第一篇：新三板公司章程起草注意事項

新三板公司章程起草注意事項

在2015年歲末，資本市場最吸引眼球的莫過于萬科的股權之爭了，圍繞著收購與反收購、控制權爭奪等焦點，在當事各方你來我往大顯身手的同時，也有業內同行從法律專業的角度對萬科的公司章程進行了仔細的研讀和分析，并提出各式論斷。由此可見，公司章程對于公司相當于憲法對一個國家，是公司最重要的治理規則，也是公司有效運行的基礎。在股東之間或股東與公司之間的糾紛中，公司章程是最直接、最有效的判斷行為對錯的標準。

因此，公司章程并非一個簡單的范本就能放之四海而皆準，更不能認為章程僅僅是用于工商注冊登記，尤其對于擬登陸資本市場的公司而言更為重要。本文擬結合新三板掛牌、定增及相關實務，對新三板公司章程的起草注意事項略作梳理。

一、新三板公司章程起草的法律依據雖然公司章程之于公司類似憲法之于國家，但對于公司章程而言，首先要解決的問題是合法合規。因此，起草新三板公司章程，下列法律、法規及相關規則是章程條款的來源和基礎。

1、《中華人民共和國公司法》

新三板公司作為非上市公眾公司，其組織形式在公司法分類上屬于股份有限公司，因此其章程制定需要符合公司法的相關規定。我國《公司法》第八十一條對股份公司章程應當載明的十一項內容進行了明確的規定，對于股份公司章程制定，對上述法定內容均需要涉及，當然并不等于照搬照抄公司法的條文。

2、《非上市公眾公司監管指引第3號—章程必備條款》 在新三板向全國擴容以前，很多掛牌公司的章程基本是參考上市公司章程來制定的，雖然都是資本市場，但是由于各個證券市場服務對象的成熟度不同、交易規則不同等等因素，上市公司的章程也不能照搬為新三板公司所用。為了監督和引導非上市公眾公司內部治理，應新三板向全國擴容的需要，證監會于2013年1月4日針對非上市公眾公司發布了《非上市公眾公司監管指引第3號—章程必備條款》（以下簡稱《3號指引》）。至此，新三板公司章程制定有了更為具體的要求和規范。

3、其他法律、法規、規章或股轉系統的業務規則 除了《公司法》和《3號指引》對新三板公司章程內容和必備條款進行規范外，股轉公司的業務規則和證監會對非上市公眾公司的其他監管辦法也會授權部分事項由公司章程自行約定。因此，在起草時，也應結合掛牌公司的實際情況進行合理設計。

二、新三板公司章程的內容

從新三板公司章程內容來看，主要有以下幾個層次。

1、《公司法》規定的必備條款 《公司法》第八十一條規定，股份公司章程應當載明下列事項，分別為：（1）公司名稱和住所；（2）公司經營范圍；（3）公司設立方式；（4）公司股份總數、每股金額和注冊資本；（5）發起人的姓名或者名稱、認購的股份數、出資方式和出資時間；（6）董事會的組成、職權和議事規則；（7）公司法定代表人；（8）監事會的組成、職權和議事規則；（9）公司利潤分配辦法；（10）公司的解散事由與清算辦法；（11）公司的通知和公告辦法。也即是說如果章程中缺乏上述事項約定，可能導致工商部門不予對公司進行注冊登記。

2、《3號指引》規定的必備條款

《3號指引》適用于非上市公眾公司，但由于非上市公眾公司目前主要分為兩類，一是股東人數超過200人的股份公司和股票在全國中小企業股份轉讓系統（即俗稱的“新三板”）掛牌轉讓的股份公司，因此《3號指引》共計15條均完全針對新三板公司。其中涉及新三板公司的主要有以下內容：（1）公司股票采用記名方式，并明確公司股票的登記存管機構以及股東名冊的管理規定。

（2）保障股東享有知情權、參與權、質詢權和表決權的具體安排。

（3）公司為防止股東及其關聯方占用或者轉移公司資金、資產及其他資源的具體安排。

（4）公司控股股東和實際控制人的誠信義務。明確規定控股股東及實際控制人不得利用各種方式損害公司和其他股東的合法權益；控股股東及實際控制人違反相關法律、法規及章程規定，給公司及其他股東造成損失的，應承擔賠償責任。

（5）須提交股東大會審議的重大事項的范圍。須經股東大會特別決議通過的重大事項的范圍、重大擔保事項的范圍。（6）董事會須對公司治理機制是否給所有的股東提供合適的保護和平等權利，以及公司治理結構是否合理、有效等情況，進行討論、評估。

（7）公司依法披露定期報告和臨時報告。

（8）公司信息披露負責機構及負責人。如公司設置董事會秘書的，則應當由董事會秘書負責信息披露事務。（9）公司的利潤分配制度。章程可以就現金分紅的具體條件和比例、未分配利潤的使用原則等政策作出具體規定。（10）公司關于投資者關系管理工作的內容和方式。（11）公司、股東、董事、監事、高級管理人員之間涉及章程規定的糾紛，應當先行通過協商解決。協商不成的，通過仲裁或訴訟等方式解決。如選擇仲裁方式的，應當指定明確具體的仲裁機構進行仲裁。

（12）公司股東大會選舉董事、監事，如實行累積投票制的，應當在章程中對相關具體安排作出明確規定。

（13）公司如建立獨立董事制度的，應當在章程中明確獨立董事的權利義務、職責及履職程序。公司如實施關聯股東、董事回避制度，應當在章程中列明需要回避的事項。對于上述內容，并非所有股份公司章程均要涉及，但對于新三板公司章程而言是必備條款。由于新三板公司章程的生效時間是在掛牌成功之日，因此，無論是以發起設立還是由有限責任公司以經審計的凈資產整體折股設立，工商部門在股份公司設立時并不會對于上述條款一一對應進行審查，并不會影響掛牌主體的設立登記。但是由于公司章程是公司掛牌申請的必備文件，在公司掛牌申請時提交的公司章程（草案）中就必須具備上述內容，否則就不符合股轉系統的申報材料要求而影響公司掛牌。

