在押的涉案當事人，或變更強制措施為取保候?qū)徎虮O(jiān)視居住。但實際上，逮捕同樣可能發(fā)生在審查起訴階段、審判階段和服刑階段。

在偵查階段的逮捕：

提請機關為偵查機關，認為涉案行為人需要逮捕，應當作出提請批準逮捕書，連同案卷、證據(jù)，一并移送同級人民檢察院審查批準，由人民檢察院偵查監(jiān)督部門辦理。

逮捕的批準機關為人民檢察院，如人民檢察院認為不符合逮捕條件，應當作出不予批準逮捕的決定。

在審查起訴階段的逮捕：

偵查機關在偵查階段并未向人民檢察院提請批準逮捕，人民檢察院在審查偵查機關移送起訴尚未逮捕的涉案行為人時，認為需要逮捕，人民檢察院決定逮捕。

在審判階段的逮捕：

在審判階段，作出逮捕決定的決定機關是人民法院。人民檢察院提起公訴時未予逮捕的被告人，法院認為符合逮捕條件應予逮捕的，法院可以決定逮捕。

在服刑期間的逮捕： 服刑人員在服刑期間犯新罪或發(fā)現(xiàn)漏罪，是否需要再辦逮捕手續(xù)，程序法上并無明確規(guī)定。大多數(shù)意見認為，被關押的服刑人員的人身自由已經(jīng)受到最高限制，不符合《刑事訴訟法》第79條規(guī)定的逮捕的6個條件，不需要采取逮捕措施。

雖然不對服刑人員采取逮捕措施，但由于在服刑期間犯新罪或發(fā)現(xiàn)漏罪的罪犯身份發(fā)生了轉(zhuǎn)化，從原來單一的罪犯演變?yōu)樽锓概c犯罪嫌疑人雙重身份，因此其訴訟權(quán)利也發(fā)生了變化，而且在看守所等羈押場所享有的權(quán)利比在監(jiān)獄享有的權(quán)利的限制更多。因此，為了預防服刑人員毀滅、偽造證據(jù)、干擾證人作證、串供，保障訴訟活動的順利進行，同時也為了保障服刑人員在訴訟活動中享有的犯罪嫌疑人的權(quán)利，有必要將服刑人員的關押地轉(zhuǎn)移至偵查起訴機關所在地的看守所。

但有一種特殊情況，服刑人員原判刑期即將屆滿，又符合需要逮捕的條件，需要提請批準逮捕或決定逮捕。《關于監(jiān)獄辦理刑事案件有關問題的規(guī)定》(司發(fā)通﹝2014﹞80號)第二條規(guī)定：“罪犯在監(jiān)獄內(nèi)犯罪，辦理案件期間該罪犯原判刑期即將屆滿需要逮捕的，在偵查階段由監(jiān)獄在刑期屆滿前提請人民檢察院審查批準逮捕，在審查起訴階段由人民檢察院決定逮捕，在審判階段由人民法院決定逮捕;批準或者決定逮捕后，監(jiān)獄將被逮捕人送監(jiān)獄所在地看守所羈押。”

不予批準逮捕的共性情形

《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》第一百四十三條規(guī)定：“對具有下列情形之一的犯罪嫌疑人,人民檢察院應當作出不批準逮捕的決定或者不予逮捕：(一)不符合本規(guī)則第一百三十九條至第一百四十二條規(guī)定的逮捕條件的：(二)具有刑事訴訟法第十五條規(guī)定的情形之一的。”而《刑事訴訟法》第十五條規(guī)定：“有下列情形之一的，不追究刑事責任，已經(jīng)追究的，應當撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無罪：(一)情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認為是犯罪的;(二)犯罪已過追訴時效期限的;(三)經(jīng)特赦令免除刑罰的;(四)依照刑法告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的;(五)犯罪嫌疑人、被告人死亡的;(六)其他法律規(guī)定免予追究刑事責任的。”因此，符合以上幾種情形，檢察機關必須作出不予批準逮捕的決定。

虛開增值稅專用發(fā)票罪案件涉案行為人不予批準逮捕的條件 根據(jù)《刑事訴訟法》第七十九條的規(guī)定，逮捕需要具備三個條件：第一是罪疑條件;第二是刑罰條件;第三是社會危害性條件。因此，檢察機關在審查批準逮捕時，應當審查案件是否符合上述三個條件，只有同時具備這三個條件，才能作出批準逮捕的決定。否則，應當作出不予批準逮捕的決定。《刑事訴訟法》第八十八條規(guī)定：“人民檢察院對于公安機關提請批準逮捕的案件進行審查后，應當根據(jù)情況分別作出批準逮捕或者不批準逮捕的決定。對于批準逮捕的決定，公安機關應當立即執(zhí)行，并且將執(zhí)行情況及時通知人民檢察院。對于不批準逮捕的，人民檢察院應當說明理由需要補充偵查的，應當同時通知公安機關。”

那么實務中，在什么樣的情況下，檢察院會做出不予批準逮捕的決定呢?對于本文所研究的虛開增值稅專用發(fā)票罪，又存在哪些特殊的不予批準逮捕的相關情形呢?

根據(jù)《刑事訴訟法》及《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》的相關規(guī)定，結(jié)合我們辦理虛開增值稅專用發(fā)票罪案件的實務經(jīng)驗，我們對于辦案機關批準逮捕或不予批準逮捕的情形進行反推，則存在以下情形：第一種是檢察院認為涉案人員不構(gòu)成犯罪，而不予批準逮捕。至于無罪的理由，既可能是行為人客觀上未實施犯罪行為，行為人主觀上不具有犯罪故意，也可能虛開增值稅專用發(fā)票的數(shù)額未達到本罪的立案標準，或者是主體不符合等;第二種是檢察院認為證據(jù)不足，而不予批準逮捕。認定行為人構(gòu)成某種犯罪的證據(jù)必須達到確實、充分的標準;第三種是檢察院認為無逮捕必要，而不予批準逮捕。在此種情形下，犯罪人已經(jīng)構(gòu)成犯罪，但存在著某些特定情形，檢察機關對案件進行審查，認為可以不逮捕的，從而作出不予批準逮捕的決定。

據(jù)此，不批準逮捕適用事實上包括不構(gòu)成犯罪不捕、證據(jù)不足不捕、有罪但無逮捕必要不捕三大類型。

虛開增值稅專用發(fā)票罪涉案行為人不予批準逮捕的九種情形

筆者將虛開增值稅專用發(fā)票罪涉案行為人不予批準逮捕分為三大類型共九種情形：

一、人民檢察院認為不構(gòu)成犯罪而不予批準逮捕的三種情形：

(一)涉案行為人客觀上未實施虛開增值稅專用發(fā)票的客觀行為而不予批準逮捕;(二)涉案行為人雖存在虛開增值稅專用發(fā)票的客觀行為，但并未達到刑事案件立案追訴標準;(三)涉案行為人主觀上不具有虛開增值稅專用發(fā)票的主觀故意而不予批準逮捕;(四)行為人不符合虛開增值稅專用發(fā)票罪的主體條件而不予批準逮捕。

二、人民檢察院認為證據(jù)不符合逮捕條件(證據(jù)不足)而不予批準逮捕。

三、人民檢察院認為有罪但無逮捕必要而不予批準逮捕的四種情形：

(一)符合取保候?qū)彽臈l件而不予批準逮捕;(二)符合監(jiān)視居住的條件而不予批準逮捕;(三)“不捕直訴”;(四)罪行較輕，且沒有其他重大犯罪嫌疑具有相關情形的不予批準逮捕。

詳述如下：

不構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪而不予批準逮捕的四種情形

(一)行為人沒有實施虛開增值稅專用發(fā)票的客觀行為 虛開增值稅專用發(fā)票罪的行為包括為他人虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開行為四種情形，只要符合其中一種情形，即可認定為虛開增值稅專用發(fā)票罪。那么，怎樣去理解“虛開”的行為呢?《發(fā)票管理辦法》第二十二條第一款規(guī)定：“開具發(fā)票應當按照規(guī)定的時限、順序、欄目，全部聯(lián)次一次性如實開具，并加蓋發(fā)票專用章。”這是稅法上對開具發(fā)票的規(guī)定，而參照1996年最高人民法院《關于適用<全國人民代表大會常務委員會關于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定>的若干問題的解釋》之規(guī)定：“具有下列行為之一的，屬于‘虛開增值稅專用發(fā)票’：(1)沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應稅勞務而為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具增值稅專用發(fā)票;(2)有貨物購銷或者提供或接受了應稅勞務但為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具數(shù)量或者金額不實的增值稅專用發(fā)票;(3)進行了實際經(jīng)營活動，但讓他人為自己代開增值稅專用發(fā)票。”在當時的情形下，可以說是只要有虛開的行為都屬于虛開增值稅專用發(fā)票罪。

隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展以及增值稅發(fā)票制度的全面推行，涌現(xiàn)了各種各樣的經(jīng)濟交易模式，對于增值稅專用發(fā)票的開具，實踐中出現(xiàn)了不以騙取稅款為目的，客觀上也不可能造成國家稅款實際損失，但又不具有與增值稅專用發(fā)票所記載的內(nèi)容相符的真實交易的 “虛開”行為，如為了虛增營業(yè)額、擴大銷售收入、或者制造企業(yè)虛假繁榮，相互對開或循環(huán)虛開增值稅專用發(fā)票的行為。那么，這樣的行為該如何評價?是否屬于虛開增值稅專用發(fā)票? 2016年11月16日，《人民法院報》刊載了姚龍兵《如何解讀虛開增值稅專用發(fā)票罪的“虛開”》一文，他認為：“虛開增值稅專用發(fā)票罪，包括刑法第二百零五條第一款規(guī)定的虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪在內(nèi)，均要求有騙取稅款的主觀目的，如不具備該目的，則不能認定為刑法第二百零五條之‘虛開’行為，不能以該罪論處。”而在福建省高級人民法院審理的泉州市松苑錦滌實業(yè)有限公司等虛開增值稅專用發(fā)票一案中，最高人民法院對福建省高級人民法院的請示進行答復認為：該案被告單位不以抵扣稅款為目的，而是為了顯示公司實力以達到與外商談判中處于有利地位而虛開增值稅發(fā)票，該公司的行為不構(gòu)成犯罪。

