第一篇:協助查詢,凍結,扣劃存款法律風險防范
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協助查詢,凍結,扣劃存款法律風險防范
當前,隨著經濟案件的逐年增加,司法和行政機關在辦案過程中要求信用社協助查詢、凍結、扣劃客戶存款的現象也越來越多。在協查過程中,信用社不僅承擔了法律上所要求的責任義務,同時也相應承擔了很大的法律風險,如果沒有正確履行義務和職責,其直接后果就是對司法、行政機關和存款客戶承擔法律責任、行政責任、經濟責任。筆者現就協查過程中的遇到的幾個問題,作個歸納分析,供大家在工作中參考。
一、可能的法律風險狀況
1、注意申請協助機關的權限范圍
根據現行有效的法律和行政法規, 對各有權單位查詢、凍結、扣劃單位或個人存款的權限作了明確規定:A、有權對單位、個人存款進行查詢、凍結、扣劃的單位有:人民法院、稅務機關、海關;B、有權對單位、個人存款進行查詢、凍結的單位有:人民檢察院、公安機關、國家安全機關、軍隊保衛部門、監獄、走私犯罪偵察機關、證券
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監督管理機構;C、有權對單位、個人存款進行查詢的單位有:工商行政管理機關、監察機關、價格主管機關、人民銀行、銀監會及省一級銀監局;D、有權對單位存款進行查詢的單位有:縣以上審計機關、保險監督管理機構。
2、注意協助執行標的范圍
對同一標的(存款賬戶資金)有不同權利主體要求協助執行時,應遵循輪候查封、凍結、扣劃原則。工作人員應告知后申請單位,此賬戶已被凍結的相關情況。先予申請凍結的單位對申請凍結金額內有優先扣劃權,后申請單位只有在先申請單位對標的執行后或執行范圍之外的標的有執行權。這也有例外,按破產法規定:當企業破產后,其已判決未被執行財產的,應中止執行;未判決的案件應當移送受理破產申請的法院。因此,當標的存款企業被宣告破產后,除受理破產案件的法院外,其它部門不得再扣劃此單位存款。
3、注意據以執行的通知書和法律文書
根據最高人民法院、中國人民銀行等國家機關的規定,金融單位對協助執行通知書相關內容應要進行審查,包括開戶金融機構名稱、客戶名稱、賬號是否正確,金額大小寫是否相符、劃入賬戶是否屬專用賬戶,相關文字有無涂改現象。原則上要求提供協助執行通知書原
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件,若提供的是復印件應要求其在復印件上蓋公章。有權機關可要求凍結客戶存款的最長期限為6個月,6個月期滿后自動解凍。凍結期滿前可以申請續凍,續凍期限只有3個月,法律對續凍次數沒有限制。對要求扣劃客戶存款的,工作人員應要求其提供生效的法律文書(判決書、裁定書、先予執行裁定書)。扣劃的款項應轉入專用賬戶,不得進行提現。需要指出的是, 上述各種“通知書”均必須經縣級(含)以上人民法院、人民檢察院、公安機關等機關的公函形式出具, 并加蓋該司法機關公章。
4、其他注意事項
有些存款賬戶具有特殊性質,應區別對待。證券經營機構的非自營賬戶,由于其屬于客戶清算保證金,不是屬于證券經營機構的自有資金,因此不能對其凍結、扣劃;信用證、承兌匯票保證金可以凍結,當它不再具有保證金功能時才可以扣劃;封閉貸款結算專戶,不得凍結、扣劃;企業工會經費,不得凍結、扣劃。
有權單位查詢、凍結、扣劃客戶存款后,工作人員應告知客戶其賬戶的有關情況,但不得在業務辦理期間給客戶通風報信。
二、防范風險的小建議
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1、學習政策法規,加強依法協助。員工要加強學習銀行金融法規,做到執法來時了然于心,對法律細則規定拿得出手用得上。凡是符合政策法規的協查,應予以支持,及時協助;凡是不符合協查法規的程序,決不予以支持。
2、及時整改檢查,完善防范機制。通過自查自糾,摸清協查過程中不規范操作行為,在維護信用社知情權和利益情況下,采取恰當的補救措施。建立內部規范條例,做到協查操作程序化、細化,員工規范有序,賞罰分明。
3、維護金融秩序,排除侵權干擾。在實際辦理業務時,存在種種不規范甚至違法的做法,有些司法、行政機關手續不全,缺少有效執行文書,或有冒充司法行政機關人員,持假冒文書來要求協查,這既是對信用社的不尊重,也是對法律的藐視。建議政法銀行聯手,出臺有關單位合作程序機制,做到交流協商,維護金融秩序,排除侵權干擾,確保信用社財產資金安全。
來源:(協助查詢,凍結,扣劃存款法律風險防范http://s.yingle.com/ss/493875.html)訴訟知識.相關法律知識
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第二篇:關于存款查詢、凍結和扣劃的個人見解
關于存款查詢、凍結和扣劃的個人見解
司法、行政機關查詢、凍結和扣劃銀行存款(以下簡稱查凍扣)是包括人民銀行在內的金融機構在工作中經常遇到的現象。由于不同歷史時期的許多法律法規及規范性文件對這一問題作出相應的規定,相互之間亦存在沖突之處,出于對權限、效力或者程序等問題理解的差異,強制執行機關同金融機構之間時常出現爭執,甚至發生沖突以及處罰等后果。1995年7月1日開始施行的《商業銀行法》在解決這一問題上具有里程碑性的意義,它以法律的形式從根本上對這一問題作出了基本界定,結束了以往多、散、亂且缺乏權威性的局面,導致許多依據失去效力,進而導致一些司法或者行政機關失去了原有的查凍扣權力。因此,正確認識并處理好存款的查凍扣問題,在金融業務實踐中具有一定的現實意義。
一、存款查凍扣行為的法定權限
目前,確定查凍扣權力及權限的最重要依據是1995年7月1日起開始施行的《中華人民共和國商業銀行法》,根據現行法律法規,各機關的權限如下。
有權查詢單位:公安、檢察院、法院、安全機關、監察、軍隊保衛部門、監獄保衛部門、海關、稅務、審計、證監會。
有權凍結單位:公安、檢察院、法院、安全機關、軍隊保衛部門、監獄保衛部門、海關、稅務。有權扣劃單位:法院、海關、稅務。
(一)具有完整的查詢、凍結、扣劃存款權力的部門 l.人民法院。在查、凍、扣方面的基本法律依據是《民事訴訟法》和《刑事訴訟法》,其中《民事訴訟法》第221條規定“被執行人未按執行通知履行法律文書確定的義務,人民法院有權向銀行、信用合作社和其他有儲蓄業務的單位查詢被執行人的存款情況,有權凍結、扣劃被執行人的存款。”這里,人民法院所獲得的是在義務人不主動履行的情況下,為保證生效法律文書獲得履行而采取的強制執行措施,這里的法律文書包括人民法院通過審判程序作出的裁判和無強制執行權的行政機關的生效法律文書。
2.稅務機關。有關法律法規對此做出了明確規定。《稅收征收管理法》[2001年5月l日起施行]第54條規定:“稅收機關有權?查詢從事生產、經營的納稅人、扣繳義務人在銀行或其他金融機構的存款帳戶。??可以查詢案件涉嫌人員的儲蓄存款。”以此為依據,稅務機關可查詢單位和個人存款;第38條規定:“??書面通知納稅人開戶銀行或其他金融機構凍結納稅人的金額相當于應納稅款的存款,”“??稅務機關可以書面通知納稅人開戶銀行或其他金融機構從其凍結的存款中扣繳稅款。”以此為依據,稅務機關可凍結、扣劃存款。
3.海關。《海關法》[2000年7月8日的起修改后施行]第6條第5項規定:“??可以查詢案件涉嫌單位和人員在金融機構、郵政企業的存款、匯款。”這樣,法律就賦予海關查詢存款的權力。第61條規定:“海關可以書面通知納稅義務人開戶銀行或其他金融機構暫停支付納稅義務人相當于應納稅款的存款;海關可以書面通知納稅義務人開戶銀行或其他金融機構從其暫停支付的存款中扣繳稅款”此規定明確賦予了海關扣劃存款的權力,對于海關能否凍結存款,《海關法》的用詞是“暫停支付存款”,相當于對存款實施了凍結措施,因此,可以認為,海關也具有凍結存款的權力。
另外,《海關稽查條例》(1997年1月3日發布施行)第14條規定:“海關??可以查詢被稽查人在商業銀行或其他單位的存款帳戶。”按照《商業銀行法》的規定,查詢單位存款可以由行政法規規定,《海關稽查條例》作為行政法規,所規定的也只能是對單位存款的查詢,否則是無效的。海關稽查是海關的另外一種監管方式,在稽查時享有對單位存款進行查詢的權力。
(二)公安、檢察、安全、軍隊保衛部門、監獄保衛部門和海關走私偵查局只有查詢和凍結存款的權力
