第一篇：中止供電的法定條件與法律適用（范文模版）

中止供電的法定條件與法律適用

如果供電企業(yè)實(shí)施中止供電或電力管理部門命令中止供電，須依法進(jìn)行，否則難以控制相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)。但是，對于中止供電的法定前提條件，散布在《合同法》、《電力法》、《電力供應(yīng)與使用條例》、《供用電監(jiān)督管理辦法》、《供電營業(yè)規(guī)則》等法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章當(dāng)中，內(nèi)容繁多暫且不說，法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章之間的規(guī)定，也存在相互沖突或者不一致之處。因此，有必要對中止供電的法定條件，進(jìn)行細(xì)致梳理，以做到有效的法律適用，從而依法保護(hù)合法權(quán)益，合理控制法律風(fēng)險(xiǎn)。

一、法律對中止供電法定條件的規(guī)定

(一)《合同法》的規(guī)定

1、用電人逾期不交付電費(fèi)，經(jīng)催告后，在合理期限內(nèi)仍不交付電費(fèi)和逾期交費(fèi)違約金的，供電人可以按照國家規(guī)定的程序中止供電。具體法律規(guī)定為《合同法》第一百八十二條：“用電人應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定和當(dāng)事人的約定及時(shí)交付電費(fèi)。用電人逾期不交付電費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)按照約定支付違約金。經(jīng)催告用電人在合理期限內(nèi)仍不交付電費(fèi)和違約金的，供電人可以按照國家規(guī)定的程序中止供電。”

2、用電人經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化、喪失商業(yè)信譽(yù)等，供電人可以依法行使不按抗辯權(quán)，中止供電。具體法律規(guī)定為《合同法》第六十八條：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;(二)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);(三)喪失商業(yè)信譽(yù);(四)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。”

(二)《電力法》的規(guī)定

1、用電人依法承擔(dān)不得危害供電、用電安全和擾亂供電、用電秩序的義務(wù)，且供電人享有依法制止的權(quán)利。具體法律規(guī)定為《電力法》第三十二條：“用戶用電不得危害供電、用電安全和擾亂供電、用電秩序。對危害供電、用電安全和擾亂供電、用電秩序的，供電企業(yè)有權(quán)制止。”

2、用電人違背上述義務(wù)，情節(jié)嚴(yán)重或者拒絕改正的，供電企業(yè)可以中止供電。具體法律規(guī)定為《電力法》第六十五條：“違反本法第三十二條規(guī)定，危害供電、用電安全或者擾亂供電、用電秩序的，由電力管理部門責(zé)令改正，給予警告;情節(jié)嚴(yán)重或者拒絕改正的，可以中止供電，可以并處五萬元以下的罰款。”

二、行政法規(guī)與法律間規(guī)定的不一致及解決之道

(一)逾期交費(fèi)可停止供電而非法律規(guī)定的中止供電

1、《電力供應(yīng)與使用條例》第三十九條規(guī)定，如果用電人逾期未交電費(fèi)，超過30日后經(jīng)催交仍未交的，供電企業(yè)可以停止供電，而不是《合同法》第一百八十二條規(guī)定的可以中止供電。

2、《電力供應(yīng)與使用條例》第三十九條的具體規(guī)定為：“違反本條例第二十七條規(guī)定，逾期未交付電費(fèi)的，供電企業(yè)可以從逾期之日起，每日按照電費(fèi)總額的千分之一至千分之三加收違約金，具體比例由供用電雙方在供用電合同中約定;自逾期之日起計(jì)算超過30日，經(jīng)催交仍未交付電費(fèi)的，供電企業(yè)可以按照國家規(guī)定的程序停止供電。”第二十七條的規(guī)定為：“供電企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照國家核準(zhǔn)的電價(jià)和用電計(jì)量裝置的記錄，向用戶計(jì)收電費(fèi)。用戶應(yīng)當(dāng)按照國家批準(zhǔn)的電價(jià)，并按照規(guī)定的期限、方式或者合同約定的辦法，交付電費(fèi)。”

(二)危害、擾亂用電可停止供電也非法律規(guī)定的中止供電

1、《電力法》第三十二條沒有對何為“危害供電、用電安全，擾亂正常供電、用電秩序”進(jìn)行具體的規(guī)定，在《電力供應(yīng)與使用條例》中，進(jìn)行了具體和詳細(xì)的規(guī)定，詳見第三十條：“用戶不得有下列危害供電、用電安全，擾亂正常供電、用電秩序的行為：(一)擅自改變用電類別;(二)擅自超過合同約定的容量用電;(三)擅自超過計(jì)劃分配的用電指標(biāo)的;(四)擅自使用已經(jīng)在供電企業(yè)辦理暫停使用手續(xù)的電力設(shè)備，或者擅自啟用已經(jīng)被供電企業(yè)查封的電力設(shè)備;(五)擅自遷移、更動(dòng)或者擅自操作供電企業(yè)的用電計(jì)量裝置、電力負(fù)荷控制裝置、供電設(shè)施以及約定由供電企業(yè)調(diào)度的用戶受電設(shè)備;(六)未經(jīng)供電企業(yè)許可，擅自引入、供出電源或者將自備電源擅自并網(wǎng)。”

2、用電人違章用電，危害供電、用電安全，擾亂正常供電、用電秩序，根據(jù)《電力供應(yīng)與使用條例》第四十條的規(guī)定，是可以停止供電，而非《電力法》第六十五條規(guī)定的可以中止供電。第四十條的具體規(guī)定為：“違反本條例第三十條規(guī)定，違章用電的，供電企業(yè)可以根據(jù)違章事實(shí)和造成的后果追繳電費(fèi)，并按照國務(wù)院電力管理部門的規(guī)定加收電費(fèi)和國家規(guī)定的其他費(fèi)用;情節(jié)嚴(yán)重的，可以按照國家規(guī)定的程序停止供電。”

(三)對行政法規(guī)與法律間規(guī)定不一致的適用

根據(jù)《立法法》第七十九條第一款的規(guī)定：“法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。”《合同法》由中華人民共和國第九屆全國人民代表大會(huì)通過，《電力法》由中華人民共和國第八屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)通過，屬于法律;《電力供應(yīng)與使用條例》經(jīng)1996年4月17日中華人民共和國國務(wù)院令第196號發(fā)布，屬于行政法規(guī)。《合同法》、《電力法》相對于《電力供應(yīng)與使用條例》來說，屬于上位法，上位法優(yōu)于下位法，法律與行政法規(guī)規(guī)定不一致的，使用上位法——法律的規(guī)定。因此，逾期交費(fèi)和違章用電應(yīng)該是中止供電，而不是停止供電。

三、部門規(guī)章對中止供電法定條件的細(xì)化規(guī)定

(一)《供用電監(jiān)督管理辦法》的規(guī)定

1、再次發(fā)生擅自改變用電類別的，電力管理部門可下達(dá)中止供電命令。詳見《供用電監(jiān)督管理辦法》第二十八條第一款第1項(xiàng)的規(guī)定。

