第一篇：涉外婚姻的法律適用

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涉外婚姻的法律適用

涉外婚姻，是指含有涉外因素的結婚和離婚行為。當中國公民與外國公民結婚或離婚、中國公民之間在國外結婚或離婚、外國公民之間在我國境內結婚或離婚時，即可認為婚姻具有了涉外因素。由于世界各國的風俗民情千差萬別，從而反映到各國法律對結婚的實質要件和形式要件、離婚的條件和法律程序的規定各不相同。

根據我國法律的規定，中國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法律。凡中國公民同外國人在中國境內締結的婚姻，一般不區分實質要件和形式要件，應一律適用中國的法律。具體來說，就是男女雙方要遵守我國《婚姻法》并按照《中國公民同外國人辦理婚姻登記幾項規定》辦理結婚登記。長期居住港澳的外籍華人申請與內地公民結婚的，對持有其國籍所屬國證明的，應按照上述《規定》辦理，對持有港澳有關當局出具的婚姻狀況證明的，可參照《華僑同國內公民、港澳同胞同內地公民辦理婚姻登記的幾項規定》辦理。外國人之間要求在我國境內結婚的，應根據我國《婚姻法》的規定，參照《中國公民同外國人辦理婚姻登記幾項規定》，在符合其中規定并出具各項正式證件后，可以予以辦理。中國人之間(主要指定居在國外的華僑之間)在國外依定居國法律締結的婚姻，我國予以承認，中國駐外使領館亦可按照“婚姻締結地法”的原則為華僑出具有關婚姻的證明。

中國公民同外國人離婚適用受理案件的法院所在地法律。凡確定由人民法院管轄中國公民同外國人的離婚案件，包括離婚的條件、法律程序以及因離婚而引起的財產分割，均適用中國的法律。如該案件已由外國法院管轄，也可以適用外國法院所在地法律。關于外國人、華僑、港澳臺同胞之間離婚的，可以比照中國公民同外國人離婚的情形，適用受理案件的法院所在地法律。對外國法院涉及中國公民的離婚判決，如不違反我國婚姻法的基本精神，雙方當事人也無異議，我國人民法院經裁定可以承認其對中方當事人的約束力。值得注意的是，在審理涉外離婚案件中，如果涉及到婚姻的效力問題，則不能依法院地法判定，而應適用婚姻締結地法律。

【相關依據】

中華人民共和國民法通則[19860412]

第八條 在中華人民共和國領域內的民事活動，適用中華人民共和國法律，法律另有規定的除外。

本法關于公民的規定，適用于在中華人民共和國領域內的外國人、無國籍人，法律另有規定的除外。

第一百四十三條 中華人民共和國公民定居國外的，他的民事行為能力可以適用定居國法律。

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第一百四十七條 中華人民共和國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。

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第二篇：涉外婚姻法律適用至探討

淺談涉外婚姻之法律適用

一、概要

家庭是社會的細胞，是人們生活的基本單位。婚姻家庭關系不僅是基本的社會關系，也是各國婚姻家庭法律調整的重要對象。愛情和婚姻是沒有國界的，不同國家的人民之間通婚和聯姻的現象，自古以來便一直存在。在內國境內或在外國境內，都可能產生外國人和內國人之間以及外國人相互之間的婚姻關系。隨著全球化浪潮的推進和國際交往的頻繁，涉外婚姻的數量呈逐漸上升的趨勢。而婚姻更多的反映了各國經濟制度，歷史文化傳統，宗教信仰和風俗習慣等特點。涉外婚姻是指一國公民同外國人（包括無國籍人）的婚姻，包括涉外結婚和涉外離婚。在國際私法中婚姻家庭制度基本沒有統一實體規范，主要靠各國沖突規范活統一沖突規范來調整。法院的司法管轄權在這個領域顯的特別重要。公共秩序保留和法律規避問題也多出現在這個領域。

婚姻具有私益性和公益性的雙重特點，就私益性方面來說，人們的婚姻關系是以婚姻當事人意思自治為基點進而發展成為婚姻家庭的形式；就其公益性方面來說，每個婚姻關系都以某一社會整體為背景和存在條件，并和政治、經濟、文化等社會環境交互作用和影響。

二、涉外結婚的法律適用

婚姻成立，即結婚，指男女雙方結成夫妻的法律行為，在其符合法律規定的條件時，才能成立有效的婚姻。從各國的婚姻制度來看，婚姻的締結須符合法定條件才可成立合法有效的婚姻，這些條件即結

婚的要件，可分為兩種，一為形式要件，是關于婚姻成立方式的要求，即結婚雙方及有關第三方(指婚姻機關)為成立合法有效的婚姻而必須履行的外部行為或必須經過的程序；一為實質要件，指結婚的雙方當事人必須具備的或必須排除的條件，是結婚當事人不可不具備的要件。許多國家將結婚的實質要件和形式要件分開，分別解決其法律適用問題。