l997年1月1日修改后起施行的《刑事訴訟法》第117條規定:“人民檢察院、公安機關根據偵查犯罪的需要,可以依照規定查詢、凍結犯罪嫌疑人的存款、匯款。”同時,《刑事訴訟法》還賦予了安全機關、軍隊保衛部門、監獄保衛部門在進行刑事偵查時,也可以享有同公安機關相同的權力。第4條規定:“國家安全機關依照法律規定,辦理危害國家安全機關的刑事案件,行使與公安機關相同的職權。”第225條規定:“軍隊保衛部門對軍隊內部發生的刑事案件行使偵查權。對罪犯在監獄內犯罪的案件由監獄進行偵查。軍隊保衛部門、監獄辦理刑事案件,適用本法的有關規定。”
需要注意的是1999年初,經國務院批準,海關總署、公安部組建了海關總署走私犯罪偵查局,《海關法》在2000年修改后,對此做出了明確規定,賦予海關走私偵查局同公安機關相同的權力。《海關法》第4條規定“海關偵查走私犯罪的公安機構履行偵查、拘留、執行逮捕、預審職責,應當按照《中華人民共和國刑事訴訟法》的規定辦理。”
(三)只具查詢存款權力的部門
1.監察部門。1997年5月9日通過并施行的《行政監察法》第21條規定:“監察機關??可以查詢案件涉嫌單位和涉嫌人員在銀行或其他金融機構的存款”授予了監察部門查詢銀行存款的權力,但僅此而已,監察部門不能進行進一步的凍結和扣劃行為。
2.審計機關。《審計法》﹝1995年1月1日起施行)第33條:“審計機關進行審計時,有權就審計事項的有關問題向有關單位和個人進行調查,并取得相關證明材料。”這里沒有明確使用查詢存款一詞,而是使用了概括性的規定,l997年10月21日國務院頒布了《審計法實施條例》對這一問題作了明確。《條例》第31條規定:“審計機關?有權查詢被審計單位在金融機構的各項存款,并取得證明材料,有關金融機構應當予以協助,并提供證明材料。”由于該《條例》屬于國務院行政法規,符合《商業銀行法》關于查詢單位存款的規定,因此,審計機關也有權查詢單位存款。另外,按照《審計署、中國人民銀行關于<審計署、中國人民銀行關于審計機關在審計執法過程中查詢被審計單位存款問題的通知>適用軍隊審計機關的通知》1999年3月29日審法發[1999]35號)的規定,軍隊審計機關也可以查詢單位存款。
3.中國證監會。《證券法》第168條規定:“國務院證券監督管理機構依法履行職責,有權采取下列措施:查詢當事人和與被調查事件有關的單位和個人的資金帳戶、證券帳戶。”
另外,證監會對期貨交易的有關行為需要時,也可查詢單位存款。在國務院發布的《期貨交易暫行條例》﹝1999年9月1日)中第52條規定:“中國證監會??對期貨交易所、期貨經紀公司、會員和客戶在商業銀行或其他金融機構開立的單位存款帳戶可以進行查詢。”
4.個人關于住房公積金的查詢。國務院《住房公積金管理條例》﹝1999年3月17日施行)中第36條規定:“職工、單位有權查詢本人、本單位住房公積金的繳存、提取情況,住房公積金管理中心、受委托銀行不得拒絕。”這樣,職工就可以以個人名義查詢本單位在銀行的住房公積金存款,開個人查詢非本人存款之先河。
(四)其他 1.喪失原有查詢、凍結、扣劃存款權力的機關。①工商機關。國務院1987年9月17日發布的《投機倒把行政處罰條例》屬于國務院行政法規,按照《商業銀行法》的規定,行政法規無權規定存款的凍結,所以,這一規定是無效的。同樣,國家工商行政管理局頒布的《投機倒把行政處罰條例實行細則》屬于部門規章,其無權規定存款的查詢、凍結、扣劃。所以,這一規定也是無效的。
②中國人民銀行。在《中國人民銀行法》和《商業銀行法》實施以前,中國人民銀行的一些行政規章規定,人民銀行可以查詢、凍結銀行存款,可以扣劃金融機構在人民銀行的存款,上述兩法頒布實施后,人民銀行也喪失了對存款的凍結和扣劃權力。但對于人民銀行是否有權查詢銀行存款,有不同的看法。有的認為,《中國人民銀行法》和《商業銀行法》沒有對人民銀行查詢銀行存款作出明確規定,因此,人民銀行無權查詢存款。有的根據《中國人民銀行法》第32條:“中國人民銀行有權對金融機構的存款、貸款、結算、呆賬等情況隨時進行稽核、檢查監督。”及《商業銀行法》第62條:“中國人民銀行有權依照本法第三章、第四章、第五章的規定,隨時對商業銀行的存款、貸款、結算、呆賬等情況進行檢查監督時,檢查監督人員應當出示合法的證件。商業銀行應當按照中國人民銀行的要求,提供財務會計資料、業務合同和有關經營管理方面的其他信息。”認為人民銀行有權查詢銀行存款。我們認為,人民銀行履行的是對金融機構吸收的存款的數量、種類、利率是否符合規定進行的檢查,此時查詢存款的行為不同于司法、行政機關為促使義務人履行債務而采取的查詢措施,而是對銀行經營行為的檢查,因此,不宜將其劃歸有權查詢存款的機關范圍中。
2.關于幾個模糊性規定。現實中還存在另一種情況,就是相關法律法規的模糊性、概括性規定,操作起來難以把握。主要有以下一些情況:
①關于財政部門的權力。《會計法》﹝2000年7月1日施行)第32條規定:在對會計憑證、會計帳簿、財務會計報告和其他會計資料是否真實、完整進行監督時,發現重大違法嫌疑時,國務院財政部門及其派出機構可以向被監督單位有經濟業務往來的單位和被監督單位開立帳戶的金融機構查詢有關情況,有關單位和金融機構應當給予支持。這里的“有關情況”是否包括銀行存款,沒有明確說明。按照一般理解,在這種情況下,開戶單位的在銀行的有關情況應該包括銀行存款,雖然后來財政部、中國人民銀行發出了《關于財政部及其派出機構查詢被監督單位有關情況若干具體問題的通知》但在這個文件中對此問題仍然未作出明確說明,而且法律制定機關沒有做出權威解釋,因此,財政部門是否能查詢存款在實踐中就難以把握。
②關于價格主管部門的權力。《價格法》﹝1998年5月1日施行)第34條規定:“政府價格主管部門在進行價格監督檢查時,可以行使下列職權:查詢、復制與價格違法行為有關的帳簿、單據、憑證及其它資料,核對與價格違法行為有關的銀行資料;”這里的“銀行資料”是否包括銀行存款也無從理解。
二、不能凍結扣劃的存款及特殊情況
1.對金融機構在人民銀行的存款準備金,任何機關都無權進行凍結和扣劃。《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定》﹝1998年6月11日法釋[1998]15號)第34條規定:“被執行人為金融機構的,對其交存在人民銀行的存款準備金和備付金不得凍結和扣劃”,由于存款準備金和備付金已合二為一,均為存款準備金,且除此外,金融機構在人民銀行沒有其他性質的存款,因此,人民法院是不能凍結和扣劃金融機構在人民銀行的存款的。需要注意的是,第34條還規定;“但對其在本機構、其他金融機構的存款,及其在人民銀行的其他存款可以凍結、劃撥”,此規定是在人民銀行存款準備金制度改革前出臺的,而1999年9月11日人民銀行存款準備金制度改革后,金融機構在人民銀行的存款除了存款準備金外,再無其他性質的存款,因此,此規定已不能再適用。人民法院也不能依據此規定凍結和扣劃金融機構在人民銀行的存款,這一點,在司法部門到人民銀行以此為依據劃撥存款準備金時,人民銀行需要對司法機關做耐心的說明。
2.對封閉貸款,司法部門不能凍結和扣劃。在《最高人民法院關于執行<封閉貸款管理暫行辦法>和<外經貿企業封閉貸款管理暫行辦法>中應注意的幾個問題的通知》中規定:人民法院不得對債務人的封閉貸款結算專戶采取財產保全措施或者先予執行;不得執行被執行人的封閉貸款結算專戶中的款項。《封閉貸款管理暫行辦法》1999年7月16日銀發[1999]261號)第14條規定:司法部門不應凍結封閉貸款賬戶和扣收專戶資金。
3.國庫庫款不能查凍扣。國庫庫款屬于國家財政收人,不同于銀行存款,司法、行政機關不應將其視為財政機關的可執行財產,對國庫庫款進行查詢、凍結和扣劃。在中國人民銀行《關于對查詢、凍結、扣劃國庫庫款有關問題的復函》﹝銀函[1999]48號)中指出:對國庫庫款司法機關無權??進行查詢、凍結和扣劃。
4.社會保險基金。根據最高人民法院《關于在審理和執行民事、經濟糾紛案件時不得查封、凍結和扣劃社會保險基金的通知》規定:各地人民法院不得查封、凍結或扣劃社會保險基金。
5.國有企業下崗職工基本生活保障資金。根據最高人民法院《關于嚴禁凍結或劃撥國有企業下崗職工基本生活保障資金的通知》規定:各地人民法院不得凍結或劃撥該項資金用以抵償企業債務。
三、其他問題