2、擅自超過合同約定的容量用電的，責(zé)令改正拒絕改正的，電力管理部門可下達(dá)中止供電命令。詳見《供用電監(jiān)督管理辦法》第二十八條第一款第2項(xiàng)的規(guī)定。

3、擅自超過計(jì)劃分配的用電指標(biāo)用電的，責(zé)令改正拒絕改正的，電力管理部門可下達(dá)中止供電命令。詳見《供用電監(jiān)督管理辦法》第二十八條第一款第3項(xiàng)的規(guī)定。

4、擅自使用已經(jīng)在供電企業(yè)辦理暫停使用手續(xù)的電力設(shè)備，或者擅自啟用已經(jīng)被供電企業(yè)查封的電力設(shè)備，危及電網(wǎng)安全的，電力管理部門可下達(dá)中止供電命令。詳見《供用電監(jiān)督管理辦法》第二十八條第一款第4項(xiàng)的規(guī)定。

5、擅自遷移、更動(dòng)或者擅自操作供電企業(yè)的用電計(jì)量裝置、電力負(fù)荷控制裝置、供電設(shè)施以及約定由供電企業(yè)調(diào)度的用戶受電設(shè)備，且不構(gòu)成竊電和超指標(biāo)用電，危及電網(wǎng)安全的，電力管理部門可下達(dá)中止供電命令。詳見《供用電監(jiān)督管理辦法》第二十八條第一款第5項(xiàng)的規(guī)定。

6、未經(jīng)供電企業(yè)許可，擅自引入、供出電力或者將自備電源擅自并網(wǎng)的，責(zé)令改正拒絕改正的，電力管理部門可下達(dá)中止供電命令。詳見《供用電監(jiān)督管理辦法》第二十八條第一款第6項(xiàng)的規(guī)定。

(二)《供電營業(yè)規(guī)則》的規(guī)定

1、暫換變壓器的使用時(shí)間，10千伏及以下的不得超過二個(gè)月，35千伏及以上的不得超過三個(gè)月。逾期不辦理手續(xù)的，供電企業(yè)可中止供電。詳見《供電營業(yè)規(guī)則》第二十五條第一款第2項(xiàng)的規(guī)定。

2、不申請辦理過戶手續(xù)而私自過戶者，新用戶應(yīng)承擔(dān)原用戶所負(fù)債務(wù)。經(jīng)供電企業(yè)檢查發(fā)現(xiàn)用戶私自過戶時(shí)，供電企業(yè)應(yīng)通知該戶補(bǔ)辦手續(xù)，必要時(shí)可中止供電。詳見《供電營業(yè)規(guī)則》第二十九條第一款第3項(xiàng)的規(guī)定。

3、在規(guī)定期限內(nèi)未采取措施達(dá)到功率因數(shù)要求的用戶，供電企業(yè)可中止供電。詳見《供電營業(yè)規(guī)則》第四十一條的規(guī)定：“無功電力應(yīng)就地平衡。用戶應(yīng)在提高用電自然功率因數(shù)的基礎(chǔ)上，按有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計(jì)和安裝無功補(bǔ)償設(shè)備，并做到隨其負(fù)荷和電壓變動(dòng)及時(shí)投入或切除，防止無功電力倒送。除電網(wǎng)有特殊要求的用戶外，用戶在當(dāng)?shù)毓╇娖髽I(yè)規(guī)定的電網(wǎng)高峰負(fù)荷時(shí)的功率因數(shù)，應(yīng)達(dá)到下列規(guī)定：100千伏安及以上高壓供電的用戶功率因數(shù)為0.90以上。其他電力用戶和大、中型電力排灌站、躉購轉(zhuǎn)售電企業(yè)，功率因數(shù)為0.85以上。農(nóng)業(yè)用電，功率因數(shù)為0.80。凡功率因數(shù)不能達(dá)到上述規(guī)定的新用戶，供電企業(yè)可拒絕接電。對已送電的用戶，供電企業(yè)應(yīng)督促和幫助用戶采取措施，提高功率因數(shù)。對在規(guī)定期限內(nèi)仍未采取措施達(dá)到上述要求的用戶，供電企業(yè)可中止或限制供電。功率因數(shù)調(diào)整電費(fèi)辦法按國家規(guī)定執(zhí)行。”

4、用戶的非線性阻抗特性的用電設(shè)備接入電網(wǎng)運(yùn)行所注入電網(wǎng)的諧波電流和引起公共連接點(diǎn)電壓正弦波畸變率超過標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，用戶必須采取措施予以消除。否則，供電企業(yè)可中止對其供電。詳見《供電營業(yè)規(guī)則》第五十五條的規(guī)定。

5、用戶的沖擊負(fù)荷、波動(dòng)負(fù)荷、非對稱負(fù)荷對供電質(zhì)量產(chǎn)生影響或?qū)Π踩\(yùn)行構(gòu)成干擾和妨礙時(shí)，用戶必須采取措施予以消除。如不采取措施或采取措施不力，達(dá)不到國家標(biāo)準(zhǔn)GB12326-90或GB∕T15543-1995規(guī)定的要求時(shí)，供電企業(yè)可中止對其供電。詳見《供電營業(yè)規(guī)則》第五十六條的規(guī)定。

6、經(jīng)批準(zhǔn)可中止供電的8種情形：1)對危害供用電安全，擾亂供用電秩序，拒絕檢查者;2)拖欠電費(fèi)經(jīng)通知催交仍不交者;3)受電裝置經(jīng)檢驗(yàn)不合格，在指定期間未改善者;4)用戶注入電網(wǎng)的諧波電流超過標(biāo)準(zhǔn)，以及沖擊負(fù)荷、非對稱負(fù)荷等對電能質(zhì)量產(chǎn)生干擾與妨礙，在規(guī)定限期內(nèi)不采取措施者;5)拒不在限期內(nèi)拆除私增用電容量者;6)拒不在限期內(nèi)交付違約用電引起的費(fèi)用者;7)違反安全用電、計(jì)劃用電有關(guān)規(guī)定，拒不改正者;8)私自向外轉(zhuǎn)供電力者。詳見《供電營業(yè)規(guī)則》第六十六條第一款的規(guī)定。

7、不經(jīng)批準(zhǔn)可中止供電的2種情形：1)不可抗力和緊急避險(xiǎn);2)確有竊電行為。詳見《供電營業(yè)規(guī)則》第六十六條第二款的規(guī)定，以及第一百零二條的規(guī)定。