1、實質要件：⑴適用婚姻舉行地法：①“場所支配行為”原則；②既得權的保護；③關系到婚姻舉行地的善良風俗和公共秩序；④簡便易行。⑵分別或重疊適用當事人的屬人法：結婚與當事人的身份地位密切相關。⑶婚姻舉行地法和當事人屬人法的混合：考慮了不同情況下適用不同的準據法，或以婚姻舉行地法為主，在一定條件下適用屬人法；或以屬人法為主，在一定條件下適用婚姻舉行地法，比較靈活和切實可行。

2、形式要件：適用婚姻舉行地法:“場所支配行為”原則

二、涉外離婚的法律適用

（一）協議離婚與訴訟離婚

離婚是對已經存在的合法婚姻的廢止，也就是解除男女雙方由結婚而產生的權利與義務的法律行為。可見，離婚僅僅是男女雙方婚姻關系的解除，是單獨之訴，而因離婚引起的有關的財產分割、子女撫養等問題則不包括在離婚的法律適用范圍內。

離婚的方式一般分為協議離婚和訴訟離婚。協議離婚是指婚姻當事人雙方自愿離異，并就離婚的后果問題達成一致協議，經有關部門

認可而解除婚姻關系，故又稱兩愿離婚。由于協議離婚很大程度上取決于當事人的合意，由此產生的實質性的法律沖突較少出現，一旦有法律沖突出現亦屬于訴訟離婚的管轄范疇，故各國出于對當事人意思自治的尊重，對協議離婚的內容鮮作規定，如瑞士、英國、加拿大、澳大利亞、古巴、秘魯、美國大多數州、東歐一些國家的婚姻家庭法都沒有規定協議離婚制度。允許協議離婚的絕大多數國家法律都規定只要夫妻雙方出于自愿并就財產分配以及子女的撫養問題達成協議就應當準予離婚，只不過有些國家還需要履行一定手續，如我國需辦理離婚登記，領取離婚證，交回結婚證。并且，已經離異的夫妻事后如果就財產分配或子女的扶養問題產生爭議訴諸法院解決，這時也不再是離婚事項的訴訟而已轉變為一般民事訴訟。

（二）涉外離婚法律適用的主要制度

離婚問題包括離婚的實質要件和形式要件，離婚實質要件主要指當事人之間或當事人一方具備哪些條件可以申請離婚或批準離婚，即離婚的理由；離婚的形式要件指婚姻關系合法解除的方式，即離婚程序。由于離婚的效力問題中包括離婚判決生效的時間問題、離婚判決對有關夫妻身份的影響問題等以及離婚后夫妻間的扶養義務、共同子女的監護等附屬效果問題等等。各國對于這些問題規定的不同即產生了法律沖突。但是關于離婚的法律適用綜合起來，大體有以下四種立法方式:適用法院地法、適用當事人屬人法、選擇或重疊適用當事人屬人法和法院地法、適用有利于離婚的法律。

1、適用法院地法

該學說認為，有關離婚的法律具有強行性質，且與法院地的公共秩序、善良風俗關系密切，一國為維持國內秩序的安定，對于涉外離婚的一切法律，包括離婚的許可、準許離婚的機關、離婚的方法、離婚的原因及離婚的效力等應一概以法院地法為準。

2、適用當事人屬人法

采該主義者認為，離婚作為解除婚姻關系的合法方式，對當事人的身份影響很大，因此關于離婚原因、效力等事項，應受與人有永久關系的國家法律的管轄，而不受偶然發生聯系的國家法律的支配。這里所說的與人有永久關系的國家法律即是指當事人的屬人法。

3、折衷主義

采此主義者認為離婚事項固然影響當事人的身份，但也涉及法院地的公序良俗。依據這一理論，只有法院地法及當事人的屬人法都認同有離婚原因時，始準離婚，即，選擇或重疊適用當事人屬人法和法院地法。有關折衷主義的分類主要有：

其一，當事人屬人法為主，兼采法院地法。其代表國家有土耳其、波蘭、法國、泰國。

其二，采法院地法為主，兼采當事人屬人法，如，瑞士。

其三，兩者并重。其代表國家和地區有德國、日本和我國的臺灣地區。

4、適用有利于離婚的法律

最普遍的表現方式是以法院地法作為輔助的應適用的離婚準據法。

四、我國現行法對于涉外婚姻的規定及意見構想

五、1、我國對于涉外結婚的現行規定

關于涉外結婚的法律適用問題,《民法通則》第147條規定:“中華人民共和國公民和外國人結婚,適用婚姻締結地法律。”即中國公民與外國人結婚的實質條件和形式要件,均適用婚姻締結地的法律。對涉外結婚的效力認定,最高人民法院關于《貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)第188條規定:“適用婚姻締結地的法律”。上述規定存在主體不周延的問題,不能解決現實生活中所有類型的涉外結婚。現實中,涉外婚姻的類型除了中國公民與外國人結婚之外,還包括外國人之間在中國結婚,以及中國人之間在外國結婚等情形。因此,補充和完善涉外結婚的法律適用規則是司法實踐的迫切需要。

