第一篇：關于中外合作經營企業設立、存續、改制及上市相關問題總結

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關于中外合作經營企業設立、存續、改制及上市相關問題總結

關于中外合作經營企業設立、存續、改制及上市

相關問題總結

@石林_律師

一、關于中外合作企業設立與存續相關問題

問題一中外合作企業的設立中，中國合作者是否可以為自然人?

(一)法律法規及其他相關依據

1、《中外合作經營企業法》(以下簡稱《合作企業法》)

第一條：……促進外國的企業和其他經濟組織或者個人按照平等互利的原則，同中華人民共和國的企業或者其他經濟組織在中國境內共同舉辦中外合作經營企業，特制定本法。

2、地方法規及其他規范性文件的突破：

(1)上海

《境內自然人在浦東新區投資設立中外合資、中外合作經營企業試行辦法》(浦府綜改2010年1號)第一條：……允許境內自然人按照平等互利的原則,在浦東新區試點同外國公司、企業、其他經濟組織或個人共同舉辦中外合資、中外合作經營企業……

(2)北京

《中關村國家自主創新示范區條例》第十二條：……中國公民以自然人身份在示范區出資興辦中外合資、合作企業，經審批機關批準后，工商行政管理部門予以登記注冊。

《北京市工商局改革市場準入制度優化經濟發展環境若干意見》(二十六)中國公民可與境外經濟組織或者個人興辦合資、合作企業。

(3)其他省份

浙江、山東、河南、湖南、湖北、福建、貴州、四川等省份也均有地方法規或其他規范性文件對境內自然人與外方投資興辦中外合資、中外合作企業有所突破。

(二)總結

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根據《合作企業法》的規定，中國合作者應當是“中華人民共和國的企業或其他經濟組織”，但實際上多數地方已出臺地方法規或其他規范性文件在特定地域內允許境內自然人參與興辦合作企業，因此在實踐操作中，應當研究擬設立合作企業所在地的地方規定，以此判斷能否以境內自然人作為合作者，同時注意取得商務部門或其授權部門、地方人民政府的審批。

問題二中外合作企業是否具備法人資格?是否擁有獨立的財產及獨立對外承擔民事責任?

(一)法律法規及其他相關依據

1、《中外合作經營企業法實施細則》(以下簡稱《實施細則》)

第四條：合作企業包括依法取得中國法人資格的合作企業和不具有法人資格的合作企業。不具有法人資格的合作企業，本實施細則第九章有特別規定的，從其規定。

第十四條：合作企業依法取得中國法人資格的，為有限責任公司。除合作企業合同另有約定外，合作各方以其投資或者提供的合作條件為限對合作企業承擔責任。合作企業以其全部資產對合作企業的債務承擔責任。

第五十條：不具有法人資格的合作企業及其合作各方，依照中國民事法律的有關規定，承擔民事責任。

第五十一條：不具有法人資格的合作企業應當向工商行政管理機關登記合作各方的投資或者提供的合作條件。

第五十二條：不具有法人資格的合作企業的合作各方的投資或者提供的合作條件，為合作各方分別所有。經合作各方約定，也可以共有，或者部分分別所有、部分共有。合作企業經營積累的財產，歸合作各方共有。不具有法人資格的合作企業合作各方的投資或者提供的合作條件由合作企業統一管理和使用。未經合作他方同意，任何一方不得擅自處理。

(二)總結

中外合作企業分法人型與非法人型兩種，前者有獨立的財產，能獨立對外承擔民事責任;后者無獨立財產，合作者投入財產依約定來判斷權屬，不能獨立對外承擔民事責任。對非法人型合作企業，工商部門登記其投資或合作條件，而不是注冊資本。

本文以下探討均針對法人型中外合作經營企業。

問題三關于中外合作企業的投資、合作條件及注冊資本的相關問題

(一)合作條件的形式有哪些?與注冊資本的關系是什么?是否構成合作企業的財產而對企業的債務清償承擔責任?

1、法律法規及其他相關依據

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(1)《合作企業法》第八條：中外合作者的投資或者提供的合作條件可以是現金、實物、土地使用權、工業產權、非專利技術和其他財產權利。

(2)《實施細則》第十八條：合作各方向合作企業的投資或者提供的合作條件可以是貨幣，也可以是實物或者工業產權、專有技術、土地使用權等財產權利。

2、案例

(1)金剛玻璃：

1)根據深交所公告的《金剛玻璃關于公司設立以來股本演變情況專項說明》(以下簡稱專項說明)，金剛玻璃于1994年4月設立時為中外合作經營企業。中外雙方合作合同約定，金剛玻璃注冊資本500萬港幣，金怡工程(外方)認繳500萬港幣，升平金剛(中方)不作價提供廠房、場地，并經汕頭金園會計師驗證。

2)根據專項說明，1994年12月，升平金剛與金怡工程簽署補充協議，變更合作條款，將原合同約定的由升平金剛提供場地改為升平金剛以合作企業名義征地基建，費用由升平金剛支付;注冊資本增至800萬港幣，雙方各認繳400萬港幣。經汕頭金園會計師驗證，升平金剛提供的土地、廠房折501.34萬港幣，實際出資400萬港幣，101.34萬港幣留作下次出資，升平金剛出資足額。

(2)七匹狼：

根據其招股書，七匹狼前身為恒隆有限，于1989年12月設立時為中外合作經營企業，注冊資本為150萬元。根據晉江縣審計事務所《驗資報告》，金井服裝(中方)應出資30萬元，占注冊資本的20%，全部到位;香港益安(外方)應出資120萬元，占注冊資本的80%，實際到位96.43萬元。金井服裝的30萬出資中，貨幣資金為5萬元，協議作價的房屋、土地為25萬元;外方實際到位的96.43萬元出資，為根據發票及報關單作價的機器設備。

3、調研總結

目前法律法規對合作條件的法律性質規定不明，學術界也是眾說紛紜，在司法實踐中，甚至有不同仲裁機構對同種法律行為(合作條件是否應當辦理產權轉移手續等)作出截然相反的裁決。經調研，筆者認為，基于中外合作企業的契約主義及人合性的特征，中外合作企業的合作條件是否進入注冊資本、是否過戶給合作企業進而構成企業財產而對外承擔責任，一方面取決于合作各方的意思自治，即合作合同約定，如金剛玻璃設立時中方提供的合作條件不作價，未進入注冊資本，而其后變更合作合同將土地房產作價進入注冊資本;另一方面還需考慮該合作條件作價的可行性及產權流轉是否受限等因素，比如集體經濟組織提供集體土地使用權作為合作條件，因政策原因流轉方式受限，不能完成過戶而只能通過租賃或其他符合現行法律規定的方式流轉至合作企業使用。實踐中，應當關注合作合同約定的有效性、合作條件流轉的合法性及相關事項是否經過審批。

(二)如何理解外國合作者的先行回收投資?

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1、法律法規及其他相關依據

財政部《中外合作經營企業外國合作者先行回收投資審批辦法》(以下簡稱《審批辦法》)：

第三條：本辦法所稱的先行回收投資，是指中外合作經營企業中的外國合作者按照法律規定以及合同的約定，以分取固定資產折舊、無形資產攤銷等形成的資金以及其他方式，在合作期限內先行回收其投資的行為。

第四條：合作企業申請先行回收投資應當符合下列條件：

(一)中外合作者在合作企業合同中約定合作期滿時，企業清算后的全部固定資產無償歸中國合作者所有;

(二)合作企業出具承諾函承諾債務的償付優先于投資的先行回收;

(三)先行回收投資的外國合作者出具承諾函承諾在先行回收投資的范圍內對合作企業的債務承擔連帶責任;

(四)合作企業依據法律及合同約定出資到位;

(五)合作企業經營和財務狀況良好，沒有未彌補虧損。

第五條：先行回收投資的審批機構為企業所在地的省、自治區、直轄市及計劃單列市的財政機關。

2、總結

根據《審批辦法》，在滿足第四條所規定條件的前提下，先行回收投資的方式為以分取固定資產折舊、無形資產攤銷等形成的資金以及其他方式，其實質為收益的分配，而不是減少注冊資本。合作者投入法人型合作企業的資產，其權屬已獨立于合作者，因此合作者不能隨意處分其投入資產，先行回收投資應理解為外國合作者從資產折舊、攤銷等收回的收益在金額上相當于其投資金額。

問題四中外合作企業收益分配原則是什么?

(一)法律法規及其他相關依據

《合作企業法》第二十一條：中外合作者依照合作企業合同的約定，分配收益或者產品，承擔風險和虧損。

(二)案例

1、九安醫療

根據《招股說明書》的披露，1999年12月，柯頓公司(九安醫療前身)增資擴股，本次增資后柯頓公司新增的股東富裕投資希望通過《合作經營合同》的相關約定保留要求

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利潤優先分配的權利，原股東三和公司及同達公司則希望通過《合作經營合同》的相關約定保證對公司的實際控制權，因此各方一致同意將公司性質由中外合資變更為中外合作經營。《合作經營合同》中約定，“合作公司交納所得稅后的利潤，按下列順序使用和分配：(1)提取10%作為合作公司儲備基金，提取5%作為職工獎勵及福利基金、發展基金;(2)其余部分按甲方41.92%、乙方10.08%、丙方48%進行分配;(3)按照上述約定的利潤分配比例，按照《承包經營協議》，經董事會一致同意，在合作經營過程中應作適當調整，調整后的利潤分配比例在合作企業終止財產分配時同樣適用該比例;(4)在利潤分配中，丙方享有優先分配權。”

2、萬昌科技

根據《招股說明書》的披露，2004年1月，萬昌發展(萬昌科技前身)變更為中外合作經營企業，其章程及合作經營合同約定對外資股東的利潤分配主要條款為：“合作公司在合作期(11年)內每年可分配利潤的10%分配給巴拿馬嘉豐國際有限公司”，“若經營期屆滿巴拿馬嘉豐國際有限公司分配的利潤不足500萬元人民幣，則各方按投資比例進行清算，巴拿馬嘉豐國際有限公司在清算后凈資產應分配額與合作期間利潤分配額兩項之和以500萬元人民幣為限”。

調研總結中外合作企業的收益分配依據合作方的約定，而并不需遵循“同股同權”。

二、關于中外合作企業的改制與上市相關問題

問題五中外合作企業整體變更后，發起人的股份是鎖定一年還是三年?

(一)法律法規及其他相關依據

1、《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規定》第八條：……發起人股份的轉讓，須在公司設立登記3年后進行，并經公司原審批機關批準。

2、《公司法》第一百四十二條：發起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一年內不得轉讓。

(二)案例——九安醫療：

根據九安醫療《招股說明書》，商務部辦公廳于2009年3月20日向天津市商務委員會下發的《商務部辦公廳關于外商投資股份制公司發起人股權轉讓有關法律適用問題的復函》(商辦資函[2009]75號)的批復內容，“《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規定》(對外貿易經濟合作部令[1995]第1號)第八條規定的?發起人股份的轉讓，須在公司設立登記3年后進行?源于《公司法》(中華人民共和國主席令[1993]第16號)第147條之規定。鑒于新《公司法》(中華人民共和國主席令[2005]第42號)第142條對股份公司發起人股份的限售期已做出了修訂，外商投資股份有限公司發起人的股份轉讓應適用新《公司法》第142條的規定，即?發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓?，但限售期滿后外商投資股份有限公司發起人股份的轉讓應經具有相應權限的商務部門批準。”

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(三)總結

根據商務部辦公廳的復函，外商投資股份有限公司發起人股份轉讓適用新公司法的規定，即鎖定一年，但鎖定期滿后轉讓須取得有權限的商務部門批準。

問題六中外合作經營企業改制的流程?