3、其他規章、業務規則規定的定制條款

如前所述，新三板公司章程如果缺少《公司法》規定的內容可能會導致無法設立、缺失《3號指引》規定的必備條款可能會影響掛牌，除此之外，有些內容對于新三板公司章程制定而言，雖不會導致設立失敗或掛牌失敗的后果，但是實踐中卻對于公司在掛牌后的運行更為重要，以下列舉一二為例。（1）關于新股發行時現有股東的優先購買權問題。定向增發是公司掛牌的動因之一，也是公司掛牌后最為常見的業務。根據《全國中小企業股份轉讓系統股票發行業務細則（試行）》第八條規定“掛牌公司股票發行以現金認購的，公司現有股東在同等條件下對發行的股票有權優先認購。每一股東可優先認購的股份數量上限為股權登記日其在公司的持股比例與本次發行股份數量上限的乘積。公司章程對優先認購另有規定的，從其規定”，由此可見，如果掛牌公司章程未作特別約定，掛牌公司股票發行以現金認購的，現有股東有優先購買權。實踐中為了規避股票發行過程中對股東優先購買權安排的繁瑣程序，很多公司遂通過修改公司章程明確現有股東在公司發行股票時不具有優先購買權。但是凡事有利有弊，如此一來，也可能會導致現有股東控制權無法保障和可能發生利益輸送的風險。因此，公司章程是否需要對現有股東新股認購的優先購買權進行限制，需要根據公司股東慎重考慮。

（2）關于是否實行強制全面要約收購的問題。

隨著做市商和分層制度的推行和日漸成熟，不管你愿意還是不愿意，新三板市場的并購重組浪潮將會愈演愈烈，因此在公司章程中對公司如何應對并購重組浪潮進行設計也日漸為眾多公司所關注。根據《非上市公眾公司收購管理辦法》第二十三條規定“公眾公司應當在公司章程中約定在公司被收購時收購人是否需要向公司全體股東發出全面要約收購，并明確全面要約收購的觸發條件以及相應制度安排。”法律法規對收購新三板公司并不像上市公司一樣實行全面要約收購制度，而是交由公司自行決定。因此，公司章程是否約定全面要約收購制度，有賴于股東根據未來公司的定位和對中小股東利益保護等因素進行權衡而不可一概而論。（3）關于股東大會是否需要律師見證問題。

根據《上市公司股東大會規則（2014年修訂）》第五條“公司召開股東大會，應當聘請律師對以下問題出具法律意見并公告”指規定，律師見證是上市公司股東大會的必要程序。但是對于新三板公司，召開股東大會是否需要聘請律師進行見證并出具法律意見書，目前相關法規和業務規則并未強制要求，交由公司章程自行約定。值得說明的是，如果章程一旦約定需要律師出具法律意見書，那就意味著律師見證成為了股東大會的必備程序，如果違反了相關程序，將可能導致股東大會決議的效力。

三、新三板公司章程起草應注意的其他問題

在起草新三板公司的章程時，除了在內容上做到合法合規外，還應當注意以下事項。

1、與其他制度的有機銜接

新三板公司章程是公司治理和運行的基礎，但作為內部治理文件，新三板公司還需要制定三會議事規則、關聯交易管理制度、對外擔保管理制度等。因此，在章程中關于三會的召開程序、職權等設置，還需要與其他制度進行銜接，避免出現制度之間存在沖突而難以操作的局面。

2、與公司實際情況相結合

由于公司所在行業不同、發展規模不同、市場定位不同、掛牌目標不同等原因，不同的公司所要解決的問題總會存在一定的差異；由于公司股權結構不同，也可能導致股東利益訴求也不完全一致。因此，在制定新三板公司章程時，一定要結合公司的實際情況進行涉及，切勿過度依賴范本，千篇一律。

四、結語

新三板公司章程作為公司掛牌申報的必備文件和運行基礎，不僅影響公司掛牌，而且對公司登陸新三板有序、健康發展有著重要作用。對于企業而言，不可能盲目采用范本、照搬照抄、敷衍了事；對于專業律師而言，也不可困于法規、不顧實際、閉門造車，需要公司與中介機構在充分溝通的基礎上，根據法律規定和公司實際情況合理設計，方能協助企業適應復雜多變的資本市場。

第二篇：新三板掛牌前后注意事項

新三板掛牌前后注意事項

第一是“公司基本情況”，通常是把去年的內容直接拷貝過來。

第二是“會計數據和業務數據摘要”。是財務部準備的，要點在于對較上年變化幅度大的項目的解釋，還有非經常性損益的影響。有時候一家公司，凈利潤暴增，結果只是因為賣了些資產，而不是經營持續性轉好。

第三是“股本變動及股東情況”。這里可以看到公司歷次融資和拆細造成的股本變動，那都是剪刀+漿糊的內容。然后是前10名股東和前10名非限售股股東情況表。一般來說，每家公司里面都有“主力機構”駐扎，通過大股東的變動，能夠覺察到機構投資人的態度變化。不過定期報告一年只有四次，而董秘每月可以收到交易所信息結算中心提供的前200位股東名。有個關鍵信息，就是公司實際控制人的介紹。

第四是“董事，監事和高級管理人員情況”，里面有公司主要領導的履歷介紹，以及薪酬情況。我讀每個公司的年報，都特別喜歡這一節。而且我發現，董事會上每個董事看的最仔細的，也是這一節的內容。人最關注的是自己，董事們總是把簡歷讀了又讀，改了又改。有一次，證券代表忘記更新一位董事的年齡，立即被發現了，后來這一節我只好親自審核。高管的報酬和持股數在這節里是個重點，另外，公司員工情況中的員工數量和專業與年齡結構值得特別關注。

第五是“公司治理結構”，這一節通常是用垃圾文字堆砌出來的官樣文章。可以直接撕下來給孩子疊飛機。

第六是“股東大會情況簡介”，看看哪家機構派人來參加股東大會了，可幫助推算誰是這個公司的主力機構。有的公司還真的不想讓投資人參加股東大會，用的招數有跑到西藏開會的，也有專挑與同行業更著名的公司同時開會的。基金研究員分身乏術，上市公司也就樂得清閑。

第七是“董事會報告”，是整個年報的精華所在。不看報表，也要看“董事會報告”。主要內容，是描述公司過去一年是怎么干的，干得如何，未來一年又準備如何發展。散戶是很少有人逐字逐句去看這些內容，但是機構會。所以這一節主要是寫給機構看的。這里也是公司通過定期報告，傳遞關鍵信息，并主動控制投資者預期的關鍵。

第八是“重要事項”，涉及重大訴訟，重大重組，關聯交易等等。凡是有大量關聯交易的公司，在這里都是要看的重點，需要和往年的數據仔細對比。如果這節里有撤換會計師事務所的情況，那就要格外小心。沒有人愿意輕易撤換會計師，除非不能“得心應手”。

1、目前對于掛牌企業的公開轉讓，證監會其實完全授權中小司，關于公開轉讓的批復其實證監會直接蓋章的;擴大試點后，流程應該更簡化;目前其實掛牌分兩步：一個是股轉系統審查，二是證監會行政許可(簡易程序20個工作日);

2、目前，從申報到取得批文大約時間2個月，平均約46天，最短的20天;

3、目前出臺的準入法規：規則(規定)——細則——指引(指南);三個指引、一個規定(申請文件格式指引、說明書指引、盡調指引、主辦券商推薦業務規定)，大家認真看一下，例如目前不需要項目人員備案;