2、對完善我國涉外結婚法律適用規定的建議

其一,結婚的實質條件和效力,適用婚姻締結地法律。如果結婚當事人一方為中國人或雙方為中國人,而在外國結婚的,必須不得違背我國婚姻法的基本原則。

其二,結婚形式只要符合婚姻締結地法,或者符合任何當事人一方的本國法、住所地法或者慣常居所地法律的,均為有效。

其三,外國人之間在中華人民共和國境內結婚,可以依照中華人民共和國締結或者參加的國際條約辦理結婚。

3、我國對于涉外離婚的現行規定

《民法典(草案)》第62條規定:“離婚的條件和效力,適用起訴時受

理案件的法院所在地法律。當事人協議離婚的,適用其以明示方式選擇的當事人一方或者共同的本國法律、住所地法律、經常居住地法律;當事人沒有選擇法律的,適用離婚登記機關或者其他主管機關所在地法律。” 《草案》將涉外離婚區分訴訟離婚和協議離婚。對于訴訟離婚的條件和效力,適用起訴時受理案件的法院所在地法律,即把離婚的準據法界定為“起訴時”的法院所在地國家的法律。該規定不僅明確了離婚準據法的適用范圍包括離婚的條件(是否準許離婚)和離婚的效力(離婚的有效性),而且解決了離婚準據法的時際沖突問題。對于當事人協議離婚的,法律允許當事人就離婚應適用的法律作出選擇。

4、對完善我國涉外離婚法律適用規定的建議

離婚適用起訴時受理案件的法院所在地法律，但是：如果配偶雙方有共同的外國國籍，則適用其共同本國法；如缺乏共同國籍但有共同的經常居住地的，則適用該經常居住地地法。

第三篇：涉外婚姻財產制度的法律適用[范文模版]

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涉外婚姻財產制度的法律適用

——以婚姻關系存續期間不動產所得歸屬爭議為例

摘要：本案法律適用上是一個典型的國際私法問題。分別涉及不動產的贈與行為的法律適用和婚姻不動產歸屬的法律適用。前者適用《民法通則》第144條，不動產的所有權，適用不動產所在地的法律。后者，應當準用1978年海牙《夫妻財產制法律適用公約》的規定，無約定適用共同住所地法律、共同國籍地法律。

夫妻財產關系的法律沖突規范

《日本法例》第15條，“依結婚時的丈夫本國法”

《波蘭國際私法》第17條，“依夫婦雙方之本國法”

《瑞士國際私法》第54條，(1)如果夫妻雙方沒有選擇適用的法律，則適用夫妻雙方同時住在一起的國家的法律;或者適用夫妻雙方最后的共同住所所在國的法律;(2)如果他們沒有共同的住所，則適用他們共同的本國法;(3)如果夫妻雙方在同一個國家沒有住所，也沒有共同的國籍，則適用瑞士的分別財產制。文章來源：中顧法律網 www.tmdps.cn

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《中國民法通則》，尚無明確規定。

今和同事討論起一起香港夫婦就丈夫生前贈與外甥大陸房產糾紛案。

基本案情：

當事人之一是大陸外甥，其香港舅舅生前公證贈與其在大陸的房產一處。

當事人之二是香港贈與人妻子，其提出該贈與未經其同意，應認定無效。

案情分析：

涉案贈與合同是否有效其核心問題應是所贈與的大陸房產是否屬于婚姻共同財產。

經查這對香港夫婦系早年移民到香港，并在香港結婚。該大陸房產系丈夫于結婚存續期間在大陸購買。

觀點1：該大陸房產應屬于夫妻共同財產。根據我國民法通則規定的國際私法規則，不動產的所有權，適用不動產所在地法律。該不動產在大陸，應適用中國大陸法律。中國大陸《婚姻法》第17條規定，夫妻在婚姻存續期間所得的財產，歸夫妻共同所有。因此，上述財產應屬于夫妻共同財產，丈夫生前贈與行為未經共有人同意，有瑕疵，應當認定無效。文章來源：中顧法律網 www.tmdps.cn

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觀點2：該大陸房產應屬于丈夫生前單獨財產。同意上述國際私法規則的適用。但是，丈夫是用其個人財產購得房產，不應當認定為婚姻關系存續期間所得，不屬于中國大陸《婚姻法》第17條規定的情況。且如何認定丈夫系用其個人財產所得購得房產，系根據中國香港相關的婚姻法，夫妻在婚姻存續期間財產各自所有。

