第一篇：江蘇省勞動爭議仲裁委員會關(guān)于印發(fā)《江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要》的通知

江蘇省勞動爭議仲裁委員會關(guān)于印發(fā)《江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要》的通知（2006.1.10）各市勞動爭議仲裁委員會：

為了指導(dǎo)全省勞動爭議仲裁委員會依法、準(zhǔn)確、及時地處理勞動爭議案件，及時研究勞動爭議仲裁工作的熱點(diǎn)和難點(diǎn)問題，規(guī)范勞動爭議案件的受理和處理中的法律適用問題，省勞動爭議仲裁委員會辦公室于2005年11月在常州召開了全省勞動仲裁案件研討會。現(xiàn)將《江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要》印發(fā)給你們，請遵照執(zhí)行。

二00六年一月十日

江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要

國務(wù)院《工傷保險條例》、《江蘇省勞動合同條例》、《江蘇省工資支付條例》、《江蘇省實(shí)施<工傷保險條例>辦法》等行政法規(guī)和地方性法規(guī)實(shí)施以來，給勞動仲裁工作提供了許多法規(guī)依據(jù)，但在具體的案件處理中，又出現(xiàn)了一些新的情況和新的問題，為此，省勞動爭議仲裁委員會辦公室于2005年11月在常州市召開了全省勞動仲裁案件研討會。省、各省轄市和部分縣級市仲裁辦負(fù)責(zé)人參加了會議，省總工會、省企業(yè)家協(xié)會也派員參加了會議，同時邀請省高級人民法院的同志參加了會議。與會人員就當(dāng)前仲裁工作中亟待解決的突出問題進(jìn)行了深入探討。現(xiàn)將有關(guān)問題紀(jì)要如下：

一、外來務(wù)工人員的社會保險爭議的處理問題

切實(shí)保障進(jìn)城務(wù)工人員的社會保險權(quán)益，是各級黨委、政府高度重視和社會廣泛關(guān)注的一件大事，是維護(hù)改革發(fā)展穩(wěn)定大局、構(gòu)建和諧社會的重要內(nèi)容。各級勞動保障部門要將與城鎮(zhèn)各類企業(yè)形成勞動關(guān)系的進(jìn)城務(wù)工人員、機(jī)關(guān)事業(yè)單位使用的進(jìn)城務(wù)工人員以及在城鎮(zhèn)個體工商戶幫工或從事個體經(jīng)營的進(jìn)城務(wù)工人員，納入企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險等社會保險范圍。勞動爭議仲裁委員會對于外來務(wù)工人員與用人單位發(fā)生的社會保險爭議，應(yīng)根據(jù)國家有關(guān)法律、法規(guī)，以及《江蘇省社會保險費(fèi)征繳條例》和各項社會保險的政策規(guī)定，及時予以處理。

對此類爭議，仲裁委員會作出補(bǔ)繳社會保險費(fèi)的裁決時，可以表述為：用人單位應(yīng)在某期限內(nèi)為勞動者辦理社會保險登記和申報手續(xù)，雙方均應(yīng)按照當(dāng)?shù)厣鐣ｋU經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定的繳費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和期限補(bǔ)繳社會保險費(fèi)。

二、工資爭議的仲裁申訴時效問題

工資爭議的仲裁申訴時效應(yīng)按照《勞動法》第八十二條的規(guī)定執(zhí)行。《江蘇省工資支付條例》第五十三條規(guī)定：“用人單位與勞動者之間因工資支付發(fā)生勞動爭議的，勞動爭議發(fā)生之日應(yīng)當(dāng)從用人單位明示拒絕之日起算；用人單位未明示拒絕支付工資的，應(yīng)當(dāng)從勞動者實(shí)際追償之日起算”。該規(guī)定是對工資爭議發(fā)生之日即工資爭議申訴時效起算日期所作的具體界定。仲裁委員會在處理工資爭議時，應(yīng)結(jié)合具體案情正確把握用人單位明示拒絕和勞動者實(shí)際追償之日的認(rèn)定，這是正確認(rèn)定工資勞動爭議申訴時效的關(guān)鍵問題。

三、用人單位的高級管理人員和保安、門衛(wèi)等崗位工作人員的加班工資爭議的處理問題

根據(jù)原勞動部《關(guān)于企業(yè)實(shí)行不定時工作制和綜合計算工時工作制的審批辦法》的規(guī)定，用人單位的高級管理人員如經(jīng)勞動保障行政部門批準(zhǔn)實(shí)行不定時工作制的，則不適用標(biāo)準(zhǔn)工時制的加班加點(diǎn)規(guī)定，用人單位無需支付其加班工資；如未經(jīng)審批實(shí)行不定時工作制的，則其工作時間應(yīng)實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時制，超過法定工作時間的部分應(yīng)計算為加班加點(diǎn)時間，用人單位應(yīng)支付其加班工資。但從公平合理的原則出發(fā)，對于實(shí)行年薪制的企業(yè)高級管理人員，如雙方約定不再另行支付其加班工資的，仲裁委員會應(yīng)予認(rèn)可。

用人單位的門衛(wèi)、保安等崗位的工作人員的工作時間，如未經(jīng)勞動保障行政部門審批實(shí)行綜合計算工時工作制的，其工作時間應(yīng)實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時制，超過法定工作時間的部分應(yīng)計算為加班加點(diǎn)時間，用人單位應(yīng)支付其加班工資。但從公平合理的原則出發(fā)，門衛(wèi)、保安的睡班時間雖需履行一定的工作職責(zé)，卻無需時刻處于工作狀態(tài)，如睡班時間全部計算為工作時間，則不盡公平合理，故應(yīng)允許用人單位與勞動者在勞動合同中約定睡班時間可折算一定的有效工作時間（最低不低于50%），如無合同約定，則睡班時間仍應(yīng)全部計算為工作時間。

四、超過法定退休年齡的勞動者與用人單位發(fā)生爭議的受理和處理問題

超過法定退休年齡的勞動者，依法不具備建立勞動關(guān)系的主體資格。用人單位招用超過法定退休年齡的勞動者，雙方的關(guān)系不屬于勞動法調(diào)整范圍內(nèi)的勞動關(guān)系，故雙方發(fā)生的爭議，仲裁委員會不予受理。

用人單位招用符合法定就業(yè)年齡的勞動者，如勞動者一直在該用人單位工作至超過法定退休年齡，雙方就社會保險和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金發(fā)生爭議的，為保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，仲裁委員會應(yīng)受理雙方的爭議，裁決用人單位限期為勞動者辦理社會保險登記和申報手續(xù)，雙方按照社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定的標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)繳法定退休年齡之前的社會保險費(fèi)，用人單位還應(yīng)按照勞動者法定退休年齡之前在本單位的工作年限每滿一年支付一個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

五、終止事實(shí)勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金爭議的處理問題

用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)簽訂勞動合同而未簽訂，雙方形成的事實(shí)勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)適用勞動法律法規(guī)的調(diào)整和保護(hù)。如用人單位具有《江蘇省勞動合同條例》第三十三條第2、3、4、5項規(guī)定的情形之一，勞動者明示通知用人單位根據(jù)該條規(guī)定隨時終止勞動關(guān)系的，用人單位應(yīng)按照《江蘇省勞動合同條例》第三十八條的規(guī)定支付勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；反之，如勞動者具有《江蘇省勞動合同條例》第二十九條第2、3、4項規(guī)定的情形之一，用人單位根據(jù)該條規(guī)定書面告知勞動者理由并即時終止勞動關(guān)系的，用人單位可不支付勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

六、與風(fēng)險掛鉤的獎金、業(yè)務(wù)提成是否作為支付解除勞動合同或終止勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計發(fā)基數(shù)問題

《江蘇省工資支付條例》第六十二條規(guī)定，獎金和業(yè)務(wù)提成都屬于工資的范疇。根據(jù)《江蘇省勞動合同條例》的規(guī)定，解除勞動合同或終止勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是依照勞動者的本人工資來計發(fā)的，則在計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時，與風(fēng)險掛鉤的獎金和業(yè)務(wù)提成應(yīng)作為計發(fā)基數(shù)。