(二)行為人雖存在虛開增值稅專用發(fā)票的相關行為，但未達到刑事立案追訴標準 雖然行為人實施了符合虛開增值稅專用發(fā)票罪的行為，但虛開的稅款數(shù)額或者致使國家稅款流失的數(shù)額并未達到入罪標準，因此，不構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪，檢察院依法應作出不予批準逮捕的決定。

根據(jù)《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》第六十一條[虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案(刑法第二百零五條)]的規(guī)定：“虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，虛開的稅款數(shù)額在一萬元以上或者致使國家稅款被騙數(shù)額在五千元以上的，應予立案追訴。”

但由于虛開增值稅專用發(fā)票罪的入罪門檻低，虛開的稅款數(shù)額在一萬元以上或者致使國家稅款被騙數(shù)額在五千元以上，即可立案追訴，而在實際生產(chǎn)經(jīng)營當中，雙方交易的數(shù)額遠遠大于虛開增值稅專用發(fā)票罪的立案標準。因此，在司法實務中，檢察機關適用此情形而作出不予批準逮捕決定的機率很小。

(三)行為人主觀上不具有虛開增值稅專用發(fā)票的故意

虛開增值稅專用發(fā)票罪的主觀方面表現(xiàn)為直接故意，且行為人一般都具有獲取非法利益的目的，即通過虛開增值稅專用發(fā)票騙取國家稅款的目的。實際經(jīng)營當中存在這樣的情況，公司利用相互對開或循環(huán)虛開增值稅專用發(fā)票的方式，虛增營業(yè)額、擴大銷售收入、或者制造企業(yè)虛假繁榮，擴大公司的經(jīng)營業(yè)績，從而在與其他公司談判中獲得有利地位，或者獲得某種商業(yè)機會。上述行為中，行為人主觀上不以偷逃、騙取稅款為目的，客觀上也不會造成國家稅款的流失，此種情形不宜按虛開增值稅專用發(fā)票罪論處。

辯護人為此類當事人辯護，在審查批捕環(huán)節(jié)應該盡力向檢察機關釋明此關鍵案情，爭取促使檢察機關認定當事人無罪而取得不予批準逮捕之效果。

(四)行為人不符合虛開增值稅專用發(fā)票罪的主體條件而不予批準逮捕

虛開增值稅專用發(fā)票罪的主體是一般主體，包括自然人和單位，不管是從事或者不從事經(jīng)營活動的人，亦或者是具有一般納稅人資格、小規(guī)模納稅人資格的單位，均可以成為本罪主體。增值稅專用發(fā)票開票資格主要有兩種：一種是稅務機關代開;另一種是自行開票。而自行開票的單位是必須具有一般納稅人資格，小規(guī)模納稅人如需開具增值稅專用發(fā)票，則需要向稅務機關申請代開。

在實際經(jīng)營中，掛靠經(jīng)營是一種普遍存在的經(jīng)營方式。即是指企業(yè)、合伙組織、個體戶或者自然人與另外的一個經(jīng)營主體達成掛靠協(xié)議，然后掛靠的企業(yè)、合伙組織、個體戶或者自然人使用被掛靠的經(jīng)營主體的名義對外從事經(jīng)營活動，被掛靠方提供資質(zhì)、技術(shù)、管理等方面的服務并定期向掛靠方收取一定管理費用的經(jīng)營方式。其實質(zhì)是，不具有開具增值稅專用發(fā)票的個體經(jīng)營者、其他組織利用其他具有開具增值稅專用發(fā)票的一般納稅人的資格，為其在與對外經(jīng)營中開具增值稅專用發(fā)票。根據(jù)2014年7月2日國家稅務總局發(fā)布了《關于納稅人對外開具增值稅專用發(fā)票有關問題的公告》(國家稅務總局公告2014年第39號)：“納稅人通過虛增增值稅進項稅額偷逃稅款，但對外開具增值稅專用發(fā)票同時符合以下情形的，不屬于對外虛開增值稅專用發(fā)票：

“

一、納稅人向受票方納稅人銷售了貨物，或者提供了增值稅應稅勞務、應稅服務;“

二、納稅人向受票方納稅人收取了所銷售貨物、所提供應稅勞務或者應稅服務的款項，或者取得了索取銷售款項的憑據(jù);“

三、納稅人按規(guī)定向受票方納稅人開具的增值稅專用發(fā)票相關內(nèi)容，與所銷售貨物、所提供應稅勞務或者應稅服務相符，且該增值稅專用發(fā)票是納稅人合法取得、并以自己名義開具的。“受票方納稅人取得的符合上述情形的增值稅專用發(fā)票，可以作為增值稅扣稅憑證抵扣進項稅額。”

國家稅務總局《關于<國家稅務總局關于納稅人對外開具增值稅專用發(fā)票有關問題的公告>的解讀》第二點：“以掛靠方式開展經(jīng)營活動在社會經(jīng)濟生活中普遍存在，掛靠行為如何適用本公告，需要視不同情況分別確定。第一，如果掛靠方以被掛靠方名義，向受票方納稅人銷售貨物、提供增值稅應稅勞務或者應稅服務，應以被掛靠方為納稅人。被掛靠方作為貨物的銷售方或者應稅勞務、應稅服務的提供方，按照相關規(guī)定向受票方開具增值稅專用發(fā)票，屬于本公告規(guī)定的情形。第二，如果掛靠方以自己名義向受票方納稅人銷售貨物、提供增值稅應稅勞務或者應稅服務，被掛靠方與此項業(yè)務無關，則應以掛靠方為納稅人。這種情況下，被掛靠方向受票方納稅人就該項業(yè)務開具增值稅專用發(fā)票，不在本公告規(guī)定之列。”

最高人民法院研究室《關于如何認定以“掛靠”有關公司名義實施經(jīng)營活動并讓有關公司為自己虛開增值稅專用發(fā)票行為的性質(zhì)》征求意見的復函(法研[2015]58號)第一條規(guī)定：“掛靠方以掛靠形式向受票方實際銷售貨物，被掛靠方向受票方開具增值稅專用發(fā)票的，不屬于刑法第二百零五條規(guī)定的‘虛開增值稅專用發(fā)票’。” 第二條：“行為人利用他人的名義從事經(jīng)營活動，并以他人名義開具增值稅專用發(fā)票的，即便行為人與該他人之間不存在掛靠關系，但如行為人進行了實際的經(jīng)營活動，主觀上并無騙取抵扣稅款的故意，客觀上也未造成國家增值稅款損失的，不宜認定為刑法第二百零五條條規(guī)定的‘虛開增值稅專用發(fā)票’;符合逃稅罪等其他犯罪構(gòu)成條件的，可以其他犯罪論處。”

因此，對于掛靠經(jīng)營，符合以上情形，應認定被掛靠者是行為主體，不按虛開增值稅專用發(fā)票罪來論處。

證據(jù)不足不予批準逮捕

無論是審查逮捕階段，還是審查起訴、審判階段，刑事訴訟活動都是以證據(jù)為中心而展開。對于檢察院審查起訴的案件，若以“事實不清、證據(jù)不足”為由作出不起訴決定，則必須經(jīng)過兩次退回補充偵查。但在審查批捕環(huán)節(jié)，則可能因“證據(jù)不符合逮捕條件”而作出不予批準逮捕決定。《公安機關辦理刑事案件程序規(guī)定》第七十七條：“對拘留的犯罪嫌疑人，證據(jù)不符合逮捕條件，以及提請逮捕后，人民檢察院不批準逮捕，偵查機關需要繼續(xù)偵查，并且符合取保候?qū)彈l件的，可以依法取保候?qū)彙！?/p>

對于適用證據(jù)不足不予批準逮捕的決定有哪些，歸納起來有以下情形：指控犯罪的證據(jù)不充分;收集證據(jù)程序不合法，獲得的證據(jù)有瑕疵;證明結(jié)論不能排除其他可能性;影響是否構(gòu)罪的關鍵事實沒有查清;主要證據(jù)之間存在矛盾;認定犯罪主觀方面的證據(jù)不足等方面。具體可參見筆者《從114份個不起訴決定書看虛開增值稅專用發(fā)票罪的42個無罪辯點》一文。

2010年8月25日最高人民檢察院發(fā)布的《人民檢察院審查逮捕質(zhì)量標準》第三條對此也作了規(guī)定：“具有以下情形之一的，不屬于‘有證據(jù)證明有犯罪事實’：(一)證據(jù)所證明的事實不構(gòu)成犯罪的;(二)僅有犯罪嫌疑人的有罪供述，而無其他證據(jù)印證的;(三)證明犯罪嫌疑人有罪和無罪的主要證據(jù)之間存在重大矛盾且難以排除的;(四)共同犯罪案件中，同案犯的供述存在重大矛盾，且無其他證據(jù)證明犯罪嫌疑人實施了共同犯罪行為的;(五)沒有直接證據(jù)，而間接證據(jù)不能相互印證的;(六)證明犯罪的證據(jù)中，對于采取刑訊逼供等非法手段取得的犯罪嫌疑人供述和采用暴力、威脅等非法手段取得的證人證言、被害人陳述依法予以排除后，其余的證據(jù)不足以證明有犯罪事實的;(七)現(xiàn)有證據(jù)不足以證明犯罪主觀方面要件的;(八)雖有證據(jù)證明發(fā)生了犯罪事實，但無證據(jù)證明犯罪事實是該犯罪嫌疑人實施的;(九)其他不能證明有犯罪事實的情形。”