4、掛牌條件：不受股東所有制的限制，不限于高新技術企業;

5、遵循原則：可把控、可舉證、可識別、制度公平、理念包容;

掛牌業務部的把握的原則：守住底線—只要符合基本條件肯定可以掛牌;信息披露—轉讓說明書為核心;券商可以在監管底線之上根據自身需求制定標準;

6、制定目的：細化掛牌條件、明確市場預期、減少自由裁量空間、提高審查工作效率;

掛盤企業標準條件

1、依法設立的所需的國有股權批復：根據國家和當地有關規定的權限出文，盡量高一級;

2、出資：在掛牌前一定要解決;(資產轉移手續、出資不實等);

3、存續兩年：指完整的兩個會計;

4、最近一期的理解：月底即可，不限于季度末;只要6個月的財務有效期，最多延長一個月，理論上7個月，但最好要給股轉系統留點審核時間，合理規劃，不要沿用場內市場思維扎堆申報;

5、公司業務須遵守法律、行政法規和規章的規定，符合國家產業政策以及環保、質量、安全等要求。強調的是日常監管，不要為了掛牌去拿一些前置的文件，日常監管中沒受到處罰就可以，如果說發現日常監管中有潛在的風險，那你可以去找相關部門咨詢，但沒有說作為前置條件，主要是不要為了掛牌倒逼政府相關部門，容易導致尋租。同時也為了減輕企業負擔和券商工作。此外，如果是一些對環保、安全有特殊要求的行業，盡量在盡調時要求企業日常監管中規范，不要出問題，并且作為風險進行披露。如果券商、律師拿不定，可以在盡調時與相關部門咨詢，但不作為前置條件。

6、持續經營能力：標準中最難把握，包含過去和未來兩層意思，但重點還是放在報告期過往是否有持續的經營記錄;

7、公司治理：形式上至少三會一層，未強制設董秘;報告期的執行情況;董事會應對報告期公司治理情況進行討論、評估;

8、重大違法違規：出自于《行政處罰法》;沒有強制要求主管部門出文，對于違法違規，若處罰部門未出文確認，主辦券商、律師可合理、依法說明不構成重大違法違規，合法、合理兜著，找依據;如果主辦券商、律師根據相關法律法規不能說明的，需要主管部門出文的，那你們自己把握去拿文;

注意：企業申請掛牌前36個月不能有違規發行股份的情形。

9、股權明晰：最終落腳點——不要有糾紛;

10、依法轉讓：

(1)區域股交市場公司可以來掛牌，但是要符合國務院37號、38號文;而且要停牌;

(2)公司的控股子公司或納入合并報表的其他企業的發行和轉讓行為一樣合法;

1、風險披露不夠，且大多數雷同，抄襲比較多;

2、業務、商業模式：該怎樣就怎樣，根據實際情況披露，不要照抄;

3、實際控制人的變更：可以變更，但要詳細說明，最終落實到是否影響到持續經營能力;

4、關聯方、關聯交易：轉讓說明書格式準則第34條說的很清楚，按照《公司法》、《企業會計準則》披露;鼓勵詳細披露，券商、律師的盡量一致;實際控制人、控股股東占用的資金在掛牌前必須歸還;

5、同業競爭：關于“業”是否相同，在實際審核中確實比較難把握，相似、相同業務不能一刀切，本著企業長遠發展、防止利益輸送的角度來設計;掛牌前確實解決不了的，可以通過承諾或在日后監管中解決，投資者自己來判斷;中小司本著理解包容的態度，鼓勵主辦券商投行發揮自身創新精神，可以借鑒國外案例，探索創新的解決方式;

6、財務方面：

(1)其他應收、其他應付中及客戶中還有分公司的，未抵消的，屬于低級錯誤;

(2)審計報告中關于資產減值準備金額和轉讓說明書不一致，會計師核實后修改;

(3)軟件企業增值稅即征即退錯歸為非經常性損益的;

(4)應付職工薪酬期末數、期初數余額搞錯了;

(5)會計師還有分所出審計報告的：律師的法律意見書可以由分所出報告，但會計師的審計報告必須由總所出具;

(6)財務指標不能遺漏，計算應參照證監會的相關規定，與主板、創業板一致;

(7)沒有按照公司實際業務特點披露會計政策，大多數還是照搬會計附注;仔細看看審計報告的附注;

(8)大額、賬齡較長的準備金及相應的內部制度需要作出解釋;

(9)收入確認應該夯實，特別是完工百分比法等一些特殊型業務;

7、改制：不倡導由主辦券商營業部對擬掛牌企業進行改制，一旦出現問題將不可逆;營業部可以發揮自己的優勢，進行承攬等工作;

8、盡調要留痕，下一步可能抽查(按照盡調底稿目錄查)，目前已報的材料都留檔了，小到標點符號;聽說有的項目15天就完成盡調了，主辦券商還是盡量做細，提高盡調質量，提升執業水平，以后反饋意見可能沒那么細，可能就一句話“拿回去重做”，已經有一單是這樣的，目前是口頭，如果落實到書面上就嚴重了;盡調中如果做不到的可以向我們反映;

9、材料申報、審查期間可以定向融資：材料申報期間可以定向融資，主辦券商、企業可以憑《驗資報告》在掛牌時去中證登公司辦理股份登記，不用等工商登記完畢;

未來股轉系統可能在網站上單獨設融資服務專區，披露申報企業融資意向供投資者自己選擇，以更好地為掛牌企業服務;

10、定向融資的募投不做強制性的披露，不對募投項目進行審查;

11、文件制作：

(1)信息披露的文件不用全部掃描，簽字蓋章頁掃描，其他的部分電子版就可以;不鼓勵用大夾子，現在已經掛牌的企業原先復印件可以取回去，中小司這邊沒地擱，把審核人員的桌面也清理一下;

(2)材料盡量在符合規定條件下，簡化披露;目前轉讓說明書平均大約133頁，最長200頁的，少的有79頁的;

12、各券商最好建立聯系人和內部溝通機制，實現信息共享，有什么問題統一發給我們，不要同一個券商不同人員多次就同一個問題詢問;

掛牌公司的后續監管

市場發展部：主要負責股轉系統的推廣，主要跟各地金融辦、園區、政府部門溝通、交流比較多;

掛牌業務部：負責公開轉讓掛牌申請材料的審查等;

交易監察部：負責所有掛牌公司的交易監管;

信息服務部：日后待信息系統平移到北京跟券商打交道會比較多，定期報告、臨時報告的披露等，目前還是在深圳信息公司;

公司業務部：除了交易監察之外，掛牌公司的日常督導都在這個部門;

(一)基本原則

1、真實——不存在虛假記載;

2、準確——不存在誤導性陳述;

3、完整——不存在重大遺漏;