七、在尚未參加工傷保險的用人單位中，因工致殘被鑒定為一至四級的勞動者要求終止勞動關(guān)系和工傷保險關(guān)系，一次性享受工傷保險待遇的處理問題

根據(jù)江蘇省勞動保障廳《關(guān)于實(shí)施〈工傷保險條例〉若干問題的處理意見》（蘇勞社醫(yī)[2005]6號文）第二十四條的規(guī)定“在尚未參加工傷保險的用人單位中，因工致殘被鑒定為一至四級傷殘的農(nóng)民工，以及因工死亡農(nóng)民工的供養(yǎng)親屬，自愿一次性享受有關(guān)定期工傷保險待遇的，可以與用人單位簽訂協(xié)議，解除、終止勞動關(guān)系，終止工傷保險關(guān)系，用人單位按規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)一次性支付工傷保險待遇”。可見，上述一次性工傷保險待遇的支付是勞動者和用人單位協(xié)商一致的合意行為，任何一方單方要求解除、終止勞動關(guān)系，終止工傷保險關(guān)系，一次性支付工傷保險待遇，均無法律依據(jù)。故參照上述規(guī)定的精神，尚未參加工傷保險的用人單位的勞動者及其供養(yǎng)親屬，與用人單位協(xié)商一致，自愿解除、終止勞動關(guān)系，終止工傷保險關(guān)系，一次性支付工傷保險待遇的，仲裁委員會可對工傷保險待遇作一次性處理。

八、工傷職工依法被解除勞動合同后，有關(guān)工傷保險待遇的支付問題

根據(jù)《江蘇省勞動合同條例》的規(guī)定，勞動者有《江蘇省勞動合同條例》第二十九條第2、3、4項情形的，用人單位可以解除勞動合同，對因工致殘5級至10級的勞動者亦不例外。工傷職工享受的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金和醫(yī)療補(bǔ)助金是基于勞動者與用人單位之間工傷保險關(guān)系的終止而享受的一次性工傷保險待遇，是對工傷職工因職業(yè)傷害導(dǎo)致勞動能力喪失的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。且《工傷保險條例》第四十條規(guī)定的工傷職工停止享受工傷保險待遇的情形，不含工傷職工依法被用人單位解除勞動合同的情形。故用人單位依據(jù)《江蘇省勞動合同條例》第二十九條第2、3、4項規(guī)定與工傷職工解除勞動合同時，應(yīng)按標(biāo)準(zhǔn)支付工傷職工一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金和一次性醫(yī)療補(bǔ)助金。

九、同一工傷事故，兼有民事賠償?shù)模嘘P(guān)工傷保險待遇的處理問題

根據(jù)原勞動部《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》及原《江蘇省城鎮(zhèn)企業(yè)職工工傷保險規(guī)定》的規(guī)定，同一工傷事故，兼有民事賠償?shù)模凑障让袷沦r償，后工傷待遇支付的順序處理。《工傷保險條例》實(shí)施后，原有的規(guī)定被替代。《工傷保險條例》對工傷職工應(yīng)享受的各項待遇作了明確規(guī)定。勞動者因工負(fù)傷，就工傷保險待遇提請勞動仲裁的，仲裁委員會應(yīng)依法受理，并依照《工傷保險條例》的規(guī)定裁決工傷職工應(yīng)享受的各項工傷保險待遇。

十、確認(rèn)勞動關(guān)系爭議的處理問題

《中華人民共和國勞動法》及《江蘇省勞動合同條例》明確規(guī)定，用人單位使用勞動者應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同。用人單位是簽訂勞動合同的責(zé)任主體。對于用人單位使用勞動者不簽訂勞動合同的違法行為，勞動保障部門應(yīng)嚴(yán)肅追究其法律責(zé)任。

為切實(shí)維護(hù)勞動者的合法權(quán)益，規(guī)范用人單位的用工行為，根據(jù)勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號文）的規(guī)定，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)受理確認(rèn)勞動關(guān)系的爭議，此類爭議屬確認(rèn)之訴。在處理此類爭議時，仲裁委員會應(yīng)根據(jù)證據(jù)規(guī)則的規(guī)定，按照有利于勞動者的原則，合理分配雙方的舉證責(zé)任。用人單位對工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納社會保險費(fèi)記錄、考勤記錄、招工登記表、報名表等證據(jù)負(fù)有舉證責(zé)任；勞動者亦有責(zé)任提供與用人單位存在勞動關(guān)系的初步證據(jù)，如工作證、上崗證、服務(wù)證、工號卡、出入證、健康證、銀行工資卡等證明身份的證件，其他勞動者證言等。

仲裁委員會對于當(dāng)事人提供的證據(jù)能夠證明存在勞動關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)裁決確認(rèn)雙方存在勞動關(guān)系，反之，裁決確認(rèn)雙方不存在勞動關(guān)系；對于沒有證據(jù)或已有證據(jù)不足以證明雙方存在勞動關(guān)系的，可裁決表述為：因證據(jù)不足，無法確認(rèn)雙方存在勞動關(guān)系，對申訴人要求確認(rèn)勞動關(guān)系的申訴請求，不予支持。

十一、發(fā)生勞動爭議的用人單位和勞動者不在同一個仲裁委員會管轄地區(qū)的，雙方勞動爭議的管轄問題

在本省境內(nèi)發(fā)生勞動爭議的用人單位和勞動者不在同一個仲裁委員會管轄地區(qū)的，如用人單位在勞動者勞動合同履行地依法設(shè)有分支機(jī)構(gòu)（如分公司或辦事處等）的，按照方便當(dāng)事人行使訴權(quán)的原則，當(dāng)事人有權(quán)選擇向勞動合同履行地仲裁委員會或向用人單位所在地的仲裁委員會申請仲裁。勞動合同履行地可以是工資報酬支付地或?qū)嶋H工作崗位地等。

十二、未領(lǐng)取就業(yè)許可證的外國人與用人單位之間爭議的受理問題

不具有中國國籍的外國人在我國境內(nèi)的用人單位就業(yè)的，應(yīng)依法取得《外國人就業(yè)許可證》或《外國專家證》等相關(guān)證件，才有資格在我國境內(nèi)的用人單位就業(yè)。未領(lǐng)取就業(yè)許可證或《外國專家證》等相關(guān)證件的外國人不符合法定的就業(yè)條件，在我國境內(nèi)不具有建立勞動關(guān)系的主體資格，其與用人單位之間的爭議不屬于勞動仲裁的受理范圍，仲裁委員會不予受理。外國人在我國非法就業(yè)及用人單位非法招用外國人的，由勞動保障行政部門和公安部門依法處理。

第二篇：江蘇省勞動爭議仲裁委員會2006紀(jì)要

江蘇省勞動爭議仲裁委員會關(guān)于印發(fā)《江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要》的通知

蘇勞仲委[2006]1號

各市勞動爭議仲裁委員會：

為了指導(dǎo)全省勞動爭議仲裁委員會依法、準(zhǔn)確、及時地處理勞動爭議案件，及時研究勞動爭議仲裁工作的熱點(diǎn)和難點(diǎn)問題，規(guī)范勞動爭議案件的受理和處理中的法律適用問題，省勞動爭議仲裁委員會辦公室于2005年11月在常州召開了全省勞動仲裁案件研討會。現(xiàn)將《江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要》印發(fā)給你們，請遵照執(zhí)行。