另外，對于“事實不清、證據(jù)不足”還存在兩種常見的情況，檢察院認為行為人有罪，作出不予批準逮捕決定后，偵查機關繼續(xù)偵查，后仍然證據(jù)不足，偵查機關撤銷案件或不了了之;另一種系檢察院認為當事人不構(gòu)成犯罪，但不以事實清楚的無罪作為不予批準逮捕的理由，而以“事實不清、證據(jù)不足”為替代性理由。但從本質(zhì)上，這兩種不予批準逮捕最終都會達到無罪的效果。

有罪但無逮捕必要而不予批準逮捕的四種情形

無逮捕必要是指犯罪嫌疑人、被告人在已構(gòu)成犯罪的前提下，因符合某種情形，而使檢察機關作出不予批準逮捕的決定。

(一)符合取保候?qū)彽臈l件而不予批準逮捕的情形

《刑事訴訟法》第65條對可以取保候?qū)彽那樾我?guī)定如下：

1.可能判處管制、拘役或者獨立適用附加刑的;2.可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的;3.患有嚴重疾病、生活不能自理，懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的;4.羈押期限屆滿，案件尚未辦結(jié)，需要采取取保候?qū)彽摹?/p>

上述取保候?qū)彽倪m用情形，第4點主要是針對羈押期限的程序問題，本文討論不予批準逮捕主要是針對前三種情況。

首先，從辦案機關提請批準逮捕的證據(jù)出發(fā)，即根據(jù)已有證據(jù)證明的案件事實，比照刑法的相關規(guī)定，若對行為人只可能判處拘役、管制或獨立適用附加刑，不會判處有期徒刑以上刑罰的，基于逮捕對人身自由限制的嚴厲性，適用取保候?qū)徟c行為人可能面臨的刑責更為匹配。

其次，第2點是行為人雖然可能面臨有期徒刑以上的刑罰，但基于罪名性質(zhì)及案件具體情況，案件具體涉及到預備犯、中止犯、初犯、從犯、自首、立功、積極退贓、賠償、達成諒解協(xié)議等情節(jié)，行為人社會危險性較小的考慮。

第3點主要是基于人道主義考慮。

若符合上述情形，根據(jù)《刑事訴訟法》相關規(guī)定，人民檢察院通常會以變更強制措施為取保候?qū)彽姆绞剑鞒霾挥枧鷾蚀稕Q定。(二)符合監(jiān)視居住條件而不予批準逮捕的情形

監(jiān)視居住是介于逮捕與取保候?qū)徶g的強制措施，是基于案件的具體情況，對符合逮捕條件，又不應當適用取保候?qū)彽囊环N折中的處理方法。根據(jù)《刑事訴訟法》第72條，對于符合逮捕條件，具備以下情形，人民檢察院適用監(jiān)視居住作為逮捕的替代性強制措施：

1.患有嚴重疾病、生活不能自理的;2.懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女

3.系生活不能自理人的唯一扶養(yǎng)人

4.因為案件特殊情況或者辦理案件的需要，采取監(jiān)視居住更為適宜的;5.羈押期限屆滿，案件尚未辦結(jié)，需要采取監(jiān)視居住措施的。

(三)不捕直訴

不捕直訴，是指公安機關對于輕罪的涉案行為人不經(jīng)提請批捕程序，采取取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住措施后直接移送起訴，或者檢察機關對公安機關提請批準逮捕的輕罪涉案行為人作出不予批準逮捕的決定，涉案行為人被取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住后移送起訴的一種非羈押性訴訟活動。適用不捕直訴的案件，必須符合不捕直訴的適用條件。第一，必須犯罪事實清楚，對事實沒有爭議，證據(jù)確實、充分，適用法律無爭議。其中，根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，證據(jù)確實、充分是指：定罪量刑的事實都有證據(jù)證明;據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實;綜合全案證據(jù)，對所認定事實已排除合理懷疑。第二，可能判處三年以下有期徒刑、拘役、管制、或者單處罰金。第三，犯罪嫌疑人承認實施了被指控的犯罪，能夠及時到案，采取取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住不致發(fā)生社會危險性。

在適用“不捕直訴”的情形下，很多當事人甚至是律師，在辦案機關對當事人取保候?qū)徍螅渫J為已經(jīng)“無罪”，誤以為“釋放證明書”即是辦案機關認為其無罪的證明文件，在取保后沒有繼續(xù)進行有效的辯護。當然，司法實務中存在辦案機關認為無罪而取保的情況，也有辦案機關以“事實不清、證據(jù)不足”為由，在取保后對案件不了了之的情況。對于上述兩種情形，不予批準逮捕與取保候?qū)彛瑥男问缴洗_實有類似無罪的效果。但對于當事人和律師，更應審慎的對待取保候?qū)彛乐罐k案機關認為當事人有罪，卻仍作出不予批準逮捕決定。實務中，甚至存在未被批捕的當事人，后法院對其作出10年以上的有期徒刑判決的案例。

本文特別點出“不捕直訴”的情形，既是提醒當事人，亦是提醒辯護律師，取保候?qū)彶淮頍o罪，簡單的概念卻往往被忽視，在此特別強調(diào)取保后切不可“掉以輕心”。

(四)罪行較輕，且沒有其他重大犯罪嫌疑具有相關情形的不予批準逮捕

根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》(試行)第一百四十四條：“犯罪嫌疑人涉嫌的罪行較輕，且沒有其他重大犯罪嫌疑，具有以下情形之一的，可以作出不批準逮捕的決定或者不予逮捕：

(一)屬于預備犯、中止犯，或者防衛(wèi)過當、避險過當?shù)?(二)主觀惡性較小的初犯，共同犯罪中的從犯、脅從犯，犯罪后自首、有立功表現(xiàn)或者積極退贓、賠償損失、確有悔罪表現(xiàn)的;(三)過失犯罪的犯罪嫌疑人，犯罪后有悔罪表現(xiàn)，有效控制損失或者積極賠償損失的;(四)犯罪嫌疑人與被害人雙方根據(jù)刑事訴訟法的有關規(guī)定達成和解協(xié)議，經(jīng)審查，認為和解系自愿、合法且已經(jīng)履行或者提供擔保的;(五)犯罪嫌疑人系已滿十四周歲未滿十八周歲的未成年人或者在校學生，本人有悔罪表現(xiàn)，其家庭、學校或者所在社區(qū)、居民委員會、村民委員會具備監(jiān)護、幫教條件的。

刑事拘留不是逮捕的必經(jīng)程序

在通常的刑事案件程序中，涉案行為人先是被公安機關或人民檢察院刑事拘留，然后提請人民檢察院批準逮捕。但是需要辯護律師特別注意的是，涉案行為人在呈捕以前的狀態(tài)，未必一定是刑事拘留。也有可能是取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住，甚至可能是自由狀態(tài)。

第一種情況，涉案行為人不符合刑事拘留必須同時具備的兩個條件(現(xiàn)行犯或重大嫌疑分子、具有法定的緊急情形)，未被刑事拘留，但公安機關直接向人民檢察院提醒批準逮捕，而人民檢察院作出了批準逮捕的決定。這種情況，對辯護律師的無罪辯護考驗很大。因為涉案行為人如果最后被定為無罪，批準逮捕即屬于錯捕，需要承擔國家賠償責任的是人民檢察院，而非公安機關。因此人民檢察院被公安機關拖下水后，其作出不起訴決定的難度也增加了。

第二種情況，在前述不捕直訴的情形下，涉案行為人未予逮捕，處于取保候?qū)徎虮O(jiān)視居住，甚至自由狀態(tài)中，但被人民檢察院直接向法院提起公訴，法院認為符合逮捕條件應予逮捕的，也可以決定逮捕。

刑事拘留不是逮捕的必經(jīng)程序，不是逮捕的前置條件。因此，辯護律師且不可掉以輕心，誤以為未被刑事拘留就不可能被批準逮捕，不可能被判處實刑，一定要做好充分的辯護準備。

撰寫于2018年1月29日

【關鍵詞】虛開增值稅專用發(fā)票罪 虛開增值稅專用發(fā)票罪辯護律師 稅務犯罪辯護律師 不予批準逮捕

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第二篇：虛開增值稅專用發(fā)票罪案例

虛開增值稅專用發(fā)票罪案例

不久前，××市中級人民法院對涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票的××進行公開宣判：被告人××犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身，沒收個人全部財產(chǎn)，違法所得人民幣１２萬元予以追繳。這個在沒有貨物銷售情況下，伙同他人虛開增值稅發(fā)票，給國家造成特別重大損失并在外潛逃了五年

之久的案犯終于受到了法律的嚴懲。

一

××１９６５年出生在××一個小鄉(xiāng)村。初中畢業(yè)后，在當?shù)啬称髽I(yè)打工的他看見許多人開公司發(fā)家了，也萌動了開公司發(fā)財?shù)哪铑^。１９９３年，２８歲的××搖身一變，當上了××寶龍電器設備公司的法人代表，有了經(jīng)理的頭銜。但他沒有想憑自己的勤勞和智慧發(fā)展公司，他想的是“人無橫財不富，馬無夜草不肥”。兩年過去了，“橫財”遲遲沒有砸到他的頭上。就在××苦苦尋找發(fā)財機會時，１９９５年４月的一天，××遇到了楊恒俊。楊恒俊向××指點迷津：增值稅專用發(fā)票就是不盡的財源。