本律師的觀點：

本案主要的法律問題是國際私法規則的適用。

我國關于涉外不動產的法律適用規則，根據《民法通則》第144條，應適用不動產所在地法律。

在討論中，關于這一條是否涵蓋了涉外婚姻不動產的歸屬，頗有爭議。

我認為涉及不動產的國際私法規則，系針對涉及不動產的法律行為，諸如轉讓、贈與、租賃、抵押、使用等，如何適用法律的規則。在認定房產贈與行為是否有效時要適用大陸不動產方面的法律法規。但本案認定贈與人是否具有完全處分能力時又涉及婚姻關系的不動產歸屬。而婚姻關系的財產歸屬又首先應適用其專門的法律適用規則。在認定涉外婚姻關系期間不動產的歸屬時，《民法通則》第144條不應適用。文章來源：中顧法律網 www.tmdps.cn

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但是，根據目前我國民法通則涉外篇，尚無關于涉外婚姻期間不動產歸屬的法律適用方面的明確規定。

就世界范圍看，對具有涉外因素的夫妻財產問題處理適用法律的規定分兩種情況：一種是歐洲大陸法系國家采用的動產和不動產同一制，另一種是英、美等英美法系國家采用的動產和不動產分別制。

1987年瑞士國際私法法規對夫妻財產的動產和不動產都適用同樣的法律。該法規第52條規定：(1)夫妻財產制適用夫妻雙方選擇的法律;(2)夫妻雙方可以選擇他們的共同住所所在國法律或者夫妻中一方的本國法。該法規第54條規定：(1)如果夫妻雙方沒有選擇適用的法律，則適用夫妻雙方同時住在一起的國家的法律;或者適用夫妻雙方最后的共同住所所在國的法律;(2)如果他們沒有共同的住所，則適用他們共同的本國法;(3)如果夫妻雙方在同一個國家沒有住所，也沒有共同的國籍，則適用瑞士的分別財產制。

1978年在海牙簽訂的《夫妻財產制法律適用公約》規定，對動產與不動產是采用統一制，還是采用分別制，由配偶雙方指定。該條約第3條規定：“配偶雙方??得指定不動產的全部或一部適用該不動產所在地法律，并得規定以后可能取得的任何不動產概受該不動產所在地法律的支配。”

該公約對夫妻財產制適用的法律，規定婚前由配偶雙方從下列法律中指定一種(第3條)文章來源：中顧法律網 www.tmdps.cn

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(1)配偶一方國籍所屬國家的法律;

(2)配偶一方有其慣常居所所在國的法律;

(3)配偶一方婚后所設定的第一個新慣常居所所在國的法律。

如果配偶雙方婚前未指定適用的法律，其夫妻財產制受配偶雙方婚后所設定的第一個慣常居所所在國的國內法支配。但在公約規定的某些情況下，夫妻財產制應受配偶雙方共同國籍所屬國的國內法支配(第4條)。

該公約第6條還規定，配偶雙方在婚姻關系存續期間可將他們的夫妻財產制不受原先適用的法律支配而受某另一國內法的支配。配偶雙方僅得指定適用下列法律之一：

(1)指定時為配偶一方國籍所屬國的法律;

(2)指定時為配偶一方設有慣常居所所在國的法

我國屬于大陸法系國家，關于涉外婚姻財產制的沖突規范，法律(《民法通則》)尚無明確規定。在處理涉外婚姻財產問題、判定夫妻共同財產時，應當適用國際慣例，有約定從約定，無約定適用共同住所地法律、共同國籍地法律。文章來源：中顧法律網 www.tmdps.cn

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因此，本案所涉婚姻在香港締結，雙方共同住所地在香港，其婚姻存續期間一方所購得大陸房產是否屬于夫妻共同財產應當適用中國香港規范婚姻關系的法律。根據香港法律，婚姻期間財產關系無約定時系各自所有，因此，可以認定本案涉案夫婦的財產關系系財產各自所有制。

綜上，涉案房產應當依法認定為丈夫一方的財產，其贈與當屬有效。

涉外婚姻結婚辦理手續問題

[問]一位網友留言，她說她是一名在韓國留學的中國籍學生，今年準備與韓國籍的男朋友辦理結婚登記手續。她想問一下，在中國和在韓國辦理，都需要準備哪些證明材料，又應該去哪兒辦理?