二00六年一月十日

江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要

江蘇省勞動爭議仲裁委員會2005年11月

國務(wù)院《工傷保險條例》、《江蘇省勞動合同條例》、《江蘇省工資支付條例》、《江蘇省實(shí)施<工傷保險條例>辦法》等行政法規(guī)和地方性法規(guī)實(shí)施以來，給勞動仲裁工作提供了許多法規(guī)依據(jù)，但在具體的案件處理中，又出現(xiàn)了一些新的情況和新的問題，為此，省勞動爭議仲裁委員會辦公室于2005年11月在常州市召開了全省勞動仲裁案件研討會。省、各省轄市和部分縣級市仲裁辦負(fù)責(zé)人參加了會議，省總工會、省企業(yè)家協(xié)會也派員參加了會議，同時邀請省高級人民法院的同志參加了會議。與會人員就當(dāng)前仲裁工作中亟待解決的突出問題進(jìn)行了深入探討。現(xiàn)將有關(guān)問題紀(jì)要如下：

一、外來務(wù)工人員的社會保險爭議的處理問題切實(shí)保障進(jìn)城務(wù)工人員的社會保險權(quán)益，是各級黨委、政府高度重視和社會廣泛關(guān)注的一件大事，是維護(hù)改革發(fā)展穩(wěn)定大局、構(gòu)建和諧社會的重要內(nèi)容。各級勞動保障部門要將與城鎮(zhèn)各類企業(yè)形成勞動關(guān)系的進(jìn)城務(wù)工人員、機(jī)關(guān)事業(yè)單位使用的進(jìn)城務(wù)工人員以及在城鎮(zhèn)個體工商戶幫工或從事個體經(jīng)營的進(jìn)城務(wù)工人員，納入企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險等社會保險范圍。勞動爭議仲裁委員會對于外來務(wù)工人員與用人單位發(fā)生的社會保險爭議，應(yīng)根據(jù)國家有關(guān)法律、法規(guī)，以及《江蘇省社會保險費(fèi)征繳條例》和各項社會保險的政策規(guī)定，及時予以處理。對此類爭議，仲裁委員會作出補(bǔ)繳社會保險費(fèi)的裁決時，可以表述為：用人單位應(yīng)在某期限內(nèi)為勞動者辦理社會保險登記和申報手續(xù)，雙方均應(yīng)按照當(dāng)?shù)厣鐣ｋU經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定的繳費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和期限補(bǔ)繳社會保險費(fèi)。

二、工資爭議的仲裁申訴時效問題工資爭議的仲裁申訴時效應(yīng)按照《勞動法》第八十二條的規(guī)定執(zhí)行。《江蘇省工資支付條例》第五十三條規(guī)定：“用人單位與勞動者之間因工資支付發(fā)生勞動爭議的，勞動爭議發(fā)生之日應(yīng)當(dāng)從用人單位明示拒絕之日起算；用人單位未明示拒絕支付工資的，應(yīng)當(dāng)從勞動者實(shí)際追償之日起算”。該規(guī)定是對工資爭議發(fā)生之日即工資爭議申訴時效起算日期所作的具體界定。仲裁委員會在處理工資爭議時，應(yīng)結(jié)合具體案情正確把握用人單位明示拒絕和勞動者實(shí)際追償之日的認(rèn)定，這是正確認(rèn)定工資勞動爭議申訴時效的關(guān)鍵問題。

三、用人單位的高級管理人員和保安、門衛(wèi)等崗位工作人員的加班工資爭議的處理問題根據(jù)原勞動部《關(guān)于企業(yè)實(shí)行不定時工作制和綜合計算工時工作制的審批辦法》的規(guī)定，用人單位的高級管理人員如經(jīng)勞動保障行政部門批準(zhǔn)實(shí)行不定時工作制的，則不適用標(biāo)準(zhǔn)工時制的加班加點(diǎn)規(guī)定，用人單位無需支付其加班工資；如未經(jīng)審批實(shí)行不定時工作制的，則其工作時間應(yīng)實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時制，超過法定工作時間的部分應(yīng)計算為加班加點(diǎn)時間，用人單位應(yīng)支付其加班工資。但從公平合理的原則出發(fā)，對于實(shí)行年薪制的企業(yè)高級管理人員，如雙方約定不再另行支付其加班工資的，仲裁委員會應(yīng)予認(rèn)可。用人單位的門衛(wèi)、保安等崗位的工作人員的工作時間，如未經(jīng)勞動保障行政部門審批實(shí)行綜合計算工時工作制的，其工作時間應(yīng)實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時制，超過法定工作時間的部分應(yīng)計算為加班加點(diǎn)時間，用人單位應(yīng)支付其加班工資。但從公平合理的原則出發(fā)，門衛(wèi)、保安的睡班時間雖需履行一定的工作職責(zé)，卻無需時刻處于工作狀態(tài)，如睡班時間全部計算為工作時間，則不盡公平合理，故應(yīng)允許用人單位與勞動者在勞動合同中約定睡班時間可折算一定的有效工作時間（最低不低于50%），如無合同約定，則睡班時間仍應(yīng)全部計算為工作時間。

四、超過法定退休年齡的勞動者與用人單位發(fā)生爭議的受理和處理問題超過法定退休年齡的勞動者，依法不具備建立勞動關(guān)系的主體資格。用人單位招用超過法定退休年齡的勞動者，雙方的關(guān)系不屬于勞動法調(diào)整范圍內(nèi)的勞動關(guān)系，故雙方發(fā)生的爭議，仲裁委員會不予受理。用人單位招用符合法定就業(yè)年齡的勞動者，如勞動者一直在該用人單位工作至超過法定退休年齡，雙方就社會保險和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金發(fā)生爭議的，為保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，仲裁委員會應(yīng)受理雙方的爭議，裁決用人單位限期為勞動者辦理社會保險登記和申報手續(xù)，雙方按照社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定的標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)繳法定退休年齡之前的社會保險費(fèi)，用人單位還應(yīng)按照勞動者法定退休年齡之前在本單位的工作年限每滿一年支付一個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

五、終止事實(shí)勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金爭議的處理問題用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)簽訂勞動合同而未簽訂，雙方形成的事實(shí)勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)適用勞動法律法規(guī)的調(diào)整和保護(hù)。如用人單位具有《江蘇省勞動合同條例》第三十三條第2、3、4、5項規(guī)定的情形之一，勞動者明示通知用人單位根據(jù)該條規(guī)定隨時終止勞動關(guān)系的，用人單位應(yīng)按照《江蘇省勞動合同條例》第三十八條的規(guī)定支付勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；反之，如勞動者具有《江蘇省勞動合同條例》第二十九條第2、3、4項規(guī)定的情形之一，用人單位根據(jù)該條規(guī)定書面告知勞動者理由并即時終止勞動關(guān)系的，用人單位可不支付勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

六、與風(fēng)險掛鉤的獎金、業(yè)務(wù)提成是否作為支付解除勞動合同或終止勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計發(fā)基數(shù)問題《江蘇省工資支付條例》第六十二條規(guī)定，獎金和業(yè)務(wù)提成都屬于工資的范疇。根據(jù)《江蘇省勞動合同條例》的規(guī)定，解除勞動合同或終止勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是依照勞動者的本人工資來計發(fā)的，則在計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時，與風(fēng)險掛鉤的獎金和業(yè)務(wù)提成應(yīng)作為計發(fā)基數(shù)。

七、在尚未參加工傷保險的用人單位中，因工致殘被鑒定為一至四級的勞動者要求終止勞動關(guān)系和工傷保險關(guān)系，一次性享受工傷保險待遇的處理問題根據(jù)江蘇省勞動保障廳《關(guān)于實(shí)施〈工傷保險條例〉若干問題的處理意見》（蘇勞社醫(yī)[2005]6號文）第二十四條的規(guī)定“在尚未參加工傷保險的用人單位中，因工致殘被鑒定為一至四級傷殘的農(nóng)民工，以及因工死亡農(nóng)民工的供養(yǎng)親屬，自愿一次性享受有關(guān)定期工傷保險待遇的，可以與用人單位簽訂協(xié)議，解除、終止勞動關(guān)系，終止工傷保險關(guān)系，用人單位按規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)一次性支付工傷保險待遇”。可見，上述一次性工傷保險待遇的100元，對申訴人的仲裁費(fèi)用予以免收支付是勞動者和用人單位協(xié)商一致的合意行為，任何一方單方要求解除、終止勞動關(guān)系，終止工傷保險關(guān)系，一次性支付工傷保險待遇，均無法律依據(jù)。故參照上述規(guī)定的精神，尚未參加工傷保險的用人單位的勞動者及其供養(yǎng)親屬，與用人單位協(xié)商一致，自愿解除、終止勞動關(guān)系，終止工傷保險關(guān)系，一次性支付工傷保險待遇的，仲裁委員會可對工傷保險待遇作一次性處理。