楊恒俊和××合計，干脆將寶龍公司悄悄地變成專開增值稅發(fā)票的公司，業(yè)務對象由楊恒俊介紹，發(fā)票由××開，楊恒俊按××所開專用發(fā)票價稅合計數(shù)的百分之一給其作回扣。兩人一拍即合。

二

具有法人資格的公司是現(xiàn)成的，只要有“業(yè)務”就可將大把大把的鈔票塞進自己的腰包了。兩人利欲熏心，他們的“專開增值稅發(fā)票的公司”很快開張了。楊恒俊首先介紹來廣西欽州市物資局那彭物資站。為了“行事安全”，他們跑到上海某招待所內(nèi)進行交易。１９９５年４月８日，××按照楊恒俊的指示，在沒有貨物購銷的情況下，給對方虛開增值稅專用發(fā)票６份，價稅合計２５０４萬元，稅額４２５．６７萬元，這一次，××從中非法獲得２．５萬多元。

牛刀小試，馬到成功，嘗到了甜頭的××開始大干：事隔兩天，４月１０日，他向安徽固鎮(zhèn)縣凱達物資有限公司一下子虛開專用發(fā)票６份，價稅合計４７６３萬元，稅額８１０萬元；接著又向安徽固鎮(zhèn)縣化工總公司虛開增值稅專用發(fā)票１０份，價稅合計５３５８萬元，稅額９１１萬元。××瘋狂了，一次比一次數(shù)額巨大。他本人則一步一步滑向萬劫不復的深淵。

××三次作案時間只有一個星期左右，短短幾天的時間內(nèi)，２２份專用發(fā)票，平均每份價稅合計近５００萬元。一個名不見經(jīng)傳的小公司一周內(nèi)竟然開出１．４９１億余元的增值稅發(fā)票，稅務部門和司法機關開始對其關注。

５月５日，××市人民檢察院對犯罪嫌疑人××立案偵查。傳訊室里，××百般搪塞和抵賴，但在政策的感化和強大的審訊攻勢下，最終他的精神防線崩潰，××交待了犯罪動機和過程，并坦白了藏匿專用發(fā)票存根聯(lián)的地方。根據(jù)××交待的線索，檢察人員在其樓房二層下水管的焊接處，獲取了專用發(fā)票存根聯(lián)。

就在此時，××跑了，這一逃就是五年。

三

五年中，××如喪家之犬，惶惶不可終日。為了抓獲他，公安部門發(fā)出了全國通緝令，天網(wǎng)恢恢，疏而不漏，２０００年１０月１０日，潛逃五年的××終于在安徽銅陵落入法網(wǎng)。

××終于受到了法律的嚴懲。但有關部門認為，按增值稅專用發(fā)票管理規(guī)定，所開出的發(fā)票都應有產(chǎn)品合同、入庫單、銀行匯款等作為依據(jù)；開辦具有一定納稅人資格的公司必須具備資金、場地、倉庫、產(chǎn)品四個條件，才能領帶增值稅發(fā)票，而且發(fā)票數(shù)額有著嚴格限制。就此而言，我們有關職能部門的監(jiān)管力度仍需加強。

另據(jù)了解，××的“入門師傅”楊恒俊涉嫌特大虛開增值稅專用發(fā)票案，近日已被檢察機關起訴至××市中級人民法院。他于１９９４年１１月至１９９５年４月，在沒有貨物購銷的情況下，單獨或伙同他人虛開增值稅專用發(fā)票３８份，價稅合計人民幣２億余元，其中虛開稅款３８００余萬元，楊恒俊非法獲利２０余萬元。

第三篇：虛開增值稅專用發(fā)票調(diào)研報告

虛開增值稅專用發(fā)票調(diào)研報告

增值稅是以商品生產(chǎn)流通和勞務各個環(huán)節(jié)增值因素為征稅對象的一種流轉(zhuǎn)稅。通過本環(huán)節(jié)的銷售稅金扣除上一道環(huán)節(jié)的進項稅金間接實現(xiàn)。在這個過程中增值稅專用發(fā)票兼記銷貨方納稅義務和購貨方進貨稅額的主要憑據(jù)，是購貨方據(jù)以抵扣稅款的證明。可以說，開具增值稅專用發(fā)票是征收增值稅的核心環(huán)節(jié)。在某種意義上講，增值稅專用發(fā)票有現(xiàn)鈔價值，也就是看中了這其中的門道，從增值稅誕生的那一天起，虛開增值稅專用發(fā)票行為就一直肆虐不斷，關于虛開增值稅專用發(fā)票的管理和懲治就一天沒有停止。而能否管好增值稅專用發(fā)票，也一直是懸在稅務人員頭上的 達摩克利斯之劍。

虛開增值稅發(fā)票行為稅務處理相關法律依據(jù)：

一、對虛開增值稅專用發(fā)票行為的解釋

(一)國家稅務總局轉(zhuǎn)發(fā)《最高人民法院關于適用〈全國人民代表大會常務委員會關于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定〉的若干問題的解釋》的通知國稅發(fā)[1996]210號:

“

一、根據(jù)《決定》第一條規(guī)定，虛開增值稅專用發(fā)票的，構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪。

具有下列行為之一的，屬于“虛開增值稅專用發(fā)票”：(1)沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應稅勞務而為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具增值稅專用發(fā)票;(2)有貨物購銷或者提供或接受了應稅勞務但為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具數(shù)量或者金額不實的增值稅專用發(fā)票;(3)進行了實際經(jīng)營活動，但讓他人為自己代開增值稅專用發(fā)票。”

也是司法機關判定虛開增值稅專用發(fā)票的依據(jù)。

(二)中華人民共和國發(fā)票管理辦法(2010)

第二十二條 開具發(fā)票應當按照規(guī)定的時限、順序、欄目，全部聯(lián)次一次性如實開具，并加蓋發(fā)票專用章。

任何單位和個人不得有下列虛開發(fā)票行為：

(一)為他人、為自己開具與實際經(jīng)營業(yè)務情況不符的發(fā)票;(二)讓他人為自己開具與實際經(jīng)營業(yè)務情況不符的發(fā)票;(三)介紹他人開具與實際經(jīng)營業(yè)務情況不符的發(fā)票。

表述上調(diào)整，擴大為“實際經(jīng)營業(yè)務情況不符”的解釋

可見，雖然虛開案件眾多，名稱耳熟能詳，但是對虛開增值稅專用發(fā)票的相關文件卻較少，最初的定義是轉(zhuǎn)發(fā)高院的規(guī)定并作出的解釋。2010年新修訂的發(fā)票管理辦法借鑒了高院對虛開增值稅專用發(fā)票的定義，并擴大為“實際經(jīng)營業(yè)務情況不符”的解釋，這樣，作為發(fā)票的直接管理機關才有了自己對“虛開發(fā)票行為”的定義。

二、虛開增值稅專用發(fā)票的行為對開具方行政處理的演變過程

增值稅的鏈條原理決定了一張發(fā)票要聯(lián)系起開具與接受兩方企業(yè)，而除了“為自己虛開”這一特殊情形，我們要對雙方企業(yè)在虛開這一概念下的認定和處理分別進行分析，下面先看看對開具方行政處理的具體規(guī)定：

(一)國家稅務總局關于加強增值稅征收管理若干問題的通知國稅發(fā)[1995]192號：（注：該條文已經(jīng)失效）

“

二、關于虛開代開的增值稅專用發(fā)票的處罰問題

對納稅人虛開代開的增值稅專用發(fā)票，一律按票面所列貨物的適用稅率全額征補稅款，并按《中華人民共和國稅收征收管理法》的規(guī)定給予處罰；對納稅人取得虛開代開的增值稅專用發(fā)票，不得作為增值稅合法的抵扣憑證抵扣進項稅額。”

(二)國家稅務總局對代開、虛開增值稅專用發(fā)票征補稅款問題的批復國稅函[1995]415號：（注：該條文已經(jīng)失效）

“《關于代開增值稅專用發(fā)票如何計算補稅問題的請示》(皖國稅流三零五號)收悉，關于企業(yè)為他人非法代開、虛開增值稅專用發(fā)票如何征補稅款問題，我局曾以《國家稅務總局關于加強增值稅征收管理工作的通知》(國稅發(fā)零一五號)作出規(guī)定。“對已開具專用發(fā)票的銷售貨物，要及時足額計入當期銷售額征稅，凡開具了專用發(fā)票，其銷售額未按規(guī)定計入銷售帳戶核算的，一律按偷稅論處。”為加強增值稅專用發(fā)票的管理，我們意見：對代開、虛開專用發(fā)票的，一律按票面所列貨物的適用稅率金額征補稅款，并按《中華人民共和國稅收征收管理法》的規(guī)定給予處罰。”

該階段的增值稅專用發(fā)票是出于手寫階段，并未納入防偽稅控開票系統(tǒng)，納稅人虛開增值稅專用發(fā)票 “大頭小尾”的方式較為常見，有沒有實際交易均可以采用該方式，這種方式犯罪手段既少申報了銷項稅，又全額抵扣了進項稅，國家損失嚴重。這時為了增值稅鏈條的完整就要對少申報的稅款予以補稅，針對虛開增值稅專用發(fā)票的違法行為是可以同時進行偷稅、虛開增值稅專用發(fā)票的定性的。但在此之前，無相關文件針對“虛開”這一行為進行行政處罰的描述。