綜上所述，供電企業(yè)實(shí)施中止供電或電力管理部門命令中止供電，須按照《合同法》、《電力法》、《供用電監(jiān)督管理辦法》、《供電營業(yè)規(guī)則》等法律、規(guī)章的規(guī)定的前述眾多條件執(zhí)行;當(dāng)然，《電力供應(yīng)與使用條例》規(guī)定的停止供電的條件其實(shí)是中止供電的條件，供電企業(yè)應(yīng)當(dāng)是中止供電而不是停止供電。只有綜合法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章的規(guī)定，在《立法法》對法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章的沖突適用的指導(dǎo)下，才能正確適用法定的中止供電條件，以達(dá)到控制法律風(fēng)險(xiǎn)、保護(hù)合法權(quán)益。

第二篇：中止、終結(jié)執(zhí)行的法定情形

法院可以中止、終結(jié)執(zhí)行的幾種情形

一、中止執(zhí)行的法定情形

中止執(zhí)行是指執(zhí)行程序開始后，因出現(xiàn)不能繼續(xù)執(zhí)行的特殊情況而暫時(shí)停止對生效法律文書的執(zhí)行。根據(jù)我國現(xiàn)有的立法、司法解釋的規(guī)定以及執(zhí)行實(shí)踐中的做法，中止執(zhí)行可以分為立法規(guī)定的適用情形、司法解釋規(guī)定的適用情形以及實(shí)踐做法的適用情形三類不同的情況。

（一）現(xiàn)行法律依據(jù)

對中止執(zhí)行的法定情形作了規(guī)定的相關(guān)法律條款有：

1、《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱《民事訴訟法》）第234（232）條：有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行：

（一）申請人表示可以延期執(zhí)行的；

（二）案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議的；

（三）作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的；

（四）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；

（五）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形。

中止的情形消失后，恢復(fù)執(zhí)行。

2、最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》（以下簡稱《執(zhí)行規(guī)定》）2.1第102條：有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第二百三十四條第一款第五項(xiàng)的規(guī)定裁定中止執(zhí)行：

（１）人民法院已受理以被執(zhí)行人為債務(wù)人的破產(chǎn)申請的；

（２）被執(zhí)行人確無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的；

（３）執(zhí)行的標(biāo)的物是其他法院或仲裁機(jī)構(gòu)正在審理的案件爭議標(biāo)的物，需要等待該案件審理完畢確定權(quán)屬的；

（４）一方當(dāng)事人申請執(zhí)行仲裁裁決，另一方當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決的；（５）仲裁裁決的被申請執(zhí)行人依據(jù)民事訴訟法第二百一十七條第二款的規(guī)定向人民法院提出不予執(zhí)行請求，并提供適當(dāng)擔(dān)保的。

2.2第103條：按照審判監(jiān)督程序提審或再審的案件，執(zhí)行機(jī)構(gòu)根據(jù)上級法院或本院作出的中止執(zhí)行裁定書中止執(zhí)行。

3、最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》（下稱《民訴法適用意見》）第315條：人民法院強(qiáng)制執(zhí)行涉外仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁裁決時(shí)，如被執(zhí)行人申辯有民事訴訟法第二百六十條第一款規(guī)定的情形之一的，在其提供了財(cái)產(chǎn)擔(dān)保后，可以中止執(zhí)行。人民法院應(yīng)當(dāng)對被執(zhí)行人的申辯進(jìn)行審查，并根據(jù)審查結(jié)果裁定不予執(zhí)行或駁回申辯。

（二）立法規(guī)定與司法解釋規(guī)定的中止執(zhí)行的情形

1、申請人表示可以延期執(zhí)行的；

2、案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議的；

3、作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)的；

4、作為一方當(dāng)事人的法人或其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；

5、人民法院已受理以被執(zhí)行人為債務(wù)人的破產(chǎn)申請的；

6、被執(zhí)行人確無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的；

7、執(zhí)行標(biāo)的物是其他法院或仲裁機(jī)構(gòu)正在審理的案件爭議標(biāo)的物，需要等待該案件審理完畢確定權(quán)屬的；

8、一方當(dāng)事人申請執(zhí)行仲裁裁決，另一方當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決的；

9、仲裁裁決的被申請執(zhí)行人依據(jù)《民事訴訟法》第217條第2款的規(guī)定向人民法院提

出不予執(zhí)行請求，并提供適當(dāng)擔(dān)保的；

10、涉外仲裁機(jī)構(gòu)作出仲裁裁決，被執(zhí)行人申辯有《民事訴訟法》第260條第1款規(guī)定的情形之一，并提供適當(dāng)擔(dān)保的。

11、據(jù)以執(zhí)行的生效法律文書確有錯(cuò)誤，執(zhí)行審判監(jiān)督程序再審或上級法院提審裁定的。

（三）適用中止執(zhí)行情況分析

1、關(guān)于因申請執(zhí)行人表示可以延期執(zhí)行而中止執(zhí)行的情形。

一般來說，申請執(zhí)行人表示可以延期執(zhí)行的，法院應(yīng)裁定中止執(zhí)行。但在某些例外情況下，即使申請執(zhí)行人表示可以延期執(zhí)行，法院也未必予以中止執(zhí)行，這種情況及解決方法包括：⑴ 申請執(zhí)行人表示可以延期執(zhí)行的，被執(zhí)行人同意延期履行但未提供擔(dān)保的，執(zhí)行法院可按執(zhí)行和解處理；⑵ 若申請執(zhí)行人表示可以延期執(zhí)行的，被執(zhí)行人反對延期的，被執(zhí)行人仍可履行債務(wù)，申請執(zhí)行人不接受履行時(shí)可由執(zhí)行法院提存后結(jié)案。

2、關(guān)于案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議而中止執(zhí)行的情形。案件執(zhí)行過程中，被執(zhí)行人、案外人對執(zhí)行提出異議理由，可以暫緩執(zhí)行，但并不一定會(huì)引起執(zhí)行中止。對于案外人就執(zhí)行標(biāo)的提出異議，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)按照嚴(yán)格的程序，審查是否符合條件。首先應(yīng)由執(zhí)行員組成合議庭，召集當(dāng)事人采取執(zhí)行聽證，嚴(yán)格審查異議理由是否成立。異議正當(dāng)、屬實(shí)的，將案件報(bào)主管院長裁定中止執(zhí)行；異議不成立的，執(zhí)行應(yīng)當(dāng)繼續(xù)。