[答]其實涉外的婚姻問題還是比較有共性的，只要男女雙方一個是中國人一個是外國人，需要辦理的手續就差不多。您本人現在如果在韓國，而且近期又不準備回中國，倒是建議您就在當地辦理結婚手續。證明材料呢，其實主要是對您來說，因為您男朋友是韓國人所以他的材料準備起來要容易得多。您需要的材料就有：在中國國內您戶口所在地辦理的未婚公證，這個公證是需要韓國駐中國的使領館認證的。另外，還需要您的護照或其他有效證件以及在韓國的合法工作居留證明。你們兩個人在韓國的相關機構辦好結婚登記手續之后，再到中國駐當地的使領館辦理一個民事認證手續就算大功告成了，這個婚姻關系回到中國國內也是被承認的。那反過來如果您想和男友在中國結婚，就需要讓您的男朋友先到韓 文章來源：中顧法律網 www.tmdps.cn

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國的相關機構辦理未婚證明，再到中國駐韓國使領館辦理認證，并且把所有的韓文證明都翻譯成中文。那在這里要提醒您的是，翻譯件上一定要有中國使領館或授權機構的公章，否則翻譯是無效的。

以上說的都是您的男朋友在韓國需要辦理的手續。因為您在信里沒有告訴我們您是中國哪個城市的居民，那在回到中國國內辦理具體手續之前，您最好還是向您戶口所在地的民政部門咨詢一下，因為每個地方辦理的手續是略有不同的。

第四篇：涉外婚姻適用法律法規及司法解釋

涉外婚姻適用法律法規及司法解釋

中華人民共和國涉外民事關系法律適用法

第一章 一般規定

第一條 為了明確涉外民事關系的法律適用，合理解決涉外民事爭議，維護當事人的合法權益，制定本法。

第二條 涉外民事關系適用的法律，依照本法確定。其他法律對涉外民事關系法律適用另有特別規定的，依照其規定。

本法和其他法律對涉外民事關系法律適用沒有規定的，適用與該涉外民事關系有最密切聯系的法律。

第三條 當事人依照法律規定可以明示選擇涉外民事關系適用的法律。

第四條 中華人民共和國法律對涉外民事關系有強制性規定的，直接適用該強制性規定。

第五條 外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的，適用中華人民共和國法律。

第六條 涉外民事關系適用外國法律，該國不同區域實施不同法律的，適用與該涉外民事關系有最密切聯系區域的

法律。

第七條 訴訟時效，適用相關涉外民事關系應當適用的法律。

第八條 涉外民事關系的定性，適用法院地法律。

第九條 涉外民事關系適用的外國法律，不包括該國的法律適用法。

第十條 涉外民事關系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機構或者行政機關查明。當事人選擇適用外國法律的，應當提供該國法律。

不能查明外國法律或者該國法律沒有規定的，適用中華人民共和國法律。

第三章 婚姻家庭

第二十一條 結婚條件，適用當事人共同經常居所地法律；沒有共同經常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當事人經常居所地或者國籍國締結婚姻的，適用婚姻締結地法律。

第二十二條 結婚手續，符合婚姻締結地法律、一方當事人經常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。

第二十三條 夫妻人身關系，適用共同經常居所地法律；沒有共同經常居所地的，適用共同國籍國法律。

第二十四條 夫妻財產關系，當事人可以協議選擇適用

一方當事人經常居所地法律、國籍國法律或者主要財產所在地法律。當事人沒有選擇的，適用共同經常居所地法律；沒有共同經常居所地的，適用共同國籍國法律。

第二十六條 協議離婚，當事人可以協議選擇適用一方當事人經常居所地法律或者國籍國法律。當事人沒有選擇的，適用共同經常居所地法律；沒有共同經常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍的，適用辦理離婚手續機構所在地法律。

第二十七條 訴訟離婚，適用法院地法律。

《民法通則》

第一百四十七條 【涉外婚姻關系的法律適用】中華人民共和國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。

最高人民法院關于貫徹執行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見

178、凡民事關系的一方或者雙方當事人是外國人、無國籍人、外國法人的；民事關系的標的物在外國領域內的；產生、變更或者消滅民事權利義務關系的法律事實發生在外國的，均為涉外民事關系。人民法院在審理涉外民事關系的案件時，應當按照民法通則第八章的規定來確定應適用的實體法。

179、定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內所為，適用我國法律；在定居國所為，可以適用其定居國法律。180、外國人在我國領域內進行民事活動，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應當認定為有民事行為能力。

181、無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律；如未定居的，適用其住所地國法律。

182、有雙重或多重國籍的外國人，以其有住所或者與其有最密切聯系的國家的法律為其本國法。

183、當事人的住所不明或者不能確定的，以其經常居住地為住所。當事人有幾個住所的，以與產生糾紛的民事關系有最密切聯系的住所為住所。

184、外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定。

外國法人在我國領域內進行的民事活動，必須符合我國的法律規定。185、當事人有二個以上營業所的，應以與產生糾紛的民事關系有最密切聯系的營業所為準；當事人沒有營業所的，以其住所或者經常居住地為準。