1.關于銀行扣劃欠款問題。現實中存在這種情況,銀行在其貸款戶拒不歸還其貸款時,采取了直接從其貸款戶在本機構的賬戶內扣劃存款的現象。這就涉及到一個銀行行使抵銷權的問題。分析可知,銀行和其客戶符合行使法定抵銷權的條件。雙方互為債務人,債的標的種類、品質相同,在雙方債務都到期的情況下,銀行可以單方行使抵銷而無需征得客戶的同意,《合同法》第”99條規定:“當事人互負到期債務,該債務的標的物種類、品質相同的,任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷,但依照法律規定或按照合同規定不得抵銷的除外”。但由于在具體的法律法規中,例如《貸款通則》第22條第4項規定:“貸款人的權利:依合同約定從借款人賬戶上劃收貸款本金和利息”。這里只規定了約定抵銷而沒有規定法定抵銷,而《商業銀行法》又規定:“對于單位和個人的存款,任何單位和個人都無權進行扣劃,除非法律另有規定;”并規定:“商業銀行應當保證存款本金和利息的支付,不得拖延和拒絕支付存款本金、和利息。”因此,銀行行使法定抵銷權,單方面扣劃客戶的存款是缺乏完整的法律依據的。在這種情況下,銀行只能和客戶事先約定銀行行使扣劃欠款的條件,在滿足條件時,由銀行行使約定抵銷權。
2.關于銀行提前扣息問題。在實踐中還有銀行發放貸款時,事先扣除貸款的利息的做法,對于這種情況,《合同法》第200條作出明確規定:“借款的利息不得預先在本金中扣除,利息預先在本金中扣除的,應當按照實際借款數額返還借款并計付利息。”但在借款人同意的情況下或雙方有約定的情況下,銀行可以劃收貸款,如《貸款通則》第22條第4項規定;“貸款人的權利:依合同約定從借款人賬戶上劃收貸款本金和利息。”因此,金融機構在協助司法、行政機關查詢、凍結、扣劃時,應嚴格按照法律、行政法規規定的主體、權限和程序來進行,對不符合規定的,應予以拒絕,以維護客戶和自身的合法權益。司法、行政機關在行使查凍扣權力時,也應嚴格按照法律行政法規的規定進行,做到依法辦事。
第三篇:關于存款查詢、凍結和扣劃的若干法律問題
關于存款查詢、凍結和扣劃的若干法律問題
司法.行政機關查詢.凍結和扣劃銀行存款(以下簡稱查凍扣)是包括人民銀行在內的金融機構在工作中經常遇到的現象。由于不同歷史時期的許多法律法規及規范性文件對 這一問題作出相應的規定,相互之間亦存在沖突之處,出于對權限。效力或者程序等問題理解的差異,強制執行機關同金融機構之間經常出現爭執,甚至因矛盾激化而發生人身沖突以及拘﹑罰款等后果。1995年7月1日開始施行的《商業銀行法》在解決這一問題上具有里程碑性的意義,它以法律的形式從根本上對這一問題作出了基本界定,結束了以往多、散、亂且缺乏權威性的局面,導致許多依據失去效力,進而導致一些司法或者行政機關失去了原有的查凍扣權力。因此,正確認識并處理好存款的查凍扣問題,在金融業務實踐中具有一定的現實意義。
一、存款查凍扣行為的法定權限
目前,確定查凍扣權力及權限的最重要依據是1995年7月1日起開始施行的<<商業銀行法>>根據現行法律法規,各機關的權限如下:有權查詢單位:公安、檢察院、法院、安全機關、監察。軍隊保衛部門。監獄保衛部門、海關。稅務。審計。證監會。有權凍結單位:公安、檢察院、法院、安全機關、軍隊保衛部門、監獄保衛部門。海關。稅務。有權扣劃單位:法院、海關。稅務
(一)具有完整的查詢、凍結、扣劃存款權力的部門
l.人民法院。公,檢、法部門在查,凍、扣方面的基本法律依據是《民事訴訟法》《刑事訴訟法》其中《民事訴訟法》第221條規定“被執行人未按執行通知履行法律文書確定的義務,人民法院有權向銀行、信用合作社和其他有儲蓄業務的單位查詢被執行人的存款情況,有權凍結、扣劃被執行人的存款。”這里,人民法院所獲得的是在義務人不主動履行的情況下,為保證生效法律文書獲得履行而采取的強制執行措施,這里的法律文書包括人民法院通過審判程序作出的裁判和無強制執行權的行政機關的生效法律文書。
2.稅務部門。有關法律法規對此做出了明確規定。《稅收征收管理法》[2001年5月l日起施行]第54條規定:“稅收機關有權?查詢從事生產、經營的納稅人、扣繳義務人在銀行或其他金融機構的存款帳戶。??可以查詢案件涉嫌人員的儲蓄存款。”以此為依據,稅務機關可查詢單位和個人存款;第38條規定:“??書面通知納稅人開戶銀行或其他金融機構凍結納稅人的金額相當于應納稅款的存款,”“??稅務機關可以書面通知納稅人開戶銀行或其他金融機構從其凍結的存款中扣繳稅款。”以此為依據,稅務機關可凍結、扣劃存款。
3.海關。《海關法》[2000年7月8日的起修改后施行]第6條第5項規定:“??可以查詢案件涉嫌單位和人員在金融機構、郵政企業的存款、匯款。”這樣,法律就賦予海關查詢存款的權力。第61條規定:“海關可以書面通知納稅義務人開戶銀行或其他金融機構暫停支付納稅義務人相當于應納稅款的存款;海關可以書面通知納稅義務人開戶銀行或其他金融機構從其暫停支付的存款中扣繳稅款,”此規定明確賦予了海關扣劃存款的權力,對于海關能否凍結存款,《海關法》的用詞是“暫停支付存款”,相當于對存款實施了凍結措施,因此,可以認為,海關也具有凍結存款的權力。
另外,《海關稽查條例》1997哪年1月3日發布施行)第14條規定:“海關??可以查詢被稽查人在商業銀行或其他單位的存款帳戶。”按照《商業銀行法》的規定,查詢單位存款可以由行政法規規定,《海關稽查條例》作為行政法規,所規定的也只能是對單位存款的查詢,否則是無效的。海關稽查是海關的另外一種監管方式,在稽查時享有對單位存款進行查詢的權力。
(二)公安、檢察、安全、軍隊保衛部門、監獄保衛部門和海關走私偵查局只有查詢和凍結存款的權力
l997年1月1日修改后起施行的《刑事訴訟法》第117條規定:“人民檢察院。公安機關根據偵查犯罪的需要,可以依照規定查詢、凍結犯罪嫌疑人的存款、匯款。”同時,《刑事訴訟法》還賦予了安全機關、軍隊保衛部門、監獄保衛部門在進行刑事偵查時,也可以享有同公安機關相同的權力。第4條規定:“國家安全機關依照法律規定,辦理危害國家安全機關的刑事案件,行使與公安機關相同的職權。”第225條規定: “軍隊保衛部門對軍隊內部發生的刑事案件行使偵查權。對罪犯在監獄內犯罪的案件由監獄進行偵查。軍隊保衛部門、監獄辦理刑事案件,適用本法的有關規定。”
需要注意的是1999年初,經國務院批準,海關總署、公安部組建了海關總署走私犯罪偵查局,《海關法》在2000年修改后,對此做出了明確規定,賦予海關走私偵查局同公安機關相同的權力。《海關法》第4條規定“海關偵查走私犯罪的公安機構履行偵查、拘留。執行逮捕、預審職責,應當按照《中華人民共和國刑事訴訟法》的規定辦理。”
(三)只具查詢存款權力的部門
1.監察部門。I997年5月9日通過并施行的《行政監察法》第21條規定:“監察機關?? 可以查詢案件涉嫌單位和涉嫌人員在銀行或其他金融機構的存款;”授予了監察部門查詢銀行存款的權力,但僅此而已,監察部門不能進行進一步的凍結和扣劃行為。
2.審計機關。《審計法》﹝1995年1月1日起施行)第33條:“審計機關進行審計時,有權就審計事項的有關問題向有關單位和個人進行調查,并取得相關證明材料。”這里沒 有明確使用查詢存款一詞,而是使用了概括性的規定,l997年10月21日國務院頒布了《審計法實施條例》對這一問題作了明確。《條例》第31條規定:“審計機關?有權查詢被審計單位在金融機構的各項存款,并取得證明材料,有關金融機構應當予以協助,并提供證明材料。”由于該《條例》屬于國務院行政法規,符合《商業銀行法》關于查詢單位存款的規定,因此,審計機關也有權查詢單位存款。另外,按照《審計署、中國人民銀行關于<審計署、中國人民銀行關于審計機關在審計執法過程中查詢被審計單位存款問題的通知=適用軍隊審計機關的通知》1999年3月29日審法發[1999]35號)的規定,軍隊審計機關也可以查詢單位存款。
3.中國證監會。《證券法》第168條規定:“國務院證券監督管理機構依法履行職責,有權采取下列措施:查詢當事人和與被調查事件有關的單位和個人的資金帳戶。證券帳戶。”
另外,證監會對期貨交易的有關行為需要時,也可查詢單位存款。在國務院發布的《期貨交易暫行條例》﹝1999年9月1日)中第52條規定:“中國證監會??對期貨交易所、期貨經紀公司、會員和客戶在商業銀行或其他金融機構開立的單位存款帳戶可以進行查詢。”
4.個人關于住房公積金的查詢。國務院《住房公積金管理條例》﹝1999年3月17日施行)中第36條規定:“職工、單位有權查詢本人、本單位住房公積金的繳存。提取情況,住房公積金管理中心、受委托銀行不得拒絕。”這樣,職工就可以以個人名義查詢本單位在銀行的住房公積金存款,開個人查詢非本人存款之先河。
(四)其他