4、及時——完整報告、臨時報告;

5、公平;

(二)主要特點

1、券商事前審查，股轉系統事后審查;(電子化、模塊化監管)低級錯誤較多：e.g有的報上來的年報報表不平，還有空白的;股轉系統寫成轉股系統的，想可轉債想瘋了，事后可以改，但是必須有痕替換;目前，中小司正在做電子化報送的系統，進行電子化監控，估計在明年初，會有一個陣痛的過程;

2、遵循重要性原則(自愿披露)：目前由于股轉系統大多為中小微企業，信息披露遵循重要性原則，強制性的詳細信息披露不適合;比如，不需要披露季報;公司更換地址竟然不進行披露。

3、引入豁免披露：但不要過度;

4、禁止無痕替換：對于出現的錯誤將計入行為檔案，目前股轉系統對于券商、會計師出現的一些材料問題均已記錄在檔案，有一張大表格，每天更新。

(三)實務操作

1、基本原則：

(1)基本思路：系統梳理披露邏輯，突出重點，模塊化展示;以后對于財務報表數字出現低級錯誤，如資產負債表兩邊不平、財務指標的計算錯誤等，系統會自動報警，所以希望主辦券商、會計師、掛牌公司認真對待;

(2)自主披露：凡公司認為對投資者決策有重大影響的，不論制度是否明確規定，都應自主披露;

(3)風險警示：公司最近一年的財務報告被出具否定意見或無法表示意見的審計報告OR經審計的期末凈資產為負值時，將對其股票實行風險警示;

(4)關聯交易：分為日常性和偶發性進行披露;對經常性關聯交易通過一次性披露清楚預計和執行情況提高效率，對偶發性關聯交易則提高披露要求，經股東大會審議發布臨時公告說明資金結算情況及該交易對公司生產經營的影響。

2、格式重點要求：

(1)管理層討論與分析——未來展望部分：不披露也可以;但若披露下一經營計劃，則必須完整披露行業趨勢、戰略規劃、經營目標和不確定性因素分析;

(2)風險因素——盡可能采用定量分析

(3)重要事項——臨時公告相當于快照展示，對于同一事項，每次披露進展即可;雞毛蒜皮的事不要披露了，可以援引臨時公告;

(4)董監高——股轉系統要求披露完整的職業經歷;

3、年報

披露時間過于集中，4月底比較密集;希望大家盡量安排好時間，不要出錯修改的時間都沒有;

4、年報中經常出現財務方面問題：

(1)資產≠負債+權益;

(2)明細項加總≠合計數;

(3)附注與財務報表數字不一致;

(4)遺漏財務報表;

(5)非經常性損益計算錯誤;

(6)改變收入確認方式或調整前期收入、跨期收入合同處理、系統集成業務、建造合同;

(7)調整壞賬準備;

(8)所得稅調整;

(9)大面積修改財務數據;

(10)修改2011年數據而未披露前期差錯更正;

5、半年報

可以不審計，但要標明“未經審計”字樣;

6、臨時公告

比較期間數據變動幅度達30%以上，或占公司報表日資產總額5%或報告期利潤10%以上的，應說明該項目的具體情況及變動原因。

——并購重組

關于掛牌公司的并購重組的相關規定和披露要求目前正在會里審批，如果時間允許，盡量往后推一下，如果實在要做，股轉系統也可以做，但要提前跟我們溝通。

定向發行

——定向發行

目前僅能進行豁免情形的定向發行，但其他相應制度將會適時推出，未來可以發行債券、優先股及其他融資品種;

1、定向發行的制度優勢：

(1)制度宗旨：小額、快速、靈活;

(2)發行條件：不設財務指標;

(3)限售安排：新增股份不強制限售;

(4)發行間隔：每次發行之間沒有強制時間間隔;

(5)信息披露：不強制披露募集資金用途、盈利預測等信息;

(6)發行定價：市場化定價，可以與特定對象協商談判，也可進行詢價;但價格較市場價格較低，可能就是否涉及股權激勵、是否適用股份支付作出說明;

2、發行對象：

對于核心員工，其實是股權系統給企業留了一道口子，但是有些不合格自然人投資者為了規避，由掛牌公司將其歸為核心人員;作為核心人員的認定，一定要履行相關程序，其中的公示不是說在股轉系統或報紙上進行公示，而是在公司辦公地張貼公示，讓員工都看得到。

3、發行流程

4、目前進展

(1)原中關村代辦系統掛牌公司在2006年進行首次定向發行以來，至2012年12月31日，共有40家掛牌公司進行了49次定向發行;

(2)2013年4月25日，全國股轉系統《定向發行備案業務指南》正式頒布以來，截止8月19日，按照《非公辦法》和《業務指南》：

共完成定向發行備案30次;

發行股票約1.4億股;

募集資金超過4億元，平均1400萬元;

平均市盈率超過15倍;

(3)新規則發布不到4個月時間，定向發行次數已經超過6年總數的一半;

5、需要證監會核準的：

股東人數超過200人且融資額超過凈資產20%才需要證監會核準，單項條件滿足不用事先核準;定向發行說明書里不用提是否超過200人了，既然證監會已經核準掛牌企業為公眾公司了，你股東人數本來就可以超過200人。

6、定向發行的主要問題：

(1)主辦券商的參與度還不高：已取得推薦業務資格的77家券商，僅有28家券商推薦過定向發行;

(2)老股東優先認購：一方面為了保持價格的合理性，不至于太低，損害老股東利益;

如果老股東不認購，一定要簽署放棄優先認購權的聲明，請大家注意一些股東，不要因為簽字問題耽誤了掛牌公司的定向發行;(有些股東長期在國外，都聯系不上，耽誤定向發行得不償失);

未來股轉系統可能考慮公示優先認購權的事項，如果老股東沒有在限定時間內表示認購，則視為主動放棄;

(3)股權激勵(股份支付)：如果認購價格與市場價格、PE價格差異過大，是否是股權激勵，是否適用股份支付，這些掛牌公司、主辦券商需提前考慮清楚;

(4)核心員工認定程序：一定要按規定程序走;

(5)定向發行是否需要內核有券商自己把握，但若持續符合掛牌條件，股轉系統認為無需內核;

(6)允許“直投+推薦”模式：即允許主辦券商作為掛牌企業的股東，只要披露清楚就可以;

(7)一次核準多次發行只適用于證監會核準的定向發行，不適用豁免情形。

第三篇：新三板掛牌上市注意事項

新三板掛牌上市注意事項

主營業務要突出

根據《試點辦法》)規定主辦報價券商推薦的園區公司須具備的重要條件之一是: 主營業務突出。通常情況下，公司的主營業務收入應當占到總收入的70%以上，主營業務利潤應當占到利潤總額的70%以上。業務過于分散對于中小企業掛牌而言，絕對是“減分”事項。比如軟件開發和系統集成為主營業務的企業，旗下有從事文化廣告傳媒的小規模子公司，這些子公司與公司的主營業務并沒有緊密聯系，應當對其進行重組，使公司集中于主業。