八、工傷職工依法被解除勞動合同后，有關(guān)工傷保險待遇的支付問題 根據(jù)《江蘇省勞動合同條例》的規(guī)定，勞動者有《江蘇省勞動合同條例》第二十九條第2、3、4項情形的，用人單位可以解除勞動合同，對因工致殘5級至10級的勞動者亦不例外。工傷職工享受的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金和醫(yī)療補(bǔ)助金是基于勞動者與用人單位之間工傷保險關(guān)系的終止而享受的一次性工傷保險待遇，是對工傷職工因職業(yè)傷害導(dǎo)致勞動能力喪失的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。且《工傷保險條例》第四十條規(guī)定的工傷職工停止享受工傷保險待遇的情形，不含工傷職工依法被用人單位解除勞動合同的情形。故用人單位依據(jù)《江蘇省勞動合同條例》第二十九條第2、3、4項規(guī)定與工傷職工解除勞動合同時，應(yīng)按標(biāo)準(zhǔn)支付工傷職工一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金和一次性醫(yī)療補(bǔ)助金。

九、同一工傷事故，兼有民事賠償?shù)模嘘P(guān)工傷保險待遇的處理問題根據(jù)原勞動部《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》及原《江蘇省城鎮(zhèn)企業(yè)職工工傷保險規(guī)定》的規(guī)定，同一工傷事故，兼有民事賠償?shù)模凑障让袷沦r償，后工傷待遇支付的順序處理。《工傷保險條例》實(shí)施后，原有的規(guī)定被替代。《工傷保險條例》對工傷職工應(yīng)享受的各項待遇作了明確規(guī)定。勞動者因工負(fù)傷，就工傷保險待遇提請勞動仲裁的，仲裁委員會應(yīng)依法受理，并依照《工傷保險條例》的規(guī)定裁決工傷職工應(yīng)享受的各項工傷保險待遇。

十、確認(rèn)勞動關(guān)系爭議的處理問題《中華人民共和國勞動法》及《江蘇省勞動合同條例》明確規(guī)定，用人單位使用勞動者應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同。用人單位是簽訂勞動合同的責(zé)任主體。對于用人單位使用勞動者不簽訂勞動合同的違法行為，勞動保障部門應(yīng)嚴(yán)肅追究其法律責(zé)任。為切實(shí)維護(hù)勞動者的合法權(quán)益，規(guī)范用人單位的用工行為，根據(jù)勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號文）的規(guī)定，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)受理確認(rèn)勞動關(guān)系的爭議，此類爭議屬確認(rèn)之訴。在處理此類爭議時，仲裁委員會應(yīng)根據(jù)證據(jù)規(guī)則的規(guī)定，按照有利于勞動者的原則，合理分配雙方的舉證責(zé)任。用人單位對工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納社會保險費(fèi)記錄、考勤記錄、招工登記表、報名表等證據(jù)負(fù)有舉證責(zé)任；勞動者亦有責(zé)任提供與用人單位存在勞動關(guān)系的初步證據(jù)，如工作證、上崗證、服務(wù)證、工號卡、出入證、健康證、銀行工資卡等證明身份的證件，其他勞動者證言等。仲裁委員會對于當(dāng)事人提供的證據(jù)能夠證明存在勞動關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)裁決確認(rèn)雙方存在勞動關(guān)系，反之，裁決確認(rèn)雙方不存在勞動關(guān)系；對于沒有證據(jù)或已有證據(jù)不足以證明雙方存在勞動關(guān)系的，可裁決表述為：因證據(jù)不足，無法確認(rèn)雙方存在勞動關(guān)系，對申訴人要求確認(rèn)勞動關(guān)系的申訴請求，不予支持。

十一、發(fā)生勞動爭議的用人單位和勞動者不在同一個仲裁委員會管轄地區(qū)的，雙方勞動爭議的管轄問題在本省境內(nèi)發(fā)生勞動爭議的用人單位和勞動者不在同一個仲裁委員會管轄地區(qū)的，如用人單位在勞動者勞動合同履行地依法設(shè)有分支機(jī)構(gòu)（如分公司或辦事處等）的，按照方便當(dāng)事人行使訴權(quán)的原則，當(dāng)事人有權(quán)選擇向勞動合同履行地仲裁委員會或向用人單位所在地的仲裁委員會申請仲裁。勞動合同履行地可以是工資報酬支付地或?qū)嶋H工作崗位地等。

十二、未領(lǐng)取就業(yè)許可證的外國人與用人單位之間爭議的受理問題 不具有中國國籍的外國人在我國境內(nèi)的用人單位就業(yè)的，應(yīng)依法取得《外國人就業(yè)許可證》或《外國專家證》等相關(guān)證件，才有資格在我國境內(nèi)的用人單位就業(yè)。未領(lǐng)取就業(yè)許可證或《外國專家證》等相關(guān)證件的外國人不符合法定的就業(yè)條件，在我國境內(nèi)不具有建立勞動關(guān)系的主體資格，其與用人單位之間的爭議不屬于勞動仲裁的受理范圍，仲裁委員會不予受理。外國人在我國非法就業(yè)及用人單位非法招用外國人的，由勞動保障行政部門和公安部門依法處理。

第三篇：江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要

江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要》的通知

蘇勞社仲[2003]6號

各市勞動和社會保障局、勞動爭議仲裁委員會：

為了指導(dǎo)全省勞動爭議仲裁委員會依法、準(zhǔn)確、及時地處理勞動爭議案件，省勞動爭議仲裁委員會于2003年9月22日至23日在南京召開了全省勞動仲裁案件研討會。現(xiàn)將《江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要》印發(fā)給你們。

二00三年十一月十一日

江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要

為了規(guī)范全省勞動仲裁工作，提高仲裁案件處理質(zhì)量，及時研究解決當(dāng)前勞動爭議處理工作中的突出問題，省勞動爭議仲裁委員會于2003年9月22日至23日在南京召開了全省勞動仲裁案件研討會。省勞動爭議仲裁委員會辦公室和各省轄市仲委會辦公室負(fù)責(zé)人參加了會議，勞動和社會保障部勞動工資司、省總工會、省高級法院也派員參加了會議，與會人員從維護(hù)企業(yè)和社會穩(wěn)定的大局出發(fā)，對勞動爭議處理工件中出現(xiàn)的新情況、新問題進(jìn)行了深入的探討，對當(dāng)前突出問題的處理達(dá)成了共識或者取得了基本一致的看法。現(xiàn)將研討會意見紀(jì)要如下：

一、關(guān)于勞動爭議案件的受理問題

（一）勞動者與用人單位因履行勞動合同發(fā)生爭議的受理問題

《勞動法》第16條規(guī)定，勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。根據(jù)《江蘇省勞動合同條例》第二條的規(guī)定，企業(yè)、個體工商戶和民辦非企業(yè)單位與勞動者建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同。目前一些用人單位與管理、技術(shù)人員和大、中專畢業(yè)生只訂立了聘用合同，因此而發(fā)生了爭議。應(yīng)當(dāng)指出，這種做法不符合勞動法律、法規(guī)的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以糾正。勞動者與用人單位由此發(fā)生的爭議，屬于勞動爭議受理范圍，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)按履行勞動合同爭議予以受理并根據(jù)勞動法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定分別情況進(jìn)行處理。用人單位與勞動者既訂立勞動合同又訂立聘用合同的，處理勞動爭議時應(yīng)以勞動合同作為裁決依據(jù)，用人單位與勞動者訂立的聘用合同只作為雙方協(xié)商意見的參考。