1.喪失原有查詢、凍結、扣劃存款權力的機關。一是工商機關。國務院1987年9月17日發布的《投機倒把行政處罰條例》屬于國務院行政法規,按照《商業銀行法》的規定,行政法規無權規定存款的凍結,所以,這一規定是無效的。同樣,國家工商行政管理局頒布的《投機倒把行政處罰條例實行細則》屬于部門規章,其無權規定存款的查詢、凍結、扣劃。所以,這一規定也是無效的。二是中國人民銀行。在《中國人民銀行法》和《商業銀行法》實施以前,中國人民銀行的一些行政規章規定,人民銀行可以查詢、凍結銀行存款,可以扣劃金融機構在人民銀行 的存款,上述兩法頒布實施后,人民銀行也喪失了對存款的凍結和扣劃權力。但對于人民銀行是否有權查詢銀行存款,有不同的看法。有的認為,《中國人民銀行法》和《商業銀行法》沒有對人民銀行查詢銀行存款作出明確規定,因此,人民銀行無權查詢存款。有的根據《中國人民銀行法》第32條:“中國人民銀行有權對金融機構的存款、貸款、結算、呆賬等情況隨時進行稽核、檢查監督。”及《商業銀行法》第62條:“中國人民銀行有權依照本法第三章、第四章、第五章的規定,隨時對商業銀行的存款、貸款、結算、呆賬等情況進行檢查監 督。檢查監督時,檢查監督人員應當出示合法的證件。商業銀行應當按照中國人民銀行的要求,提供財務會計資料、業務合同和有關經營管理方面的其他信息。”認為人民銀行有權查詢銀行存款。我們認為,人民銀行履行的是對金融機構吸收的存款的數量、種類、利率是否符合規定進行的檢查,此時查詢存款的行為不同于司法、行政機關為促使義務人履行債務而采取的查詢措施,而是對銀行經營行為的檢查,因此,不宜將其劃歸有權查詢存款的機關范圍中。
2.關于幾個模糊性規定。現實中還存在另一種情況,就是相關法律法規的模糊性、概括性規定,操作起來難以把握。主要有以下一些情況:一是關于財政部門的權力。《會計法》﹝2000年7月1日施行)第32條規定:在對會計憑證、會計帳簿、財務會計報告和其他會計資料是否真實、完整進行監督時,發現重大違法嫌疑時,國務院財政部門及其派出機構可以向被監督單位有經濟業務往來的單位和被監督單位開立帳戶的金融機構查詢有關情況,有關單位和金融機構應當給予支持。這里的“有關情況”是否包括銀行存款,沒有明確說明。按照一般理解,在這種情況下,開戶單位的在銀行的有關情況應該包括銀行存款,雖然后來財政部、中國人民銀行發出了《關于財政部及其派出機構查詢被監督單位有關情況若干具體問題的通知》但在這個文件中對此問題仍然未作出明確說明,而且法律制定機關沒有做出權威解釋,因此,財政部門是否能查詢存款在實踐中就難以把握。二是關于價格主管部門的權力。《價格法》﹝1998年5月1日施行)第34條規定:“政府價格主管部門在進行價格監督檢查時,可以行使下列職權:查詢、復制與價格違法行為有關的帳簿、單據、憑證及其它資料,核對與價格違法行為有關的銀行資料;”這里的“銀行資料”是否包括銀行存款也無從理解。
二、不能凍結扣劃的存款及特殊情況
1.對金融機構在人民銀行的存款準備金,任何機關都無權進行凍結和扣劃。《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定》﹝1998年6月11日法釋[1998]15號)第34條規定:“被執行人為金融機構的,對其交存在人民銀行的存款準備金和備付金不得凍結和扣劃”,由于存款準備金和備付金已合二為一,均為存款準備金,且除此外,金融機構在人民銀行沒有其他性質的存款,因此,人民法院是不能凍結和扣劃金融機構在人民銀行的存款的。需要注意的是,第34條還規定;“但對其在本機構、其他金融機構的存款,及其在人民銀行的其他存款可以凍結、劃撥”,此規定是在人民銀行存款準備金制度改革前出臺的,而1999年9月11日人民銀行存款準備金制度改革后,金融機構在人民銀行的存款除了存款準備金外,再無其他性質的存款,因此,此規定已不能再適用。人民法院也不能依據此規定凍結和扣劃金融機構在人民銀行的存款,這一點,在司法部門到人民銀行以此為依據劃撥存款準備金時,人民銀行需要對司法機關做耐心的說明。
2.對封閉貸款,司法部門不能凍結和扣劃。在《最高人民法院關于執行(封閉貸款管理暫行辦法)和《外經貿企業封閉貸款管理暫行辦法》中應注意的幾個問題的通知》中規定:人民法院不得對債務人的封閉貸款結算專戶采取財產保全措施或者先予執行;不得執行被執行人的封閉貸款結算專戶中的款項。《封閉貸款管理暫行辦法》1999年7月16日銀發[1999]261號)第14條規定:司法部門不應凍結封閉貸款賬戶和扣收專戶資金。
3.國庫庫款不能查凍扣。國庫庫款屬于國家財政收人,不同于銀行存款,司法、行政
機關不應將其視為財政機關的可執行財產,對國庫庫款進行查詢、凍結和扣劃。在中國人民銀行《關于對查詢、凍結、扣劃國庫庫款有關問題的復函》﹝銀函[1999]48號)中指出:對國庫庫款司法機關無權??進行查詢、凍結和扣劃。
4.社會保險基金。根據最高人民法院《關于在審理和執行民事、經濟糾紛案件時不得查封、凍結和扣劃社會保險基金的通知》規定:各地人民法院不得查封、凍結或扣劃社會險基金。
5.國有企業下崗職工基本生活保障資金。根據最高人民法院《關于嚴禁凍結或劃撥國有企業下崗職工基本生活保障資金的通知》規定:各地人民法院不得凍結或劃撥該項資金用以抵償企業債務。
三、其他問題
1.關于銀行扣劃欠款問題。現實中存在這種情況,銀行在其貸款戶拒不歸還其貸款時,采取了直接從其貸款戶在本機構的賬戶內扣劃存款的現象。這就涉及到一個銀行行使抵銷權的問題。分析可知,銀行和其客戶符合行使法定抵銷權的條件。雙方互為債權務人,債的標的種類、品質相同,在雙方債務都到期的情況下,銀行可以單方行使抵銷而無需征得客戶的同意,《合同法》第”99條規定:“當事人互負到期債務,該債務的標的物種類、品質相同的,任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷,但依照法律規定或按照合同規定不得抵銷的除外”。但由于在具體的法律法規中,例如《貸款通則》第22條第4項規定:“貸款人的權利:依合同約定從借款人賬戶上劃收貸款本金和利息”。這里只規定了約定抵銷而沒有規定法定抵銷,而《商業銀行法》又規定:“對于單位和個人的存款,任何單位和個人都無權進行扣劃,除非法律另有規定;”并規定:“商業銀行應當保證存款本金和利息的支付,不得拖延和拒絕支付存款本金、和利息。”因此,銀行行使法定抵銷權,單方面扣劃客戶的存款是缺乏完整的法律依據的。在這種情況下,銀行只能和客戶事先約定銀行行使扣劃欠款的條件,在滿足條件時,由銀行行使約定抵銷權。
2.關于銀行提前扣息問題。在實踐中還有銀行發放貸款時,事先扣除貸款的利息的做法,對于這種情況,《合同法》第200條作出明確規定:“借款的利息不得預先在本金中扣除,利息預先在本金中扣除的,應當按照實際借款數額返還借款并計付利息。”但在借款人同意的情況下或雙方有約定的情況下,銀行可以劃收貸款,如《貸款通則》第22條第4項規定;“貸款人的權利:依合同約定從借款人賬戶上劃收貸款本金和利息。” 因此,金融機構在協助司法、行政機關查詢。凍結、扣劃時,應嚴格按照法律。行政法規規定的主體、權限和程序來進行,對不符合規定的,應予以拒絕,以維護客戶和自身的合法權益。司法。行政機關在行使查凍扣權力時,也應嚴格按照法律行政法規的規定進行,做到依法辦事。
高法高檢公安部證監會聯合發出通知
規范證券和交易結算資金查詢凍結扣劃
本報訊(記者高斌)近日,最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、中國證監會等四個單位聯合發出《關于查詢、凍結、扣劃證券和證券交易結算資金有關問題的通知》(以下簡稱《通知》),就人民法院、人民檢察院、公安機關查詢、凍結、扣劃證券和證券交易結算資金以及登記結算機構和證券公司協助執法的有關程序進行了規范。
據介紹,《通知》的出臺主要有三個方面的現實考慮:一是落實2005年10月新修訂的證券法相關規定的需要;二是維護證券交易結算體系安全運行的需要;三是規范人民法院、人民檢察院、公安機關對證券和交易結算資金的查封、扣押、凍結行為的需要。
《通知》主要包括六個方面的內容:
一是規定了查詢、凍結、扣劃證券和交易結算資金的程序。人民法院、人民檢察院、公安機關在查詢、凍結、扣劃證券和證券交易結算資金時,必須出具相關證件和有效法律文書,登記結算機構和證券公司對于執法人員證件齊全、手續完備的協助要求,則必須依法予以協助。