(一)案例——金剛玻璃：

根據金剛玻璃律師報告，其整體變更程序為： 1、2000年10月，汕頭金剛(金剛玻璃前身)開始改制為股份有限公司。2、2000年10月6日，廣東康元會計師事務所有限公司出具《審計報告》，汕頭金剛截至2000年7月31日經審計的凈資產為人民幣54,299,409.50元。3、2000年10月20日，汕頭金剛召開董事會并作出決議，同意將公司變更為外商投資股份有限公司;終止原合作合同、章程;汕頭金剛原權利義務由變更后公司承繼;終止手續及變更登記前，繼續使用原名稱、印章;授權董事長起草文件及申請報批事宜。4、2000年11月13日，廣東大正聯合資產評估有限責任公司出具《資產評估書》，截至2000年7月31日止，汕頭金剛的凈資產評估值為56,329,459.45元。5、2000年11月15日，金怡國際與金剛實業、中國建材院、金格蘭玻璃及沈小鋒共同簽署了《股權轉讓協議》。6、2000年11月15日，汕頭金剛的全體股東金剛實業、金怡國際、中國建材院、金格蘭玻璃和自然人沈小鋒作為發起人簽訂了《廣東金剛玻璃科技股份有限公司發起人協議》。7、2001年1月10日，廣東省工商行政管理局核發《企業名稱預先核準通知書》，名稱為“廣東金剛玻璃科技股份有限公司”。8、2001年6月22日，中國外經貿部核發外經貿資二函[2001]289號《關于金剛玻璃幕墻有限公司變更為外商投資股份有限公司的批復》。9、2001年6月27日，中國外經貿部向發行人核發了外經貿資審a字[2001]0002號《中華人民共和國臺港澳僑投資企業批準證書》。10、2001年7月15日，發行人召開創立大會并作出相關決議。11、2001年7月30日，廣東康元會計師事務所有限公司出具《驗資報告》，驗證截至2001年7月30日，金剛玻璃收到出資各方投入的資本合計54,299,409.50元，其中股本5,400萬元，資本公積金299,409.5元。

律伴讓法律服務更便捷！律伴網（www.lvban365.net）律伴讓法律服務更便捷！12、2001年9月17日，發行人在廣東省工商行政管理局注冊登記，并領取《企業法人營業執照》。

(二)總結

經查詢金剛玻璃、九安醫療等案例，中外合作經營企業整體變更程序與內資公司整體變更程序基本一致，主要區別是增加了商務部門或地方政府審批環節，另外中外合作企業董事會對組織形式變更事項的審議須全體董事一致通過。

問題七關于中外合作企業的上市

(一)案例

歷史沿革中曾為中外合作企業的上市公司案例參考：金剛玻璃、九安醫療、萬昌科技、七匹狼、安納達、晶方科技(過會未發)。

(二)調研總結

中外合作企業改制為外商投資股份有限公司后，便不再適用之前中外合作企業的相關規定，而適用外商投資股份公司的系列規定，因此中外合作企業改制及上市也可參考其他形式的主體整體變更設立外商投資股份有限公司及上市的相關案例。

【注】本文之總結不代表任何法律意見，僅為學習交流之用。

文章來源：律伴網 http://www.lvban365.net/

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第二篇：存續企業改制難點解析

存續企業改制難點解析

輔營業務改制分流勢在必行

中油集團股份與存續分開分立后，存續企業的主營業務隨之轉為工程技術服務，輔營業務則主要包括兩部分：一是服務于主營業務的輔助生產服務系統，如機修運輸、工程監理、通信等；二是與主營業務關聯不大的社會服務系統，如商飲服務、接待旅游、基地物業、多元產業等。不可否認，這些輔營業務長期以來為企業的生存發展及社區的穩定繁榮發揮了重要作用。但隨著改革的不斷深化和市場競爭壓力的加大，存續企業面對的市場競爭格局和體制環境發生了深刻變化。在中油集團公司創建具有國際競爭力的跨國企業集團的總體戰略目標指引下，存續企業要提升企業競爭力，必須縮小在體制和機制、勞動生產率和人工成本、辦企業負擔等諸方面的差距，這其中最關鍵的難題就是解決富余職工出路問題。如果將大量的富余職工簡單推向社會，不僅企業無力承受巨額的補償金，社會保障體制也缺乏承受能力和再就業渠道。因此，存續企業在做優做強主營業務的同時，進一步放開搞活輔營業務，通過實施主輔分離、輔業改制來分流安置富余人員，是順應形勢的必然之舉，是大勢所趨。但由于這是存續企業實施持續改革調整過程中的一項重大舉措，因此必然要觸及改革中最深層次難題，任務相當艱巨。

輔營業務改制分流三難點

推進主輔分離改制分流的難點在哪里呢？

一是部分干部、員工思想觀念轉變難，對改制分流的顧慮多。以東方地球物理公司為例，物探主營業務已經全部進入市場參與國際國內市場競爭。而與主業相比，輔業系統計劃經濟色彩濃，進入市場時間晚，參與市場競爭少，部分單位職工的觀念依然停留在“等、靠、要”的層面上，不愿也不敢進入市場。加之前兩年重組改制、減員增效等改革舉措的大力度實施，部分輔業職工認為改制分流就是“甩包袱”、“推出去”，存在抵觸情緒。輔業單位的部分領導干部對改革產生了恐懼心理，甚至是談改色變，存在著怕分離、怕改制的畏難情緒。推動干部、職工觀念轉變，是一個艱難的過程，有時甚至是一個痛苦的過程。

二是輔營業務獨立生存能力差，發展后勁不足，經營相對困難。這些單位所面臨的市場局限大、空間小，有的是為主營業務提供配套服務的，有的是為礦區生活服務的，加之地處偏僻、交通不便，離開主營業務、離開礦區生存難度大，企業發展前景不明朗，員工參與改制的主動性與積極性不高。在改制分流前對這些企業調整扶持、建立員工參與改制信心的任務重。

三是管理方式落后，企業經營機制不活，員工創業與再就業能力差。存續企業的輔營業務，長期以來大都按計劃經濟模式管理，有的長期依靠補貼，以后勤保障為主、市場經營為輔，單位用工和分配機制不活，不同程度存在著吃“大鍋飯”的現象，多數單位冗員嚴重。在這種體制環境下，多數員工缺乏技能素養，部分職工喪失了進入市場、參與競爭的能力和勇氣。對這樣的輔業單位實施改制分流、體制創新，機制創新、提高員工素質，分流富余人員的難度大。輔營業務改制分流四對策

一、堅持輔業單位的發展與改制分流的統一，堅持輔業改制與主業一體化改革發展相結合，并將這一思想貫穿始終。

輔業改制分流不是簡單剝離或“一推了之”，而要通過各種手段和措施，形成“輔業通過發展為改制創造條件，通過改制促進輔業更好地發展”的良性循環。要堅持與主營業務一體化改革發展相結合的改制分流，通過對企業整體進行改革，實現體制的創新、機制的搞活，為輔業營造更有利的發展環境和內外部條件，使企業的輔業系統實現發展，通過輔業的發展實現分流安置冗余職工的最終目的。只有將這一思想貫穿于實施輔業改制分流過程的始終，才能使改制分流單位的干部職工真正樹立起對單位改制后發展前景的信心。

改革要涉及到企業的每一個人，實行主輔分離輔業改制分流決不等于企業的所有富余人員由輔業系統全部包攬下來。要堅定不移地切實推動企業整體轉換經營機制。全面實施用工和分配制

度改革，建立崗位貢獻與單位效益有效掛鉤的考核機制，實行動態競爭上崗。通過行政手段，打破職工對“大鍋飯”的依賴，扭轉“輔業依賴主業、職工依賴單位”的局面，增強輔業單位和職工對改革的承受力，增強輔業單位企業化運作、市場化運營、社會化服務的能力，并以此帶動干部和職工思想觀念的轉變，掃除改制分流的思想障礙，積極穩妥地創造必要條件把輔業單位推向市場。

二、堅持調整與扶持并舉，總體規劃，分步實施，穩妥推進。

要牢固樹立輔業改制分流，既是為了精干主業，更是為了有利于輔業更好地發展的思想。首先，存續企業要在認真分析輔業的現狀及發展前景的基礎上，對輔營業務的資產結構、產業結構、組織結構進行調整，將包括人、財、物資源在內的各類資源進行整合與重組，形成有利于改制分流的格局。對確無發展前景的，要先實施“關、停、并、轉”，將富余人員通過不同的途徑妥善安置到具有發展前景的業務或創造新的就業崗位，對有發展前景的輔營業務要下氣力扶持，甚至給予必要的投入，培植輔業單位自主經營的能力，創造有利于改制分流的環境與條件，增強員工理解并參與改制的吸引力。其次，抓好試點探索。通過試點實踐推動整體配套政策與措施的完善。先行探索主輔業務劃分、價格體系、結算體系、市場準入體系等相關問題。依靠試點經驗的示范效應，帶動輔業系統主輔分離改制分流工作的整體推進，并進行總體規劃、分步實施、逐步到位。

三、從實際出發，因企制宜、循序漸進，多種方式、多種途徑實現改制分流總目標。

輔業單位改制，既要結合國家產業結構調整政策，結合主營業務發展的要求，也要綜合分析輔業單位生存發展的內外環境、經營者素質、職工承受力等多種因素，根據輔營業務的性質與發展的不同階段，分別采取內部主輔分離、承包、租賃經營、改變管理模式、國有控股和整體改制分流等多種方式，逐步培育輔營業務獨立面向市場、面向社會，實現“四自”經營的能力，最終獨立于主營業務，在市場中生存與發展。切忌改制方式上的一刀切、一種模式、一個辦法，而要“因企制宜”，確保改制的成功率。既可以多種方式、多種途徑，也可以分階段實施，循序漸進，最終實現總目標。

四、深入研究、規范操作、靈活處理，為改制后企業實現制度創新鋪好路。

用足用好國家和集團公司的各項鼓勵政策，為實施改制分流的單位創造有利條件，同時將體制創新、機制創新與管理創新、技術創新結合起來，使改制后企業擁有平穩起步、健康發展的基礎。輔營業務的改制分流，國家與集團公司都給予了相應的優惠政策，必須分析夠，研究透，利用好。要使改制分流的職工真正體會到改制的實惠，享受到政策的優惠。在“三類資產”的處置上，一方面要在不良資產的剝離、服務價格調整、企業承擔的社會職能等問題的解決上堅持原則；另一方面要采取靈活的處理方式，著眼于改善輔業單位生存環境，有利于改制后企業市場競爭力的提高和今后的發展，真正為改制企業創造好物質條件。與此同時，在改制分流的過程中，要著眼于企業制度創新、機制創新和管理創新，在企業經營的軟件上下功夫，為企業營造好的經營氛圍和條件。

主輔分離、輔業改制分流是一項系統工程，其復雜性、艱巨性不言而喻，尤其是要解決好改制的力度與保持職工和企業穩定的關系，不僅要遵循有關政策和原則，同時要堅持不斷創新，在實踐中總結經驗，在新形勢下尋求新途徑，實現新突破。

第三篇：中小企業改制上市問題集錦

截至7月上旬，深交所已與各地有關部門合作舉辦了八期中小企業改制上市培訓班，就所提問題進行匯總予以解答。由于審核標準尚在不斷完善中，企業情況千差萬別，許多問題難以妥當把握，并沒有統一的答案，疏漏或錯誤在所難免。下列《問題解答》僅供學員參考。

一、改制與輔導

1、有限責任公司整體改制與整體變更為股份有限公司的區別。

答：整體改制是將原企業或原有限責任公司的所有資產凈值折合成股份，而發起設立股份有限公司，原企業注銷，原企業股東成為股份有限公司股東。因此，改制后的股份有限公司不是原企業的延續，由于原企業已經注銷，為此，整體改制應當辦理原企業的注銷登記和股份有限公司的新設登記。并且在改制過程中，原企業的債權債務應當向債權債務人發出通知和公告，并由各方就債權債務承擔問題達成協議。有限責任公司整體改制，若為國有企業，必須按評估結果進行調帳；非國有企業，不能按照評估結果進行調帳，若調帳，則視同為新設股份公司，業績不能連續計算。

有限責任公司整體變更為股份有限公司，雖然公司性質不同，但在法律主體上是同一法人主體法人資格的自然延續，不是主體變更，因此，在債權債務方面屬于法定承繼，不需要公告并取得債權人同意，而在工商登記方面也只是公司類型的變更登記，而非設立登記，有限責任公司整體變更是指按照經審計的凈資產1：1折股。

2、一家國有企業改制采取的方式是將企業的資產評估后，以國資局的名義投入發起設立股份有限公司。但是，從文件顯示，國資局僅投入評估后85%的資產，其余的不作為出資，但允許股份公司使用，請問這屬于不屬于整體改制？