資產重組一般遵循以下原則：1.符合公開、公平、公正原則，如重組的資產一定要有第三方機構進行評估，出具評估報告書；2.符合現行有關法律、法規原則，如《資產重組方案》要股東大會審議通過；3.有利于公司形成清晰的業務發展戰略目標，合理配置存量資源；4.有利于突出公司主營業務，形成核心競爭力；5.有利于提高公司盈利能力和持續發展能力。

同業競爭要處理

公司實際控制人或大股東從事的其他業務，有無同業競爭及關聯交易情況是中國證券業協會等主管機構備案審查的重點。具體關注內容包括：同一實際控制人之下是否存在與擬掛牌企業同業競爭的企業；公司高級管理人員是否兼任實職，財務人員是否在關聯企業中兼職；公司改制時，發起人是否將構成同業競爭關系的相關資產、業務全部投入股份公司。

有三種方式在解決同業競爭時經常為企業所用，1.以股權轉讓的方式將同業競爭公司轉為擬掛牌企業的子公司；2.注銷同業競爭公司，這種情況多發生在同一實際控制人之下有兩個和兩個以上同業競爭企業，注銷其余同業競爭企業不對實際控制人產生影響；3.擬掛牌企業回購同業競爭公司的業務和資產。此外，根據具體企業情況，以協議買斷銷售、以市場分割協議解決和充分論證同業但不競爭等方式也可解決同業競爭問題。

持續經營有保障

雖然新三板掛牌條件中并無明確的財務指標要求，對企業是否盈利也無硬性規定，但企業的持續經營要有保障，即企業經營模式、產品和服務沒有重大變化，在所處的細分行業有很好的發展前景。正如主管機構正在引入有行業背景的人力來應對擬掛牌企業行業越來越細分和新產業的出現，企業對主營產品和業務的貼切和準確描述也尤為重要。

要解決這一問題可以從三方面入手，一是委托專業的咨詢機構對產品進行合理定義；二是業務要配合專利申請、知識產權保護、專家鑒定等活動，特別是要把有針對性的技術查新資料作為補充材料提供給證監會，尤其是技術的未來趨勢及可替代性技術優劣勢的分析；最后，行業數據推理過程要清晰，要有詳實的調研工作底稿。

高新技術企業身份

擬掛牌新三板的企業基本都是高新技術企業，在新三板擴容前，科技部通過“縮短注冊年限”和“擴大核心自主知識產權范圍”兩點放寬了中關村高新技術企業認定標準，使得中關村示范區內符合新三板掛牌標準的企業數量擴容。新三板擴容后，中關村的模式很可能被其他園區復制，這也意味著全國范圍內新三板的“后備軍”數量將大增。伴隨高新技術企業數量增加的是主管機構對高新技術企業身份更嚴格的審核。

擬掛牌新三板的高新技術企業認定容易在研發費用占比和研發人員占比兩個方面出現問題，《高新技術企業認定管理辦法》規定指出，年銷售收入在2億元以上的企業，要申請高新技術企業，最近一年研究開發費用總額占銷售收入總額不低于3%；最近一年銷售收入在5000萬元至2億元的企業，比例不低于4%；最近一年銷售收入小于5000萬元的企業，比例不低于6%。同時，在《高新技術企業認定管理辦法》中有一項明確規定：具有大學專科以上學歷的科技人員占企業當年職工總數的30%以上，其中研發人員占企業當年職工總數的10%以上。

資金占用要盡早解決

許多中小民營企業在發展初期都存在“公司個人不分”的問題，即公司的資產、賬戶與個人的財產、賬戶有一定的混用現象。實踐中，擬掛牌企業與其控股股東、關聯企業資金往來會較為頻繁，因為從銀行等金融機構獲得外部融資并不是件容易的事情，而且還要花費相當的成本，而調用關聯企業暫時富裕的資金，對于實際控制人則是更易做到的事情——如果該企業還專門為調劑資金余缺而建立了類似“財務中心”的內部機構，則在不同企業間進行資金調撥會成為一種制度化、經常化的工作，資金往來會更為頻繁。

對于擬掛牌企業與關聯方的資金拆借、資金占用問題，關鍵是盡早規范，不將問題帶到以后的掛牌公司。重組、以股利沖抵、轉為委托貸款等措施都是極為有效的解決辦法。同時，擬掛牌企業一定要遵守自身已制定的相關制度而不能將這些制度當做擺設，這也是考察和判斷公司是否能夠真正規范運作的有力證據。

財務處理要真實

財務數據直接反映了企業的經營業績。因此，企業經營過程中存在的經營風險和財務風險也是主管機構審核時關注的重點之一。同時，主管機構希望企業在掛牌資料中使用平實語言，不夸張，不廣告化，不粉飾業績，不進行利潤操縱。

對此，企業應在尊重客觀事實的基礎上盡可能給出合理解釋。例如，如果企業的原材料價格受國際市場影響較大，則對企業運營而言是一種很大的不確定性，但如果企業能對自己的風險轉移能力給出有說服力的論證，則“原材料價格波動大”不但不會對企業經營業績帶來負面影響，反而體現了企業的一種競爭優勢。另外，公司的銷售費用率大幅低于同行業，公司的流動比率較同行業公司高，而資產負債率較同行業低等問題，主管部門都會要求企業做出合理的解釋。

股權激勵要規劃

申請掛牌新三板的企業都有自己的專利技術，都是輕資產的中小科技企業，對于企業而言，人才是核心競爭力。僅靠高工資留住人才的做法一方面成本較高，另一方面也無法應對同行業已上市公司的股權誘惑。但股權激勵是一個系統工程，涉及管理、法律和財務等方面的問題，如果沒有提前規劃，諸如稀釋多少股權？如何定價？與業績如何掛鉤？會計如何入賬？等問題在掛牌改制時會接踵而至，而此時再處理的難度會加大。

擬掛牌企業可以在團隊相對穩定后就進行股權激勵規劃，在具體的操作上，首先，要精選激勵對象，股權激勵要在戰略高度上給予人才足夠的重視，以期激勵對象為公司的發展做出重大貢獻；其次，激勵股份要分期授予，每期分別向激勵對象授予一定比例的股權；再次，作為附加條件，激勵對象每年必須完成相應的考核指標，并設置好完不成目標、嚴重失職等情況下的股權處理意見；最后，對于考核指標，公司也需制定詳細、明確的書面考核辦法。