二是明確規定了不得凍結、扣劃的證券和資金范圍。為了保證清算交收的連續進行,《通知》限定:人民法院、人民檢察院、公安機關對于登記結算機構建立的集中交收賬戶內的證券和資金、登記結算機構收取的結算風險基金和結算互保金、新股發行驗資專戶和網下申購資金賬戶內的資金、登記結算機構在銀行開立的結算備付金專用存款賬戶內的資金一律不得凍結和扣劃;對于客戶資金交收賬戶內的資金和證券公司的自營資金交收賬戶內最低限額自營結算備付金以及根據成交結果確定的應付資金也不得凍結和扣劃;對于登記結算機構按照業務規則收取的各類交收擔保物,則規定在交收程序完成之前,不得凍結、扣劃。
三是明確了協助義務主體的范圍及協助的具體要求。對于在證券公司托管的證券,《通知》規定了兩個協助義務主體,即登記結算機構和證券公司均應當協助凍結、扣劃,但是,如果不同的執法機關同一交易日分別在證券公司、登記結算機構對同一筆證券辦理凍結、扣劃手續的,設定證券公司協助辦理的為在先凍結、扣劃。而對于未在證券公司或者其他托管機構托管的證券或者證券公司自營證券的,則只能在登記結算機構辦理。針對證券公司和登記結算公司分別處于交易結算體系的前、后端的現實情況,《通知》還對兩者作出了不同的協助要求:對于證券公司,要求其接受協助凍結、扣劃要求后,應當立即實施凍結事項;而對于登記結算公司,則要求其在受理日對應的交收日交收程序完成后根據交收結果協助凍結、扣劃。
四是規范了凍結的輪候問題。《通知》第一次明確,輪候凍結一體適用于人民法院、人民檢察院和公安機關。只要一個執法機關凍結在先的,其他執法機關的凍結措施只能做輪候處理,凍結解除的,登記在先的輪候凍結自動生效。值得注意的是,這些凍結措施并不因為是民事案件還是刑事案件而在效力上有先后之分。
五是統一了凍結的期限問題。《通知》將人民法院、人民檢察院、公安機關對證券的凍結期限統一規定為兩年,對資金的期限規定為六個月。但是,在續凍時仍然是兩年和六個月,這和此前最高人民法院有關民事執行的司法解釋規定續凍時分別不得超過一年和三個月有了明顯的區別。
六是完善了爭議解決機制。《通知》規定:要求凍結、扣劃的人民法院、人民檢察院、公安機關之間,因凍結、扣劃事項發生爭議的,要求凍結、扣劃的機關應當自行協商解決。協商不成的,由其共同上級機關決定;沒有共同上級機關的,由其各自的上級機關協商解決。在爭議解決之前,協助凍結的登記結算機構或者證券公司應當按照爭議機關所送達法律文書載明的最大標的范圍對爭議標的進行控制。
《通知》將于今年3月1日起正式實施,中國證監會已經責成登記結算機構對有關證券交易結算系統進行改造并做好業務人員的培訓工作,為《通知》的施行全面做好人力和技術準備。《通知》的施行,必將對規范人民法院、人民檢察院、公安機關的執法活動,促進證券市場的健康穩定發展起到良好的作用。
高斌
第四篇:有權查詢、凍結、扣劃存款賬戶機關
哪些衙門可以動你的銀行存款?
都說錢放在銀行里是安全的,這是因為銀行根據憲法、法律以及儲蓄合同的規定,對于儲戶負有保密和保管義務,他人是沒有權利查詢或者劃撥的,但是在某些特定情況下,國家公權力機關還是有權力查詢、凍結、劃撥公民在銀行的存款。關于國家機關對公民在銀行存款的查詢、凍結、劃撥權限,且看下文詳述。一、查詢、凍結、扣劃銀行存款的概念及依據
(一)概述
首先弄明白幾個概念:查詢、凍結、劃撥。查詢是指有權機關依照有關法律或行政法規的規定,要求銀行告知被查詢對象存款的金額、幣種以及其他存款信息告知有權機關的行為。凍結是指有權機關依法要求銀行在一定時期內禁止儲戶提取其存款賬戶內的全部或部分存款的行為。凍結是一種臨時性的執行措施,司法凍結的期限一般為六個月,期滿后,執行機關如不辦理續凍手續,原凍結的被執行人的賬戶自然解凍。凍結分為兩種情形,一種是直接凍結,即有權凍結的機關根據被執行人的存款信息向其開戶行發出協助凍結通知書,不經查詢也不根據被執行人賬戶上存款金額的多少,直接凍結被執行人賬戶的行為;另一種是間接凍結,即有權凍結的機關或部門根據被執行人的存款信息先向其開戶銀行發出協助查詢通知書,在被執行人開戶銀行的協助下,先查明應凍結的現存金額,再根據查明后的情況決定是否凍結被執行人的銀行存款。再說劃撥,也稱之為扣劃,是指有權機關要求銀行將單位或個人存款賬戶內的全部或部分存款資金劃撥到指定賬戶上的行為,這就是真正出血的過程了,所以學理上叫做“處分性執行措施”。
有權力查詢、凍結、劃扣銀行存款的公權力機關主要是行政機關和司法機關,但是具體哪些職能部門有相應權限、權力行使的合法程序等問題在實踐中一直比較混亂。1995年7月1日施行的《商業銀行法》首次從法律上對這一問題進行基本界定,原來政出多門的現象等到
了清理,國家機關查凍扣權力的運行得到極大規范。因此,正確認識并處理好存款的查凍扣問題,在金融業務實踐中具有一定的現實意義。
(二)相關法律依據
1、基本法律層面。
(1)《民事訴訟法》第二百一十八條:“被執行人未按執行通知履行法律文書確定的義務,人民法院有權向銀行、信用合作社和其他有儲蓄業務的單位查詢被執行人的存款情況,有權凍結、劃撥被執行人的存款,但查詢、凍結、劃撥存款不得超出被執行人應當履行義務的范圍。”
(2)《刑事訴訟法》第一百一十七條:“人民檢察院、公安機關根據偵查犯罪的需要,可以依照規定查詢、凍結犯罪嫌疑人的存款、匯款。犯罪嫌疑人的存款、匯款已被凍結的,不得重復凍結。”
(3)《行政訴訟法》第六十五條關于“劃撥”的一點零星規定。
2、一般法律層面
(1)《商業銀行法》第二十九條規定:“對個人儲蓄存款,商業銀行有權拒絕任何單位或者個人查詢、凍結、扣劃,但法律另有規定的除外”,第三十條規定:“對單位存款,商業銀行有權拒絕任何單位或者個人查詢,但法律、行政法規另有規定的除外;有權拒絕任何單位或者個人凍結、扣劃,但法律另有規定的除外。”這兩條法律規定可以說是為國家機關查凍扣銀行存款的權限定下了基調,請注意紅色加粗字體的細微區別,此后關于查凍扣的其他法律或者法規都是在這兩條授權性法律規范的基礎上訂立的。
(2)其他還有《行政監察法》、《行政處罰法》、《監獄法》、《反洗錢法》、《稅收征管法》、《證券法》等就各職能部門的權限分別作出了規定,這里不再粘貼,下文論述需要時再行援引。
3、規范性文件層面
(1)1993年12月11日[銀發(1993)356號]中國人民銀行、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關于查詢、凍結、扣劃企業事業單位、機關、團體銀行存款的通知 》(2)1999年4月22日[銀發(1999)139號]中國人民銀行《關于走私犯罪偵查機關查詢、凍結走私犯罪嫌疑人存款適用<關于查詢、凍結、扣劃企業事業單位、機關、團體銀行存款的通知>的通知》;
(3)2000年9月4日[法發(2000)21號]最高人民法院、中國人民銀行《關于依法規范人民法院執行和金融機構協助執行的通知》;
(4)2002年1月15日[銀發(2002)1號]《關于發布<金融機構協助查詢、凍結、扣劃工作管理規定>的通知》;
(5)最高人民法院、中國人民銀行《關于法院對行政機關依法申請強制執行需要銀行協助執行的案件應如何辦理問題的聯合通知》;
(6)當然,上述依據上述法律制定的相關行政法規等下位法,以及最高人民法院在三大訴訟法基礎上制定的司法解釋也不應排除。
二、查詢、凍結、劃撥銀行存款的實務操作
(一)存款查凍劃行為的法定權限
前面已經講到,確定查凍扣權力及權限的最重要的法律依據是《商業銀行法》。根據現行法律法規,博主統計的各機關的權限如下(本來想做一個表,但博客界面可能不支持格式):有權查詢單位有公安、檢察院、法院、安全機關、監察、軍隊保衛部門、監獄保衛部門、海關、稅務、審計、證監會;有權凍結單位有公安、檢察院、法院、安全機關、軍隊保衛部門、監獄保衛部門、海關、稅務;有權扣劃單位則很少了,僅有法院、海關、稅務。具體說來,我們可以根據權限的完整程度進行分類統計:
1、具有完整的查詢、凍結、扣劃存款權力的部門
(l)法院。公、檢、法部門在查、凍、扣方面的基本法律依據是《民事訴訟法》《刑事訴訟法》,由于公安機關及檢察院并非裁判者(司法機關),因此僅有查詢、凍結權限,而沒有扣劃權,這其實也跟公、檢、法的職能定位密切相關。
(2)稅務機關。《稅收征收管理法》第五十四條規定:“稅收機關有權…查詢從事生產、經營的納稅人、扣繳義務人在銀行或其他金融機構的存款帳戶。……可以查詢案件涉嫌人員的儲蓄存款。”第三十八條規定:“……書面通知納稅人開戶銀行或其他金融機構凍結納稅人的金額相當于應納稅款的存款”;“……稅務機關可以書面通知納稅人開戶銀行或其他金融機構從其凍結的存款中扣繳稅款。”稅務機關是幫國家收賬的,要是沒有一桿到底的權限,辦事效率肯定大打折扣,國家的花銷沒有著落豈不成了大事?理解!