答：不屬于。

如果國資局投入評估后85%的資產可以辨認，且余下15%的資產不屬于經營性資產，公司作為負債處理的情形下，有可能會被認為屬于整體改制。

注：證監會116號文，對整體改制沒有明確的定義，經咨詢發行部有關同志，目前還沒有116號文頒布后改制報送材料的公司（理論上2004年9月后），現有沒有一個明確的解釋。其中一種占主流的說法，整體改制是可以剝離部分非經營性資產的。

3、三家國有企業在改制過程中主要操作是①成立國有資產經營公司作為主發起人聯合其他發起人以發起方式設立；②剝離部分不良資產和非經營性資產；③剝離與主業關聯度不高的長期股權投資。請問，這是否為整體改制，成立前業績是否可以連續計算？

答：不屬于整體改制，業績不能連續計算。

答復同上

4、民營企業的有限責任公司改制成股份責任公司，業績可否連續計算？

答：證監會的相關規定是有限責任公司整體變更為股份公司的可以連續計算業績，其并未對企業性質做出限制性規定。民營企業性質的有限責任公司改制成股份責任公司的只要符合證監會的其他關于業績連續計算的規定，即可連續計算業績。

5、某公司現為有限責任公司，如對資產進行評估，存在大幅度升值的可能性。可否先對資產進行評估，依據評估后結果進行調帳，然后進行審計，再依據常規作股份有限公司變更？如果可以，是否可以連續計算業績？

答：公司可以進行資產評估，然后審計再進行整體變更。但根據第2號審核備忘錄的相關要求，如果有限責任公司變更為股份有限公司時，根據資產評估結果進行了帳務調整的，則應將其視同為新設股份公司，按《公司法》規定應在股份有限公司開業三年以上方可申請發行新股上市。

6、整體變更和有限公司變更設立股份公司并發行上市，目前在政策上是否仍局限于或傾向于國有控股企業？

答：有限責任公司整體變更設立股份公司，無論是否為國有控股，業績均可以連續計算。國有企業整體改制設立股份公司，業績可以連續計算。除上述兩種情況外其他形式設立股份公司均不得業績連續計算。

7、從產品市場細分進行重組上市，是改制上市企業規避“同業競爭”的一種重組模式選擇，而對當前“鼓勵企業整體改制上市”的風潮，請問：①您對這種模式選擇有何認識？風險怎樣？②作為煤炭企業如果以煤的不同用途（洗選煉焦和動力用煤）劃分，重組成精煤或動力煤專業公司，您認為風險怎樣？是否必須整體上市？

答：根據細分市場來規避同業競爭，要求這種細分本身是充分的、合理的，細分市場的產品之間沒有替代性。否則，這種方式不具備足夠的說服力，有一定的風險。以煤的不同用途劃分來避免同業競爭似乎不妥。盡管客戶不同，但是不同種類的煤炭是否由相同煤礦采掘、是否共用相同的采掘挖掘設備、是否共用相同的其他固定資產及土地，可能在組建不同種類煤炭專業公司時都無法避免上述問題，況且以煤炭不同用途分類依然可能存在同業競爭問題，故不應提倡。

實際操作中存在一些以產品不同類別、不同客戶劃分，從而上市的企業。

8、在國企改革中，涉及中外合資企業的，如何進行科學的改制？可能會遇到那些障礙？

答：符合國家有關法律、法規規定的方案均可以，具體可能會遇到的障礙視不同企業情況而定。

詳見《中小企業股票發行上市指南》第二章第七個問題。

9、某一國有獨資公司擬通過政策性債轉股設立股份公司，其股東為地方國資和金融資產管理公司，如通過整體改制模式設立股份公司，金融資產管理公司作為發起人是否存在法律障礙？整體改制過程中股權結構變化（債轉股）是否影響經營業績的連續計算？整體改制過程中，輔業和非生產經營性資產剝離應注意哪些問題？

答：不存在法律障礙，可以連續計算業績。剝離時注意配比原則。

10、中外合資企業變更為股份公司業績可否連續計算？

答：符合證監會116號文的規定，可以連續計算業績。

11、有限責任公司整體變更為股份有限公司時，凈資產是如何折算為股份的？是否全部變更為注冊資本？是否要交納個人所得稅？對發起人主體資格確認有什么要求？

答：按照審計結果1：1折股，全部變為注冊資本。不繳納個人所得稅。根據國家稅務總局《關于股份制企業轉增股本和派發紅股征免個人所得稅的通知》（國稅發[1997]198號）的規定，對于股份制企業用資本公積金轉增股本不屬于股息，不征收個人所得稅；用盈余公積金派發紅股屬于股息、紅利性質的分配，應作為個人所得征稅.但在有限責任公司整體變更為股份有限公司過程中，存在以盈余公積、未分配利潤轉為股本的情況，按上述規定，應交納個人所得稅。但目前實際做法是：各地稅務部門并未要求企業及相應個人交納，但是律師應對此是否合法有效明確發表意見。

12、一個企業擬上市，按一切都符合條件，從改制、輔導到上市需要多長時間？大約需要花多少錢？

答：改制時間視不同企業情況而定；輔導需要12個月，申報材料審核期間至少為3個月，過會等待發行的時間不定，視當時的發行速度而定。

發行費用包括承銷費（目前的費率是募集資金總額的1.5%-3%），審計費用、驗資費用、評估費用、律師費用、審核費用（20萬）、發行手續費、保薦費等。

詳見《中小企業股票發行上市指南》

13、從有限責任公司到上市，期間需要哪些中介機構，在什么時候介入（聘請）？

答：改制為股份有限公司時，通常應當聘請具有保薦資格的證券公司擔任財務顧問（股份有限公司設立后通常受聘為輔導機構），協助擬定改制方案；聘請具有從事證券業務資格的會計師事務所、資產評估事務所進行審計、驗資和評估工作；聘請律師協助論證改制方案的合法性，并協助起草或修改發起人協議、股份有限公司章程等法律文件以及就國有股權設置方案或根據政府有關主管部門的要求就改制重組、股份有限公司高級管理人員的任職資格、股份有限公司的設立出具法律意見書。進入輔導期后，在輔導機構的協調下，會計師事務所、律師事務所均應分別指派相關人員參與輔導工作。在制作首次公開發行股票并上市的申請材料階段，保薦機構、會計師事務所、律師事務所均應分別指派相關人員駐場工作在盡職調查的基礎上在各自的專業領域獨立發表意見。

詳見《中小企業股票發行上市指南》

14、改制如何選擇中介機構，全國有多少家具有保薦資格的機構？中介機構的收費如何？國家是否有相關規定？

答：盡量選擇經驗豐富的中介機構。全國具有保薦資格的機構約67家。保薦機構的承銷費目前的規定是募集資金總額的1.5%-3%，其他中介機構的收費由雙方協商確定，國家沒有相關規定。

15、若輔導機構沒有保薦資格，正在輔導的企業如何辦？

答：與原輔導機構協商后，更換具有保薦資格的機構；或者等待原輔導機構取得保薦資格。

16、更換保薦代表人而不更換保薦人是否影響輔導時間？

答：輔導時不涉及保薦代表人的問題。

17、關于保薦人的問題：公司上市前，保薦人就是主承銷商，對嗎？保薦人與公司財務顧問是什么關系？中國目前有多少家符合要求的保薦機構，可否列舉幾個表現較好的保薦機構？保薦人的行為有誰來監督？保薦人是自然人還是法人？

答：原則上從公司正式申報材料開始，保薦機構和主承銷商是一個。在目前的已申報材料但未取得保薦資格的主承銷商可能會出現二者不一致的情形。目前有67家保薦機構。可以看歷年的排名，好與不好關鍵看具體項目人員的水平。保薦機構的行為由證監會、證券業協會和交易所（持續督導）來監管。保薦代表人是自然人，保薦機構是法人。

18、公司改制時引進新的投資人應注意什么問題？

答：一般情況下，應注意投資者的實力、新的投資者的投資意圖、投資后雙方的持股比例、對公司的控制程度、投資者與公司有無產業聯系等。

若該公司為擬上市公司，應注意引進新的投資者與業績連續計算、實質控制人是否發生變更、主營業務是否發生變更、是否影響管理層的穩定性、是否存在同業競爭、是否在未來可能存在大量關聯交易等。

19、股份合作制與股份有限公司的區別與聯系？

答：股份合作制企業是指企業職工全員入股，共同勞動，民主管理，提留積累，按勞分配與按股分紅相結合，股東以其繳納的出資額對企業承擔責任，對企業事務表決實行1人1票，企業以其全部資產對企業債務承擔責任的經濟組織。股份有限公司指根據《中華人民共和國公司登記管理條例》規定登記注冊，其全部注冊資本由等額股份構成并通過發行股票籌集資本，股東以其所認購的股份對公司承擔有限責任，公司以其全部資產對其債務承擔責任的經濟組織。

20、集體企業改制，原集體企業已不存在，其凈資產如何量化到人？如何處理？

答：按照原始實際出資，由省級人民政府或省政府辦公廳出文確認。

21、對改制后的擬上市企業的員工身份變換的補償，若改制前未予補償，改制后是否可以補償？如何補償？補償資金如何解決？

答：可以補償。補償年份計算截至改制完成時點。補償資金由集團公司或地方政府主管部門出。

22、某公司是一個傳統的化肥制造企業，屬于高能耗、工業增加值較低的一個企業。自2000年起，為亞洲最大的磷化工企業――××總公司生產化工原料，目前××上市前景不明朗，主要由于產權問題，請問該公司是否可以按照上市目標進行操作？如果上市，如何減少對××公司的市場依賴度？

答：可以。一方面，擴大自身規模本身就意味著單一客戶在絕對交易額不減少的情況下，占整體的比例下降；另一方面，積極擴展其他的客戶來源。

23、擬上市公司中有外方股東，但持股比例未達到25％，是否需到商務部辦理“外資股份公司”手續？

答：需要。

24、企業工會曾作為股東在公司擁有出資，現已協議轉讓并辦理完畢法律手續，現改制為股份有限公司，對上市是否存在影響？

答：若工會僅為一般股東，無影響。若工會原為實質控制人，現轉讓給另外的公司則視為控制人發生變化，在業績連續計算方面存在問題；如果轉讓給企業的員工，則控制人應當視為未發生變化。

25、某公司是民營企業，由十幾家同家族自然人發起。生產原紙。十六年快速成長。已通過ISO9000和環保14001認證。凈資產6000萬元。總資產8600萬元。問題：①造紙業目前多大程度符合產業政策？②該公司資質優良，中介服務單純，請問總體下來中介費能有多少？③該公司未分配利潤是股本的4倍。改制是否涉及重大資產重組？是否影響業績計算？未分配利潤轉股本是否繳個人所得稅？如何區別對待新舊股？

答：①目前未存在對造紙行業的限制性政策。②中介費用包括改制輔導費用和發行費用。發行費用包括承銷費（目前的費率是募集資金總額的1.5%-3%），審計費用、驗資費用、評估費用、律師費用、審核費用（20萬）、發行手續費等。改制輔導、審計、驗資、評估、律師等費用由雙方協商確定。③不涉及，不會影響業績連續計算。現實中，一般不繳納個人所得稅。新、舊股同股同權，不能區別對待。

26、國有企業能否打折至30％出售給本企業職工。

答：根據《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》和《企業國有資產監督管理暫行條例》的相關規定，國有資產應在清產核資和審計的基礎上，委托具有相關資質的資產評估機構依照國家有關規定進行資產評估。評估報告經核準或者備案后，作為確定企業國有產權轉讓價格的參考依據。企業國有產權轉讓應當在依法設立的產權交易機構中公開進行，不受地區、行業、出資或者隸屬關系的限制。在產權交易過程中，當交易價格低于評估結果的90%時，應當暫停交易，在獲得相關產權轉讓批準機構同意后方可繼續進行。

27、某集團公司控股3個子公司，從事相同業務，現擬以一家子公司整體改制成立股份公司，集團公司以其對其他兩家子公司的股權投入股份公司，股份公司成立后，擬以股份公司吸收該兩家子公司，此方案的改制成本是否很高，主要涉及哪些主要成本？（過戶費用是否很大，土地近70畝）此方案的可行性？（與新設相比，主要考慮改制企業的銀行信用延續）