企業運作需規范

中小民營企業容易在生產經營不規范、資產權屬、環保、稅務、“五險一金”等方面出現問題。如公司變更為股份有限公司時，未按要求進行驗資，導致注冊設立存在瑕疵；租用的廠房產權手續不完善，其生產基地租賃方尚未取得合法的土地證和房產證；連續因環保項目違規，遭到項目所在環保部門的處罰；采取采用內外賬方式，利潤并未完全顯現，掛牌前面臨稅務處罰和調賬；在報告期內按當地社保繳納基數下限給員工繳納社保，而非法律規定的實際工資，并且未嚴格執行住房公積金管理制度。

出現這樣的問題，企業一定要明白：徹底解決問題、切實規范運作才是根本，才是萬全之策。這也是企業勇于承擔社會責任的重要體現，對于擬掛牌企業而言，是一項“加分”因素，有助于樹立良好的企業形象。

第四篇：新三板掛牌重點注意事項

新三板目前審核重點在擬掛牌企業是否如實、詳盡的進行披露，瑕疵披露是可以接受的，尚未有因為存在重大法律問題被勸退的情況，實踐中中介機構主要根據《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》關注以下法律問題：

一、依法設立且存續滿兩年

（一）依法設立，是指公司依據《公司法》等法律、法規及規章的規定向公司登記機關申請登記，并已取得《企業法人營業執照》。

1．公司設立的主體、程序合法、合規。

（1）國有企業需提供相應的國有資產監督管理機構或國務院、地方政府授權的其他部門、機構關于國有股權設置的批復文件。

（2）外商投資企業須提供商務主管部門出具的設立批復文件。

（3）《公司法》修改（2006年1月1日）前設立的股份公司，須取得國務院授權部門或者省級人民政府的批準文件。

律師提示特別關注：

實踐中上新三板的企業多為高新技術企業，很多企業存在國有創業引導基金前期投資的情況。所以要特別關注國有創投公司投資公司時是否履行相關法律程序

1、投資時，是否經有權部門履行了決策程序，是否需要國有資產監督管理部門批準

2、增資擴股時，是否同比例增資，如未同比例增資，是否履行評估備案手續。

3、退出時是否履行了評估備案，是否在產權交易所進行了交易。

2．公司股東的出資合法、合規，出資方式及比例應符合《公司法》相關規定。

（1）以實物、知識產權、土地使用權等非貨幣財產出資的，應當評估作價，核實財產，明確權屬，財產權轉移手續辦理完畢。

律師提示特別關注：

實踐中上新三板的企業多為高新技術企業，很多企業創立時存在股東以無形資產評估出資的情況。

1、無形資產是否屬于職務發明

如屬于職務發明，則涉嫌出資不實問題，需要用現金替換無形資產出資。

2、無形資產出資是否與主營業務相關

實踐中，有些企業創始股東購買與公司主營業務無關的無形資產通過評估出資至公司，但是主營業務從未使用過該無形資產，則該等行為涉嫌出資不實，需要通過現金替換無形資產出資。

3、無形資產出資未過戶至企業

實踐中，有些企業股東拿無形資產出資至公司，但是并未辦理過戶手續。

（2）以國有資產出資的，應遵守有關國有資產評估的規定。

（3）公司注冊資本繳足，不存在出資不實情形。

（二）存續兩年是指存續兩個完整的會計。

（三）有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，存續時間可以從有限責任公司成立之日起計算。整體變更不應改變歷史成本計價原則，不應根據資產評估結果進行賬務調整，應以改制基準日經審計的凈資產額為依據折合為股份有限公司股本。申報財務報表最近一期截止日不得早于改制基準日。

律師提示特別關注：

1、改制動用資本公積的問題

大部分情況下的改制，公司注冊資本都會有所提高，由于動用盈余公積和未分配利潤轉增需要繳納所得稅，公司通常更愿意用資本公積轉增股本。但需要注意的是，并非所有資本公積都可以轉增股本，通常只有“資本溢價”可以轉增股本，而像資產評估增值記入的“其他資本公積”、“股權投資準備”，以及“接收捐贈資產”、“外幣資本折算差額”等則不可以轉增股本。

2、改制時所得稅繳納問題

改制時，資本公積、盈余公積及未分配利潤轉增股本按以下情況區別納稅：

(1)自然人股東

資本公積轉增股本時不征收個人所得稅；

盈余公積及未分配利潤轉增股本時應當繳納個人所得稅；

（2）法人股東

資本公積轉增股本時不繳納企業所得稅；

盈余公積及未分配利潤轉增股本雖然視同利潤分配行為，但法人股東不需要繳納企業所得稅；但是如果法人股東適用的所得稅率高于公司所適用的所得稅率時，法人股東需要補繳所得稅的差額部分。

二、業務明確，具有持續經營能力

（一）業務明確，是指公司能夠明確、具體地闡述其經營的業務、產品或服務、用途及其商業模式等信息。

（二）公司可同時經營一種或多種業務，每種業務應具有相應的關鍵資源要素，該要素組成應具有投入、處理和產出能力，能夠與商業合同、收入或成本費用等相匹配。

律師提示特別關注：

因為新三板并不未對擬掛牌企業提出利潤要求，但是實踐中掛牌的企業基本上都實現了盈利，實踐中有些企業為了做成盈利而虛構部分業務合同。建議公司不要為了做盈利而虛構合同，得不償失。

1．公司業務如需主管部門審批，應取得相應的資質、許可或特許經營權等。

2．公司業務須遵守法律、行政法規和規章的規定，符合國家產業政策以及環保、質量、安全等要求。

（三）持續經營能力，是指公司基于報告期內的生產經營狀況，在可預見的將來，有能力按照既定目標持續經營下去。

1．公司業務在報告期內應有持續的營運記錄，不應僅存在偶發性交易或事項。營運記錄包括現金流量、營業收入、交易客戶、研發費用支出等。

2．公司應按照《企業會計準則》的規定編制并披露報告期內的財務報表，公司不存在《中國注冊會計師審計準則第1324號——持續經營》中列舉的影響其持續經營能力的相關事項，并由具有證券期貨相關業務資格的會計師事務所出具標準無保留意見的審計報告。

財務報表被出具帶強調事項段的無保留審計意見的，應全文披露審計報告正文以及董事會、監事會和注冊會計師對強調事項的詳細說明，并披露董事會和監事會對審計報告涉及事項的處理情況，說明該事項對公司的影響是否重大、影響是否已經消除、違反公允性的事項是否已予糾正。

律師提示特別關注：

實踐中上新三板的企業多為創業型企業，部分企業在報告期存在核定征稅問題。

1、盡快根據會計師的意見調整為查賬征收。

2、規范公司財務管理制度和內控制度。

3．公司不存在依據《公司法》第一百八十一條規定解散的情形，或法院依法受理重整、和解或者破產申請。

三、公司治理機制健全，合法規范經營

（一）公司治理機制健全，是指公司按規定建立股東大會、董事會、監事會和高級管理層（以下簡稱“三會一層”）組成的公司治理架構，制定相應的公司治理制度，并能證明有效運行，保護股東權益。