(3)海關。《海關法》第六條第五項規定:“……可以查詢案件涉嫌單位和人員在金融機構、郵政企業的存款、匯款。”第六十一條規定:“海關可以書面通知納稅義務人開戶銀行或其他金融機構暫停支付納稅義務人相當于應納稅款的存款;海關可以書面通知納稅義務人開戶銀行或其他金融機構從其暫停支付的存款中扣繳稅款,”很有意思的是,在凍結的概念上,《海關法》的用詞是“暫停支付存款”,真是別出一格的啰嗦。《海關法》地三十七規定:“……必要時,可以通知銀行,在擔保人或者納稅義務人存款內扣繳。《海關法行政處罰實施細則》第二十三條規定:經海關查明,確屬來源于走私行為非法取得的存款、匯款,海關可以書面通知銀行或者郵局暫停支付,同時通知存款人或者匯款人。暫停支付的期限不得超過三個月。另外,《海關稽查條例》第十四條規定:“海關……可以查詢被稽查人在商業銀行或其他單位的存款帳戶。”《海關稽查條例》作為行政法規,按照《商業銀行法》只能規定對單位存款的查詢權,沒穿幫!
2、只有查詢和凍結存款權力的部門
這些部門分別是:公安、檢察、安全、軍隊保衛部門、監獄保衛部門和海關走私偵查局。《刑事訴訟法》把公安機關和檢察院的權力也限定了;同時,《刑事訴訟法》還賦予了安全機關、軍隊保衛部門、監獄保衛部門在進行刑事偵查時,也可以享有同公安機關相同的權力。第四條規定:“國家安全機關依照法律規定,辦理危害國家安全機關的刑事案件,行使與公安機關相同的職權”;第二百二十五條規定: “軍隊保衛部門對軍隊內部發生的刑事案件行使偵查權。對罪犯在監獄內犯罪的案件由監獄進行偵查。軍隊保衛部門、監獄辦理刑事案件,適用本法的有關規定。”
需要注意的是1999年初,經國務院批準,海關總署、公安部組建了海關總署走私犯罪偵查局,《海關法》在2000年修改后,對此做出了明確規定,賦予海關走私偵查局同公安機關相同的權力。《海關法》第四條規定:“海關偵查走私犯罪的公安機構履行偵查、拘留。執行逮捕、預審職責,應當按照《中華人民共和國刑事訴訟法》的規定辦理。”
3、只具查詢存款權力的部門
(1)監察部門。《行政監察法》第二十一條規定:“監察機關……可以查詢案件涉嫌單位和涉嫌人員在銀行或其他金融機構的存款;必要時,可以提請人民法院采取保全措施,依法凍結涉嫌人員在銀行或者其他金融機構的存款。”看來,監察機關也只能搞搞盡職調查。目前監察機關和紀檢機關是合署辦公,行使兩種職能。如紀檢機關在辦案中確需到銀行或者其他金融機構查詢存款或者凍結存款時,無論是以紀檢機關名義立案,還是以監察機關名義立案的,均應以縣團級以上監察機關名義使用監察文書,并應按規定嚴格履行審批程序。應當注意的是,無論是監察機關還是紀檢機關在要求銀行協助時,均應使用規定格式的文本,此文本格式詳見最高人民法院和監察部的聯合發文《關于執行〈中華人民共和國行政監察法〉第二十一條若干問題的規定》的附件格式(含立案審批表、提請保全書、提請解除保全書)。
(2)審計機關。《審計法》第三十三條:“審計機關進行審計時,有權就審計事項的有關問題向有關單位和個人進行調查,并取得相關證明材料。”這里沒有明確使用查詢存款一詞,看來還真是搞盡職調查。稍后國務院《審計法實施條例》對這一問題作了明確,《條例》第三十一條規定:“審計機關…有權查詢被審計單位在金融機構的各項存款,并取得證明材料,有關金融機構應當予以協助,并提供證明材料。”由于該《條例》屬于國務院行政法規,同樣符合《商業銀行法》關于查詢單位存款的立法層級規定。另外,按照《審計署、中國人民銀行關于審計機關在審計執法過程中查詢被審計單位存款問題的通知》,適用軍隊審計機關的通知1999年3月29日審法發[1999]35號)的規定,軍隊審計機關也可以查詢單位存款。
(3)中國證監會。《證券法》第一百六十八條規定:“國務院證券監督管理機構依法履行職責,有權采取下列措施:查詢當事人和與被調查事件有關的單位和個人的資金帳戶、證券帳戶。” 另外,證監會對期貨交易的有關行為需要時,也可查詢單位存款。在國務院發布的《期貨交易管理條例》第五十二條規定:“國務院期貨監督管理機構有權查詢與被調查事件有關的單位的保證金賬戶和銀行賬戶。”
(4)財政部門。《會計法》第三十二條規定:“……發現重大違法嫌疑時,國務院財政部門及其派出機構可以向被監督單位有經濟業務往來的單位和被監督單位開立帳戶的金融機構查詢有關情況,有關單位和金融機構應當給予支持。”這里的“有關情況”是否包括銀行存款,沒有明確說明。雖然后來財政部、中國人民銀行發出了《關于財政部及其派出機構查詢被監督單位有關情況若干具體問題的通知》,但仍然未明確。另外,《財政違法行為處罰處分條例》第二十二條規定:“財政部門、審計機關、監察機關依法進行調查或者檢查時,……可以向金融機構查詢被調查、檢查單位的存款,有關單位和金融機構應當配合。”
(5)銀監會。《反洗錢法》第二十五條:“調查中需要進一步核查的,經國務院反洗錢行政主管部門或者其省一級派出機構的負責人批準,可以查閱、復制被調查對象的賬戶信息、交易記錄和其他有關資料;對可能被轉移、隱藏、篡改或者毀損的文件、資料,可以予以封存。”第二十六條:“經調查仍不能排除洗錢嫌疑的,應當立即向有管轄權的偵查機關報案。客戶要求將調查所涉及的賬戶資金轉往境外的,經國務院反洗錢行政主管部門負責人批準,可以采取臨時凍結措施。” 呵呵,這里面有臨時凍結權,歸入第三類可能有點不合適了。(6)個人關于住房公積金的查詢。國務院《住房公積金管理條例》第三十六條規定:“職工、單位有權查詢本人、本單位住房公積金的繳存。提取情況,住房公積金管理中心、受委托銀行不得拒絕。”這樣,職工就可以以個人名義查詢本單位在銀行的住房公積金存款,開個人查詢非本人存款之先河。
4、喪失或部分查凍扣權力的機關
(1)工商機關。國務院1987年9月17日發布的《投機倒把行政處罰條例》屬于國務院行政法規,按照《商業銀行法》的規定,行政法規無權規定存款的凍結,所以這一規定廢了。同樣,國家工商行政管理局頒布的《投機倒把行政處罰條例實行細則》屬于部門規章,其無權規定存款的查詢、凍結、扣劃,所以這一規定也是無效的。但是請注意,根據《中華人民共和國反不正當競爭法》規定:“監督檢查部門在監督檢查不正當競爭行為時,有權行使下列職權:按照規定程序詢問被檢查的經營者、利害關系人、證明人,并要求提供證明材料或者與不正當競爭行為有關的其他資料;” 因此,人民銀行總行《金融機構協助查詢、凍結、扣劃工作管理規定》中也承認了工商機關查詢權。根據國務院辦公廳《轉發工商局等部門關于嚴厲打擊傳銷和變相傳銷等非法經營活動意見的通知》第四條:“對涉嫌從事傳銷和變相傳銷等非法經營活動的單位和組織者,經縣級以上工商行政管理局局長批準,由有關工商行政
管理機關持有效的批準文件通知開戶銀行在六個月內暫停其辦理結算業務,各銀行應予支持和配合。”的規定,工商機關有六個月內暫停辦理結算的權力,這也算是凍結吧?(2)中國人民銀行。在《中國人民銀行法》和《商業銀行法》實施以前,中國人民銀行的一些行政規章規定,人民銀行可以查詢、凍結銀行存款,可以扣劃金融機構在人民銀行 的存款,上述兩法頒布實施后,人民銀行也喪失了對存款的凍結和扣劃權力。但對于人民銀行是否有權查詢銀行存款,有不同的看法。有的認為,《中國人民銀行法》和《商業銀行法》沒有對人民銀行查詢銀行存款作出明確規定,因此,人民銀行無權查詢存款。有的根據《中國人民銀行法》第32條:“中國人民銀行有權對金融機構的存款、貸款、結算、呆賬等情況隨時進行稽核、檢查監督。”及《商業銀行法》第62條:“中國人民銀行有權依照本法第三章、第四章、第五章的規定,隨時對商業銀行的存款、貸款、結算、呆賬等情況進行檢查監督。檢查監督時,檢查監督人員應當出示合法的證件。商業銀行應當按照中國人民銀行的要求,提供財務會計資料、業務合同和有關經營管理方面的其他信息。”由此認為人民銀行有權查詢銀行存款。其實,人民銀行履行的是對金融機構吸收的存款的數量、種類、利率是否符合規定進行的檢查,此時查詢存款的行為不同于司法、行政機關為促使義務人履行債務而采取的查詢措施,而是對銀行經營行為的檢查。
5、一些權限不明的部門
現實中還存在另一種情況,就是相關法律法規的模糊性、概括性規定,操作起來難以把握,比如價格主管部門。《價格法》第三十四條規定:“政府價格主管部門在進行價格監督檢查時,可以行使下列職權:查詢、復制與價格違法行為有關的帳簿、單據、憑證及其它資料,核對與價格違法行為有關的銀行資料;”這里的“銀行資料”是否包括銀行存款也無從理解。應當注意的是,在前面提及的人民銀行總行《金融機構協助查詢、凍結、扣劃工作管理規定》中卻未承認政府機構主管部門查詢權!