答：若集團公司持有的另外兩家公司的股權超過51%投入股份公司，即股份公司實質控制該兩家公司，則股份公司設立后，不必再吸收該公司的其他股權。該兩家公司的土地也不必辦理過戶。

28、某家小企業處于高速擴張期，盈利以幾十倍的年增長，2年內資產從2000萬增至5000萬，期間收購了關聯公司的相關經營性設備、廠房，非專利技術，請問，現在整體改制，它的利潤能連續計算嗎？上市有法律障礙嗎？

答：連續計算須看收購資產的規模和是否因為收購導致公司經營業務的重大變化；如收購構成重大資產重組或者收購導致經營模式發生重大變化對公司上市可能構成障礙。

二、發行上市條件與資格

29、中小企業上市是否按A股審核標準和審核程序？

答：是

30、請問發起人全部是自然人的股份有限公司（民營）能否申請上市？目前國家政策取向如何？上市可能性有多大？

答：可以申請上市，已有先例（精倫電子)，國家政策上不認為此種情況為上市障礙（如自然人股東過多有可能被認為是變相公開發行）。

31、主營業務突出問題：某股份公司下屬有5家控股子公司，主營業務均集中在子公司，股份公司控制了各子公司核心配套加工工廠，如此設置是否構成上市障礙？

答：這種模式類似于投資型公司，可能存在上市障礙。

32、軍工集團公司為國家授權投資機構，若其作為主發起人，對其某一全資企業進行整體改制，并擬上市，其所屬地其他企業若與改制的擬上市公司從事相同、相似的業務，是否構成同業競爭？

答：構成

33、中小企業板發行定價是否延續主板不超過20倍市盈率的不成文規定？是否可以以低于每股凈資產的價格發行股票？

答：目前應當還是不超過20倍市盈率；不可以以低于每股凈資產的價格發行股票。

34、什么是發行人？什么是發起人？國有企業改制為股份時，原國有企業就是發行人，對嗎？原國有企業購買了全部股份，也就是將原有實收資本改為股本，發行人是否就等于認股人？發行人與認股人可以是同一人嗎？如果是，價格怎么公允？因為買家與賣家是同一家。

答：發行人為發行股票的主體；發起人為發行人（股份公司）以發起設立時的股東。國有企業改制為股份時，原國有企業可能是發起人（部分改制）也可能是未來的發行人；發行人不等于認股人，發行人不可能與認股人為同一人。

35、A公司是采取發起方式成立的股份有限公司，共有5個發起人，其中發起人B公司是以其所擁有部分資產和其C子公司（B公司擁有C公司75％的股權，C公司為一家合資企業）51%的股權出資,從而把C公司納入了A公司合并報表的合并范圍。A公司和C公司都從事同一行業并且在同一地區。C公司凈利占A公司合并后凈利潤的50%，并且C公司的外方股東不愿出讓其擁有的25%的股權，現A公司準備上市募集資金。請問：①A公司和其控股子公司C公司是否存在同業競爭的問題，如果存在，有何解決辦法；②B公司一股獨大的狀況對A公司上市有何影響？發審委對這種狀況有沒有不利于A公司上市的思想傾向？

答：A公司和其控股子公司C公司不存在同業競爭問題；B公司一股獨大的狀況對A公司上市不構成重大障礙；發審委對這種狀況沒有不利于上市的思想傾向。

36、某公司從事酒店業，全權委托國外知名酒店管理集團進行管理，并借助于管理集團的品牌（商標）進行經營，沒有形成自己的品牌，這種狀況對公司上市有何影響？

答：審核時更加關注該企業的經營能力（是否有自己的優勢；是否與管理集團簽訂長期的合同等）；這種狀況對上市有較大的負面影響。

37、某公司，2001年由國企改制為有限責任公司，注冊資本5000萬元。股本結構為：職工持股占70%(代表職工)，高管及骨干20余人占20％，國有法人股10％，請問，如準備變更設立股份公司，由于職工持股會必須清理，擬清理的方式有4種，（1）解散職工持股會，股份由員工以自然人直接持有；（2）將職工持股會的股份轉讓給職工設立的公司；（3）利用信托方式由信托公司代持，職工為受益人；（4）利用信托契約由部分職工為其它職工代持（個人信托方式）。請問：（1）如果采用上述任何一種方式，公司實際控制人是否被認為變化？是否要運行三年后才能上市？（2）如用第一種方式清理，發起人人員是否太多了，會被否決？（3）證監會和發審委對信托方式處理有什么意見？（4）第四種個人信托的方式可行否？

答：如果采用上述任何一種方式，公司實際控制人應當不被認為變化；如用第一種方式清理，發起人人員太多了，被否決可能性較大；證監會和發審委對信托方式不支持；第四種個人信托的方式有未來存在爭議的可能。

38、發行人的控股子公司與其小股東從事相同的業務，是否構成同業競爭？

答：5%以下的股東從事相同的業務，不構成同業競爭。

39、高管在控股方除擔任董事外，擔任黨的職務可以嗎？

答：高管在控股方除擔任董事外，擔任黨的職務可以。

40、股份公司資產評估增值過大，是由評估機構還是股份公司解釋？

答：股份公司和評估機構都要解釋，以股份公司為主。

41、公司的主要業務是印刷和發行，由于行業特點，出現對單一客戶的營業額過度集中，達到營業額50％以上，這類情況有沒有上市障礙？擬擴張模式是在異地進行類似的業務復制，是分公司模式好還是子公司模式好？

答：這類情況不構成上市障礙，但須重點說明并作特別風險提示；子公司可能有利于發揮在當地的優勢。子公司由于是獨立的法人主體，獨立地承擔納稅義務，因此可以享受到公司所在地的稅收優惠政策，分公司由于不能被視為獨立的法人主體，很難享受到公司所在地的稅收優惠政策，但作為總公司的一部分，分公司可以和總公司共計損益，從而在發生虧損時部分地抵減總公司的納稅義務。對于那些初創時期較長、受外界影響較大、短期無法盈利的行業，應考慮設置分公司，這樣可以把公司擴張的成本或是發生的虧損用于抵減總公司的利潤，從而減輕稅負；而對于那些盈利迅速的行業，則考慮設置子公司，這樣可以享受稅法中的優惠待遇，在優惠期內的盈利無需納稅。

42、某公司為國家機關獨家投資設立的有限責任公司，現政府擬將該國有股權全部行政劃轉到該國家機關下屬的集團公司，請問是否構成實際控制人的變更？業績能否連續計算？

答：不構成實際控制人變更，業績可以連續計算。

43、請解釋“主業突出，具有成長性和科技含量”的標準。

答：主營業務突出的具體標準是公司主營業務（指某一類業務）收入占其總收入的比例不低于70％，主營業務利潤占利潤總額的比例不低于70％。科技含量方面無具體標準，如能取得高新技術企業認定或取得國家及新產品認定等。

44、異型鋼管加工符合上市的行業政策嗎？（注：凈利潤1000萬，收入10億元）。

答：符合國家產業政策。

45、“行業地位”在上市審查時具體怎么掌握？如是行業前五位，還是前十位才能上市？

答：行業前幾名沒有定論，但應當在市場占有率方面體現一定的優勢。而且更重要的是行業本身在國民經濟中的地位和發展潛力。

46、股份公司現有主營業務為直接面向客戶的終端產品，現股份公司擬募集資金投向為公司現有產品的上游產品，該上游產品也在股份公司營業執照范圍內，且該股份公司的下屬子公司也生產該產品，請問這是否會對發行審核造成影響？

答：此種方式完全可以，不會對發行審核造成影響，如果目前企業也生產少量該上游產品則更加有利。

47、一民營企業其公司資本原始積累非常復雜，現將其公司資本重新設立股份公司，上市時是否會關注母公司的股東（自然人）的資金來源。

答：審核時對自然人股東的資金來源應予重點關注，1、防止自然人股東的資金來源于股份公司或大股東；

2、如自然人股東出資資金屬于借款，則關注對其持股穩定性的影響以及如何償還。

48、證監會發布《關于進一步規范股票首次發行上市有關工作的通知》中規定，因重大購買、出售、置換資產、公司合并或分立，重大增資或減資以及其他重大資產重組行為，導致發行人的業務發生重大變化的有關行為完成滿三年后，方可申請發行上市。問：怎樣理解重大兩字，有無量化指標？有以上行為之一，但未導致發行人的業務發生變化是否不受影響？

答：重大應理解為50%的標準,實際執行中可以參照《關于上市公司重大購買、出售、置換資產若干問題的通知》（證監公司字[2001]105號）；有以上行為之一，但未導致發行人的業務發生變化可以不受影響，前提是主營業務和管理層沒有重大變化并且重大資產重組一年后可申請上市。

三、發行上市財務問題

49、公司的未分配利潤、公益金用于擴股或配股擴大資本金，在減免所得稅上有什么政策？

答：公司的未分配利潤及公益金屬于稅后項目，用于增資配股時已不需再繳納所得稅。

50、公司在股份制改造中，土地處置是交納20%的土地出讓金買斷50年的土地使用權，公司上市時，能否評估入賬？

答：如另外80%未繳納則應補齊，但地方政府如有相應政策也可按其政策執行。土地使用權在取得時按照出讓金入帳，企業在上市時，不可評估入帳。

51、公司增資時，經股東會決議實施配股，按1：1增資是否合規？對放棄配股權的股東是否公平？

答：公司增加注冊資本屬于股東大會的職權之一，只要經過股東大會的審議通過即為合法合規；放棄配股的股東只要其做出的決定為其真實意思表示即可。

52、公司在整體改制為股份公司，公司全體股東全部上繳了個人所得稅，在上繳后地方政府返還了公司50％的個人所得稅（以獎勵的方式）。問題（1）公司補貼的收入？問題（2）股東認為：是他們上交了個人所得稅，應該返還給個人？

答：

（1）返還的部分個人所得稅均為公司補貼收入。

（2）如果上繳的個人所得稅返還屬于地方政策的規定，并且規定中已指出返還的受益者為公司的話，該部分稅收返還則不可分還給個人。

53、無形資產如何進入注冊資本？

答：如公司的無形資產是股東作為出資形成的，則公司的注冊資本中包含了該部分無形資產，以該無形資產在對方的賬面價值入賬；如無形資產是在公司運行過程中形成或購買的，則應直接計入公司的無形資產，公司的注冊資本中則不包含該無形資產。

54、上市前要求連續3年盈利，是否不包括“非經常性損益”的盈利？凈資產收益率是否要達到6%，還是只要盈利就可以了？

答：上市前要求連續3年盈利，是指發行人扣除非經常性損益和不能合并會計報表的投資收益前后的凈利潤均為正數。公司凈資產收益率應達到同期銀行存款利率，目前為一年定期存款利率1.98%，但盈利能力過差將受到較大的影響，現在中小企業板上市公司凈資產收益率一般在10%至30%之間（僅供參考），公司的成長性非常重要。

55、企業整體改制如不調帳，如遇評估值大幅減值，若按帳面凈資產驗資是否存在“出資不實”的問題？

答：如公司的資產存在較大幅度的減值，公司在進行審計時，應當參照評估值，對于已經發生減值的資產應足額計提資產減值準備，公司在整體改制時是以經審計的凈資產按照1：1的比例折股，故公司如按照審計后的凈資產折股、驗資，則不存在出資不實的問題。

56、作為抵償國有債權的房產，還未辦理產權過戶手續，是否可作為國有固定資產來處理？

答：基于實質重于形式的原則，如合同中明確對定了該部分房產用于抵償國有債權，則該房產可以作為國有資產處理。

57、關于股權出資如何評估作價，作價的依據是什么？

答：如公司發起人以其他企業的股權出資，可以是其他企業經過評估后的凈資產按照持股比例確定的金額作為定價依據，經擬成立公司的股東協商確定出資額。但應注意該其他企業的股東或出資人必須召開董事會和股東大會，通過決議同意該發起人以股權出資，如果是有限責任公司，還必須有全體股東過半數同意，且以其他股東放棄優先購買權利為前提。

58、關于折股比例：國有股為何要有65%的限制，如何合理確定國有股的折股比例？

答：國有股的折股比例不低于65%的限制是源于93年原國家體改委的相關規定，主要是出于防止國有資產流失的考慮。國有股的折股比例可以由股東在相關規定的范圍內，協商確定，但應獲得國家有關部門的批準。