(三)中華人民共和國發(fā)票管理辦法(2010)第二十二條 開具發(fā)票應當按照規(guī)定的時限、順序、欄目，全部聯(lián)次一次性如實開具，并加蓋發(fā)票專用章。

任何單位和個人不得有下列虛開發(fā)票行為：

（一）為他人、為自己開具與實際經(jīng)營業(yè)務情況不符的發(fā)票；

（二）讓他人為自己開具與實際經(jīng)營業(yè)務情況不符的發(fā)票；

（三）介紹他人開具與實際經(jīng)營業(yè)務情況不符的發(fā)票。第三十七條 違反本辦法第二十二條第二款的規(guī)定虛開發(fā)票的，由稅務機關沒收違法所得；虛開金額在1萬元以下的，可以并處5萬元以下的罰款；虛開金額超過1萬元的，并處5萬元以上50萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。

引入了虛開的定義，并針對虛開行為制定了較為詳盡的處罰標準。

（四）國家稅務總局關于納稅人虛開增值稅專用發(fā)票征補稅款問題的公告國家稅務總局公告2012年第33號

“現(xiàn)將納稅人虛開增值稅專用發(fā)票征補稅款問題公告如下：

納稅人虛開增值稅專用發(fā)票，未就其虛開金額申報并繳納增值稅的，應按照其虛開金額補繳增值稅;已就其虛開金額申報并繳納增值稅的，不再按照其虛開金額補繳增值稅。稅務機關對納稅人虛開增值稅專用發(fā)票的行為，應按《中華人民共和國稅收征收管理法》及《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》的有關規(guī)定給予處罰。納稅人取得虛開的增值稅專用發(fā)票，不得作為增值稅合法有效的扣稅憑證抵扣其進項稅額。

隨著增值稅防偽稅控開票系統(tǒng)的推行，基本上杜絕了開具“大頭小尾”增值稅專用發(fā)票的可能，這樣一般意義的“納稅人虛開增值稅專用發(fā)票”的行為在銷方就不存在補稅的概念了，而只對虛開行為進行處罰，涉嫌犯罪的可以移送，這是稅不重復征收基本原則的體現(xiàn)。可見雖然政策規(guī)定幾經(jīng)解釋，但無論從開具方虛開認定及相關處理，還是比較清晰的。目前一般意義上的銷方虛開，稅務處理上也比較簡單且依據(jù)充分。

三、虛開增值稅專用發(fā)票的行為對受票方行政處理的演變過程

（一）國家稅務總局關于納稅人取得虛開的增值稅專用發(fā)票處理問題的通知（國稅發(fā)[1997]134號）：

“

一、受票方利用他人虛開的專用發(fā)票，向稅務機關申報抵扣稅款進行偷稅的，應當依照《中華人民共和國稅收征收管理法》及有關法規(guī)追繳稅款，處以偷稅數(shù)額五倍以下的罰款；進項稅金大于銷項稅金的，還應當調(diào)減其留抵的進項稅額。利用虛開的專用發(fā)票進行騙取出口退稅的，應當依法追繳稅款，處以騙稅數(shù)額五倍以下的罰款。

二、在貨物交易中，購貨方從銷售方取得第三方開具的專用發(fā)票，或者從銷貨地以外的地區(qū)取得專用發(fā)票，向稅務機關申報抵扣稅款或者申請出口退稅的，應當按偷稅、騙取出口退稅處理，依照《中華人民共和國稅收征收管理法》及有關法規(guī)追繳稅款，處以偷稅、騙稅數(shù)額五倍以下的罰款。注意，文件規(guī)定的都是強制認定惡意取得的條件，一旦滿足，可以定性偷稅。

三、納稅人以上述第一條、第二條所列的方式取得專用發(fā)票未申報抵扣稅款，或者未申請出口退稅的，應當依照《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》及有關法規(guī)，按所取得專用發(fā)票的份數(shù)，分別處以一萬元以下的罰款；但知道或者應當知道取得的是虛開的專用發(fā)票，或者讓他人為自己提供虛開的專用發(fā)票的，應當從重處罰。

四、利用虛開的專用發(fā)票進行偷稅、騙稅，構(gòu)成犯罪的，稅務機關依法進行追繳稅款等行政處理，并移送司法機關追究刑事責任。”

（二）國家稅務總局關于《國家稅務總局關于納稅人取得虛開的增值稅專用發(fā)票處理問題的通知》的補充通知（國稅發(fā)[2000]182號），這一規(guī)定的出臺存進一步明確了受票方取得虛開的增值稅專用發(fā)票的處理。注意，文件規(guī)定的都是強制認定惡意取得的條件，一旦滿足，可以定性偷稅。-問題，名稱印章銷售地都相符，票不對呢，企業(yè)索要證照的前提是自己有有效的審核機制，否則，為了其為了虛開而索要就沒有實際的管理意義。

（三）國家稅務總局關于納稅人善意取得虛開的增值稅專用發(fā)票處理問題的通知（國稅發(fā)[2000]187號），第一次提出了“善意取得”的概念，并將“善意取得”虛開的增值稅專用發(fā)票行為與國稅發(fā)[1997]134號文件規(guī)定區(qū)別對待。

“購貨方與銷售方存在真實的交易，銷售方使用的是其所在省(自治區(qū)、直轄市和計劃單列市)的專用發(fā)票，專用發(fā)票注明的銷售方名稱、印章、貨物數(shù)量、金額及稅額等全部內(nèi)容與實際相符，且沒有證據(jù)表明購貨方知道銷售方提供的專用發(fā)票是以非法手段獲得的，對購貨方不以偷稅或者騙取出口退稅論處。但應按有關法規(guī)不予抵扣進項稅款或者不予出口、退稅；購貨方已經(jīng)抵扣的進項稅款或者取得的出口退稅，應依法追繳。”

本文件的出臺有其歷史背景和實用價值，隨著金稅系統(tǒng)的升級換代，“銷售方使用的是其所在省(自治區(qū)、直轄市和計劃單列市)的專用發(fā)票”的表述基本已無意義，而“沒有證據(jù)表明購貨方知道銷售方提供的專用發(fā)票是以非法手段獲得的”的取證較難，該文件對存在真實交易但無法定性發(fā)票來歷的案件容易被濫用。

（四）關于納稅人善意取得虛開增值稅專用發(fā)票已抵扣稅款加收滯納金問題的批復（國稅函[2007]1240號），進一步對“善意取得”增值稅專用發(fā)票加收滯納金情況予以明確。

（五）國家稅務總局公告2014年第39號：國家稅務總局關于納稅人對外開具增值稅專用發(fā)票有關問題的公告。

“現(xiàn)將納稅人對外開具增值稅專用發(fā)票有關問題公告如下：

納稅人通過虛增增值稅進項稅額偷逃稅款，但對外開具增值稅專用發(fā)票同時符合以下情形的，不屬于對外虛開增值稅專用發(fā)票：

一、納稅人向受票方納稅人銷售了貨物，或者提供了增值稅應稅勞務、應稅服務；

二、納稅人向受票方納稅人收取了所銷售貨物、所提供應稅勞務或者應稅服務的款項，或者取得了索取銷售款項的憑據(jù)；

三、納稅人按規(guī)定向受票方納稅人開具的增值稅專用發(fā)票相關內(nèi)容，與所銷售貨物、所提供應稅勞務或者應稅服務相符，且該增值稅專用發(fā)票是納稅人合法取得、并以自己名義開具的。

受票方納稅人取得的符合上述情形的增值稅專用發(fā)票，可以作為增值稅扣稅憑證抵扣進項稅額。”

第（五）條是納稅人對外開具增值稅專用發(fā)票的公告，無論進項認定善意取得虛開增值稅專用發(fā)票抵稅與否，銷項滿足真實經(jīng)營的條件且發(fā)票取得、開具合法，均不認定銷項發(fā)票虛開。

可見，根據(jù)以上諸多規(guī)定，購銷雙方在虛開案件中都存在虛開增值稅專用發(fā)票、偷稅等違法行為的定性，又因具體情況甚至對政策規(guī)定的理解不同導致諸多認定結(jié)果。

結(jié)合對購貨方取得已定性為虛開的增值稅專用發(fā)票抵扣進項稅額這類案件的查處，筆者發(fā)現(xiàn)一種處理意見傾向為，只要從購貨方取得證據(jù)支持有貨交易，且未發(fā)現(xiàn)購貨方明知取得的增值稅專用發(fā)票系銷售方以非法手段獲得的，處理上傾向善意認定。

該文件的出臺，符合當時的管理環(huán)境，此文件是2000年11月16日下發(fā)的，當時防偽稅控系統(tǒng)還未在全國全面推行，10萬元版以下專用發(fā)票大部分還是手工票，所以存在銷售方從所在省（自治區(qū)、直轄市和計劃單列市）以非法手段獲得的增值稅專用發(fā)票，并以銷售方的名義開具的條件。

但是，隨著增值稅防偽稅控系統(tǒng)在全國范圍的全面推行，稅控版增值稅專用發(fā)票的領購和開具已能被稅務機關所嚴格控制，納稅人取得增值稅專用發(fā)票已不具備“非法手段獲得”的條件。無論是通過任何其他非法途徑購入增值稅專用發(fā)票，都將不在滿足四要素同時成立的前提，不屬于“善意取得”的情況。

第四篇：虛開增值稅發(fā)票罪處理[范文]