3、關(guān)于被執(zhí)行人確無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行而中止執(zhí)行的情形。執(zhí)行實(shí)踐中相當(dāng)部分的案件存在確無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的情況。同時(shí)不少執(zhí)行人員在實(shí)際執(zhí)行工作中為了減少積案，隨便以被執(zhí)行人沒有執(zhí)行能力為由中止執(zhí)行。有些在沒有認(rèn)真查證情況下，就按照確無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行為由中止執(zhí)行。某法院1999年、2000年的執(zhí)行案件平均結(jié)案率為91.4%，但所結(jié)案件中止執(zhí)行占了42.2%，這還不包括和解案、委托執(zhí)行案等非實(shí)際執(zhí)結(jié)的案件，真正能夠執(zhí)結(jié)的比率僅30%左右①。為防止隨意中止執(zhí)行，必須嚴(yán)格查證，確定被執(zhí)行人確無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行。具體執(zhí)行中應(yīng)注意：⑴ 用盡可執(zhí)行的措施。仔細(xì)調(diào)查被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)、收入和債權(quán)等，同時(shí)將執(zhí)行過程記錄在卷宗筆錄中。沒有用盡執(zhí)行手段，不能認(rèn)定確無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行而中止執(zhí)行。⑵ 及時(shí)反饋執(zhí)行情況。確未發(fā)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)可以執(zhí)行的，征求和記錄申請執(zhí)行人意見。申請執(zhí)行人同意延期執(zhí)行的，裁定中止執(zhí)行；申請執(zhí)行人不同意中止執(zhí)行，通知申請執(zhí)行人在規(guī)定期限內(nèi)提供可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)線索，在指定期限內(nèi)，仍沒有發(fā)現(xiàn)執(zhí)行線索的，才能作確無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行處理。⑶ 認(rèn)定確無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行須組成合議庭審查評議。合議庭應(yīng)審查采取的執(zhí)行措施情況，是否已經(jīng)作了充分調(diào)查，是否已經(jīng)限期要求申請執(zhí)行人提供可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)線索等。只有經(jīng)過合議庭評議，才可以作出中止執(zhí)行裁定。

4、如何認(rèn)定《民事訴訟法》第234條規(guī)定的“應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情況”。社會(huì)現(xiàn)象層出不窮，這項(xiàng)立法規(guī)定主要是為了解決社會(huì)科學(xué)和法律界沒有涉足的問題，保障執(zhí)行工作具有充分的依據(jù)和必要的法律救濟(jì)，避免司法執(zhí)行程序出現(xiàn)瑕疵。對于執(zhí)行不能引起的中止執(zhí)行，屬于其中一種訴訟風(fēng)險(xiǎn)，當(dāng)事人在提起訴訟時(shí)就應(yīng)該有這種承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的意識，否則一旦執(zhí)行不了，就會(huì)將責(zé)任推給人民法院。但是由于這一條款不太明確，沒有具體的標(biāo)準(zhǔn)，容易導(dǎo)致執(zhí)行人員適用的隨意性。部分執(zhí)行人員在執(zhí)行工作中隨意將該條款作為裁定中止執(zhí)行的理由。最高院《執(zhí)行規(guī)定》第102條作了補(bǔ)充規(guī)定，明確規(guī)定五種情形(上述第5至9種情形)，作為“人民法院應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形”處理，為該條款的適用提供了具體的依據(jù)。因此，“應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形”必須符合《執(zhí)行規(guī)定》第102條規(guī)定的五種情形，才可以適用。執(zhí)行人員在辦案中應(yīng)該嚴(yán)格執(zhí)行，不得將其他情形列為中止執(zhí)行的理由。

二、終結(jié)執(zhí)行的法定情形

終結(jié)執(zhí)行是指在執(zhí)行過程中，由于出現(xiàn)了特殊情況，使得執(zhí)行程序沒有必要或者不可能繼續(xù)進(jìn)行，從而結(jié)束執(zhí)行程序的情形③。

（一）現(xiàn)行法律依據(jù)

對終結(jié)執(zhí)行的法定情形作了規(guī)定的相關(guān)法律條款有：

1、《民事訴訟法》第235條，有下列情形之一的，人民法院裁定終結(jié)執(zhí)行：

（一）申請人撤銷申請的；

（二）據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的；

（三）作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔(dān)人的；

（四）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件的權(quán)利人死亡的；

（五）作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動(dòng)能力的；

（六）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行的其他情形。

2、《執(zhí)行規(guī)定》第105條；

3、《民訴法適用意見》第235條第3項(xiàng)對終結(jié)執(zhí)行的法定情形作了規(guī)定。

（二）終結(jié)執(zhí)行歸結(jié)為下幾種情形：

1、申請執(zhí)行人撤銷申請。執(zhí)行程序的啟動(dòng)大部分由于當(dāng)事人提出申請。如果申請執(zhí)行人自行撤銷申請，放棄了要求執(zhí)行的權(quán)利，按照“不告不理”的民事訴訟原則和意思自治的私法精神，應(yīng)該尊重申請執(zhí)行人的選擇，裁定案件的終結(jié)執(zhí)行。

2、據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷。執(zhí)行應(yīng)當(dāng)有明確的執(zhí)行依據(jù)，當(dāng)執(zhí)行所依據(jù)的生效法律文書確有錯(cuò)誤，按照審判監(jiān)督程序提起再審后被予以撤銷，執(zhí)行也就失去了基礎(chǔ)。

3、作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔(dān)人的。有義務(wù)就要有承擔(dān)義務(wù)的主體，當(dāng)義務(wù)承擔(dān)主體消亡，而這種義務(wù)又沒有繼承主體時(shí)，義務(wù)便歸于消滅。執(zhí)行工作中被執(zhí)行人一般都是義務(wù)的承擔(dān)者，當(dāng)他死亡，其又無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，也沒有義務(wù)繼承主體出現(xiàn)，權(quán)利人的權(quán)利已經(jīng)無法實(shí)現(xiàn)，在這種情況下，裁定案件終結(jié)執(zhí)行是唯一的選擇。

4、追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)案件的權(quán)利人死亡。這類案件的“權(quán)利人”就是有權(quán)享受贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)的人。這種權(quán)利與特定的身份不可分割，只能由生效法律文書確定的被贍養(yǎng)人、被扶養(yǎng)人、被撫養(yǎng)人所享受，而不能轉(zhuǎn)讓或繼承。因此，這種權(quán)利是隨著權(quán)利人死亡而滅失的。所以，如果這類案件權(quán)利人死亡，應(yīng)該終結(jié)執(zhí)行程序。

5、作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，又尚失勞動(dòng)能力。這是終結(jié)執(zhí)行的“情理性”立法規(guī)定，但必須滿足幾個(gè)要件：（1）被執(zhí)行人必須是公民;（2）執(zhí)行內(nèi)容只能是借款；（3）不能再執(zhí)行的原因只能是生活困難無力償還、無收入來源又尚失勞動(dòng)能力。三個(gè)原因必須同時(shí)具備。強(qiáng)制執(zhí)行不是將被執(zhí)行人逼上絕路，所以這種情況下處于人道主義考慮，只能終結(jié)執(zhí)行。

6、人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行的其他情形。這是一個(gè)彈性條款，由人民法院根據(jù)執(zhí)行工作中的具體情況，參考立法精神而決定是否終結(jié)執(zhí)行。