59、新的企業會計準則和企業會計制度都規定了土地使用權應轉入固定資產核算的時間和會計處理規定，而實務中土地使用權轉移是在股份公司成立后取得，請問，將土地使用權放在無形資產中核算，屬于會計差錯么？

答：企業會計準則——無形資產中規定：“企業進行房地產開發時，應將相關的土地使用權予以結轉。結轉時，將土地使用權的賬面價值一次計入房地產開發成本。”公司以購入或以支付土地出讓金方式取得的土地使用權的帳面價值,轉入開發商品房成本,或轉入在建工程成本后,其帳面價值構成房屋、建筑物成本。如果土地使用權的預計使用年限高于房屋、建筑物的預計使用年限的,在預計該項房屋、建筑物的凈殘值時,應當考慮土地使用權的預計使用年限高于房屋、建筑物預計使用年限的因素,并作為凈殘值預留,待該項房屋、建筑物報廢時,將凈殘值中相當于尚可使用的土地使用權價值的部分,轉入繼續建造的房屋、建筑物的價值,如果不再繼續建造房屋、建筑物的,則將其價值轉入無形資產進行攤銷。如公司將土地連同地上房屋、建筑物一并出售的,按其帳面價值結轉固定資產清理。

執行《企業會計制度》前土地使用權價值作為無形資產核算而未轉入所建造的房屋、建筑物成本的公司,可不作調整,其土地使用權價值按照《企業會計制度》規定的期限平均攤銷。60、2003年某公司實施的國債項目已經通過國家驗收，若這部分國債資金要進入注冊資本，是否需要對其形成的資產先進行評估后再驗資注冊？

答：由于國債資金屬于國家所有，利用國債資金投資形成的資產屬于國有資產，公司如欲將該部分資產轉入注冊資本，按照國有資產管理的相關規定，需進行評估，以評估值為作價依據轉為注冊資本。

61、吸收戰略投資者，尤其是國有獨資公司對公司進行增資擴股，以高于經審計的每股凈資產進行認股，是否是造成國有股的貶值？是否影響國有股權管理方案的批復？

答：戰略投資者以高于每股凈資產的價格認股，增加了公司整體的凈資產，國有股持有方享有的權益增大，國有股權不僅沒有貶值，反而增值。

62、股份公司股東間（非關聯）相互轉讓股份有多大比例限制？如果大股東為股份公司融資進行了擔保，股份公司可否為大股東等額反擔保？

答：1）根據《公司法》，股份公司股東間轉讓股份不存在比例限制，但要保證在上市前一股權結構不能發生較大變化，上市前三年實際控制人不能發生變更。

2）證監會規定：上市公司對外擔保，對方必須提供等額反擔保，上市公司不能為股東單位提供擔保。因此，大股東對上市公司提供擔保，上市公司不得提供反擔保。

63、下面情況下，股份公司的評估結果及國有股權如何確認？

A股份公司于2001年12月以發起方式設立，其中第一大股東為B學校全資設立的產業集團公司，B學校為教育部直屬院校。產業集團出資時經評估，且評估結果已獲得教育部批復確認，同時A股份公司的國有股權管理方案也獲得教育部批復確認，但均未取得財政部的確認批復。現A股份公司正處輔導階段，期間財政部要求A股份公司重新評估并連同國有股權管理方案一起報請確認，后因業務是否移交國資委而不再受理。A股份公司關于評估結果確認及國有股權管理方案的批復文件至今未取得，如何解決？另，重新評估不現實，一是發起人其他股東不同意，二是時間不同評估結果必不同。

答：首先就是否需要重新評估征求國資委的意見，如果國資委認為需要重新評估，則聘請具有證券從業資格的評估機構重新評估，將重新評估后的評估報告及國有股權管理方案報國資委確認。

如果國資委認為不需要重新評估，則還要看產業集團出資時評估機構是否具有證券從業資格，如果具備證券從業資格，則直接以此評估報告及國有股權管理方案報國資委確認；如果不具備證券從業資格，則聘請具有證券從業資格的評估機構對原評估報告進行復核，將原評估報告、復核報告、國有股權管理方案報國資委確認。

64、外商投資股份有限公司的外方發起人持有股份公司少于25％，是否可以享受外商投資企業優惠政策？股份公司的分公司改制為有限公司，可以以評估值上市嗎？分公司較大，分公司資產較小。

答：外資投資股份公司中外資比例少于25%，則不再享有外商投資企業優惠政策，如果外方發起人持有的股權仍留在企業（即不是由于外方對外轉讓股權而導致外資比例降低），則原享有的二免三減半的稅收優惠可以不退回。

股份公司的分公司改制成有限公司，可以視為股份公司拿分公司的資產及負債對外投資，就有限公司而言，其所取得的資產以投資各方協商確定的價值入帳，即可以以評估價值入帳。

就對上市影響而言，如果分公司在資產規模、經營業績等方面在股份公司中所占比重較小，則上述操作不會對股份公司上市構成影響；但如果分公司在股份公司中占據主要地位，則要類同于股份公司發起設立而運行三年方可。

65、股份合作制企業可否作為股份公司發起人？公開發行股份募集資金投向單個項目50%固定資產投資，另50%作為流動資金是否可以？

答：股份合作制企業可以作為股份公司的發起人；證監會對于募集資金中固定資產投資與流動資金投資的比例沒有嚴格的限定，但在審核時傾向于主要將募集資金用于固定資產投資，允許有少量的配套流動資金，而不支持項目投資中出現大量的流動資金。

66、審計后的凈資產與評估后的凈資產有何區別？如果企業改制前的注冊資金是以評估資產作為出資注冊的，即如果進行股份改制時的資產是否還要進行審計（如果時間上達三年以上）？

答：審計依據的《企業會計制度》及相關會計準則，確定凈資產價值主要遵循歷史成本原則；評估依據的財政部關于資產評估方面的規定，視不同目的而分別采用重置成本法、收益現值法、清算價值法等。因此，審計后凈資產與評估后凈資產區別在于價值確認方法不同。

企業改制設立股份公司，應當對企業凈資產分別進行審計和評估。

67、由于上市過程時間比較長，對于上市募集項目提前投入實施的話，會計上要如何操作？如果成功發行，對于提前投入資金能否在募集資金中當募集資金扣除？

答：項目建設所需資金的支出要單獨核算，科目適用上正常遵守會計制度及相關準則處理即可。成功發行后，提前投出資金可以從募集資金中扣除。

四、發行上市法律問題

68、證監會取消對律師介入企業上市的律師資格限制的背景是什么？對企業和律師有什么影響？

答：背景是《行政許可法》取消了部委規章對行政許可的設定權。企業選擇律師所的機會更多。

69、控股股東將商標權有償或無償轉讓給上市公司使用后，控股股東是否仍有商標使用權？

答：根據《商標法》及《實施細則》有關商標權轉讓和使用許可的規定，控股股東將商標權有償或無償轉讓給上市公司使用后，控股股東仍可以使用商標，但是雙方應當簽訂商標使用許可合同，并自簽訂之日起3個月內將合同副本報送商標局備案。同時雙方簽訂的商標使用許可合同屬于關聯交易范圍，應加以規范。現實中，商標跟商品走，上述作法沒有實際意義

70、請問：某公司目前仍存在職工持股會，而持股比例已超過20％，如果要清理，轉讓職工持股會所持股份，股權轉讓協議由職工持股會的簽字蓋章是否具有法律效力？以職工持股會名義作出的股東大會決議是否有效？

答：職工持股會的簽字蓋章是否具有法律效力取決于職工持股會章程的規定。職工持股會與股東大會是兩個不同的機構，以職工持股會名義作出的決議不能取代股東大會的決議。

71、職工持股會已停止辦理，但過去依法注冊的職工持股會有沒有法律條款注明它已失效？

答：國家民政部有規定，職工持股會作為社團法人，民政部已不予年檢。其合法性存在障礙。

72、工會持股可以另一種方式轉讓而不改變實際控制人嗎？

答：譬如，工會代50名職工來持股，現在工會退出，而改由原50名職工直接持股。

73、某公司經審計的每股凈資產3元，公司股東之外的甲擬以2.5元/股價格認購增資，股東大會70%同意通過。允許么？如果這樣的方式是可行的，另外30%反對的股東權益如何保護？

答：公司增加注冊資本屬于股東大會的職權之一，只要經過股東大會的審議通過即為合法合規；《公司法》中規定對公司增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式作出決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過，此公司的該項議案已經70%同意通過，符合相關法律規定。《公司法》在制定該規則時已經考慮了多數股東的利益。

74、關聯交易的問題：（1）A公司持有B公司70％股權，持有C公司60％股權，C公司持有D公司50％股權，B與D公司之間的供銷商品行為是否屬于關聯交易？

答：由于B公司和D公司同受A公司控制，故兩公司間的供銷商品行為屬于關聯交易。

（2）當C公司持有D公司10％股權，A公司持有B、C公司的股權不變，B、D是否還是關聯關系？

答：如C公司持有D公司10％股權，且并不存在如在董事會或類似的權力機構中派有代表等企業會計準則規定的其他情況的，由于B公司和D公司不再屬于關聯關系。

（3）C公司持有D公司多少股權時，B、D之間不是關聯關系？

答：B公司和D公司是否屬于關聯關系主要應考慮C公司對于D公司的是否存在控制、共同控制或重要影響。

（4）什么是關聯人士？如下列情況，是不是關聯交易？

A公司（丈夫為A公司董事）→B公司（情況1：妻子為B公司董事；情況2：妻子為B公司一般工作人員）

答：關聯人士主要指：主要投資者個人、關鍵管理人員、核心技術人員、核心技術提供者或與上述人士關系密切的家庭成員以及其控制的其他企業等。情況一時兩公司為關聯方；情況二時兩公司可以不界定為關聯方。

（5）解決關聯交易的辦法有哪幾種？

答：解決關聯交易的主要方式是同非關聯方進行采購和銷售的主要業務。也可以將關聯方通過合法合理的途徑非關聯化，則二者之間的交易不再屬于關聯交易。此外，關聯交易并不需要完全禁止，只要保證其交易發生合理且交易價格公允，所占比例符合相關規定即可。

75、上市公司是否絕對不能購買控股股東的資產或相關技術和產品？

答：不是絕對不能從控股股東處購買資產或技術，關鍵是要有充足的理由，并且定價要保證公允。

76、某公司是94年由國有企業改制而成的股份有限公司，當時國有資產評估入股，職工以現金入股，總股本2400萬，其中國有股占68%，職工股占32%。2000年進行增資擴股，總股本達4351萬，國有股沒增加，比例占38%，職工股占62%。2003年退出國有企業，由企業的中高層管理人員將國有股完全買下。目前公司的總資產達3.8億元，凈資產9000萬元，連續三年盈利均在1000萬元以上，存在的問題是：①職工持股人數多，股東人數達1000多人，如采取轉讓、外來法人收購。公司收購，將股東人數壓縮到50人之內，是否合法？經營業績是否能連續計算。

答：公司可以進行協議收購，但收購過程中應注意定價公允；保證職工個人股權的轉讓出于其自愿；如為個人間的股權轉讓還需注意受讓股權的個人的資金來源問題；并且注意轉讓過程中不能引起公司實質控制人變更，否則需再運行三年方可申請上市。

②2003年企業民營，作為公司第一大股東---國有股退出，轉讓給原公司的中高層管理人員（轉讓前后公司的高層經營人員，主營業務均沒發生變化），經營業績是否能連續計算？

答：公司的原有實質控制人為國有股股東，在股權轉讓后，公司的實質控制人已不再為原國有股股東，發生了變更。根據相關規定，公司的實質控制人變更的需再持續運行三年方可申請上市。

③為鼓勵職工購股，94年改制和2000年增資擴股時，將原企業職工工效掛鉤，工資結余拿出一部分進行配股，是否存在財務方面的缺陷及障礙？如何處理？

答：利用工資結余進行配股時，要保證在進行配股的時點上，公司帳面上的應付工資余額大于配股金額，實際配股時，從應付工資結轉至實收資本。

④公司94年改制時，原國有企業----公司第一大股東的商標權沒有評估進行，但一直被股份公司使用，現第一大股東----國有股已不存在，但商標權仍在股份公司使用，該障礙如何消除或處理？