186、土地、附著于土地的建筑物及其他定著物、建筑物的固定附屬設備為不動產。不動產的所有權、買賣、租賃、抵押、使用等民事關系，均應適用不動產所在地法律。

187、侵權行為地的法律包括侵權行為實施地法律和侵權結果發生地法律。如果兩者不一致時，人民法院可以選擇適用。

188、我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財產分割，適用我國法律。認定其婚姻是否有效，適用婚姻締結地法律。

《婚姻登記條例》

第十條 內地居民自愿離婚的，男女雙方應當共同到一方當事人常住戶口所在地的婚姻登記機關辦理離婚登記。

中國公民同外國人在中國內地自愿離婚的，內地居民同香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑在中國內地自愿離婚的，男女雙方應當共同到內地居民常住戶口所在地的婚姻登記機關辦理離婚登記。

第十一條 辦理離婚登記的內地居民應當出具下列證件和證明材料：

（一）本人的戶口簿、身份證；

（二）本人的結婚證；

（三）雙方當事人共同簽署的離婚協議書。

辦理離婚登記的香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑、外國人除應當出具前款第（二）項、第（三）項規定的證件、證明材料外，香港居民、澳門居民、臺灣居民還應當出具本人的有效通行證、身份證，華僑、外國人還應當出具本人的有效護照或者其他有效國際旅行證件。

離婚協議書應當載明雙方當事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養、財產及債務處理等事項協商一致的意見。

第十二條 辦理離婚登記的當事人有下列情形之一的，婚姻登記機關不予受理：

（一）未達成離婚協議的；

（二）屬于無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的；

（三）其結婚登記不是在中國內地辦理的。

第十三條 婚姻登記機關應當對離婚登記當事人出具的證件、證明材料進行審查并詢問相關情況。對當事人確屬自愿離婚，并已對子

女撫養、財產、債務等問題達成一致處理意見的，應當當場予以登記，發給離婚證。

第十四條 離婚的男女雙方自愿恢復夫妻關系的，應當到婚姻登記機關辦理復婚登記。復婚登記適用本條例結婚登記的規定。

最高人民法院《關于原在內地登記結婚，現雙方均居住香港，發生離婚訴訟應如何處理問題的批復》

1984年7月14日，最高人民法院

廣東省高級人民法院：

你院1984年2月9日〔84〕粵法民字第12號請示收悉。關于原在內地登記結婚，現雙方均居住香港，他們發生，內地人民法院可否按我院1983年11月28日〔83〕法研字第26號《印發＜關于我駐外使領館處理華僑婚姻問題的若干規定＞的通知》中關于華僑離婚的第三點，即“夫妻雙方均是居住在國外的華僑，??如果他們原先是在國內辦理的，現因某種原因，居所地有關機關不受理時，雙方可以回國內向原結婚登記機關或結婚登記地人民法院申辦離婚”之規定辦理問題，經我們研究認為，上述規定所指的是居住在國外的華僑申請辦理離婚的辦法，港澳同胞不屬于居住在國外的華僑，故不宜直接引用

此規定。但港澳同胞和華僑同是中國公民，他們在內地登記結婚后，在港澳進行離婚訴訟如果確有實際困難，我們仍應當予以解決。故對于夫妻雙方均居住在港澳的同胞，原在內地登記結婚的，現在發生離婚訴訟，如果他們向內地人民法院請求，內地原結婚登記地或原戶籍地人民法院可以受理，并按《民事訴訟法（試行）》第五十四條的規定辦理。從港澳寄來的委托書和書面意見，必須按司法部1981年4月29日〔81〕司發公字第129號《關于為港、澳同胞回內地申請公證而出具證明辦法的通知》和1982年2月20日〔82〕司發公字第39號《關于港、澳同胞回內地申請公證出具證明辦法的補充通知》中的規定，經我指定的港、澳地區有關機構或律師給予證明，方能承認其效力。此復。

第五篇：婚姻家庭的法律適用

第九章 婚姻家庭的法律適用

本章重點：

涉外結婚的法律適用；

涉外離婚的法律適用；

我國有關立法規定。

本章特點：

?

1、基本上沒有統一實體規范，主要靠各國沖突規范和統一沖突規范來調整； ?

2、法院管轄權更為重要；

?

3、法院援用公共秩序原則和當事人規避法律的情況較多。

第一節結婚的法律適用

一、涉外結婚要件的法律沖突

?

（一）實質要件的法律沖突

? 婚齡、自愿、一夫一妻、異（同）性婚姻、禁止性規定等。

?

（二）形式要件的法律沖突

? 登記、宗教儀式、事實婚、領事婚姻等。

二、涉外結婚實質要件的法律適用

?

1、當事人屬人法：采取這一法律選擇方法的國家主張婚姻關系是一種身份關系； ?