7、在執(zhí)行中，被執(zhí)行人被人民法院裁定宣告破產(chǎn)的，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)執(zhí)行。本條規(guī)定涉及破產(chǎn)而終結(jié)執(zhí)行的情形與涉及破產(chǎn)而中止執(zhí)行的情形是有差別的。中止執(zhí)行的條件只要求法院已經(jīng)受理破產(chǎn)申請。受理破產(chǎn)案件后有兩種結(jié)果，一是宣告破產(chǎn)，二是不宣告破產(chǎn)。不宣告破產(chǎn)的，執(zhí)行案件可以恢復(fù)執(zhí)行。而終結(jié)執(zhí)行的條件是在法院受理破產(chǎn)申請后，經(jīng)審查債務(wù)人符合破產(chǎn)條件，已經(jīng)作出宣告破產(chǎn)的裁定。此時(shí)所有的債權(quán)人都應(yīng)當(dāng)參加破產(chǎn)清算程序，執(zhí)行法院因?yàn)槠飘a(chǎn)的宣告而確定性地不可能再恢復(fù)執(zhí)行了，這就應(yīng)當(dāng)作出終結(jié)執(zhí)行程序的裁定。

8、被執(zhí)行人是法人的，法人終止后，無遺留財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的，又無權(quán)利義務(wù)承受人，或者遺留財(cái)產(chǎn)執(zhí)行后仍未清償全部債務(wù)的，也應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行程序。④

（三）適用終結(jié)執(zhí)行時(shí)，值得探討的問題。

由于現(xiàn)行法律對終結(jié)執(zhí)行的情形規(guī)定的范圍較少，導(dǎo)致在執(zhí)行實(shí)踐中，大量因無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的案件，因不能終結(jié)執(zhí)行而列為未結(jié)案件，而實(shí)際上，這些案件已無再執(zhí)行的可能。為此，我們可以探索更多情況下的人民法院裁定終結(jié)執(zhí)行的情形，果斷地終結(jié)一些無法執(zhí)行的案子。如果只是將一些無法執(zhí)行的案件作中止執(zhí)行處理，則會(huì)積壓大量案件，導(dǎo)致這些案件無限期地處于未結(jié)狀態(tài)。法院只要在事實(shí)上已經(jīng)嚴(yán)格、及時(shí)地窮盡了執(zhí)行措施和執(zhí)行程序，就沒有必要背負(fù)執(zhí)行不能的包袱。

筆者認(rèn)為，除現(xiàn)行法律規(guī)定的上述情形外，人民法院在以下幾種情況下，可裁定終結(jié)執(zhí)行。

1、執(zhí)行和解協(xié)議中約定了，該協(xié)議具有合同效力或者有代替生效法律文書的效力，被執(zhí)行人不履行和解協(xié)議，申請執(zhí)行人不能再申請法院執(zhí)行原法律文書的，執(zhí)行法院應(yīng)據(jù)此裁定終結(jié)執(zhí)行原生效法律文書。

2、對申請執(zhí)行人在執(zhí)行過程中自愿放棄部分權(quán)益的，人民法院應(yīng)當(dāng)審查，在其放棄權(quán)利行為合法的前提下，應(yīng)就申請執(zhí)行人放棄的部分裁定終結(jié)執(zhí)行。

3、人身傷害賠償、交通事故損害賠償、刑事附帶民事賠償、精神損害賠償?shù)劝讣r償數(shù)額超過被執(zhí)行人承受能力的，人民法院可就超過部分裁定終結(jié)執(zhí)行。

4、被執(zhí)行人申請延期執(zhí)行，或就此與申請人達(dá)成和解的，應(yīng)當(dāng)提供執(zhí)行擔(dān)保及可行性還款計(jì)劃，由執(zhí)行員組成合議庭對其擔(dān)保及可行性履行計(jì)劃進(jìn)行審查。如果未提供擔(dān)保或提出擔(dān)保不當(dāng)，履行計(jì)劃不可行，但申請執(zhí)行人仍同意被執(zhí)行人延期履行的，人民法院可裁定終結(jié)執(zhí)行。

5、對被執(zhí)行人確無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行而中止執(zhí)行的案件，在中止二年后被執(zhí)行人不能恢復(fù)履行能力的，執(zhí)行法院可裁定終結(jié)執(zhí)行。

執(zhí)行難的問題在司法界已是共識。研究中止執(zhí)行、終結(jié)執(zhí)行的法定情形，在人民法院面臨“執(zhí)行難”的今天，具有重要的現(xiàn)實(shí)意義，對于解決執(zhí)行工作中碰到的一些具體問題能起到一定的積極作用。但是要解決執(zhí)行難，一方面需要不斷深化執(zhí)行工作改革，另一方面還應(yīng)積極進(jìn)行執(zhí)行理論研究和探討，所以對于長期從事執(zhí)行工作的執(zhí)行人員而言，確實(shí)任重道遠(yuǎn)。

第三篇：企業(yè)內(nèi)部承包合同與法律適用

企業(yè)內(nèi)部承包合同，顧名思義，就是企業(yè)與內(nèi)部職工之間簽訂的為完成一定生產(chǎn)（銷售）任務(wù)而約定的權(quán)利，義務(wù)的協(xié)議，是改革開放以來我國企業(yè)內(nèi)部常見的生產(chǎn)經(jīng)營方式之一，長期以來，在我國司法實(shí)踐中，將企業(yè)內(nèi)部承包合同糾紛作為經(jīng)濟(jì)合同案件，適應(yīng)《經(jīng)濟(jì)合同法》來處理，但筆者認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)合同和企業(yè)內(nèi)部承包合同的法律特征有著明顯的區(qū)別，二者的法律性質(zhì)迥然不同。

經(jīng)濟(jì)合同和企業(yè)內(nèi)部承包合同在法律特征上的差別主要體現(xiàn)在以下六個(gè)方面：

（一）主體范圍不同。經(jīng)濟(jì)合同的主體是作為平等主體的法人，其他經(jīng)濟(jì)組織、個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、國家機(jī)關(guān)和社會(huì)組織成為經(jīng)濟(jì)合同的主體時(shí)，必須具有法人資格或者是取得營業(yè)執(zhí)照的非法人組織。企業(yè)內(nèi)部承包合同的主體是作為用人單位的企業(yè)和與之具有勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，二者之間具有管理與被管理、支配與被支配的關(guān)系，屬于不平等主體。

（二）客體范圍不同。經(jīng)濟(jì)合同的共同客體是社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，企業(yè)內(nèi)部承包合同的共同客體是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營秩序。

（三）內(nèi)容范圍不同。經(jīng)濟(jì)合同的內(nèi)容主要有購銷、建筑工程承包、加工承攬、貨物運(yùn)輸、供用電、倉儲保管、財(cái)產(chǎn)租賃、借款和財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)等。企業(yè)內(nèi)部承包合同的內(nèi)容只是該企業(yè)生產(chǎn)、經(jīng)營環(huán)節(jié)和與之有關(guān)的內(nèi)容。