1．公司依法建立“三會一層”，并按照《公司法》、《非上市公眾公司監督管理辦法》及《非上市公眾公司監管指引第3號—章程必備條款》等規定建立公司治理制度。

2．公司“三會一層”應按照公司治理制度進行規范運作。在報告期內的有限公司階段應遵守《公司法》的相關規定。

3．公司董事會應對報告期內公司治理機制執行情況進行討論、評估。

律師提示特別關注：

實踐中擬上新三板的企業公司治理相對較弱，部分企業尚未建立董事會，或者董事會成員主要為家族成員。

1、建議在股改的時候規范公司的三會一層，存在家族成員控制董事會情形的，適當引進公司管理層或者外部董事。

2、重視公司三會治理制度，公司經營應當嚴格按照公司章程等公司制度執行，提早適應掛牌后的信息披露要求。

（二）合法合規經營，是指公司及其控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員須依法開展經營活動，經營行為合法、合規，不存在重大違法違規行為。

1．公司的重大違法違規行為是指公司最近24個月內因違犯國家法律、行政法規、規章的行為，受到刑事處罰或適用重大違法違規情形的行政處罰。

（1）行政處罰是指經濟管理部門對涉及公司經營活動的違法違規行為給予的行政處罰。

（2）重大違法違規情形是指，凡被行政處罰的實施機關給予沒收違法所得、沒收非法財物以上行政處罰的行為，屬于重大違法違規情形，但處罰機關依法認定不屬于的除外；被行政處罰的實施機關給予罰款的行為，除主辦券商和律師能依法合理說明或處罰機關認定該行為不屬于重大違法違規行為的外，都視為重大違法違規情形。律師提示特別關注：

1、凡是被罰款以上的處罰，均需要處罰機關出具不屬于重大違法違規行為的證明。

2、關注稅務處罰、工商、環保處罰。

3、董監高應當在中國人民銀行征信系統中信用記錄良好，不存在失信行為。

（3）公司最近24個月內不存在涉嫌犯罪被司法機關立案偵查，尚未有明確結論意見的情形。

2．控股股東、實際控制人合法合規，最近24個月內不存在涉及以下情形的重大違法違規行為：

（1）控股股東、實際控制人受刑事處罰；

（2）受到與公司規范經營相關的行政處罰，且情節嚴重；情節嚴重的界定參照前述規定；

（3）涉嫌犯罪被司法機關立案偵查，尚未有明確結論意見。

3．現任董事、監事和高級管理人員應具備和遵守《公司法》規定的任職資格和義務，不應存在最近24個月內受到中國證監會行政處罰或者被采取證券市場禁入措施的情形。

律師提示特別關注：

1、實際控制人、董事、監事、高管人員是否設立過其他公司或者在其他公司擔任該公司法定代表人而該公司可能因為未年檢被吊銷營業執照的情形。

（董監高被列入黑名單而不能在擬掛牌企業擔任董監高及法定代表人）。

（三）公司報告期內不應存在股東包括控股股東、實際控制人及其關聯方占用公司資金、資產或其他資源的情形。如有，應在申請掛牌前予以歸還或規范。

律師提示特別關注：

報告期內公司股東占用公司資金、資產等情形的，應當及時清理、歸還，并出具規范控股股東占用公司資金的承諾函等。

（四）公司應設有獨立財務部門進行獨立的財務會計核算，相關會計政策能如實反映企業財務狀況、經營成果和現金流量。

四、股權明晰，股票發行和轉讓行為合法合規

（一）股權明晰，是指公司的股權結構清晰，權屬分明，真實確定，合法合規，股東特別是控股股東、實際控制人及其關聯股東或實際支配的股東持有公司的股份不存在權屬爭議或潛在糾紛。

律師提示特別關注

1、是否存在股權代持

如存在股權代持，核查股權代持的原因，是否存在股權代持協議，并根據實際情況還原股權代持，并要求相關股東簽署不存在股權糾紛的承諾函等。

1．公司的股東不存在國家法律、法規、規章及規范性文件規定不適宜擔任股東的情形。

律師提示特別關注

1、是否存在公務員、事業單位人員持股的情況。

2．申請掛牌前存在國有股權轉讓的情形，應遵守國資管理規定。

3．申請掛牌前外商投資企業的股權轉讓應遵守商務部門的規定。

（二）股票發行和轉讓合法合規，是指公司的股票發行和轉讓依法履行必要內部決議、外部審批（如有）程序，股票轉讓須符合限售的規定。

1．公司股票發行和轉讓行為合法合規，不存在下列情形：

（1）最近36個月內未經法定機關核準，擅自公開或者變相公開發行過證券；

（2）違法行為雖然發生在36個月前，目前仍處于持續狀態，但《非上市公眾公司監督管理辦法》實施前形成的股東超200人的股份有限公司經中國證監會確認的除外。

2．公司股票限售安排應符合《公司法》和《全國中小企業股份轉讓系統業務規則（試行）》的有關規定。

（三）在區域股權市場及其他交易市場進行權益轉讓的公司，申請股票在全國股份轉讓系統掛牌前的發行和轉讓等行為應合法合規。

（四）公司的控股子公司或納入合并報表的其他企業的發行和轉讓行為需符合本指引的規定。

五、同業競爭和關聯交易問題

雖然新三板可以容忍同業競爭和關聯交易的存在，但是

1、同業競爭如果不能給出合理的解釋，很難被全國股份轉讓系統接受，且全國股份轉讓系統需要實際控制人出具為避免同業競爭采取的措施及做出的承諾，因此，應當避免存在實際控制人同業競爭的問題。

2、是否存在關聯方關系非關聯化的情形，例如，與非正常業務關系單位或個人發生的偶發性或重大交易，缺乏明顯商業理由的交易，實質與形式明顯不符的交易，交易價格、條件、形式等明顯異常或顯失公允的交易，應當考慮是否為虛構的交易、是否實質上是關聯方交易、該交易背后是否還有其他安排；