2、婚姻舉行地法：將婚姻視為一種契約；利于保護舉行地國家的公共秩序；適用法律簡單明確；其最大弊端在于使人規避法律。

?

3、混合制：或以婚姻舉行地法為主而以當事人屬人法為例外，或以當事人屬人法為主而兼采婚姻舉行地法。

三、涉外結婚形式要件的法律適用

?

1、婚姻舉行地法：源自“場所支配行為”。

?

2、當事人屬人法。

?

3、混合制：單純采用婚姻舉行地法或當事人本國法，都容易產生“跛腳婚”(limping marriage)；現代國家多采用折衷態度，選擇適用婚姻舉行地法和當事人本國法。?

4、領事婚姻制度：在駐在國不反對的情況下，一國允許在國外的本國公民到本國駐東道國的使領館依照本國法律規定的方式辦理結婚手續，成立婚姻的制度。多數國家承認這一結婚制度，但包括美國在內的一些國家并不承認。

四、我國關于結婚的法律制度

? 2001年修正的《中華人民共和國婚姻法》；

? 2003年8月8日國務院頒布的《婚姻登記條例》；

? 1983年8月26日國務院民政部頒布的《中國公民同外國人辦理婚姻登記的幾項規定》以及其他有關法律、法規。

? 《中華人民共和國民法通則》第147條“中華人民共和國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法律”規定，被解釋為既是關于結婚形式要件的規定，也是關于結婚實質要件的規定。

（一）實質要件的法律規定

?

?

?

?

? 1．中國公民與外國人在中國境內結婚適用中國法律。2．雙方當事人都是外國人在中國境內結婚適用中國法律，同時要考慮當事人屬人法的規定;領事婚姻的方式結婚適用當事人屬人法，但不得和我國的法律規定相抵觸。3．中國公民和外國人在中國境外結婚依照婚姻舉行地法結婚，不得違背中華人民共和國的社會公共利益。4.外國人之間在我國境外結婚推定適用婚姻締結地法律。5.中國公民和中國公民在中國境外結婚可依僑居國法律規定結婚;領事婚姻方式

結婚適用我國法律。

(二)形式要件的法律規定

? 1．中國公民與外國人在中國境內結婚適用中國法律辦理婚姻登記。

? 2．雙方當事人都是外國人在中國境內結婚(1)結婚登記,提供其本國法律準許在國外辦;(2)領事婚姻遵守我國婚姻法的基本原則。

? 3．中國公民和外國人在中國境外結婚依照婚姻舉行地法.(公共秩序)

? 4．外國人和外國人在中國境外結婚適用婚姻締結地法,承認婚姻在我國的效力。? 5．中國公民和中國公民在中國境外結婚依僑居國法律規定的形式結婚;也可領

事婚姻.第二節涉外離婚的法律適用

一、涉外離婚的法律沖突

?

（一）實質要件

?

1、原則性

?

2、列舉性：

? 我國《婚姻法》規定男女一方要求離婚，有下列情形之一且調解無效的應準予離

婚：（1）重婚或有配偶與他人同居的；（2）實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；（3）有賭博、吸毒等惡習屢教不改的；（4）因感情不和分居滿2年的；

（5）其他導致夫妻感情破裂的情形。

?

（二）形式要件

?

1、協議

?

2、訴訟

二、涉外離婚的法律適用

?

（一）法院地法：19世紀薩維尼倡導，認為有關離婚的法律屬于強行法，與公共

秩序、善良風俗相關密切。離婚案件是以住所地為標志確定管轄權。

?

（二）依屬人法 ：法國學者巴迪福主張，婚姻關系之創設既然依屬人法且離婚

關系人的身份問題，大部分歐洲國家（除荷蘭、瑞典外）及日本都采用此種制度。?

（三）選擇或重疊適用當事人屬人法和法院地法可以避免“跛腳婚姻”的發生。?

1、以采用當事人屬人法為主，兼采法院地法。

?

2、以采用法院地法為主，兼采當事人屬人法。

?

3、屬人法和法院地法同時適用。

?

（四）適用有利于離婚的法律 ：準據法包括共同屬人法、最后共同屬人法、共

同習慣居所地法、最后共同習慣居所地法、奧地利法或與配偶有最密切聯系的法

律。

三、離婚法律適用的國際公約

? 1902年6月12日海牙國際私法會議通過了《關于離婚及別居管轄權與法律沖突公約》，該公約在離婚及別居法律適用上采用一種所謂“雙重隸屬原則”（principle of double subjection）,即采用重疊適用當事人屬人法和法院地法的原則。