答：如原有國有股股東的經營實體仍然存續，則可以由其簽署將商標權無償或有償轉讓給股份公司的協議；如原國有股股東已不再存續，則可以申請商標權的變更。

77、一家公司現在架構已有職工持股會，如改為自然人，股東數又過多，如何操作？ 答：看股東人數多少而定，具體有三種：

1）如果將股權恢復成自然人后股東數不超過50人，則恢復成自然人；

2）如果職工人數在200人以內，則可以由每50人出資組建四個公司，再將職工持股會股權轉讓與這四個公司（參看新上市的華蘭生物案例）；

3）如果職工人數在幾百人至上千人，可以選擇由部分核心人員組建公司，獨自或聯合其他戰略投資者溢價收購職工持股會持有的股權，將股權轉讓款支付與職工，這樣保證了對公司核心人員的激勵，一般職工溢價出售了股權，也取得了實惠。

78、股份制公司上市前，如沒有法人股，上市有沒有障礙？

答：沒有障礙。

79、市屬國有獨資公司，其投資能力是否受50%（凈資產）的限制？

答：根據《企業國有資產監督管理暫行條例》的規定，市屬國有獨資公司，其投資能力可以不受50%（凈資產）的限制，但須經國務院批準。

80、有限責任公司在改制前增資擴股為了保證連續計算業績有什么要求？

答：發行人申請首次公開發行股票并上市，最近三年內應當在實際控制人沒有發生變更和管理層沒有發生重大變化的情況下，持續經營相同的業務。因重大購買、出售、置換資產、公司合并或分立、重大增資或減資以及其他重大資產重組行為，導致發行人的業務發生重大變化的，有關行為完成滿三年后，方可申請發行上市。

81、國企改革中，實行帶資分流，導致很多職工在改制企業中擁有股權，設立職工持股會是否妥當？是否有更好的改革方案？

答：如果準備上市的話，則最好不要設立職工持股會，民政部門也不會給予登記。至于改革方案，因企業不同而異，建議審慎設計職工持股方案。

82、資源類企業重組上市，礦產資源是不是必須進行評估？評估后的資產怎樣處理？如果資產太大，股份公司的盈利水平無法承擔，有何更好的處理方案？

答：根據《礦業權出讓轉讓管理暫行規定》和《公司法》等有關規定，資源類企業重組上市，礦產資源應進行評估。從目前已經上市的從事礦產開采的股份公司取得采礦權的方式來看，先由母公司獲得采礦權，再由股份公司受讓取得的做法極為普遍，如兗州煤業（600188）、安源股份（600397）。實踐中往往采用分期支付的方式，由股份公司每年向母公司交納一定的轉讓費，這樣有利于減輕股份公司支付壓力，有利于為母公司存續部分的轉制給予緩沖的時間，也有利于支撐股份公司的盈利水平。

83、股權出資后，在原企業的股東地位以及權益是否有變化？

答：股權出資后，新公司成為原企業的股東，其股東地位以及權益沒有變化。

84、企業向內部職工集資用于生產經營，并定期還本付息，是否合規？

答：根據國務院于1998年8月11

日轉發的《中國人民銀行整頓亂集資亂批設金融機構和亂辦金融業務實施方案》中規定，“企業通過公開發行股票、企業債券等形式進行有償集資，必須依照有關法律、行政法規的規定，經國務院主管部門批準。在國務院對企業內部集資明確作出規定前，禁止企業進行內部有償集資，更不得以企業內部集資為名，搞職工福利。”，因此目前企業向職工集資不合規。

85、A公司擬以部分非專利技術所有權作為無形資產出資，和另外四家公司發起設立高新技術股份公司B，約定占B公司股權的20%，可A公司該技術評估后價值高于B公司股權的20%，請問該項技術所有權如何在A、B公司之間進行分配？該技術所有權轉入B公司部分以何種方式確認其以成為B公司法人財產權？

答：A公司應將該項非專利技術所有權全部轉讓給B公司或贈予股份公司，因為以非專利技術出資應該保證該技術的完整性獨立性，如果該技術評估值高于出資額，高于部分可計入資本公積金或作為B公司對A公司的負債。

86、有限責任公司改制為股份有限公司時存在債轉股并增加發起人是否仍為整體變更類型？

答：此種情形不屬于公司法上的整體變更方式。改制前，以債轉股方式增加發起人屬于整體變更類型。

87、國家股與國有法人股如何簡單地區別界定？

答：根據《股份有限公司國有股權管理暫行辦法》規定股份公司設立時，股權界定應區分改組設立和新建設立兩種不同情況。

（1）國有企業改建為股份公司的股權界定：有權代表國家投資的機構或部門直接投立的國有企業以其全部資產改建為股份公司的，原企業應予撤銷，原企業的國家凈資產折成的股份界定為國家股；有權代表國家投資的機構或部門直接設立的國有企業以其部分

資產（連同部分負債）改建為股份公司的，如進入股份公司的凈資產（指評估前凈資產，下同）累計高于原國有企業凈資產５０％（含５０％），或主營生產部分全部或大部分資產進入股份制企業，其凈資產折成的股份界定為國家股；進入股份公司的凈資產低于５０％（不含５０％），其凈資產折成的股份界定國有法人股。國家另有規定的從其規定；國有法人單位（行業性總公司和具有政府行政管理職能的公司除外）所擁有的企業，包括產權關系經過界定和確認的國有企業（集團公司）的全資子企業（全資子公司）和控股子企業（控股子公司）及其

下屬企業，以全部或部分資產改建為股份公司，進入股份公司的凈資產折成的股份界定為國有法人股。

（2）新建設立股份公司的股權界定：國家授權投資的機構或部門直接向新設成立的股份公司投資形

成的股份界定為國家股；國有企業（行業性總公司和具有政府行政管理職能的公司除外）或國有企業（集團公司）的全資子企業（全資子公司）和控股子企業（控股子公司）以其依法占用的法人資產直接向新設立的股份公司投資入股形成的股份界定為國有法人股。

88、按照[2003]116號文的要求，上市公司對董事長、總經理及其他高管人員不得在控股股東擔任除董事外的其他行政職務，不得在控股股東處領取薪酬，這里的其他行政職務是什么級別？多大的官？在控股股東擔任一個部門副職是否也應該受到此款限制？

答：建議從人員獨立和分開的原則，審慎理解“其他行政職務”的含義。

89、某文化事業單位，為獨立事業法人。其上級管理部門為國有獨資公司。該事業單位沒有撥款，全部為自收自支，獨立經營，依法納稅，但沒有按企業財務制度作帳。目前擬將該事業單位改制為股份公司，由于該事業單位非經營性資產不多，擬采用整體改制，全部資產業務投入的方式進行改制。其中，該事業單位的上級公司作為主發起人，聯合若干自然人設立股份公司，請問：（1）該事業單位整體改制為股份公司，三年業績可否連續計算？是否與116號文不符？（2）如果在整體改制前，事業單位進行企業化處理，領取企業營業執照，是否可行。

答：116號文之所以規定三年時間，其根本目的在于解決財務報表的模擬問題，而事業單位一般又沒有執行企業的財務制度和稅收制度，因此該事業單位整體改制為股份公司，三年業績想要連續計算很困難。但值得注意一點，不管怎么理解，企業化登記和股份制改造是事業單位改制上市的必經的二個步驟。

90、外商投資股份有限公司投資比例上限是多少？須在多長時間內投資到位？

答：外商投資股份有限公司投資比例上限因產業不同而異，建議參考《外商投資產業指導目錄》。工商注冊登記前必需全部到位。

91、自然人在股份公司中的人數，持股比例多少為宜？

答：自然人在股份公司中的持股比例可以達到100％。但其人數，建議謹慎控制。

92、已到期但尚未換屆的董事會通過的決議是否有效？為什么？

答：嚴格從法律上來說無效，但在實踐中如果有特殊原因，在沒有新的董事會前，舊的董事會作為“留守”董事會，要管好公司財產，保證公司正常運作，所做的承諾及簽署的文件在沒有違反有關法律的情況下，其法律效力值得探討。

93、發行人股東存在股權信托是否構成上市障礙？已上市公司中是否存在股權信托的先例？

答：根據《信托法》的規定，股權信托是解決個人持股問題的比較合理合法的方式，證監會也未對發行人股東存在股權信托情況作出特別限制規定。但值得注意的是，迄今為止已上市公司中好像尚無存在股權信托的先例。建議采取信托方式時尚需慎重考慮。

94、董事會通過一項表決（一般表決）是以董事人數為準，還是以該董事委派股東所占的實際持股數為準。

答：根據公司法規定，董事會表決應以董事人數為準。

95、發起設立時，發起人僅投入房屋，相應的土地使用權未投入股份公司，是否可以？

答：嚴格從法律上來說，是不可以的，因為我們國家實行“房隨地走”的房地產管理制度。

96、“土地使用權未投入股份公司”的問題，現在能不能采用增資擴股方式或向大股東購買方式將土地使用權投入股份公司，影響連續計算嗎？當然，其他股東會放棄增資擴股的權利，只有大股東會投入土地使用權。

答：股份公司成立后可以采用增資擴股方式或向大股東購買方式將土地使用權投入股份公司，但是根據證監會【2003】116號文有關規定，因重大購買、出售、置換資產等，導致發行人的業務發生重大變化的，有關行為完成滿三年后，方可申請發行上市。

97、證監會116號文第二條講：“發行人申請首次公開發行股票并上市，最近三年內應當在實際控制人沒有發生變更和管理層沒有發生重大變化的情況下。”請問，1、如何理解“管理層發生重大變化”？

2、如果企業為規范解決董事長兼任總經理一職的問而致使總經理一職發生變化，對于這種管理層的變化，發審委如何看待？如果需要發生這種變化，在報送申報材料之前多久進行，不會影響發行人申請發行上市。

答：如何理解“管理層發生重大變化”，目前還沒有一個明確的具體標準。一般可以理解為，公司的董事、總經理、副經理、財務負責人、董事會秘書等發生了重大變動，且對原管理層穩定性產生了實質性影響；但同時還可以考慮實際控制人是否發生變更和是否發生過重大資產重組行為等因素來進行實質認定。如果為解決董事長兼任總經理一職而使總經理一職發生變化應在報送申報材料前解決，具體多長時間無明確規定。

98、上市公司社會法人股股東是否可以轉讓其持有的公司法人股（轉讓給其他法人單位或自然人）？若可以轉讓是否可以辦理過戶手續？社會法人股股東單位破產注銷，可否將所持法人股分給其職工持有？

答：可以轉讓并辦理過戶手續，低于5％的法人股轉讓目前暫時不予辦理，但有特殊情況可以向登記結算公司申請。社會法人股股東單位破產注銷，所持有法人股由破產清算組進行按照有關規定進行處理。

99、股份公司可否對股東、關聯公司進行擔保？如果可以，擔保需要經過什么程序？擔保金額有何規定？

2、A股份公司有5個法人股東，還有50個自然人股東，上市有無法律問題？

3、股份公司的股東公司存在“委托出資”而且人數較多，是否影響股份公司上市？

答：根據《公司法》的規定，董事、經理不得以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保。根據《關于規范上市公司與關聯方資金往來及上市公司對外擔保若干問題的通知》的規定，上市公司不得為控股股東及本公司持股50%以下的其他關聯方、任何非法人單位或個人提供擔保。

(1)股份公司五個法人股東，五十個自然人股東不違反公司上市有關法律規定。

(2)股份公司股東存在委托出資而且人數較多的做法，應慎重處理，可能會造成上市障礙。

100、股份有限公司設立時的發起人對外出資能否超過凈資產的50％？《公司法》不允許，證監會審核要求是否已放松？

答：股份有限公司設立時的發起人對外出資不能超過凈資產的50％。證監會審核要求沒有放松。

101、某公司現在是有限責任公司，股東之一是國有的投資公司，占40％的持股比例，請問：如果，該公司發展為股份有限公司，然后上市的話，會受影響嗎？土地所有權出讓金沒有繳足，如果上市的話，是否需要將其繳足？