虛開增值稅發(fā)票罪構(gòu)成要件及法律規(guī)定

《中華人民共和國刑法》第二百零五條 虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

有前款行為騙取國家稅款，數(shù)額特別巨大，情節(jié)特別嚴重，給國家利益造成特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)。

單位犯本條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑；虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。

虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，是指有為他人虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開行為之一的。

法條釋義：

一、概念和構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪，是指違反國家稅收征管和發(fā)票管理規(guī)定、為他大虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開增值稅專用發(fā)票的行為。

（一）客體要件

本罪侵犯的客體是國家稅收管理制度。

（二）客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為：沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應稅勞務，而為他人、為自已、讓他人為自己、介紹他人開具增值稅專用發(fā)票；或者即使有貨物購銷或提供或接受了應稅勞務，但為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具數(shù)量或者金額不實的增值稅專用發(fā)票或者進行了實際經(jīng)營活動，但讓他人為自已代開增值稅專用發(fā)票的行為。

虛開、是指行為人違反有關發(fā)票開具管理的規(guī)定、不按照實際情況如實開具增值稅專用發(fā)票及其他可用于騙取出口退稅、抵扣稅款的發(fā)票之行為。如沒有銷售商品、提供服務等經(jīng)營活動，卻虛構(gòu)經(jīng)濟活動的項目、數(shù)量、單價、收取金額或者有關稅率、稅額予以填寫；或在銷售商品提供服務開具發(fā)票時，變更經(jīng)營項目的名稱、數(shù)最、單價、稅額、稅率及稅額等，從而使發(fā)票不能反映出交易雙方進行經(jīng)營活動以及應納或已納稅款的填實情況。主要有：（1）沒有貨物購銷或者沒有提

供或接受應稅勞務而為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具；（2）有貨物購銷或者提供或接受民應稅勞務但為他人、為自已、讓他人為自己、介紹他人開具數(shù)量或者金額不實；（3）進行實際經(jīng)營活動，但他人為自己代開其余的對不能反映納稅情況的有關內(nèi)容作虛假填寫。

虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出門退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的具體行為方式有以下四種：

l、為他人虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，指合法擁有增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位或者個人，明知他人沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應稅勞務而為其開具增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，或者即使有貨物購銷或者提供了應稅勞務但為其開具數(shù)量或者金額不實的增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的行為。

2、為自已虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票。指合法擁有增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位和個人，明知他人沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應稅勞務的情況下為其開具增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，或者即使有貨物購銷或者提供或接受了應稅勞務但卻為自己開具數(shù)量或者金額不實的增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的行為。

3、讓他人為自己虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出門退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，指沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應稅勞務的單位或者個人要求合法擁有增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位或者個人為其開具增值稅專用友票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，或者即使有貨物購銷或者提供或接受了應稅勞務但要求他人開具數(shù)量或者金額不實的增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票或者進行了實際經(jīng)營活動，但讓他人為自己代開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的行為。

4、介紹他人虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票。指在合法擁有增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位或者個人與要求虛開增值稅專用發(fā)票或用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的單位或者個人之間溝通聯(lián)系、牽線搭橋的行為。

關于犯罪追訴數(shù)額，各地規(guī)定有差異。

（三）主體要件

本罪的主體均為一般主體、即達到刑事責任年齡且具有刑事責任能力的自然人均可構(gòu)成。另外，單位也可成為本罪主體，單位構(gòu)成本罪的。

（四）主觀要件

本罪在主觀方面必須是故意，一般具有牟利的目的。

二、本罪認定

1、對于無實際的購銷活動，虛開增值稅發(fā)票的，如何確定“虛開數(shù)額”？

在很多情況下，行為人給他人虛開銷項增值稅發(fā)票后，為了彌補自身的進項增值稅發(fā)票不足，有往往為自己虛開或讓他人為自己虛開，進項增值稅發(fā)票。在此情況下，由于虛開行為人沒有實際經(jīng)營活動，從而不存在向國家交稅的義務，計算虛開增值稅專用發(fā)票的數(shù)額時，只應該計算“銷項數(shù)額”，而不能將兩個數(shù)額相加。

實踐中，由于行為人所虛開的銷項增值稅專用發(fā)票非常分散，加上取證上的困難，有時并不是能夠查證每一筆虛開的銷項稅額，這就會出現(xiàn)行為人虛開的進項稅額大于其為他人虛開的、已經(jīng)查證的銷項稅額的情形。在這種情況下，由于具體銷項稅額難以查證，而事實上的銷項應大于已經(jīng)查證的進項數(shù)額，所以，為了正確反映案件的客觀事實，應以行為人自己為自己、讓他人為自己虛開的進項增值稅專用發(fā)票稅款的數(shù)額計算。或者說行為人虛開了進項增值稅發(fā)票，因為種種原因沒有來得及虛開銷項增值稅專用發(fā)票，對這種有證據(jù)證明虛開的銷項確實小于他人為其虛開進項的情況，也應以較大的進項數(shù)額認定為虛開數(shù)額，因為在這種情況下仍然存在行為人為他人虛開銷項的危險性，刑法規(guī)定“讓他人為自己虛開”也是虛開增值稅專用發(fā)票犯罪行為的一種。

總之，實踐中對于“無實際生產(chǎn)經(jīng)營的行為人既為他人虛開銷項發(fā)票，又讓他人為自己虛開進項發(fā)票的”，應當按其中虛開數(shù)額較大的一項計算虛開的數(shù)額.2、關于“騙取國家稅款”數(shù)額的計算

對于只給他人虛開銷項增值稅專用發(fā)票，受票單位利用虛開的增值稅專用發(fā)票抵扣稅款的，或者讓他人為自己虛開進項增值稅專用發(fā)票，自己用于正常經(jīng)營中的抵扣稅款的，一般只計算銷項或進項中實際抵扣的稅款作為給國家利益造成的損失即可。但對于一些無生產(chǎn)、銷售經(jīng)營活動的行為人在為他人虛開銷項增值稅專用發(fā)票以后，為了掩蓋其向他人虛開的事實，又讓他人為自己虛開進項增值稅專用發(fā)票的情形，應以查實的銷項增值稅中被實際抵扣部分作為給國家利益造成的損失。因行為人并未進行真正的貨物買賣或提供勞務，就沒有向國家繳納稅款的義務，因此，行為人雖然虛開了進項增值稅，但這種虛開并未給國家造成實際的損失，讓他人虛開并申報的進項稅額不能計算在給國家造成的損失之中。

在實際生活中，情況錯綜復雜，稅務機關辦理申報和抵扣不見得一一對應，往往是按月結(jié)算，有時進項會大一些，有時銷項會大一些。在進項大于銷項的情況下，稅務機關減去銷項稅款后，還有剩余進項稅款無法扣減，通常將這一數(shù)額存在稅務機關里面，待以后有了銷項再予扣減。所以，這時雖然進項申報抵扣了稅款，但銷項發(fā)票尚未開出，因而也就無法抵扣，國家尚未造成實際的稅款流失，只是為行為人以后給他人虛開銷項增值稅專用發(fā)票再予抵扣提供了條件。因此，對于為他人虛開銷項增值稅專用發(fā)票以后，為了掩蓋其向他人虛開的事實，又讓他人為自己虛開進項增值稅專用發(fā)票的，不論他進項是否申報抵扣，都沒有給國家造成實際經(jīng)濟損失，一般只能是按照其所開出銷項發(fā)票的受票人向稅務機關申報并抵扣的稅款數(shù)額作為其給國家造成的實際經(jīng)濟損失。當然，這樣計算的前提，必須是行為人的進項和銷項都是虛開。如果行為人自己正常經(jīng)營，讓別人為自己虛開了進項以后，既為自己的正常經(jīng)營抵扣稅款，又掩蓋其為他人虛開的事實，那么就要分兩部分計算，即把自己正常經(jīng)營抵扣的進項發(fā)票的稅款再加上虛開給別人的銷項發(fā)票被別人抵扣的稅款，作為其給國家利益造成的損失。

另外，在司法實踐中，認定虛開增值稅專用發(fā)票犯罪給國家利益所造成的損失時，對于行為人為領取增值稅專用發(fā)票向稅務機關預繳的稅款和行為人及其家屬向國家退賠的款項，應從實際被非法抵扣的稅款中予以扣除。

三、與其它罪的區(qū)別

（一）、本罪與偷稅罪的界限

本罪與偷稅罪，二罪往行為方式上有些競合之處、如涂改單據(jù)，偽造帳目等，尤其是行為人虛開增值稅專用發(fā)票的最終目的就是用來騙取（抵扣）國家稅款，從實質(zhì)上說是偷稅。所以從這個角度看、二罪之間存在著手段與目的關系，即“虛開”只不過是偷稅的手段之一，它們之間呈牽連犯關系、按照從一重處的原則，以虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款罪定罪量刑；但“虛開”行為又不完全包容于偷稅罪之中，“虛開”有著它自己的一套相對獨立而又比較復雜的行為過程，只有當虛開的增值稅專用發(fā)票用以去抵扣稅款時，才與偷稅罪發(fā)生關系。而虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款罪的成立并不必然以抵扣稅款的出現(xiàn)或?qū)崿F(xiàn)為必然條件，只要虛開增值稅專用發(fā)票達到法定數(shù)額（即便是沒有抵扣），就可構(gòu)成犯罪，“虛開”和“抵扣”，是構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款罪的兩個選擇性條件，因此，虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款罪與偷稅罪之間的競合還是很有限的。從總的行為方式上看，二罪之間的區(qū)別也很明顯，偷稅是不繳或少繳應納稅款、使國家得不到應該得到的稅款；而“虛開”是沒有繳稅而偽裝繳稅，將國家已經(jīng)得到的稅款通過抵扣再騙回來。