如存在關聯交易，需要論證關聯方交易存在的必要性和持續性，以及減少和規范關聯交易的具體安排。

六、其他有關歷史上出資不規范的情形

1、歷史上增資存在代驗資問題或者涉嫌抽逃出資情形

對于擬掛牌企業歷史上存在代驗資的問題，應當由相關股東按照出資比例補足，不應當再繼續采用掛賬方式處理。

2、對于大股東出資后將注冊資本挪作私用的，涉嫌抽逃出資，應當盡快歸還，并適當計息。

第五篇：新三板定增流程及注意事項

新三板定增流程及注意事項

一、定增的詳細流程: 新三板定增的流程有：

(1)確定發行對象，簽訂認購協議；(2)董事會就定增

方案作出決議，提交股東大會通過；(3)證監會審核并核準；(4)儲架發行，發行 后向證監會備案；(5)披露發行情況報告書。具體如下：

1、董事會對定增進行決議,發行方案公告： 主要內容：

（一）發行目的

（二）發行對象范圍及現有股東的優先認購安排

（三）發行價格及定價方法

（四）發行股份數量

（五）公司除息除權、分紅派息及轉增股本情況

（六）本次股票發行限售安排及自愿鎖定承諾

（七）募集資金用途

（八）本次股票發行前滾存未分配利潤的處置方案

（九）本次股票發行前擬提交股東大會批準和授權的相關事項

2、召開股東大會，公告會議決議 內容與董事會會議基本一致。

3、發行期開始，公告股票發行認購程序 公告主要內容：

（一）普通投資者認購及配售原則

（二）外部投資者認購程序

（三）認購的時間和資金到賬要求

4、股票發行完成后，公告股票發行情況報告 公告主要內容：

(一)本次發行股票的數量(二)發行價格及定價依據(三)現有股東優先認購安排(四)發行對象情況

5、定增并掛牌并發布公開轉讓的公告 公告主要內容：

本公司此次發行股票完成股份登記工作，在全國中小企業股份轉讓系統掛牌并公開轉讓。

二、定增注意事項

（一）定向增資無限售期要求

最新的業務規則中不再對新三板增資后的新增股份限售期進行規定，除非定 向增發對象自愿做出關于股份限售方面的特別約定，否則，定向增發的股票無限 售要求，股東可隨時轉讓。

無限售期要求的股東不包括公司的董事、監事、高級管理人員所持新增股份，其所持新增股份應按照《公司法》第 142 條的規定進行限售：公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間 每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五；所持本公司 股份子公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得 轉讓其所持有的本公司股份。

（二）定向增發對象

1、人數不得超過 35 人

《監管辦法》第 36 條規定：本辦法所稱定向發行包括向特定對象發行股票 導致股東累計超過 200 人，以及股東人數超過 200 人的公眾公司向特定對象發行

股票的兩種情形。

前款所稱特定對象的范圍包括下列機構或者自然人：（1）公司股東；

（2）公司的董事、監事、高級管理人員、核心員工；

（3）符合投資者適當性管理規定的自然人投資者、法人投資者及其他經濟組 織。

公司確定發行對象時，符合本條第 2 款第 2 項、第 3 項規定的投資者合計不 得超過 35 人。核心工作的認定，應當由公司董事會提名，并向全體員工公示和征求意見，由監事會發表意見后經股東大會審議批準。

這一規定調整了發行對象范圍和人數限制：首先，公司在冊股東參與定向發 行的認購時，不占用 35 名認購投資者數量的名額，相當于擴大了認購對象的數 量；其次，將董事、監事、高級管理人員、核心員工單獨列示為一類特定對象，暗含著鼓勵掛牌公司的董、監、高級核心人員持股，將董、監、高級核心人員的 利益和股東利益綁定，降低道德風險；再次，將核心員工納入定向增資的人員范 圍，明確了核心員工的認定方法，使得原本可能不符合投資者適當性管理規定的 核心員工也有了渠道和方法成為公司的股東，且增資價格協商確定，有利于企業 靈活進行股權激勵，形成完善的公司治理機制和穩定的核心業務團隊。在此必須 提請注意的是，在新三板的定向增資中，要求給予在冊股東 30%以上的優先認購 權。在冊股東可放棄該優先認購權。

2、合格投資者認定

機構投資者：（1）注冊資本 500 萬元人民幣以上的法人機構；（2）實繳出 資總額 500 萬元以上的合伙企業。

金融產品：證券投資基金、集合信托計劃、證券公司資產管理計劃、保險資 金、銀行理財產品，以及由金融機構或監管部門認可的其他機構管理的金融產品 或資產。

自然人投資者：投資者本人名下前一交易日日終證券資產市值 300 萬元人民 幣以上，證券資產包括客戶交易結算資金、股票、基金、債券、券商集合理財產 品等；且具有兩年以上證券投資經驗，或具有會計、金融、投資、財經等相關專 業背景或培訓經歷。

（三）出資真實性

發行對象用非現金資產認購發行股票的，還應當說明交易對手是否為關聯方、標的資產審計情況或資產評估情況、董事會關于資產定價合理性的討論與分析等。非現金資產應當經過具有證券、期貨相關業務資格的會計師事務所、資產評估機 構審計或評估。非現金資產若為股權資產，應當提供會計師事務所出具的標的資 產最近一年一期的審計報告，審計截止日距審議該交易事項的股東大會召開日不 得超過六個月；非現金資產若為股權以外的其他非現金資產，應當提供資產評估 事務所出具的評估報告，評估基準日距審議該交易事項的股東大會召開日不得超 過一年。

資產交易價格以經審計的賬面價值為依據的，掛牌公司董事會應當結合相關資產的盈利能力說明定價的公允性。

資產交易根據資產評估結果定價的，在評估機構出具資產評估報告后，掛牌公司董事會應當對評估機構的獨立性、評估假設前提和評估結論的合理性、評估方法的適用性、主要參數的合理性、未來收益預測的謹慎性等問題發表意見。

（四）定向增發過程中，律師事務所法律意見書應包括的主要內容

定向發行情況報告書應披露律師事務所關于本次發行過程、結果和發行對象 合法合規的意見，主要內容有：

1、豁免申請：掛牌公司是否符合申請核準定向發行的情況；

2、發行對象：是否符合投資者適當性要求；

3、發行過程及結果的合法合規性；

4、發行相關合同等法律文件合規性的說明；

5、優先認購權：是否保障現有股東優先認購權；

6、資產認購：資產是否存在法律瑕疵；

7、律師認為需披露的其他事項。另外，還需注意的是：根據《非上市公眾公司監督管理辦法》、《全國中小企業股份轉讓系統關于定向發行情況報告書必備內容的規定》的規定，本次定向發行過程中如果律師已盡勤勉責任仍不能對上述問題發表肯定性意見的，應當發表保留意見，并說明相應的理由及其對本次定向發行的影響程度。

（五）定價依據

可以不參考市場價格。發給員工和外部機構投資者的可以不同價格而在主 板、中小板、創業板市場上規定“定向增發價格不低于定價基準日前 20 個交易 日公司股票均價的 90%

（六）新三板定增流程什么情況下可豁免核準?

發行后股東不超過 200 人或者一年內股票融資總額低于凈資產 20%的企業可 豁免向中國證監會申請核準。新三板定增由于屬于非公開發行，企業一般要在找 到投資者后方可進行公告，因此投資信息相對封閉。

2016.7.6領導發