（四）擔(dān)保方式不同。經(jīng)濟(jì)合同的擔(dān)保方式有定金、保證、抵押、質(zhì)押和留置。企業(yè)內(nèi)部承包合同目前尚無合法的擔(dān)保方式，保證金、抵押金和風(fēng)險(xiǎn)金等均被勞動(dòng)法明文禁止。

（五）履行方式不同。由于經(jīng)濟(jì)合同主體之間相互沒有隸屬關(guān)系，雙方只是按照合同的約定以自己的意志獨(dú)立履行義務(wù)，除受合同的約束外，不受對方意志的約束，而且可以委托他人履行義務(wù)。企業(yè)內(nèi)部承包合同主體之間相互有隸屬關(guān)系，勞動(dòng)者一般是使用企業(yè)提供的生產(chǎn)資料和勞動(dòng)工具，按照企業(yè)的操作規(guī)程和規(guī)章制度親自履行義務(wù)，勞動(dòng)者除受合同的約束外，還要受企業(yè)意志的約束。

（六）違約責(zé)任的承擔(dān)方式不同。違反經(jīng)濟(jì)合同的責(zé)任承擔(dān)方式主要有：支付違約金、支付賠償金、解除合同、價(jià)格制裁、定金制裁和給付逾期保管費(fèi)等。違反企業(yè)內(nèi)部承包合同的責(zé)任承擔(dān)方式主要有支付違約金和支付賠償金，以及接受用人單位的行政處分。具體表現(xiàn)形式往往是扣發(fā)工資、獎(jiǎng)金和行政處分。而且由于勞動(dòng)者一方支付能力的限制，支付賠償金在大多數(shù)情況下只是按損失大小酌情賠償。

通過對經(jīng)濟(jì)合同和企業(yè)內(nèi)部承包合同法律特征性的對比分析可以認(rèn)識到，企業(yè)內(nèi)部承包合同是作為用人單位的企業(yè)一方和與之具有勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者一方，在勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間為完成一定生產(chǎn)任務(wù)而訂立的協(xié)議。作為勞動(dòng)者，勞動(dòng)是謀生的手段，勞動(dòng)者履行企業(yè)內(nèi)部承包合同的過程即是勞動(dòng)者完成生產(chǎn)任務(wù)的過程；勞動(dòng)者履行企業(yè)內(nèi)部承包合同義務(wù)所獲得的報(bào)酬，是等量勞動(dòng)領(lǐng)取的等量報(bào)酬，體現(xiàn)了多勞多得、少勞少得、獎(jiǎng)勤罰懶、獎(jiǎng)優(yōu)罰劣，是社會(huì)主義按勞分配原則在市場經(jīng)濟(jì)條件下的具體表現(xiàn)。

因此，筆者認(rèn)為：企業(yè)內(nèi)部承包合同是勞動(dòng)者在與企業(yè)勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間履行勞動(dòng)合同義務(wù)的具體途徑和方式，與經(jīng)濟(jì)合同有著本質(zhì)的區(qū)別，而與勞動(dòng)合同的性質(zhì)最為接近。所以，企業(yè)內(nèi)部承包合同理應(yīng)受勞動(dòng)法調(diào)整，而不能適應(yīng)經(jīng)濟(jì)合同法。

來源：上海青年報(bào)

第四篇：涉外婚姻法律適用至探討

淺談涉外婚姻之法律適用

一、概要

家庭是社會(huì)的細(xì)胞，是人們生活的基本單位。婚姻家庭關(guān)系不僅是基本的社會(huì)關(guān)系，也是各國婚姻家庭法律調(diào)整的重要對象。愛情和婚姻是沒有國界的，不同國家的人民之間通婚和聯(lián)姻的現(xiàn)象，自古以來便一直存在。在內(nèi)國境內(nèi)或在外國境內(nèi)，都可能產(chǎn)生外國人和內(nèi)國人之間以及外國人相互之間的婚姻關(guān)系。隨著全球化浪潮的推進(jìn)和國際交往的頻繁，涉外婚姻的數(shù)量呈逐漸上升的趨勢。而婚姻更多的反映了各國經(jīng)濟(jì)制度，歷史文化傳統(tǒng)，宗教信仰和風(fēng)俗習(xí)慣等特點(diǎn)。涉外婚姻是指一國公民同外國人（包括無國籍人）的婚姻，包括涉外結(jié)婚和涉外離婚。在國際私法中婚姻家庭制度基本沒有統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范，主要靠各國沖突規(guī)范活統(tǒng)一沖突規(guī)范來調(diào)整。法院的司法管轄權(quán)在這個(gè)領(lǐng)域顯的特別重要。公共秩序保留和法律規(guī)避問題也多出現(xiàn)在這個(gè)領(lǐng)域。

婚姻具有私益性和公益性的雙重特點(diǎn)，就私益性方面來說，人們的婚姻關(guān)系是以婚姻當(dāng)事人意思自治為基點(diǎn)進(jìn)而發(fā)展成為婚姻家庭的形式；就其公益性方面來說，每個(gè)婚姻關(guān)系都以某一社會(huì)整體為背景和存在條件，并和政治、經(jīng)濟(jì)、文化等社會(huì)環(huán)境交互作用和影響。

二、涉外結(jié)婚的法律適用

婚姻成立，即結(jié)婚，指男女雙方結(jié)成夫妻的法律行為，在其符合法律規(guī)定的條件時(shí)，才能成立有效的婚姻。從各國的婚姻制度來看，婚姻的締結(jié)須符合法定條件才可成立合法有效的婚姻，這些條件即結(jié)

婚的要件，可分為兩種，一為形式要件，是關(guān)于婚姻成立方式的要求，即結(jié)婚雙方及有關(guān)第三方(指婚姻機(jī)關(guān))為成立合法有效的婚姻而必須履行的外部行為或必須經(jīng)過的程序；一為實(shí)質(zhì)要件，指結(jié)婚的雙方當(dāng)事人必須具備的或必須排除的條件，是結(jié)婚當(dāng)事人不可不具備的要件。許多國家將結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件和形式要件分開，分別解決其法律適用問題。

1、實(shí)質(zhì)要件：⑴適用婚姻舉行地法：①“場所支配行為”原則；②既得權(quán)的保護(hù)；③關(guān)系到婚姻舉行地的善良風(fēng)俗和公共秩序；④簡便易行。⑵分別或重疊適用當(dāng)事人的屬人法：結(jié)婚與當(dāng)事人的身份地位密切相關(guān)。⑶婚姻舉行地法和當(dāng)事人屬人法的混合：考慮了不同情況下適用不同的準(zhǔn)據(jù)法，或以婚姻舉行地法為主，在一定條件下適用屬人法；或以屬人法為主，在一定條件下適用婚姻舉行地法，比較靈活和切實(shí)可行。