（二）、一罪與數(shù)罪的界限

l、行為人偽造或購買偽造的增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票或非法購買增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票后又將其虛開的情況，應屬于數(shù)罪，但因為行為人的前一行為與后一行為存在著手段和目的的牽連關系，因此應視為牽連犯，而應以其中的一個重罪論處，即應以虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款罪論處，對于偽造或購買偽造的增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票或非法購買增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票行為，可作為一個從重的量刑情節(jié)對待。

2、虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票后又以此騙取出口退稅、抵扣稅款的情況下，存在著行為同時適用本罪與本法第204條騙取出口退稅罪、本法第201條偷稅罪的可能。這屬于一罪同時觸犯數(shù)法條的法條競合，應適用特別法優(yōu)于普通法的原則處理。即本法第205條是特別法，第204條、第201條是普通法，應以本罪論處。

（三）、虛開增值稅發(fā)票罪與走私罪

行為人(個人)走私普通貨物后，在境內(nèi)銷售該批走私貨物時，非法開具增值稅發(fā)票(即為對方開具增值稅發(fā)票，但不向?qū)Ψ绞杖≡鲋刀?應如何定罪?筆者認為，從通常意義上講，虛開增值稅發(fā)票應指在沒有貨物交易時才發(fā)生，在有實際貨物交易時不發(fā)生虛開增值稅發(fā)票的問題。但在上述情形下，行為人沒有資格開具增值稅發(fā)票，然而行為人進行了開具增值稅發(fā)票的行為，因行為人進行的是非法的交易，其在工商部門也未辦理稅務登記，故其雖開具增值稅發(fā)票(增值稅發(fā)票有四聯(lián)，其

中，第二、三聯(lián)交交易對方，第一、四聯(lián)由售貨方保留)，但只交給對方第二、三聯(lián)，自己根本不保留第一、四聯(lián)，其不必向工商部門納稅，在交易時也不向交易對方收取增值稅，但其為對方非法開具的增值稅發(fā)票在客觀上可以給交易對方抵扣稅款。行為人開具增值稅發(fā)票并非完整意義上的合法的開具行為，但因為行為人的非法開具增值稅發(fā)票的行為，國家的稅款流失了。從這個意義上說，行為人非法開具增值稅發(fā)票的行為也應該視為虛開增值稅發(fā)票的行為。因此，行為人非法開具增值稅發(fā)票的行為可以構(gòu)成虛開增值稅發(fā)票罪。那么，對上述情形，定一罪還是數(shù)罪?如何定罪呢?在司法實中，有人提出，走私是為了銷售貨物，虛開增值稅發(fā)票的行為也是為了銷售貨物，視為牽連犯，按照從一重處斷原則進行定罪量刑。比較兩罪，一般情況下，虛開增值稅發(fā)票罪是重罪(一般的情況是虛開增值稅的數(shù)額比偷逃的關稅要大)，應按虛開增值稅發(fā)票罪進行定罪處罰。筆者認為，對于該種情況，宜以數(shù)罪并罰原則處罰。行為人逃避海關監(jiān)管，偷逃關稅的行為構(gòu)成走私罪；行為人虛開增值稅發(fā)票的行為構(gòu)成虛開增值稅發(fā)票罪，虛開行為與走私行為不存在手段與目的的牽連關系。況且，如果對于上述情況只定虛開增值稅發(fā)票罪，那么，走私行為沒有得到應有的評價；至少，走私罪中行為人偷逃的關稅沒有得到反映。為了使行為人偷逃的關稅與給國家造成的增值稅的損失都到反映，對上述情形宜定兩個罪為好。

四、量刑

(一)、最高院有關規(guī)定

虛開稅款數(shù)額1萬元以上的或者虛開增值稅專用發(fā)票致使國家稅款被騙取5千元以上的，應當依法定罪處罰。

虛開稅款數(shù)額10萬元以上的，屬于“虛開的稅款數(shù)額較大”。具有下列情形之一的，屬于“有其他嚴重情節(jié)”：（1）因虛開增值稅專用發(fā)票致使國家稅款被騙取5萬元以上的；

（2）曾因虛開增值稅專用發(fā)票受過刑事處罰的；

（3）具有其他嚴重情節(jié)的。

虛開稅款數(shù)額50萬元以上的，屬于“虛開的稅款數(shù)額巨大”。具有下列情形之一的，屬于“有其他特別嚴重情節(jié)”：

（1）因虛開增值稅專用發(fā)票致使國家稅款被騙取30萬元以上的；

（2）虛開的稅款數(shù)額接近巨大并有其他嚴重情節(jié)的；（3）具有其他特別嚴重情節(jié)的。

利用虛開的增值稅專用發(fā)票實際抵扣稅款或者騙取出口退稅100萬元以上的，屬于“騙取國家稅款數(shù)額特別巨大”；造成國家稅款損失50萬元以上并且在偵查終結(jié)前仍無法追回的，屬于“給國家利益造成特別重大損失”。利用虛開的增值稅專用發(fā)票騙取國家稅款數(shù)額特別巨大、給國家利益造成特別重大損失，為“情節(jié)特別嚴重”的基本內(nèi)容。

第五篇：試論虛開增值稅專用發(fā)票案件的特點及偵查對策

試論虛開增值稅專用發(fā)票案件的特點及偵查對策

發(fā)布時間：2005-8-26 14:48:00 閱讀次數(shù)：

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增值稅專用發(fā)票是一種根據(jù)增值稅征收管理需要而設計，兼記貨物或勞務所擔負增值稅稅額的特殊發(fā)票。增值稅專用發(fā)票與普通發(fā)票不同，它不僅是記載商品或勞務的銷售額和增值稅稅額的財務收支憑證，而且還是兼記銷貨方納稅義務和購貨方進貨稅額的主要憑據(jù)，是購貨方據(jù)以抵扣稅款的證明。

由于增值稅實行憑專用發(fā)票抵扣的制度，使得增值稅專用發(fā)票不僅是一種商務憑證，更具有重要的稅款抵扣功能和換取出口退稅功能，少數(shù)犯罪嫌疑人受巨額利益的驅(qū)動，針對增值稅專用發(fā)票進行多種形式的犯罪活動，虛開增值稅專用發(fā)票就是其中最為猖獗的一種形式。據(jù)有關部門統(tǒng)計，僅虛開增值稅發(fā)票一項，國家每年就要損失數(shù)百億元。

虛開增值稅專用發(fā)票案件是指單位和個人違反國家稅收征管和發(fā)票管理制度，為他人虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開增值稅專用發(fā)票，用于騙取出口退稅、抵扣稅款，情節(jié)嚴重，依法立案進行偵查的案件。

一、虛開增值稅專用發(fā)票案件的特點

（一）犯罪活動的地域性。虛開增值稅專用發(fā)票的犯罪分子多來自于沿海及一些經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)，犯罪分子通過各種渠道，騙取、購買增值稅專用發(fā)票，夸大金額虛開至其他地區(qū)，特別是內(nèi)地經(jīng)濟欠發(fā)達地區(qū)。此外，由于各專業(yè)市場為吸引客戶，自定較低稅率和受地方保護主義影響，在一些專業(yè)市場，虛開增值稅專用發(fā)票犯罪案件頻發(fā)。

（二）犯罪目的多樣性。從目前掌握的情況看，虛開增值稅專用發(fā)票主要有四個目的：一是虛開的行為充作進項發(fā)票非法抵扣稅款，造成稅款的大量流失；二是利用虛開增值稅專用發(fā)票假報、虛報出口貨物來源騙取出口退稅；三是通過虛開增值稅專用發(fā)票，編造虛構(gòu)銷售環(huán)節(jié)，給走私物品披上合法外衣，在市面上公開銷售；四是少數(shù)企業(yè)通過虛構(gòu)并不存在的購銷關系，為貪污、回扣等非法費用支出作依據(jù)。由于虛開增值稅專用發(fā)票的多種目的，使得社會上存在較為廣泛的虛假專用發(fā)票市場。

（三）犯罪手段的智能性。虛開增值稅專用發(fā)票的智能化程度較高，犯罪分子利用自己的智能、專長，處心積慮精心策劃。采用各種手段虛開進項發(fā)票非法抵扣稅款，或利用虛開專用發(fā)票假設、虛報出口貨物騙取出口退稅。表面上看這些虛開的增值稅專用發(fā)票都是合乎規(guī)定的，具有很大的迷惑性。犯罪分子虛開增值稅用發(fā)票的手段主要以下幾種：、從進項稅額入手，通過各種渠道非法購得進項發(fā)票后，按照相應進項稅額虛開銷項發(fā)票，無中生有，利用虛假發(fā)票抵扣稅款，造成稅款的大量流失，給國家?guī)砭薮髶p失。、從進項、銷項兩方面入手，采用“大頭小尾”的辦法，也稱陰陽票，即抵扣聯(lián)金額多填（大頭），夸大交易額，在下一環(huán)節(jié)中用多開的發(fā)票進行抵扣，騙取抵扣稅款，達到偷稅的目的；存根聯(lián)金額少填（小尾），銷項稅上做手腳，以少填交易額的方法，偷漏銷項稅。這種手段往往使國家蒙受雙重損失，既未如實足額收取銷項稅，又有大量抵扣稅被騙走。使用防偽稅控增值稅專用發(fā)票后，這一現(xiàn)象已得到有效遏制。、在銷售業(yè)務中不按規(guī)定開具發(fā)票，采用“只賣不開”或“多賣多開”，造成進項盈余，將盈余部分虛開發(fā)票給一些企業(yè)。從中收取手續(xù)費，個人獲得好處，給國家造成損失。購銷雙方互相勾結(jié)，利用增值稅