(二)不能凍結、扣劃的存款及特殊情況
1、存款準備金,任何機關都無權進行凍結和扣劃
《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定》(法釋[1998]15號)第34條規定:“被執行人為金融機構的,對其交存在人民銀行的存款準備金和備付金不得凍結和扣劃”,由于存款準備金和備付金已合二為一,均為存款準備金,且除此外,金融機構在人民銀行沒有其他性質的存款。因此,人民法院是不能凍結和扣劃金融機構在人民銀行的存款的。需要注意的是,第34條還規定;“但對其在本機構、其他金融機構的存款,及其在人民銀行的其他存款可以凍結、劃撥”,此規定是在人民銀行存款準備金制度改革前出臺的,而1999年9月11日人民銀行存款準備金制度改革后,金融機構在人民銀行的存款除了存款準備金外,再無其他性質的存款,因此,此規定已不能再適用。人民法院也不能依據此規定凍結和扣劃金融機構在人民銀行的存款。這一點,在司法部門到人民銀行以此為依據劃撥存款準備金時,人民銀行可能需要對司法機關做耐心的說明才是。
2、封閉貸款,司法部門不能凍結和扣劃
在《最高人民法院關于執行(封閉貸款管理暫行辦法)和《外經貿企業封閉貸款管理暫行辦法》中應注意的幾個問題的通知》中規定:人民法院不得對債務人的封閉貸款結算專戶采取財產保全措施或者先予執行;不得執行被執行人的封閉貸款結算專戶中的款項。《封閉貸款管理暫行辦法》(銀發[1999]261號)第14條規定:司法部門不應凍結封閉貸款賬戶和扣收專戶資金。
3、國庫庫款不能查凍扣
國庫庫款屬于國家財政收人,不同于銀行存款,司法、行政機關不應將其視為財政機關的可執行財產,對國庫庫款進行查詢、凍結和扣劃。在中國人民銀行《關于對查詢、凍結、扣劃國庫庫款有關問題的復函》﹝銀函[1999]48號)中指出:對國庫庫款司法機關無權……進
行查詢、凍結和扣劃。
4、社會保險基金
根據最高人民法院《關于在審理和執行民事、經濟糾紛案件時不得查封、凍結和扣劃社會保險基金的通知》規定:各地人民法院不得查封、凍結或扣劃社會險基金,這個弱勢群體的救命錢、養老錢。
5、國有企業下崗職工基本生活保障資金
根據最高人民法院《關于嚴禁凍結或劃撥國有企業下崗職工基本生活保障資金的通知》規定:各地人民法院不得凍結或劃撥該項資金用以抵償企業債務。
6、信用證保證金、承兌匯票保證金。
作為擔保的一種方式,信用證保證金、銀行承兌匯票保證金一旦合法成立,即具有對抗第三人的效力。因此,應優先保護債權銀行的權益。對此,最高人民法院《關于人民法院能否對信用證開證保證金采取凍結和扣劃措施問題的規定》(法釋[1997]4號)、最高人民法院、中國人民銀行《關于依法規范人民法院執行和金融機構協助執行的通知》規定,法院對上述保證金可以采取凍結措施,但不得扣劃。只有在上述保證金已喪失保證金功能時,如信用證無效或過期,因單據不符而拒付信用證款項并且免除了對外支付義務,保證金扣除了相應款項后的余額部分等,人民法院才可以依法采取扣劃措施。另外,《中國人民銀行關于銀行承兌匯票保證金凍結、扣劃問題的復函》(銀條法[2000]9號)第一條:“銀行承兌匯票保證金是銀行承兌匯票出票人向銀行申請承兌而備付的資金,這類資金存放在承兌銀行自己專門設立的保證金賬戶,是出票人提供的承擔最后付款責任的擔保。此保證金存入保證金賬戶后,其支付、劃出均受到銀行的限制,其性質與信用證開證保證金有類似之處,因此,我們認為,參照最高人民法院對信用證開證保證金的有關規定,銀行承兌匯票保證金,人民法院可以依法凍結,但不應扣劃。”第二條:“若承兌銀行已兌付了該銀行承兌匯票且出票人未能履行最
后付款責任,承兌銀行有權以該銀行承兌匯票的保證金優先受償。若人民法院已凍結此保證金,承兌銀行可以依據最高人民法院《關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》第93條的規定,向人民法院提出以被凍結保證金優先受償的申請。”
7、出口退稅
《最高人民法院關于審理出口退稅托管賬戶質押貸款案件有關問題的規定》第三條:“出口退稅專用賬戶質押貸款銀行,對質押賬戶內的退稅款享有優先受償權。”第四條:“人民法院審理和執行案件時,不得對已設質的出口退稅專用賬戶內的款項采取財產保全措施或者執行措施。”
(三)銀行職員應注意的問題
根據2002年2月1日起施行的《金融機構協助查詢、凍結、扣劃工作管理規定》,1、金融機構經辦人員應當核實的手續:
(1)查詢:工作證件+協助查詢存款通知書(團縣級以上機關簽發);
(2)凍結:工作證件+協助凍結存款通知書(主要負責人簽字)+凍結存款裁(決)定書;(3)扣劃:工作證件+協助扣劃存款通知書(主要負責人簽字)+生效法律文書或者決定書。
2、金融機構協助凍結、扣劃應審查的內容:
(1)“協助凍結、扣劃存款通知書”填寫的需被凍結或扣劃存款的單位或個人開戶金融機構名稱、戶名和賬號、大小寫金額;
(2)協助通知書上的義務人與所依據法律文書上的義務人相同;
(3)金額應當是確定的。缺少法律文書或者通知書與法律文書不符,說明原因后退回。不能提供帳號時,有權機關提供個人姓名和身份證明文件或單位名稱,金融機構應當協助。
3、金融機構應當登記的內容:(1)有權機關名稱;
(2)執法人員姓名和證件號碼;(3)金融機構經辦人員姓名;
(4)被查詢、凍結、扣劃單位或個人的名稱或姓名;(5)協助查詢、凍結、扣劃的時間和金額;(6)相關法律文書名稱及文號;(7)查詢結果;
(8)其他自行確定的內容。
查詢、凍結和扣劃登記表應有有權機關和金融機構經辦人簽字。
4、細節規定
(1)查詢:限于存款資料,可以抄錄、復制、照相,但不能帶走原件;
(2)凍結:最長6個月[計算方法-起始日期不計入],可續凍、續凍日期同凍結,重復凍結的不予協助并說明情況,出現錯誤并作出通知時才可解凍,被凍結人有異議需向有權機關提出。
(3)扣劃:劃入有權機關指定帳戶,要求提取現金的不予協助。
三、對銀行的具體要求及法律責任
(一)對金融機構協助工作的具體要求:
1、金融機構在協助有權機關辦理完畢凍結、扣劃存款手續后,根據業務需要可以通知存款單位或個人。
2、指定專門部門或者個人接待協助;
3、接到協助要求后立即辦理,不得拖延推諉;
4、接到凍結、扣劃通知書后,不得收貸收息、通風報信、幫助隱匿或者轉移存款;
5、根據法律規定和有權機關要求,嚴格保守國家秘密;
6、建立健全內控和登記制度,加強查詢、凍結和扣劃管理;
(二)金融機構拒不協助的法律責任
1、接到凍結、扣劃通知書后仍然收貸收息的,在退回款項的同時還要承擔其他法律責任;
2、拒不協助的,按照妨害訴訟處理,“可以對其主要負責人或者直接責任人員予以罰款;對仍不履行協助義務的,可以予以拘留;并可以向監察機關或者有關機關提出予以紀律處分的司法建議。”;“對個人的罰款金額,為人民幣一萬元以下。對單位的罰款金額,為人民幣一萬元以上三十萬元以下。”
3、拒不協助或者向存款人通風報信致使款項被轉移的,金融機構應在轉移款項的額度內承擔賠償責任;
4、拒不協助執行人民法院判決、裁定造成嚴重后果的,可以構成拒不履行判決、裁定罪,被依法追究刑事責任。
好可怕!所以早些年間,博主跟法官跑執行時,有些銀行職員一門心思想保護儲戶,搪塞執行行為,這時候法官都會義正詞嚴的把這些法律責任搬出來說教一番,基本上都能奏效!