最高人民法院《關(guān)于人民法院審理事業(yè)單位人事爭議案件若干問題的規(guī)定》（法釋[2003]13號）施行后，國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體實(shí)行勞動合同制度的以及按規(guī)定應(yīng)實(shí)行勞動合同制度的工勤人員，實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的非工勤人員，其他通過勞動合同與國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體建立勞動關(guān)系的勞動者，與國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體發(fā)生的勞動爭議，勞動爭議仲裁委員會仍應(yīng)依法予以受理。

（二）退休人員被用人單位聘用工件期間發(fā)生的爭議的受理問題

根據(jù)《勞動法》及相關(guān)規(guī)定，勞動者達(dá)到法定退休年齡，辦理了退休手續(xù)成為退休人員后，即不具備《勞動法》適用范圍內(nèi)的勞動者的主體資格。退休人員被用人單位聘用工作期間，雙方形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不屬于《勞動法》調(diào)整的范圍，故雙方發(fā)生的爭議，仲裁委員會不予受理。

（三）工傷案件的受理問題

《工傷保險條例》（國務(wù)院令第375號）自2004年1月1日起施行，根據(jù)該《條例》的規(guī)定，用人單位未按規(guī)定提出工傷人、認(rèn)定申請的，工傷職工或其直系親屬、工會組織可在1年內(nèi)直接向勞動保障行政部門提出工傷認(rèn)定申請，工傷職工或其直系親屬也可直接向勞動能力鑒定委員會申請勞動能力鑒定。故自2004年1月1日起，職工與用人單位之間因申報工傷和申請勞動能力鑒定而產(chǎn)生爭議的，不作為勞動爭議處理，仲裁委員會不予受理，職工與用人單位發(fā)生工傷待遇方面的爭議，按照處理勞動爭議的有關(guān)規(guī)定處理。如職工不能提供工傷認(rèn)定決定和勞動能力鑒定委員會的傷殘鑒定結(jié)論的，仲裁委員會應(yīng)以申訴材料不齊備，不符合申訴條件為由，不予受理。

（四）勞動爭議仲裁案件中的反訴審理的問題

勞動爭議仲裁條件案件中的反訴，是指勞動爭議案件中的被訴人針對申訴人的申訴請求而提出的對申訴人的反請求。反訴的請求和理由應(yīng)與本訴具有牽連性，且能作為一種獨(dú)立的仲裁請求而存在，其目的是抵消、吞并申訴人的申訴請求。當(dāng)事人提出反訴的應(yīng)在舉證期限屆滿前以書面形式提出，并且應(yīng)當(dāng)附有符合反訴條件的相應(yīng)的證據(jù)材料，仲裁委員會收到被訴人的反訴書后，應(yīng)在七日內(nèi)予以審查，如符合反訴條件和受理條件的，應(yīng)予受理，制發(fā)反訴受理通知書，與本訴合并審理，并應(yīng)重新指定舉證期限。申訴人撤回申訴請求，不影響反訴的繼續(xù)審理。

二、關(guān)于勞動爭議的處理問題

（一）在勞動合同期內(nèi)被司法機(jī)關(guān)錯誤拘留、逮捕、判刑的勞動者社會保險費(fèi)繳納爭議的處理問題

勞動者在勞動合同期內(nèi)被司法機(jī)關(guān)錯誤拘留、逮捕、判刑，失去人身自由，從而導(dǎo)致勞動合同中止履行或解除的，其在被錯誤拘留、逮捕和服刑期間的工資收入損失可根據(jù)《中華人民共和國國家賠償法》申請國家賠償，但對于勞動者社會保險費(fèi)的損失（個人繳費(fèi)部分除外），《中華人民共和國國家賠償法》未明確由國家賠償。為保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，目前應(yīng)由用人單位為勞動者繳納勞動合同中止履行期間或因勞動合同解除而中斷履行期間的社會保險費(fèi)。

（二）大中專院校畢業(yè)生試用期與見習(xí)期內(nèi)解除勞動合同爭議的處理問題

大、中專畢校生畢業(yè)試用期內(nèi)提出解除勞動合同的，不受見習(xí)期的影響。根據(jù)《勞動法》第32條第1款的規(guī)定，用人單位應(yīng)辦理相關(guān)解除勞動合同手續(xù)，因用人單位拒不辦理有關(guān)手續(xù)致使勞動者申訴的，仲裁委員會應(yīng)支持勞動者的請求。

大、中專畢業(yè)生試用期屆滿后，在見習(xí)期內(nèi)提出與用人單位解除勞動合同的，應(yīng)按《勞動法》第31條的規(guī)定執(zhí)行。

用人單位在試用期內(nèi)解除勞動合同，勞動者不服申訴的，如用人單位有充分證據(jù)證明勞動者不符合招收錄用條件，則應(yīng)駁回勞動者的請求，反之則應(yīng)支持勞動者的請求。

用人單位超過試用期，在見習(xí)期內(nèi)解除勞動者勞動合同的，應(yīng)符合法定的或約定的解除合同條件。若用人單位解除合同不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

（三）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金爭議中企業(yè)平均工資如何計算的問題

企業(yè)平均工資的計算應(yīng)以企業(yè)的工資總額除以企業(yè)在職職工總?cè)藬?shù)。工資總額應(yīng)按國家統(tǒng)計局有關(guān)工資總額的統(tǒng)計口徑計算，是指企業(yè)在一定時期內(nèi)直接支付給本單位全部職工的勞動報酬總額。企業(yè)職工總數(shù)的構(gòu)成應(yīng)包括在崗和雖不在崗但與企業(yè)保留勞動關(guān)系的所有職工。

第四篇：關(guān)于印發(fā)《江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要》的通知

關(guān)于印發(fā)《江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要》的通知

蘇勞仲委[2006]1號

各市勞動爭議仲裁委員會：

為了指導(dǎo)全省勞動爭議仲裁委員會依法、準(zhǔn)確、及時地處理勞動爭議案件，及時研究勞動爭議仲裁工作的熱點(diǎn)和難點(diǎn)問題，規(guī)范勞動爭議案件的受理和處理中的法律適用問題，省勞動爭議仲裁委員會辦公室于2005年11月在常州召開了全省勞動仲裁案件研討會。現(xiàn)將《江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要》印發(fā)給你們，請遵照執(zhí)行。

二00六年一月十日

江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要

國務(wù)院《工傷保險條例》、《江蘇省勞動合同條例》、《江蘇省工資支付條例》、《江蘇省實(shí)施<工傷保險條例>辦法》等行政法規(guī)和地方性法規(guī)實(shí)施以來，給勞動仲裁工作提供了許多法規(guī)依據(jù)，但在具體的案件處理中，又出現(xiàn)了一些新的情況和新的問題，為此，省勞動爭議仲裁委員會辦公室于2005年11月在常州市召開了全省勞動仲裁案件研討會。省、各省轄市和部分縣級市仲裁辦負(fù)責(zé)人參加了會議，省總工會、省企業(yè)家協(xié)會也派員參加了會議，同時邀請省高級人民法院的同志參加了會議。與會人員就當(dāng)前仲裁工作中亟待解決的突出問題進(jìn)行了深入探討。現(xiàn)將有關(guān)問題紀(jì)要如下：

一、外來務(wù)工人員的社會保險爭議的處理問題

切實(shí)保障進(jìn)城務(wù)工人員的社會保險權(quán)益，是各級黨委、政府高度重視和社會廣泛關(guān)注的一件大

事，是維護(hù)改革發(fā)展穩(wěn)定大局、構(gòu)建和諧社會的重要內(nèi)容。各級勞動保障部門要將與城鎮(zhèn)各類企業(yè)形成勞動關(guān)系的進(jìn)城務(wù)工人員、機(jī)關(guān)事業(yè)單位使用的進(jìn)城務(wù)工人員以及在城鎮(zhèn)個體工商戶幫工或從事個體經(jīng)營的進(jìn)城務(wù)工人員，納入企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險等社會保險范圍。勞動爭議仲裁委員會對于外來務(wù)工人員與用人單位發(fā)生的社會保險爭議，應(yīng)根據(jù)國家有關(guān)法律、法規(guī)，以及《江蘇省社會保險費(fèi)征繳條例》和各項社會保險的政策規(guī)定，及時予以處理。