答：有國有股東并不影響上市。土地所有權出讓金應當繳足，即使不上市。

102、發行后達到5000萬總股本就可以達到上市公司要求，問公司需上市發行前一般要求公司總股本最低達到多少？

答：按照《股票發行與交易暫行條例》，總股本要達到3000萬元以上。

103、以信托方式實現職工持股前景如何？個人是否可以作為受托人？信托公司作受托人可否？

答：按照信托法的規定，個人和信托公司都可以作為受托人，以信托方式實現職工持股也是可行的。但是，鑒于我國信托制度及其相關配套制度不很健全和完善，建議謹慎選擇信托方式，特別是以上市為目的。

104、以變更方式設立股份公司，股東人數應控制在5—50人，但最好達到多少以內才有利于審批？

答：關于股東人數，目前沒有一個統一的規定。建議不宜過多。

105、有限公司變更為股份公司前，計劃進行增資擴股（在主控制人不變的條件下，進行轉贈和吸收老股東現金入股），應控制在什么比例程度才能不影響業績連續計算？

答：116號文規定：“發行人申請首次公開發行股票并上市，最近三年內應當在實際控制人沒有發生變更和管理層沒有發生重大變化的情況下，持續經營相同的業務。因重大購買、出售、置換資產、公司合并或分立、重大增資或減資以及其他重大資產重組行為，導致發行人的業務發生重大變化的，有關行為完成滿三年后，方可申請發行上市。”

106、股份公司運作不夠規范（三年內），如信息披露，不開股東大會，不按公司章程行事等諸多不規范行為，卻在上市輔導期內解決了，問對公司上市有多大影響？

答：輔導的主要目的之一就是解決規范運作的問題，上述問題要結合其他問題綜合判斷。

107、已輔導驗收合格的股份有限公司控股東將其持有的62％的股份，今年4月份，轉讓給了另一個公司，是否有業績連續計算的法律障礙？多長時間后，才能申報上市？

答：按照116號文的規定，實際控制人發生了變化，則需運行3年。

108、有限責任公司的股東（大股東）變更了，比如增資擴股后，大股東發生了變化，再改制為股份公司是否受限？

答：改制為股份公司行為不受限，但會影響業績的連續計算。

109、請詳細闡述內部職工股企業上市的發行比例問題，于92年5月15日到93年4月3日期間超過20％比例的內部職工股部分，只要省級人民政府出具文件并承擔相應責任，所有的內部職工股就可以滿3年后上市流通了嗎？

答：按照審核備忘錄第11號的規定，可以這樣理解。至于內部職工股企業上市的發行比例問題，請按照審核備忘錄第11號的規定執行規范。

110、如一股份公司設立時有工會、職工持股會，拖拉機式持股現象，現公司想上市，如何解決？

答：最為徹底的方式就是轉讓。

五、其他問題

111、關于對勞動密集型企業勞動保險、醫療保險、工商保險問題，中國證監會是如何把握尺度的？

答：正式員工應全部辦理相關保險。

112、請簡要介紹一下已上市公司增發時需注意的事項。

答：上市公司申請增發新股,除應當符合《上市公司新股發行管理辦法》的規定外,還應當符合以下條件：

一、最近三個會計加權平均凈資產收益率平均不低于10%,且最近一個會計加權平均凈資產收益率不低于10%。扣除非經常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比,以低者作為加權平均凈資產收益率的計算依據。

二、增發新股募集資金量不超過公司上末經審計的凈資產值。

三、發行前最近一年及一期財務報表中的資產負債率不低于同行業上市公司的平均水平。

四、前次募集資金投資項目的完工進度不低于70%。

五、增發新股的股份數量超過公司股份總數20%的,其增發提案還須獲得出席股東大會的流通股（社會公眾股）股東所持表決權的半數以上通過。股份總數以董事會增發提案的決議公告日的股份總數為計算依據。

六、上市公司及其附屬公司最近12個月內不存在資金、資產被實際控制上市公司的個人、法人或其他組織（以下簡稱＂實際控制人＂）及關聯人占用的情況。

七、上市公司及其董事在最近12個月內未受到中國證監會公開批評或者證券交易所公開譴責。

八、最近一年及一期財務報表不存在會計政策不穩健（如資產減值準備計提比例過低等）、或有負債數額過大、潛在不良資產比例過高等情形。

九、上市公司及其附屬公司違規為其實際控制人及關聯人提供擔保的,整改已滿12個月。

十、符合《關于上市公司重大購買、出售、置換資產若干問題的通知》（證監公司字〖2001〗105號）規定的重大資產重組的上市公司,重組完成后首次申請增發新股的,其最近三個會計加權平均凈資產收益率不低于6%,且最近一個會計加權平均凈資產收益率不低于6%,加權平均凈資產收益率按照本通知第一條的有關規定計算；其增發新股募集資金量可不受本通知第二條的限制。

113、上市公司用定向增發收購非上市公司，報證監會，是審批制還是備案制，有無法律障礙？

答：上市公司定向增發將導致股權結構發生變更，如果增發新股數量未超過總股本的30%或增發未導致第一大股東發生變更，則需要報證監會備案，并履行公告義務；如果滿足上述兩個條件，則應當按照《上市公司收購管理辦法》報證監會批準。

上市公司收購非上市公司，如果購買的資產總額、資產凈額、所購買資產在最近一個會計所產生的主營業務收入占上市公司最近一年末總資產、凈資產、最近一個會計主營業務收入的50%以上，則按照《關于上市公司重大購買、出售、置換資產問題的通知》的規定報證監會審批，達不到上述標準的無需報證監會審批，但要履行公告義務。

114、上市前私募的合法性及操作方式？

答：上市前進行私募是合法的，操作方式與股份公司增資相同。

115、已上市公司控股子公司改制上市是否存在法律障礙？

答：這實際是一個分拆上市的問題。目前尚無關于分拆上市的統一、明確的政策，但如果控股子公司的利潤在已上市公司的整體利潤中占了較大的比例，則該控股子公司改制上市可能比較困難。在境內分拆上市尚無先例，且政策上不支持；在境外分拆上市，應可以。

第四篇：企業改制上市業務流程

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企業改制上市業務流程

一般來說，企業改制上市的基本業務流程要經歷股份有限公司設立、上市輔導、發行申報與審核、股票發行與掛牌上市等階段。

一、改制與設立

企業申請發行股票，必須先發起設立股份公司。股份公司的設立是否規范，直接影響到發行上市的合規性。

(一)改制與設立方式

1、新設設立。即5個以上發起人出資新設立一家股份公司。

2、改制設立。即企業將原有的全部或部分資產經評估或確認后作為原投資者出資而設立股份公司。

3、有限責任公司整體變更。即先改制設立有限責任公司或新設一家有限責任公司，然后再將有限責任公司整體變更為股份公司。

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(二)改制與設立程序

1、新設設立基本程序

(1)發起人制定股份公司設立方案;

(2)簽署發起人協議并擬定公司章程草案;

(3)取得國務院授權的部門或省級人民政府對設立公司的批準;

(4)發起人認購股份和繳納股款;

(5)聘請具有證券從業資格的會計師事務所驗資;

(6)召開創立大會并建立公司組織機構;

(7)向公司登記機關申請設立登記。

2、改制設立基本程序

(1)擬定改制設立方案;

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(2)聘請具有證券業務資格的有關中介機構進行審計和國有資產評估;

(3)簽署發起人協議并擬定公司章程草案;

(4)擬定國有土地處置方案并取得土地管理部門的批復;

(5)擬定國有股權管理方案并取得財政部門的批復;

(6)取得國務院授權的部門或省級人民政府對設立公司的批準;

(7)發起人認購股份和繳納股款、辦理財產轉移手續;

(8)聘請具有證券業務資格的會計師事務所驗資;

(9)召開公司創立大會并建立公司組織機構;

(10)向公司登記機關申請設立登記。

3、有限責任公司整體變更基本程序

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向國務院授權部門或省級人民政府提出變更申請并獲得批準;

聘請具有證券業務資格的會計師事務所審計;

原有限責任公司的股東作為擬設立的股份公司的發起人，將經審計的凈資產按1：1的比例投入到擬設立的股份公司;

聘請具有證券業務資格的會計師事務所驗資;

擬定公司章程草案;

召開創立大會并建立公司組織機構;

向公司登記機關申請變更登記。

二、上市輔導

股份公司在提出首次公開發行股票申請前，應聘請輔導機構進行輔導。輔導期至少為一年。

(一)上市輔導的程序

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1、聘請輔導機構。輔導機構應是具有保薦資格的證券經營機構以及其他經有關部門認定的機構。

2、與輔導機構簽署輔導協議，并到股份公司所在地的證監局辦理輔導備案登記手續。

3、正式開始輔導。輔導機構每3個月向當地證監局報送1次輔導工作備案報告。

4、輔導機構針對股份公司存在的問題提出整改建議，督促股份公司完成整改。

5、輔導機構對接受輔導的人員進行至少1次的書面考試。

6、向當地證監局提交輔導評估申請。

7、證監局驗收，出具輔導監管報告。

8、股份公司向社會公告準備發行股票的事宜。股份公司應在輔導期滿6個月之后10天內，就接受輔導、準備發行股票的事宜在當地至少2種主要報紙連續公告2次以上

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(二)上市輔導的主要內容

1、督促股份公司董事、監事、高級管理人員、持有5%以上(含5%)股份的股東(或其法定代表人)進行全面的法規知識學習或培訓。

2、督促股份公司按照有關規定初步建立符合現代企業制度要求的公司治理基礎。

3、核查股份公司在設立、改制重組、股權設置和轉讓、增資擴股、資產評估、資本驗證等方面是否合法、有效，產權關系是否明晰，股權結構是否符合有關規定。

4、督促股份公司實現獨立運營，做到業務、資產、人員、財務、機構獨立完整，主營業務突出，形成核心競爭力。

5、督促股份公司規范與控股股東及其他關聯方的關系。

6、督促股份公司建立和完善規范的內部決策和控制制度，形成有效的財務、投資以及內部約束和激勵制度。

7、督促股份公司建立健全公司財務會計管理體系，杜絕會計造假。

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8、督促股份公司形成明確的業務發展目標和未來發展計劃，制定可行的募股資金投向及其他投資項目的規劃。

9、對股份公司是否達到發行上市條件進行綜合評估，協助開展首次公開發行股票的準備工作。

三、發行申報與審核

(一)檢驗公司是否達到申請公開發行股票的基本條件

發行股票需要具備以下基本條件：

1、前一次發行的新股已募足，并間隔1年以上。

2、設立股份公司已滿3年。國有企業整體改制設立的股份公司、有限責任公司依法整體變更設立的股份公司或經國務院批準豁免的，可不受該期限的限制。

3、最近三年內連續盈利，并可向股東支付股利。

4、公司近3年內無重大違法行為，財務會計文件無虛假記載。

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5、公司預期利潤率達到同期銀行存款利率。

6、公司發行前股本不少于擬發行股本的35%，且發行后公司股本總額不少于人民幣5000萬元;向社會公開發行的股份達公司股份總數的25%以上;公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會公開發行股份的比例為15%以上。

7、公司的生產經營符合國家產業政策。

8、發行前1年末，無形資產(不含土地使用權)占凈資產的比例不得超過20%;發行后凈資產占總資產中的比例不低于30%(但銀行、保險、證券、航空運輸等特殊行業的公司不受此限)。

9、與控股股東(或實際控制人)及其全資或控股企業不存在同業競爭。

10、具有直接面向市場獨立經營的能力，最近一年和最近一期，公司與控股股東(或實際控制人)及其全資或控股企業，在產品(或服務)銷售或原材料(或服務)采購方面的交易額，占公司主營業務收入或外購原材料(或服務)金額的比例，均不超過30%。

11、具有完整的業務體系，最近一年和最近一期，公司委托控股股東

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(或實際控制人)及其全資或控股企業，進行產品(或服務)銷售或原材料(或服務)采購的金額，占公司主營業務收入或外購原材料(或服務)金額的比例，均不超過30%。

12、具有開展生產經營所必備的資產，最近一年和最近一期，以承包、委托經營、租賃或其他類似方式，依賴控股股東(或實際控制人)及其全資或控股企業的資產進行生產經營所產生的收入，均不超過其主營業務收入的30%。

13、董事長、副董事長、總經理、副總經理、財務負責人、董事會秘書，沒有在控股股東(或實際控制人)中擔任除董事以外的其他行政職務，也沒有在控股股東(或實際控制人)處領薪。