2、形式要件：適用婚姻舉行地法:“場所支配行為”原則

二、涉外離婚的法律適用

（一）協(xié)議離婚與訴訟離婚

離婚是對已經(jīng)存在的合法婚姻的廢止，也就是解除男女雙方由結(jié)婚而產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)的法律行為。可見，離婚僅僅是男女雙方婚姻關(guān)系的解除，是單獨(dú)之訴，而因離婚引起的有關(guān)的財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等問題則不包括在離婚的法律適用范圍內(nèi)。

離婚的方式一般分為協(xié)議離婚和訴訟離婚。協(xié)議離婚是指婚姻當(dāng)事人雙方自愿離異，并就離婚的后果問題達(dá)成一致協(xié)議，經(jīng)有關(guān)部門

認(rèn)可而解除婚姻關(guān)系，故又稱兩愿離婚。由于協(xié)議離婚很大程度上取決于當(dāng)事人的合意，由此產(chǎn)生的實(shí)質(zhì)性的法律沖突較少出現(xiàn)，一旦有法律沖突出現(xiàn)亦屬于訴訟離婚的管轄范疇，故各國出于對當(dāng)事人意思自治的尊重，對協(xié)議離婚的內(nèi)容鮮作規(guī)定，如瑞士、英國、加拿大、澳大利亞、古巴、秘魯、美國大多數(shù)州、東歐一些國家的婚姻家庭法都沒有規(guī)定協(xié)議離婚制度。允許協(xié)議離婚的絕大多數(shù)國家法律都規(guī)定只要夫妻雙方出于自愿并就財(cái)產(chǎn)分配以及子女的撫養(yǎng)問題達(dá)成協(xié)議就應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚，只不過有些國家還需要履行一定手續(xù)，如我國需辦理離婚登記，領(lǐng)取離婚證，交回結(jié)婚證。并且，已經(jīng)離異的夫妻事后如果就財(cái)產(chǎn)分配或子女的扶養(yǎng)問題產(chǎn)生爭議訴諸法院解決，這時(shí)也不再是離婚事項(xiàng)的訴訟而已轉(zhuǎn)變?yōu)橐话忝袷略V訟。

（二）涉外離婚法律適用的主要制度

離婚問題包括離婚的實(shí)質(zhì)要件和形式要件，離婚實(shí)質(zhì)要件主要指當(dāng)事人之間或當(dāng)事人一方具備哪些條件可以申請離婚或批準(zhǔn)離婚，即離婚的理由；離婚的形式要件指婚姻關(guān)系合法解除的方式，即離婚程序。由于離婚的效力問題中包括離婚判決生效的時(shí)間問題、離婚判決對有關(guān)夫妻身份的影響問題等以及離婚后夫妻間的扶養(yǎng)義務(wù)、共同子女的監(jiān)護(hù)等附屬效果問題等等。各國對于這些問題規(guī)定的不同即產(chǎn)生了法律沖突。但是關(guān)于離婚的法律適用綜合起來，大體有以下四種立法方式:適用法院地法、適用當(dāng)事人屬人法、選擇或重疊適用當(dāng)事人屬人法和法院地法、適用有利于離婚的法律。

1、適用法院地法

該學(xué)說認(rèn)為，有關(guān)離婚的法律具有強(qiáng)行性質(zhì)，且與法院地的公共秩序、善良風(fēng)俗關(guān)系密切，一國為維持國內(nèi)秩序的安定，對于涉外離婚的一切法律，包括離婚的許可、準(zhǔn)許離婚的機(jī)關(guān)、離婚的方法、離婚的原因及離婚的效力等應(yīng)一概以法院地法為準(zhǔn)。

2、適用當(dāng)事人屬人法

采該主義者認(rèn)為，離婚作為解除婚姻關(guān)系的合法方式，對當(dāng)事人的身份影響很大，因此關(guān)于離婚原因、效力等事項(xiàng)，應(yīng)受與人有永久關(guān)系的國家法律的管轄，而不受偶然發(fā)生聯(lián)系的國家法律的支配。這里所說的與人有永久關(guān)系的國家法律即是指當(dāng)事人的屬人法。

3、折衷主義

采此主義者認(rèn)為離婚事項(xiàng)固然影響當(dāng)事人的身份，但也涉及法院地的公序良俗。依據(jù)這一理論，只有法院地法及當(dāng)事人的屬人法都認(rèn)同有離婚原因時(shí)，始準(zhǔn)離婚，即，選擇或重疊適用當(dāng)事人屬人法和法院地法。有關(guān)折衷主義的分類主要有：

其一，當(dāng)事人屬人法為主，兼采法院地法。其代表國家有土耳其、波蘭、法國、泰國。

其二，采法院地法為主，兼采當(dāng)事人屬人法，如，瑞士。

其三，兩者并重。其代表國家和地區(qū)有德國、日本和我國的臺灣地區(qū)。

4、適用有利于離婚的法律

最普遍的表現(xiàn)方式是以法院地法作為輔助的應(yīng)適用的離婚準(zhǔn)據(jù)法。

四、我國現(xiàn)行法對于涉外婚姻的規(guī)定及意見構(gòu)想

五、1、我國對于涉外結(jié)婚的現(xiàn)行規(guī)定

關(guān)于涉外結(jié)婚的法律適用問題,《民法通則》第147條規(guī)定:“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚,適用婚姻締結(jié)地法律。”即中國公民與外國人結(jié)婚的實(shí)質(zhì)條件和形式要件,均適用婚姻締結(jié)地的法律。對涉外結(jié)婚的效力認(rèn)定,最高人民法院關(guān)于《貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)第188條規(guī)定:“適用婚姻締結(jié)地的法律”。上述規(guī)定存在主體不周延的問題,不能解決現(xiàn)實(shí)生活中所有類型的涉外結(jié)婚。現(xiàn)實(shí)中,涉外婚姻的類型除了中國公民與外國人結(jié)婚之外,還包括外國人之間在中國結(jié)婚,以及中國人之間在外國結(jié)婚等情形。因此,補(bǔ)充和完善涉外結(jié)婚的法律適用規(guī)則是司法實(shí)踐的迫切需要。

2、對完善我國涉外結(jié)婚法律適用規(guī)定的建議

其一,結(jié)婚的實(shí)質(zhì)條件和效力,適用婚姻締結(jié)地法律。如果結(jié)婚當(dāng)事人一方為中國人或雙方為中國人,而在外國結(jié)婚的,必須不得違背我國婚姻法的基本原則。

其二,結(jié)婚形式只要符合婚姻締結(jié)地法,或者符合任何當(dāng)事人一方的本國法、住所地法或者慣常居所地法律的,均為有效。

其三,外國人之間在中華人民共和國境內(nèi)結(jié)婚,可以依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約辦理結(jié)婚。