對此類爭議，仲裁委員會作出補(bǔ)繳社會保險費(fèi)的裁決時，可以表述為：用人單位應(yīng)在某期限內(nèi)為勞動者辦理社會保險登記和申報手續(xù)，雙方均應(yīng)按照當(dāng)?shù)厣鐣ｋU經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定的繳費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和期限補(bǔ)繳社會保險費(fèi)。

二、工資爭議的仲裁申訴時效問題

工資爭議的仲裁申訴時效應(yīng)按照《勞動法》第八十二條的規(guī)定執(zhí)行。《江蘇省工資支付條例》第五十三條規(guī)定：“用人單位與勞動者之間因工資支付發(fā)生勞動爭議的，勞動爭議發(fā)生之日應(yīng)當(dāng)從用人單位明示拒絕之日起算；用人單位未明示拒絕支付工資的，應(yīng)當(dāng)從勞動者實(shí)際追償之日起算”。該規(guī)定是對工資爭議發(fā)生之日即工資爭議申訴時效起算日期所作的具體界定。仲裁委員會在處理工資爭議時，應(yīng)結(jié)合具體案情正確把握用人單位明示拒絕和勞動者實(shí)際追償之日的認(rèn)定，這是正確認(rèn)定工資勞動爭議申訴時效的關(guān)鍵問題。

三、用人單位的高級管理人員和保安、門衛(wèi)等崗位工作人員的加班工資爭議的處理問題

根據(jù)原勞動部《關(guān)于企業(yè)實(shí)行不定時工作制和綜合計算工時工作制的審批辦法》的規(guī)定，用人單位的高級管理人員如經(jīng)勞動保障行政部門批準(zhǔn)實(shí)行不定時工作制的，則不適用標(biāo)準(zhǔn)工時制的加班加點(diǎn)規(guī)定，用人單位無需支付其加班工資；如未經(jīng)審批實(shí)行不定時工作制的，則其工作時間應(yīng)實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時制，超過法定工作時間的部分應(yīng)計算為加班加點(diǎn)時間，用人單位應(yīng)支付其加班工資。但從公平合理的原則出發(fā)，對于實(shí)行年薪制的企業(yè)高級管理人員，如雙方約定不再另行支付其加班工資的，仲裁委員會應(yīng)予認(rèn)可。

用人單位的門衛(wèi)、保安等崗位的工作人員的工作時間，如未經(jīng)勞動保障行政部門審批實(shí)行綜合計算工時工作制的，其工作時間應(yīng)實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時制，超過法定工作時間的部分應(yīng)計算為加班加點(diǎn)時間，用人單位應(yīng)支付其加班工資。但從公平合理的原則出發(fā)，門衛(wèi)、保安的睡班時間雖需履行一定的工作職責(zé)，卻無需時刻處于工作狀態(tài)，如睡班時間全部計算為工作時間，則不盡公平合理，故應(yīng)允許用人單位與勞動者在勞動合同中約定睡班時間可折算一定的有效工作時間（最低不低于50%），如無合同約定，則睡班時間仍應(yīng)全部計算為工作時間。

四、超過法定退休年齡的勞動者與用人單位發(fā)生爭議的受理和處理問題

超過法定退休年齡的勞動者，依法不具備建立勞動關(guān)系的主體資格。用人單位招用超過法定退休年齡的勞動者，雙方的關(guān)系不屬于勞動法調(diào)整范圍內(nèi)的勞動關(guān)系，故雙方發(fā)生的爭議，仲裁委員會不予受理。

用人單位招用符合法定就業(yè)年齡的勞動者，如勞動者一直在該用人單位工作至超過法定退休年齡，雙方就社會保險和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金發(fā)生爭議的，為保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，仲裁委員會應(yīng)受理雙方的爭議，裁決用人單位限期為勞動者辦理社會保險登記和申報手續(xù)，雙方按照社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定的標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)繳法定退休年齡之前的社會保險費(fèi)，用人單位還應(yīng)按照勞動者法定退休年齡之前在本單位的工作年限每滿一年支付一個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

五、終止事實(shí)勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金爭議的處理問題

用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)簽訂勞動合同而未簽訂，雙方形成的事實(shí)勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)適用勞動法律法規(guī)的調(diào)整和保護(hù)。如用人單位具有《江蘇省勞動合同條例》第三十三條第2、3、4、5項規(guī)定的情形之一，勞動者明示通知用人單位根據(jù)該條規(guī)定隨時終止勞動關(guān)系的，用人單位應(yīng)按照《江蘇省勞動合同條例》第三十八條的規(guī)定支付勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；反之，如勞動者具有《江蘇省勞動合同條例》第二十九條第2、3、4項規(guī)定的情形之一，用人單位根據(jù)該條規(guī)定書面告知勞動者理由并即時終止勞動關(guān)系的，用人單位可不支付勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

六、與風(fēng)險掛鉤的獎金、業(yè)務(wù)提成是否作為支付解除勞動合同或終止勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計發(fā)基數(shù)問題

《江蘇省工資支付條例》第六十二條規(guī)定，獎金和業(yè)務(wù)提成都屬于工資的范疇。根據(jù)《江蘇省勞動合同條例》的規(guī)定，解除勞動合同或終止勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是依照勞動者的本人工資來計發(fā)的，則在計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時，與風(fēng)險掛鉤的獎金和業(yè)務(wù)提成應(yīng)作為計發(fā)基數(shù)。

七、在尚未參加工傷保險的用人單位中，因工致殘被鑒定為一至四級的勞動者要求終止勞動關(guān)系和工傷保險關(guān)系，一次性享受工傷保險待遇的處理問題

根據(jù)江蘇省勞動保障廳《關(guān)于實(shí)施〈工傷保險條例〉若干問題的處理意見》（蘇勞社醫(yī)[2005]6號文）第二十四條的規(guī)定“在尚未參加工傷保險的用人單位中，因工致殘被鑒定為一至四級傷殘的農(nóng)民工，以及因工死亡農(nóng)民工的供養(yǎng)親屬，自愿一次性享受有關(guān)定期工傷保險待遇的，可以與用人單位簽訂協(xié)議，解除、終止勞動關(guān)系，終止工傷保險關(guān)系，用人單位按規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)一次性支付工傷保險待遇”。可見，上述一次性工傷保險待遇的支付是勞動者和用人單位協(xié)商一致的合意行為，任何一方單方要求解除、終止勞動關(guān)系，終止工傷保險關(guān)系，一次性支付工傷保險待遇，均無法律依據(jù)。故參照上述規(guī)定的精神，尚未參加工傷保險的用人單位的勞動者及其供養(yǎng)親屬，與用人單位協(xié)商一致，自愿解除、終止勞動關(guān)系，終止工傷保險關(guān)系，一次性支付工傷保險待遇的，仲裁委員會可對工傷保險待遇作一次性處理。

八、工傷職工依法被解除勞動合同后，有關(guān)工傷保險待遇的支付問題

根據(jù)《江蘇省勞動合同條例》的規(guī)定，勞動者有《江蘇省勞動合同條例》第二十九條第2、3、4項情形的，用人單位可以解除勞動合同，對因工致殘5級至10級的勞動者亦不例外。工傷職工享受的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金和醫(yī)療補(bǔ)助金是基于勞動者與用人單位之間工傷保險關(guān)系的終止而享受的一次性工傷保險待遇，是對工傷職工因職業(yè)傷害導(dǎo)致勞動能力喪失的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。且《工傷保險條例》第四十條規(guī)定的工傷職工停止享受工傷保險待遇的情形，不含工傷職工依法被用人單位解除勞

動合同的情形。故用人單位依據(jù)《江蘇省勞動合同條例》第二十九條第2、3、4項規(guī)定與工傷職工解除勞動合同時，應(yīng)按標(biāo)準(zhǔn)支付工傷職工一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金和一次性醫(yī)療補(bǔ)助金。