四、我國的規定

? ——《民法通則》第147條規定：“中華人民共和國公民和外國人離婚適用受理案件的法院所在地法律”。

? ——最高人民法院在《關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》中，對該條補充規定為“我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財產分割，適用我國法律。認定其婚姻是否有效，適用婚姻締結地法律”。? 點評：（1）我國關于涉外結婚的法律選擇方法是適用婚姻締結地法，也就是在哪兒締結婚姻就適用哪國的法律，而且不區分結婚的實質要件和形式要件； ?（2）從立法字面而言，結婚主體雙方的國籍限制過死，似乎只解決中國人和外國人結婚的情形，顯然不合時宜。

? 1983年民政部《關于華僑同國內公民、港澳同胞同內地公民之間辦理婚姻登記的幾項規定》

? 1983年民政部發布的《中國公民同外國人辦理婚姻登記的幾項規定》? 1998年民政部發布的《大陸居民與臺灣居民婚姻登記管理暫行辦法》 ? 1997年民政部與外交部聯合發布的《出國人員婚姻登記管理辦法》

第三節我國其他相關規定

一、我國關于父母子女關系的法律規定

? ——《婚姻法》第25條規定：“非婚生子女享有與婚生子女同等的權利，任何人不得加以危害和歧視。不直接撫養非婚生子女的生父或生母，應當負擔子女的生活費和教育費，直至子女能獨立生活為止。”

? 評價：

? 此條款充分肯定了在我國非婚生子女和婚生子女的法律地位沒有任何區別，同等受到保護。所以制定這方面的法律適用規范就沒有任何意義，但關于父母與子女在人身關系和財產關系方面的法律適用規范還未有專門的法律規定。

二、我國涉外收養法律適用的規定

? 1993年《跨國收養方面保護兒童及合作公約》 我國2005年5月加入； ? 我國《收養法》第21條規定：“外國人依照本法可以在中華人民共和國收養子女。” ? 《外國人在中華人民共和國收養子女實施辦法》第2條規定：“外國人在中華人民共和國境內收養中國公民的子女適用本辦法。”“收養人夫妻一方為外國人的，也應當依照本辦法辦理。”

? 《外國人在中華人民共和國收養子女實施辦法》第3條規定：“外國人在華收養子女，應當符合收養法的規定，并不得違背收養人經常居住地國的法律。” 評價

? 從以上條款我們可以看出，我國有關這方面的立法主要存在以下一些不足： ? 首先，主體范圍的規定過于狹窄，只對外國人收養中國人作了規定，而對中國公

? 民收養外國兒童未作規定。其次，對收養的成立要件、收養的效力和解除沒有作出具體的法律適用規定。上述問題，均有待于有關立法的進一步完善。

三、我國關于涉外監護法律適用的規定

? ——最高人民法院發布的《關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》第190條中有規定：

? “監護的設立、變更和終止適用被監護人的本國法律。但是，被監護人在我國境內有住所的，適用我國的法律。”

四、我國關于涉外扶養的法律適用

? ——我國《民法通則》第148條規定了涉外扶養的法律適用：“扶養適用與被扶養人有最密切聯系的國家的法律。”

? ——我國最高人民法院《關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第189條做了補充規定：

? “父母子女之間的扶養、夫妻相互之間的扶養以及其他有扶養關系的人之間的撫養，應當適用于被扶養人有最密切聯系國家的法律。扶養人和被扶養人的國籍、住所以及供養被扶養人的財產所在地，均可視為與被扶養人有最密切的關系。”? 評價：

? 上述規定首先需肯定的是在扶養領域引入最密切聯系原則是一大進步，增加了選擇法律的靈活性。其次，對扶養問題作廣義理解，以整體看待，統一適用一個法律，使操作靈活、方便，適應了扶養法律適用的發展趨勢。

司法考試專欄

?(08)46．根據我國關于外國人在華收養子女的法律規定，下列哪一選項是錯誤的？

? A．外國人在華收養子女，應經其所在國主管機關依照該國法律審查同意? B．外國收養人應提供由其所在國有權機構出具的有關收養人的年齡、婚姻、職業、財產、健康、有無受過刑事處罰等狀況的證明材料

? C．前項證明材料須經該外國人所在國的外交機關或該外交機關授權的機構認證? D．前項證明材料須經中國駐該外國使館認證

司法考試專欄

?(07)35.一對英國夫婦婚后移居意大利，后來華工作。該夫婦于今年收養一名中國兒童并決定一起回意大利生活。根據我國法律，有關該夫婦收養中國兒童所應適用的法律，下列哪一選項是正確的?

? A.應適用中國法和意大利法

? B.應適用中國法和英國法

? C.只需適用中國的有關法律規定

? D.只需適用意大利的有關法律規定

本章復習與思考題 ?

1、屬人法在婚姻家庭領域的運用和變革。?

2、最密切聯系原則在婚姻家庭領域的適用。?

3、簡述結婚實質要件的法律適用原則以及我國的相關規定。?

4、我國的相關規定以及案例分析。★