專用發(fā)票填寫假名稱，以騙取出口退稅。、一些“皮包公司”以虛開專用發(fā)票為生財之道，通過空頭注冊、虛假出資方式騙取一般納稅人領購發(fā)票，不進行任何的銷售服務，專做“發(fā)票生意”，肆意虛開增值稅發(fā)票。、少數(shù)稅務人員利用工作方便，為他人虛開增值稅專用發(fā)票。

二、虛開增值稅專用發(fā)票案件的偵查對策

（一）切實加強增值稅專用發(fā)票的管理，多形式、多層次開展宣傳教育，強化專用發(fā)票的管理意識，從根本上減少此類犯罪案件的發(fā)生。首先要建立健全各項制度，嚴把增值稅專用發(fā)票領銷關。稅務機關要執(zhí)行一般納稅人領購增值稅專用發(fā)票和小規(guī)模納稅人代開增值稅專用發(fā)票的規(guī)定，對專用發(fā)票實行專門管理、專門存放、專柜發(fā)放，并設置必要的保安制度；對企業(yè)領購專用發(fā)票實行專人辦公、專帳登記，層層把關的一系列管理網(wǎng)絡；及時對進、銷項發(fā)票進行核查，盡早發(fā)現(xiàn)進銷項不符情況，有效堵塞各種可能的漏洞。其次要進一步嚴肅內(nèi)部紀律，加強對稅務人員的法制、廉政教育。從目前掌握的情況來看，絕大部分專用發(fā)票的大案都與地方稅務部門管理不嚴、個別稅務人員違反制度發(fā)放專用發(fā)票，甚至與犯罪分子內(nèi)外勾結(jié)有關。為此，應當嚴厲打擊查處稅務干部隊伍中違法違紀和少數(shù)腐敗分子，對確因玩忽職守造成重大損失的事件，堅決追究企業(yè)法定代表人及有關人員的責任，情節(jié)嚴重的，依法交由公安機關立案偵查追究刑事責任。再次，要加強對專用發(fā)票遺失、失竊后的登記申報制度。專用發(fā)票遺失或失竊后要及時到稅務機關進行登記申報工作，及時作出作廢處理，以免犯罪分子使用該發(fā)票進行虛開騙稅或其他違法犯罪活動。由于登報申明告知面有限，最有效的辦法是通過各級稅務機關進行計算機聯(lián)網(wǎng)，將專用發(fā)票的號碼存入計算機網(wǎng)絡內(nèi)，一旦發(fā)生遺失或被竊，即可通過計算機系統(tǒng)做出作廢處理，可有效防止犯罪行為的發(fā)生。

（二）做好對增值稅專用發(fā)票的防偽認證工作。增值稅專用發(fā)票實行全國集中統(tǒng)一印制，采用專用水印紙，有色、無色熒光專用油墨等多種防偽措施，在一定程度上遏制了偽造專用發(fā)票的犯罪活動。與此同時，虛開增值稅專用發(fā)票的犯罪問題更加突出，因此應大力加強對增值稅專用發(fā)票的防偽認證工作，尤其要加強對“真票假開”現(xiàn)象的揭露。對增值稅專用發(fā)票的辨識工作，除了要對紙張、水印、有色熒光、無色熒光、拓印號碼等方面進行全面驗定外，及時到主管稅務機關認證，還應加強五方面的工作：一是嚴格審查專用發(fā)票是否為失竊發(fā)票；二是審查專用發(fā)票內(nèi)容的填寫是否完整、正確、規(guī)范；三是結(jié)合其生產(chǎn)、經(jīng)營情況，審查其是否存在真票假開現(xiàn)象。

（三）加強對虛開增值稅專用發(fā)票的打擊力度，積極開展對虛開增值稅專用發(fā)票案件的偵查。以往對虛開增值稅專用發(fā)票構(gòu)成的犯罪追究刑事責任的并不多，一旦發(fā)現(xiàn)有虛開行為，偷騙稅額，多數(shù)是對偷騙稅者處以罰款，補交欠稅，不論情節(jié)之輕重一概是交稅罰款，依罰代刑，導致至今不能杜絕虛開騙稅現(xiàn)象，此外，極少數(shù)公安人員受賄包庇犯罪分子，致使犯罪分子未受懲罰教育也是犯罪分子較少被追究刑事責任的原因之一。因此各級公安機關要針對增值稅專用發(fā)票犯罪活動的規(guī)律特點，廣開渠道，發(fā)現(xiàn)線索，把抓大要案的偵破和深挖團伙犯罪作為專項斗爭的重點，組織集中打擊。一旦發(fā)現(xiàn)虛開專用發(fā)票的犯罪行為要立即受理，盡快立案，組織專門力量，迅速開展偵查，及時破案，以避免給國家造成重大損失。對虛開增值稅專用發(fā)票案件的偵查途徑主要有：

1、從調(diào)查購銷雙方是否存在專用發(fā)票所示的購銷關系入手。從增值稅專用發(fā)票開具單位的經(jīng)營業(yè)務范圍、經(jīng)營內(nèi)容等進行初步分析，是否與增值稅專用發(fā)票所具業(yè)務相符，如系超出該企業(yè)經(jīng)營項目、生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、經(jīng)濟實力、業(yè)務能力等所做的“大買賣”，一般都可初步認定有虛開行為。此時可通過查驗有關計稅憑證，如購買原材料的紀錄，產(chǎn)品出廠的登記、進貨及銷貨記載，注意發(fā)現(xiàn)記載與增值稅專用發(fā)票進項發(fā)票和銷項發(fā)票不符的情況，揭露虛開行為。也可發(fā)函到開具進項發(fā)票的公司所在稅務部門，通過確認該公司

情況發(fā)現(xiàn)虛開行為，進而查明騙取、偷稅數(shù)額，參與犯罪人數(shù)及作案手段。、從清查賬目入手。聘請有經(jīng)驗的會計，徹底檢查進出賬目。清查賬目既可以發(fā)現(xiàn)偵查線索，也可以獲取犯罪證據(jù)。通過查驗購進和銷售貨物在銀行經(jīng)營賬戶的取動和支付資金情況，發(fā)現(xiàn)增值稅專用發(fā)票進項、銷項發(fā)票資金往來不符的情況。這種方法在偵查虛開增值稅專用發(fā)票犯罪案件實踐中較廣泛地運用。按有關規(guī)定，企業(yè)資金往來、結(jié)算必須通過銀行，而銀行對資金往來情況是有記錄的，通過會計對企業(yè)賬目的清查，結(jié)合銀行資金往來情況的紀錄，能發(fā)現(xiàn)有無虛開增值稅專用發(fā)票的行為。、從查驗是否具有出口退稅有關憑證入手。按照規(guī)定，企業(yè)辦理出口退稅必須提供以下憑證：購進出口貨物的增值稅專用發(fā)票（稅款抵扣聯(lián)）或普通發(fā)票、出口貨物的銷售明細賬，蓋有海關驗訖章的《出口貨物報關單（出口退稅聯(lián)）》，出口收匯單證，出口產(chǎn)品專用稅票。公安機關加強對有關憑證的查驗，從出口商品的真實性及手續(xù)的合法性兩方面進行全面調(diào)查，注意發(fā)現(xiàn)假出口、虛報出口和偽造退稅申報資料的行為，從中發(fā)現(xiàn)虛開購進出口貨物增值稅專用發(fā)票，騙取出口退稅的行為。、從調(diào)查詢問入手。虛開增值稅發(fā)票案件大多無可供勘查的犯罪現(xiàn)場，受理時又多以檢舉、控告、自首和稅務機關轉(zhuǎn)來的材料為依據(jù)，再加上犯罪分子采用各種狡猾手段進行犯罪，難以從清查賬目等途徑發(fā)現(xiàn)線索，應選擇從調(diào)查詢問入手開展偵查。通過詢問發(fā)現(xiàn)犯罪線索，查清嫌疑事實，收集犯罪證據(jù)。調(diào)查詢問的對象包括控告人、檢舉人、被告人同事、親屬，與被告人有經(jīng)濟來往的人以及其他了解犯罪活動的知情人。調(diào)查詢問時，應根據(jù)具體的不同情況，有針對性地運用調(diào)查詢問的方法，對某些對象，可借助于一定的行政力量或在有關部門的配合下進行詢問。通過詢問，查明參與虛開增值稅專用發(fā)票的人的情況，實施犯罪的時間地點、手段方法、虛開金額，有何物證、書證等情況，為揭露虛開行為做準備。

公安部門通過以上途徑，加強對虛開增值稅專用發(fā)票案件的偵查。此外，公安機關要做稅務機關的堅強后盾，要加強同稅務部門的聯(lián)系，溝通信息，達到信息共享，組織聯(lián)合行動，按照各自的分工和職責，共同研究打擊和防范增值稅專用發(fā)票犯罪活動的對策，維護稅收秩序，改善稅收環(huán)境。

利用增值稅專用發(fā)票進行各種犯罪活動是當今及經(jīng)濟犯罪活動中的一個突出問題，而虛開是增值稅專用發(fā)票各種犯罪活動的根本目的，各級稅務機關和公安機關應統(tǒng)一思想，提高認識，狠抓各項打擊措施的落實，增強打擊力度，徹底扭轉(zhuǎn)增值稅專用發(fā)票違法犯罪活動屢禁不絕的局面，為新稅制的順利實施和國家稅款及時足額入庫，保駕護航。