九、同一工傷事故，兼有民事賠償?shù)模嘘P(guān)工傷保險待遇的處理問題

根據(jù)原勞動部《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》及原《江蘇省城鎮(zhèn)企業(yè)職工工傷保險規(guī)定》的規(guī)定，同一工傷事故，兼有民事賠償?shù)模凑障让袷沦r償，后工傷待遇支付的順序處理。《工傷保險條例》實(shí)施后，原有的規(guī)定被替代。《工傷保險條例》對工傷職工應(yīng)享受的各項待遇作了明確規(guī)定。勞動者因工負(fù)傷，就工傷保險待遇提請勞動仲裁的，仲裁委員會應(yīng)依法受理，并依照《工傷保險條例》的規(guī)定裁決工傷職工應(yīng)享受的各項工傷保險待遇。

十、確認(rèn)勞動關(guān)系爭議的處理問題

《中華人民共和國勞動法》及《江蘇省勞動合同條例》明確規(guī)定，用人單位使用勞動者應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同。用人單位是簽訂勞動合同的責(zé)任主體。對于用人單位使用勞動者不簽訂勞動合同的違法行為，勞動保障部門應(yīng)嚴(yán)肅追究其法律責(zé)任。

為切實(shí)維護(hù)勞動者的合法權(quán)益，規(guī)范用人單位的用工行為，根據(jù)勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號文）的規(guī)定，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)受理確認(rèn)勞動關(guān)系的爭議，此類爭議屬確認(rèn)之訴。在處理此類爭議時，仲裁委員會應(yīng)根據(jù)證據(jù)規(guī)則的規(guī)定，按照有利于勞動者的原則，合理分配雙方的舉證責(zé)任。用人單位對工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納社會保險費(fèi)記錄、考勤記錄、招工登記表、報名表等證據(jù)負(fù)有舉證責(zé)任；勞動者亦有責(zé)任提供與用人單位存在勞動關(guān)系的初步證據(jù)，如工作證、上崗證、服務(wù)證、工號卡、出入證、健康證、銀行工資卡等證明身份的證件，其他勞動者證言等。

仲裁委員會對于當(dāng)事人提供的證據(jù)能夠證明存在勞動關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)裁決確認(rèn)雙方存在勞動關(guān)系，反之，裁決確認(rèn)雙方不存在勞動關(guān)系；對于沒有證據(jù)或已有證據(jù)不足以證明雙方存在勞動關(guān)系的，可裁決表述為：因證據(jù)不足，無法確認(rèn)雙方存在勞動關(guān)系，對申訴人要求確認(rèn)勞動關(guān)系的申訴請求，不予支持。

十一、發(fā)生勞動爭議的用人單位和勞動者不在同一個仲裁委員會管轄地區(qū)的，雙方勞動爭議的管轄問題

在本省境內(nèi)發(fā)生勞動爭議的用人單位和勞動者不在同一個仲裁委員會管轄地區(qū)的，如用人單位在勞動者勞動合同履行地依法設(shè)有分支機(jī)構(gòu)（如分公司或辦事處等）的，按照方便當(dāng)事人行使訴權(quán)的原則，當(dāng)事人有權(quán)選擇向勞動合同履行地仲裁委員會或向用人單位所在地的仲裁委員會申請仲裁。勞動合同履行地可以是工資報酬支付地或?qū)嶋H工作崗位地等。

十二、未領(lǐng)取就業(yè)許可證的外國人與用人單位之間爭議的受理問題

不具有中國國籍的外國人在我國境內(nèi)的用人單位就業(yè)的，應(yīng)依法取得《外國人就業(yè)許可證》或《外國專家證》等相關(guān)證件，才有資格在我國境內(nèi)的用人單位就業(yè)。未領(lǐng)取就業(yè)許可證或《外國專家證》等相關(guān)證件的外國人不符合法定的就業(yè)條件，在我國境內(nèi)不具有建立勞動關(guān)系的主體資格，其與用人單位之間的爭議不屬于勞動仲裁的受理范圍，仲裁委員會不予受理。外國人在我國非法就業(yè)及用人單位非法招用外國人的，由勞動保障行政部門和公安部門依法處理。

第五篇：2006年最新江蘇省勞動爭議案件研討會紀(jì)要

2006年最新江蘇省勞動爭議案件研討會紀(jì)要

蘇勞仲委[2006]1號

各市勞動爭議仲裁委員會：

為了指導(dǎo)全省勞動爭議仲裁委員會依法、準(zhǔn)確、及時地處理勞動爭議案件，及時研究勞動爭議仲裁工作的熱點(diǎn)和難點(diǎn)問題，規(guī)范勞動爭議案件的受理和處理中的法律適用問題，省勞動爭議仲裁委員會辦公室于2005年11月在常州召開了全省勞動仲裁案件研討會。現(xiàn)將《江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要》印發(fā)給你們，請遵照執(zhí)行。

二00六年一月十日

江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要工資支付條例》、《江蘇省實(shí)施<工傷保險條例>辦法》等行政法規(guī)和地方性法規(guī)實(shí)施以來，給勞動仲裁工作提供了許多法規(guī)依據(jù)，但在具體的案件處理中，又出現(xiàn)了一些新的情況和新的問題，為此，省勞動爭議仲裁委員會辦公室于2005年11月在常州市召開了全省勞動仲裁案件研討會。省、各省轄市和部分縣級市仲裁辦負(fù)責(zé)人參加了會議，省總工會、省企業(yè)家協(xié)會也派員參加了會議，同時邀請省高級人民法院的同志參加了會議。與會人員就當(dāng)前仲裁工作中亟待解決的突 1

出問題進(jìn)行了深入探討。現(xiàn)將有關(guān)問題紀(jì)要如下：

一、外來務(wù)工人員的社會保險爭議的處理問題切實(shí)保障進(jìn)城務(wù)工人員的社會保險權(quán)益，是各級黨委、政府高度重視和社會廣泛關(guān)注的一件大事，是維護(hù)改革發(fā)展穩(wěn)定大局、構(gòu)建和諧社會的重要內(nèi)容。各級勞動保障部門要將與城鎮(zhèn)各類企業(yè)形成勞動關(guān)系的進(jìn)城務(wù)工人員、機(jī)關(guān)事業(yè)單位使用的進(jìn)城務(wù)工人員以及在城鎮(zhèn)個體工商戶幫工或從事個體經(jīng)營的進(jìn)城務(wù)工人員，納入企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險等社會保險范圍。勞動爭議仲裁委員會對于外來務(wù)工人員與用人單位發(fā)生的社會保險爭議，應(yīng)根據(jù)國家有關(guān)法律、法規(guī)，以及《江蘇省社會保險費(fèi)征繳條例》和各項社會保險的政策規(guī)定，及時予以處理。對此類爭議，仲裁委員會作出補(bǔ)繳社會保險費(fèi)的裁決時，可以表述為：用人單位應(yīng)在某期限內(nèi)為勞動者辦理社會保險登記和申報手續(xù)，雙方均應(yīng)按照當(dāng)?shù)厣鐣ｋU經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定的繳費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和期限補(bǔ)繳社會保險費(fèi)。

二、工資爭議的仲裁申訴時效問題工資爭議的仲裁申訴時效應(yīng)按照《勞動法》第八十二條的規(guī)定執(zhí)行。《江蘇省工資支付條例》第五十三條規(guī)定：“用人單位與勞動者之間因工資支付發(fā)生勞動爭議的，勞動爭議發(fā)生之日應(yīng)當(dāng)從用人單位明示拒絕之日起算；用人單位未明示拒絕支付工資的，應(yīng)當(dāng)從勞動者實(shí)際追償之日起算”。該規(guī)定是對工資爭議發(fā)生之日即工資爭議申訴時效起算日期所作的具體界定。仲裁委員會在處理工資爭議時，應(yīng)結(jié)合具體案情正確把握用人單位明示拒絕和勞動者實(shí)際追償之日的認(rèn)定，這是正確認(rèn)定工資勞動爭議申訴時效的關(guān)鍵問題。