14、除國務院規定的投資公司和控股公司外，公司所累計投資額不得超過本公司凈資產的百分之五十(其中累計對外投資額和凈資產按最近一期期末經審計的合并會計報表數據計算)。

15、董事會成員中應當至少包括三分之一獨立董事，且獨立董事中至少包括一名會計專業人士(會計專業人士是指具有高級職稱或注冊會計師資格的人士)。

16、所募集的資金有明確用途，投資項目經過慎重論證，酬資額不得超過公司上末經審計凈資產值的兩倍。

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(二)為股票發行申請文件的制作做好準備工作

1、聘請律師和具有證券業務資格的注冊會計師分別著手開展核查驗證和審計工作。

2、和保薦機構共同制定初步發行方案，明確股票發行規模、發行價格、發行方式、募集資金投資項目及滾存利潤的分配方式，并形成相關文件以供股東大會審議。

3、對募集資金投資項目的可行性進行評估，并出具募集資金可行性研究報告;需要相關部門批準的募集資金投資項目，取得有關部門的批文。

4、對于需要環保部門出具環保證明的設備、生產線等，應組織專門人員向環保部門申請環保測試，并獲得環保部門出具的相關證明文件。

5、整理公司最近3年的所得稅納稅申報表，并向稅務部門申請出具公司最近3年是否存在稅收違規的證明。

(三)制作股票發行申請文件

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股票發行申請文件主要包括以下內容：

1、招股說明書及招股說明書摘要;

2、最近3年審計報告及財務報告全文;

3、股票發行方案與發行公告;

4、保薦機構向證監會推薦公司發行股票的函;

5、保薦機構關于公司申請文件的核查意見;

6、輔導機構報證監局備案的《股票發行上市輔導匯總報告》;

7、律師出具的法律意見書和律師工作報告;

8、企業申請發行股票的報告;

9、企業發行股票授權董事會處理有關事宜的股東大會決議;

10、本次募集資金運用方案及股東大會的決議;

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11、有權部門對固定資產投資項目建議書的批準文件(如需要立項批文);

12、募集資金運用項目的可行性研究報告;

13、股份公司設立的相關文件;

14、其他相關文件，主要包括關于改制和重組方案的說明、關于近三年及最近的主要決策有效性的相關文件、關于同業競爭情況的說明、重大關聯交易的說明、業務及募股投向符合環境保護要求的說明、原始財務報告及與申報財務報告的差異比較表及注冊會計對差異情況出具的意見、歷次資產評估報告、歷次驗資報告、關于納稅情況的說明及注冊會計師出具的鑒證意見等、大股東或控股股東最近一年又一期的原始財務報告。

(四)股票發行審核

1、受理申請文件。申報文件要求齊全和形式合規;審計資料最后審計日在三個月內。

2、初審。具體包括發行部靜默審核申報材料、發行部提出反饋意見、法律咨詢s.yingle.com

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發行人及中介機構落實反饋意見、發行部審核反饋意見落實情況、發行部形成初審報告。在此過程中，證監會還就公司募股投向是否符合國家產業政策征求國家發展和改革委員會以及商務部的意見。

3、發行審核委員會審核。證監會初審完畢后，將初審報告和申請文件提交發行審核委員工作會議(以下簡稱“發審會”)審核。7名委員進行充分討論后，以記名投票方式對股票發行申請進行表決，同意票數達到5票為通過。

4、核準發行。依據發審會的審核意見，證監會對發行人的發行申請作出核準或不予核準的決定。予以核準的，出具核準公開發行的文件。不予核準的，出具書面意見，說明不予核準的理由。證監會應當自受理申請文件之日起3個月內作出決定。

在審核過程中收到的舉報信必須處理完畢，方能提請發審會討論發行申請;在發審會后收到的舉報信，必須處理完畢后，方可核準發行。

四、股票發行與掛牌上市

(一)股票發行

不同發行方式下的工作有所不同。一般來說主要包括：

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1、刊登招股說明書摘要及發行公告。

2、發行人通過互聯網采用網上直播方式進行發行路演(也可輔以現場推介)。

3、投資者通過各證券營業部申購新股。

4、深圳證券交易所向投資者的有效申購進行配號，將配號結果傳輸給各證券營業部。

5、證券營業部向投資者公布配號結果。

6、主承銷商在公證機關監督下組織搖號抽簽。

7、主承銷商在中國證監會指定報紙上公布中簽結果，證券營業部張貼中簽結果公告。

8、各證券營業部向中簽投資者收取新股認購款。

9、中國證券登記結算公司深圳分公司進行清算交割和股東登記，并將募集資金劃入主承銷商指定帳戶。

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10、承銷商將募集資金劃入發行人指定帳戶。

11、發行人聘請會計師事務所進行驗資。

(二)股票上市

1、擬定股票代碼與股票簡稱。股票發行申請文件通過發審會后，發行人即可提出股票代碼與股票簡稱的申請，報深交所核定。

2、上市申請。發行人股票發行完畢后，應及時向深交所上市委員會提出上市申請。

3、審查批準。證券交易所上市委員會在受到上市申請文件并審查完畢后，發出上市通知書。

4、簽訂上市協議書。發行人在收到上市通知后，應當與深交所簽訂上市協議書，以明確相互間的權利和義務。

5、披露上市公告書。發行人在股票掛牌前3個工作日內，將上市公告書刊登在中國證監會指定報紙上。

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6、股票掛牌交易。申請上市的股票將根據深交所安排和上市公告書披露的上市日期掛牌交易。一般要求，股票發行后7個交易日內掛牌上市。

為了方便發行人辦理股票發行上市相關業務，使發行人在深交所同一地點完成發行、上市全部業務辦理過程，深圳證券交易所對發行人實行一站式服務方案。

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第五篇：企業改制上市方案樣本范文

股份制改造初步方案

一、方案設計思路

根據證監會《首次公開發行股票并上市管理辦法》的相關要求，“發行人應當具有完整的業務體系和直接面向市場獨立經營的能力”，“發行人的業務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業間不得有同業競爭或者顯失公平的關聯交易”，改制方案重點考慮以下方面：

1、上市主體主業突出；

2、降低關聯交易；

3、避免與控股股東及其控制的其他企業存在同業競爭。

二、改制方案

1、規范出資行為

在擬上市公司設立前，對不規范的出資行為予以規范。名義出資人將股權轉讓給集團或者實質性轉讓給第三方。

2、明確擬上市主體

擬上市主體為BBBB及其子公司，該擬上市主體為XX供應商，主要為XX行業客戶提供XX配套解決方案及XX產品的銷售、售后服務，并提供部分相關非標準工具的加工制造。

BBBB以收購為主要途徑，于3月31日之前取得以下股權：XX

BBBB新設五家分公司：。。，增設UU子公司。集團注銷原XX分公司等。完成后，擬上市公司的股權架構如下：

3、其他需關注的問題

（1）關于業績連續計算的問題

本改制方案是基于業績可連續計算的假設基礎上。由于目前尚未取得審計報告，因此相關收購對資產的比重還不能做出準確判斷。若審計的數據與之前企業介紹的數據相比發生重大變化，導致業績不能連續計算，則本改制方案需進行重大調整。

（2）規范法人治理結構的問題

目前AAA集團及下屬公司的董事、監事及高管任職情況如下：

法人治理結構方面需關注以下問題：

①高管、財務人員需避免雙重任職和多處領薪

證監會《首次公開發行股票并上市管理辦法》第十六條規定：“發行人的總經理、副總經理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中擔任除董事、監事以外的其他職務，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業領薪；發行人的財務人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中兼職。”

因此，擬上市公司——BBBB的高管人員及財務人員應避免在AAA集團及其控制的其他企業中擔任高管或財務人員并多處領薪。

②引入非家族成員董事，進一步規范法人治理

《首次公開發行股票并上市管理辦法》第二十一條規定：“發行人已經依法建立健全股東大會、董事會、監事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關機構和人員能夠依法履行職責。”

為形成更好的法人治理結構，符合上市公司的相關要求，需引進非家族成員(50%以上為好)，如公司高管人員。此外還需引進獨立董事，且獨立董事人數不少于董事總人數的1/3。

（3）組織架構設置的問題

目前BBBB的組織架構如下：

上述組織架構中，部分部門功能不夠清晰，職責有所重疊。公司能否考慮按照權責清晰，簡單明了的原則對現有組織架構有所調整。

（4）募集資金投向問題

根據證監會《首次公開發行股票并上市管理辦法》第三十八至四十二條的規定，募集資金投向需關注以下問題：

①募集資金應當有明確的使用方向，一般來說應投資公司的主營業務，并與公司的發展目標結合。

②募集資金數額和投資項目應當與公司現有生產經營規模、財務狀況、技術水平和管理能力等相適應，以適度為宜。

③募集資金投資項目實施后，不會產生同業競爭或者對發行人的獨立性產生不利影響。

④關注項目實施的可行性，如是否有足夠市場，是否有足夠的核心技術及業務人員，是否有足夠的技術及規模化生產工藝儲備等。

⑤做好項目實施的準備工作，如配套的土地，有關產品的認證或審批情況，項目是否取得環保批文等。

請公司考慮上述原則，選定合適的募集資金項目。

（5）機構與生產經營場所獨立問題

BBBB需擁有獨立運行的職能機構、辦公機構和生產經營場所，與AAA集團之間不能存在“兩塊牌子，一套人馬”及混合經營、合署辦公的情況。

（6）房產、土地情況

房產、土地方面需關注以下問題：

①全面提供擬上市公司主體占用的房產、土地自有權屬文件或租賃協議及出租方權屬文件；

②資產出租方出租行為的有效性。

公司應明確擬上市公司主體租賃的房產、土地出租方是否合法擁有相關權利及上述權利是否存在瑕疵，如是否將房產、土地設定抵押。若已抵押，則需解除抵押行為。

③涉及收購的關聯交易定價公允性及決策完備性

BBBB及下屬公司向EEE收購房產、土地，需按照公允價格定價，并實施必備的決策程序。

④租賃行為的延續性

BBBB向XX有限公司租賃的XX市XX的場所將于XX日到期。公司需盡快辦理續租手續或重新進行租賃。

（7）商標及專利問題

目前AAA集團及下屬公司所擁有的商標及專利情況如下：

商標與專利方面需解決以下問題：

擬上市公司需具備自主知識產權

證監會《首次公開發行股票并上市管理辦法》第十五條規定：“生產型企業應當具備與生產經營有關的生產系統、輔助生產系統和配套設施，合法擁有與生產經營有關的土地、廠房、機器設備以及商標、專利、非專利技術的所有權或者使用權，具有獨立的原料采購和產品銷售系統。”

上表所列的XX項商標中，在BBBB上市之前，AAA集團需將所擁有的商標無償轉讓給BBBB。

上表所列的XX項專利。在BBBB上市之前，EEE需將所擁有的該XX項專利無償轉讓給BBBB。

（8）網站等其他項的調整

BBBB的網站、域名、ICP等需與AAA集團分開。擬上市公司需擁有自身的公司網站、域名、ICP等。

（9）進出口權利的辦理

BBBB需辦理自身的進出口權利。

三、集團公司及其他企業的規范

1、清理規范集團下屬其他企業的業務

（1）對擬轉讓和待注銷的下列企業盡快辦理相關手續

（2）清理集團公司業務，避免同業競爭

根據證監會《首次公開發行股票并上市管理辦法》第十九條的要求，擬上市公司業務與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業間不得有同業競爭。

因此，集團公司應：①停止與BBBB已構成或可能構成同業競爭的業務，并召開股東會，修改公司章程，變更營業執照；②將集團旗下的XX業務部相關業務轉入BBBB③向BBBB轉讓所持DDAAA、CCCC的股權。

2、清理后集團公司的股權結構圖其股權結構圖如下：

3、規范人員任命，消除雙重任職

根據證監會《首次公開發行股票并上市管理辦法》的規定，對雙重任職及多處領薪的問題需進行規范。具體內容詳見“

三、改制方案”中的“3（2）規范法人治理結構的問題”。

4、進一步提供EEE個人控股、參股公司的股權結構圖

四、時間表

五、提請公司關注的幾個細節

①商標專利盡快辦理變更手續；

②公司盡快確定董事會秘書，全程參與股份改制、輔導上市全過程； ③續租合同主體需為BBBB。

FF證券 FF項目組

2009年x月x日