3、我國對于涉外離婚的現(xiàn)行規(guī)定

《民法典(草案)》第62條規(guī)定:“離婚的條件和效力,適用起訴時(shí)受

理案件的法院所在地法律。當(dāng)事人協(xié)議離婚的,適用其以明示方式選擇的當(dāng)事人一方或者共同的本國法律、住所地法律、經(jīng)常居住地法律;當(dāng)事人沒有選擇法律的,適用離婚登記機(jī)關(guān)或者其他主管機(jī)關(guān)所在地法律。” 《草案》將涉外離婚區(qū)分訴訟離婚和協(xié)議離婚。對于訴訟離婚的條件和效力,適用起訴時(shí)受理案件的法院所在地法律,即把離婚的準(zhǔn)據(jù)法界定為“起訴時(shí)”的法院所在地國家的法律。該規(guī)定不僅明確了離婚準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍包括離婚的條件(是否準(zhǔn)許離婚)和離婚的效力(離婚的有效性),而且解決了離婚準(zhǔn)據(jù)法的時(shí)際沖突問題。對于當(dāng)事人協(xié)議離婚的,法律允許當(dāng)事人就離婚應(yīng)適用的法律作出選擇。

4、對完善我國涉外離婚法律適用規(guī)定的建議

離婚適用起訴時(shí)受理案件的法院所在地法律，但是：如果配偶雙方有共同的外國國籍，則適用其共同本國法；如缺乏共同國籍但有共同的經(jīng)常居住地的，則適用該經(jīng)常居住地地法。

第五篇：涉外合同法律適用

最高人民法院公告

《最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》已于2007年6月11日由最高人民法院審判委員會(huì)第1429次會(huì)議通過，現(xiàn)予公布，自2007年8月8日起施行。

最高人民法院

二○○七年七月二十三日

最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若

干問題的規(guī)定

(2007年6月11日最高人民法院審判委員會(huì)第1429次會(huì)議通過)

法釋〔2007〕14號

為正確審理涉外民事或商事合同糾紛案件，準(zhǔn)確適用法律，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》等有關(guān)規(guī)定，制定本規(guī)定。

第一條涉外民事或商事合同應(yīng)適用的法律，是指有關(guān)國家或地區(qū)的實(shí)體法，不包括沖突法和程序法。

第二條本規(guī)定所稱合同爭議包括合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更和轉(zhuǎn)讓、合同的終止以及違約責(zé)任等爭議。

第三條當(dāng)事人選擇或者變更選擇合同爭議應(yīng)適用的法律，應(yīng)當(dāng)以明示的方式進(jìn)行。

第四條當(dāng)事人在一審法庭辯論終結(jié)前通過協(xié)商一致，選擇或者變更選擇合同爭議應(yīng)適用的法律的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

當(dāng)事人未選擇合同爭議應(yīng)適用的法律，但均援引同一國家或者地區(qū)的法律且未提出法律適用異議的，應(yīng)當(dāng)視為當(dāng)事人已經(jīng)就合同爭議應(yīng)適用的法律作出選擇。

第五條當(dāng)事人未選擇合同爭議應(yīng)適用的法律的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家或者地區(qū)的法律。

人民法院根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定合同爭議應(yīng)適用的法律時(shí)，應(yīng)根據(jù)合同的特殊性質(zhì)，以及某一方當(dāng)事人履行的義務(wù)最能體現(xiàn)合同的本質(zhì)特性等因素，確定與合同有最密切聯(lián)系的國家或者地區(qū)的法律作為合同的準(zhǔn)據(jù)法。

(一)買賣合同，適用合同訂立時(shí)賣方住所地法；如果合同是在買方住所地談判并訂立的，或者合同明確規(guī)定賣方須在買方住所地履行交貨義務(wù)的，適用買方住所地法。

(二)來料加工、來件裝配以及其他各種加工承攬合同，適用加工承攬人住所地法。

(三)成套設(shè)備供應(yīng)合同，適用設(shè)備安裝地法。

(四)不動(dòng)產(chǎn)買賣、租賃或者抵押合同，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法。

(五)動(dòng)產(chǎn)租賃合同，適用出租人住所地法。

(六)動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押合同，適用質(zhì)權(quán)人住所地法。

(七)借款合同，適用貸款人住所地法。

(八)保險(xiǎn)合同，適用保險(xiǎn)人住所地法。

(九)融資租賃合同，適用承租人住所地法。

(十)建設(shè)工程合同，適用建設(shè)工程所在地法。

(十一)倉儲、保管合同，適用倉儲、保管人住所地法。

(十二)保證合同，適用保證人住所地法。

(十三)委托合同，適用受托人住所地法。

(十四)債券的發(fā)行、銷售和轉(zhuǎn)讓合同，分別適用債券發(fā)行地法、債券銷售地法和債券轉(zhuǎn)讓地法。

(十五)拍賣合同，適用拍賣舉行地法。

(十六)行紀(jì)合同，適用行紀(jì)人住所地法。

(十七)居間合同，適用居間人住所地法。

如果上述合同明顯與另一國家或者地區(qū)有更密切聯(lián)系的，適用該另一國家或者地區(qū)的法律。

第六條當(dāng)事人規(guī)避中華人民共和國法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的行為，不發(fā)生適用外國法律的效力，該合同爭議應(yīng)當(dāng)適用中華人民共和國法律。

第七條適用外國法律違反中華人民共和國社會(huì)公共利益的，該外國法律不予適用，而應(yīng)當(dāng)適用中華人民共和國法律。

第八條在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)履行的下列合同，適用中華人民共和國法律：

(一)中外合資經(jīng)營企業(yè)合同；

(二)中外合作經(jīng)營企業(yè)合同；

(三)中外合作勘探、開發(fā)自然資源合同；

(四)中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓合同；

(五)外國自然人、法人或者其他組織承包經(jīng)營在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的合同；

(六)外國自然人、法人或者其他組織購買中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)的合同；

(七)外國自然人、法人或者其他組織認(rèn)購中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資有限責(zé)任公司或者股份有限公司增資的合同；

(八)外國自然人、法人或者其他組織購買中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資企業(yè)資產(chǎn)的合同；

(九)中華人民共和國法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)適用中華人民共和國法律的其他合同。

第九條當(dāng)事人選擇或者變更選擇合同爭議應(yīng)適用的法律為外國法律時(shí)，由當(dāng)事人提供或者證明該外國法律的相關(guān)內(nèi)容。

人民法院根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定合同爭議應(yīng)適用的法律為外國法律時(shí)，可以依職權(quán)查明該外國法律，亦可以要求當(dāng)事人提供或者證明該外國法律的內(nèi)容。

當(dāng)事人和人民法院通過適當(dāng)?shù)耐緩骄荒懿槊魍鈬傻膬?nèi)容的，人民法院可以適用中華人民共和國法律。

第十條當(dāng)事人對查明的外國法律內(nèi)容經(jīng)質(zhì)證后無異議的，人民法院應(yīng)予確認(rèn)。當(dāng)事人有異議的，由人民法院審查認(rèn)定。

第十一條涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的民事或商事合同的法律適用，參照本規(guī)定。

第十二條本院以前發(fā)布的規(guī)定與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準(zhǔn)。