第五篇:《金融機構協助查詢、凍結、扣劃工作管理規定》
中國人民銀行
關于發布《金融機構協助查詢、凍結、扣劃工作管理規定》的通知
銀發〔2002〕1號
(2002年2月1日起施行)
中國人民銀行各分行、營業管理部、省會(首府)城市中心支行,各政策性銀行、國有獨資商業銀行、股份制商業銀行、國家郵政儲匯局、總行直接監管的財務公司:
為規范金融機構協助有權機關查詢、凍結和扣劃單位、個人在金融機構存款的行為,現發布《金融機構協助查詢、凍結、扣劃工作管理規定》,請各金融機構遵照執行。
請人民銀行各分行、營業管理部將本通知翻印發至轄內城市商業銀行、城鄉信用社、財務公司。
金融機構協助查詢、凍結、扣劃工作管理規定
第一條 為規范金融機構協助有權機關查詢、凍結和扣劃單位、個人在金融機構存款的行為,根據《中華人民共和國商業銀行法》及其它有關法律、行政法規的規定,制定本規定。
第二條 本規定所稱“協助查詢、凍結、扣劃”是指金融機構依法協助有權機關查詢、凍結、扣劃單位或個人在金融機構存款的行為。
協助查詢是指金融機構依照有關法律或行政法規的規定以及有權機關查詢的要求,將單位或個人存款的金額、幣種以及其它存款信息告知有權機關的行為。
協助凍結是指導金融機構依照法律的規定以及有權機關凍結的要求,在一定時期內禁止單位或個人提取其存款賬戶內的全部或部分存款的行為。
協助扣劃是指金融機構依照法律的規定以及有權機關扣劃的要求,將單位或個人存款賬戶內的全部或部分存款資金劃撥到指定賬戶上的行為。
第三條 本規定所稱金融機構是指依法經營存款業務的金融機構(含外資金融機構),包括政策性銀行、商業銀行、城市和農村信用合作社、財務公司、郵政儲蓄機構等。
金融機構協助查詢、凍結和扣劃存款,應當在存款人開戶的營業分支機構具體辦理。
第四條 本規定所稱有權機關是指依照法律、行政法規的明確規定,有權查詢、凍結、扣劃單位或個人在金融機構存款的司法機關、行政機關、軍事機關及行使行政職能的事業單位(詳見附表)。
第五條 協助查詢、凍結和扣劃工作應當遵循依法合規、不損害客戶合法權益的原則。
第六條 金融機構應當依法做好協助工作,建立健全有關規章制度,切實加強協助查詢、凍結、扣劃的管理體制作。
第七條 金融機構應當在其營業機構確定專職部門或專職人員,負責接待要求協助查詢、凍結、扣劃的有權機關,及時處理協助事宜,并注意保守國家秘密。
第八條 辦理協助查詢業務時,經辦人員應當核實執法人員的工作證件,以及有權機關縣團級以上(含,下同)機構簽發的協助查詢存款通知書。
第九條 辦理協助凍結業務時,金融機構經辦人員應當核實以下證件和法律文書:
(一)有權機關執法人員的工作證件;
(二)有權機關縣團級以上機構簽發的協助凍結存款通知書,法律、行政法規規定應當由有權機關主要負責人簽字的,應當由主要負責人簽字;
(三)人民法院出具的凍結存款裁定書、其它有權機關出具的凍結存款決定書。
第十條 辦理協助扣劃業務時,金融機構經辦人員應當核實以下證件和法律文書:
(一)有權機關執法人員的工作證件;
(二)有權機關縣團級以上機構簽發的協助扣劃存款通知書,法律、行政法規規定應當由有權機關主要負責人簽字的,應當由主要負責人簽字;
(三)有關生效法律文書或行政機關的有關決定書。
第十一條 金融機構在協助凍結、扣劃單位或個人存款時,應當審查以下內容;
(一)“協助凍結、扣劃存款通知書”填寫的需被凍結或扣劃存款的單位或個人開戶金融機構名稱、戶名和賬號、大小寫金額;
(二)協助凍結或扣劃存款通知書上的義務人應與所依據的法律文書上的義務人相同;
(三)協助凍結或扣劃存款通知書上的凍結或扣劃金額應當是確定的。如發現缺少應附的法律文書,以及法律文書有關內容與“協助凍結、扣劃存款通知書”的內容不符,應說明原因,退回“協助凍結、扣劃存款通知書”或所附的法律文書。
有權機關對個人存款戶不能提供賬戶的,金融機構應當要求有權機關提供該個人的居民身份證號碼或其它足以確定該個人存款賬戶的情況。
第十二條 金融機構應當按照內控制度的規定建立和完善協助查詢、凍結和扣劃工作的登記制度。
金融機構在協助有權機關辦理查詢、凍結和扣劃手續時,應對下列情況進行登記:有權機關名稱,執法人員姓名和證件號碼,金融機構經辦人員姓名,被查詢、凍結、扣劃單位或個人的名稱或姓名,協助查詢、凍結、扣劃的時間和金額,相關法律文書名稱及文號,協助結果等。
登記表應當在協助辦理查詢、凍結、扣劃手續時填寫,并由有權機關執法人員和金融機構經辦人簽字。
金融機構應當妥善保存登記表,并嚴格保守有關國家秘密。
金融機構協助查詢、凍結、扣劃存款,涉及內控制度中的核實、授權和審批工作時,應當嚴格按內控制度及時辦理相關手續,不得拖延推諉。
第十三條 金融機構對有權機關辦理查詢、凍結和扣劃手續完備的,應當認真協助辦理。在接到協助凍結、扣劃存款通知書后,不得再扣劃應當協助執行的款項用于收貸收息,不得向被查詢、凍結、扣劃單位或個人通風報信,幫助隱匿或轉移存款。
金融機構在協助有權機關辦理完畢查詢存款手續后,有權機關要求予以保密的,金融機構應當保守秘密。金融機構在協助有權機關辦理完畢凍結、扣劃存款手續后,根據業務需要可以通知存款單位或個人。
第十四條 金融機構協助有權機關查詢的資料應限于存款資料,包括被查詢單位或個人開戶、存款情況以及與存款有關的會計憑證、賬簿、對賬單等資料。對上述資料,金融機構
應當如實提供,有權機關根據需要可以抄錄、復制、照相,但不得帶走原件。
金融機構協助復制存款資料等支付了成本費用的,可以按相關規定收取工本費。
第十五條 有權機關在查詢單位存款情況時,只提供被查詢單位名稱而未提供賬號的,金融機構應當根據賬戶管理檔案積極協助查詢,沒有所查詢的賬戶的,應如實告知有權機關。第十六條 凍結單位或個人存款的期限最長為六個月,期滿后可以續凍。有權機關應在凍結期滿前辦理續凍手續,逾期未辦理續凍手續的,視為自動解除凍結措施。
第十七條 有權機關要求對已被凍結的存款再行凍結的,金融機構不予辦理并應當說明情況。
第十八條 在凍結期限內,只有在原作出凍結決定的有權機關作出解凍決定并出具解除凍結存款通知書的情況下,金融機構才能對已經凍結的存款予以解凍。被凍結存款的單位或個人對凍結提出異議的,金融機構應告知其與作出凍結決定的有權機關聯系,在存款凍結期限內金融機構不得自行解凍。
第十九條 有權機關在凍結、解凍工作中發生錯誤,其上級機關直接作出變更決定或裁定的,金融機構接到變更決定書或裁定書后,應當予以辦理。
第二十條 金融機構協助扣劃時,應當將扣劃的存款直接劃入有權機關指定的賬戶。有權機關要求提取現金的,金融機構不予協助。
第二十一條 查詢、凍結、扣劃存款通知書與解除凍結、扣劃存款通知書均應由有權機關執法人員依法送達,金融機構不接受有權機關執法人員以外的人員代為送達的上述通知書。
第二十二條 兩個以上有權機關對同一單位或個人的同一筆存款采取凍結或扣劃措施時,金融機構應當協助最先送達協助凍結、扣劃存款通知書的有權機關辦理凍結、扣劃手續。兩個以上有權機關對金融機構協助凍結、扣劃的具體措施有爭議的,金融機構應當按照有關爭議機關協商后的意見辦理。
第二十三條 本規定由中國人民銀行負責解釋。
第二十四條 本規定自2002年2月1日起施行。
附表: 有權查詢、凍結、扣劃單位、個人存款的執法機關一覽表
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┃│查詢│凍結│扣劃┃
┃單位名稱├──┬──┼──┬──┼──┬──┨
┃│單位│個人│單位│個人│單位│個人┃
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┃人民法院│有權│有權│有權│有權│有權│有權┃
┠────────┼──┼──┼──┼──┼──┼──┨
┃稅務機關│有權│有權│有權│有權│有權│有權┃
┠────────┼──┼──┼──┼──┼──┼──┨
┃海關│有權│有權│有權│有權│有權│有權┃
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┃人民檢察院│有權│有權│有權│有權│無權│無權┃
┠────────┼──┼──┼──┼──┼──┼──┨
┃公安機關│有權│有權│有權│有權│無權│無權┃
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┃國家安全機關│有權│有權│有權│有權│無權│無權┃
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┃軍隊保衛部門│有權│有權│有權│有權│無權│無權┃
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┃監獄│有權│有權│有權│有權│無權│無權┃
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┃走私犯罪偵查機關│有權│有權│有權│有權│無權│無權┃
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┃監察機關(包括軍 │有權│有權│無權│無權│無權│無權┃
┃隊監察機關)││││││┃
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┃審計機關│有權│無權│無權│無權│無權│無權┃
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┃工商行政管理機關│有權│無權│暫停結算│暫停結算│無權│無權┃
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┃證券監管管理機關│有權│無權│無權│ 無權 │無權│無權┃
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注:本表所列機關是《金融機構查詢、凍結、扣劃工作管理規定》發布之日前有關法律、行政法規明確規定具有查詢、凍結或者扣劃存款權力的機關。規定發布實施之后,法律、行政法規有新規定的,從其規定。