三、用人單位的高級管理人員和保安、門衛(wèi)等崗位工作人員的加班工資爭議的處理問題根據(jù)原勞動部《關(guān)于企業(yè)實(shí)行不定時工作制和綜合計算工時工作制的審批辦法》的規(guī)定，用人單位的高級管理人員如經(jīng)勞動保障行政部門批準(zhǔn)實(shí)行不定時工作制的，則不適用標(biāo)準(zhǔn)工時制的加班加點(diǎn)規(guī)定，用人單位無需支付其加班工資；如未經(jīng)審批實(shí)行不定時工作制的，則其工作時間應(yīng)實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時制，超過法定工作時間的部分應(yīng)計算為加班加點(diǎn)時間，用人單位應(yīng)支付其加班工資。但從公平合理的原則出發(fā)，對于實(shí)行年薪制的企業(yè)高級管理人員，如雙方約定不再另行支付其加班工資的，仲裁委員會應(yīng)予認(rèn)可。用人單位的門衛(wèi)、保安等崗位的工作人員的工作時間，如未經(jīng)勞動保障行政部門審批實(shí)行綜合計算工時工作制的，其工作時間應(yīng)實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時制，超過法定工作時間的部分應(yīng)計算為加班加點(diǎn)時間，用人單位應(yīng)支付其加班工資。但從公平合理的原則出發(fā)，門衛(wèi)、保安的睡班時間雖需履行一定的工作職責(zé)，卻無需時刻處于工作狀態(tài)，如睡班時間全部計算為工作時間，則不盡公平合理，故應(yīng)允許用人單位與勞動者在勞動合同中約定睡班時間可折算一定的有效工作時間（最低不低于50%），如無合同約定，則睡班時間仍應(yīng)全部計算為工作時間。

四、超過法定退休年齡的勞動者與用人單位發(fā)生爭議的受理和處理問題超過法定退休年齡的勞動者，依法不具備建立勞動關(guān)系的主體資格。用人單位招用超過法定退休年齡的勞動者，雙方的關(guān)系不屬于勞動法調(diào)整范圍內(nèi)的勞動關(guān)系，故雙方發(fā)生的爭議，仲裁委員會不予受理。用人單位招用符合法定就業(yè)年齡的勞動者，如勞動者一直在該

用人單位工作至超過法定退休年齡，雙方就社會保險和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金發(fā)生爭議的，為保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，仲裁委員會應(yīng)受理雙方的爭議，裁決用人單位限期為勞動者辦理社會保險登記和申報手續(xù)，雙方按照社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定的標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)繳法定退休年齡之前的社會保險費(fèi)，用人單位還應(yīng)按照勞動者法定退休年齡之前在本單位的工作年限每滿一年支付一個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

五、終止事實(shí)勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金爭議的處理問題用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)簽訂勞動合同而未簽訂，雙方形成的事實(shí)勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)適用勞動法律法規(guī)的調(diào)整和保護(hù)。如用人單位具有《江蘇省勞動合同條例》第三十三條第2、3、4、5項規(guī)定的情形之一，勞動者明示通知用人單位根據(jù)該條規(guī)定隨時終止勞動關(guān)系的，用人單位應(yīng)按照《江蘇省勞動合同條例》第三十八條的規(guī)定支付勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；反之，如勞動者具有《江蘇省勞動合同條例》第二十九條第2、3、4項規(guī)定的情形之一，用人單位根據(jù)該條規(guī)定書面告知勞動者理由并即時終止勞動關(guān)系的，用人單位可不支付勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

六、與風(fēng)險掛鉤的獎金、業(yè)務(wù)提成是否作為支付解除勞動合同或終止勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計發(fā)基數(shù)問題《江蘇省工資支付條例》第六十二條規(guī)定，獎金和業(yè)務(wù)提成都屬于工資的范疇。根據(jù)《江蘇省勞動合同條例》的規(guī)定，解除勞動合同或終止勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是依照勞動者的本人工資來計發(fā)的，則在計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時，與風(fēng)險掛鉤的獎金和業(yè)務(wù)提成應(yīng)作為計發(fā)基數(shù)。

七、在尚未參加工傷保險的用人單位中，因工致殘被鑒定為一至

四級的勞動者要求終止勞動關(guān)系和工傷保險關(guān)系，一次性享受工傷保險待遇的處理問題根據(jù)江蘇省勞動保障廳《關(guān)于實(shí)施〈工傷保險條例〉若干問題的處理意見》（蘇勞社醫(yī)[2005]6號文）第二十四條的規(guī)定“在尚未參加工傷保險的用人單位中，因工致殘被鑒定為一至四級傷殘的農(nóng)民工，以及因工死亡農(nóng)民工的供養(yǎng)親屬，自愿一次性享受有關(guān)定期工傷保險待遇的，可以與用人單位簽訂協(xié)議，解除、終止勞動關(guān)系，終止工傷保險關(guān)系，用人單位按規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)一次性支付工傷保險待遇”。可見，上述一次性工傷保險待遇的100元，對申訴人的仲裁費(fèi)用予以免收支付是勞動者和用人單位協(xié)商一致的合意行為，任何一方單方要求解除、終止勞動關(guān)系，終止工傷保險關(guān)系，一次性支付工傷保險待遇，均無法律依據(jù)。故參照上述規(guī)定的精神，尚未參加工傷保險的用人單位的勞動者及其供養(yǎng)親屬，與用人單位協(xié)商一致，自愿解除、終止勞動關(guān)系，終止工傷保險關(guān)系，一次性支付工傷保險待遇的，仲裁委員會可對工傷保險待遇作一次性處理。

八、工傷職工依法被解除勞動合同后，有關(guān)工傷保險待遇的支付問題 根據(jù)《江蘇省勞動合同條例》的規(guī)定，勞動者有《江蘇省勞動合同條例》第二十九條第2、3、4項情形的，用人單位可以解除勞動合同，對因工致殘5級至10級的勞動者亦不例外。工傷職工享受的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金和醫(yī)療補(bǔ)助金是基于勞動者與用人單位之間工傷保險關(guān)系的終止而享受的一次性工傷保險待遇，是對工傷職工因職業(yè)傷害導(dǎo)致勞動能力喪失的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。且《工傷保險條例》第四十條規(guī)定的工傷職工停止享受工傷保險待遇的情形，不含工傷職工依

法被用人單位解除勞動合同的情形。故用人單位依據(jù)《江蘇省勞動合同條例》第二十九條第2、3、4項規(guī)定與工傷職工解除勞動合同時，應(yīng)按標(biāo)準(zhǔn)支付工傷職工一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金和一次性醫(yī)療補(bǔ)助金。

九、同一工傷事故，兼有民事賠償?shù)模嘘P(guān)工傷保險待遇的處理問題根據(jù)原勞動部《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》及原《江蘇省城鎮(zhèn)企業(yè)職工工傷保險規(guī)定》的規(guī)定，同一工傷事故，兼有民事賠償?shù)模凑障让袷沦r償，后工傷待遇支付的順序處理。《工傷保險條例》實(shí)施后，原有的規(guī)定被替代。《工傷保險條例》對工傷職工應(yīng)享受的各項待遇作了明確規(guī)定。勞動者因工負(fù)傷，就工傷保險待遇提請勞動仲裁的，仲裁委員會應(yīng)依法受理，并依照《工傷保險條例》的規(guī)定裁決工傷職工應(yīng)享受的各項工傷保險待遇。

十、確認(rèn)勞動關(guān)系爭議的處理問題《中華人民共和國勞動法》及《江蘇省勞動合同條例》明確規(guī)定，用人單位使用勞動者應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同。用人單位是簽訂勞動合同的責(zé)任主體。對于用人單位使用勞動者不簽訂勞動合同的違法行為，勞動保障部門應(yīng)嚴(yán)肅追究其法律責(zé)任。為切實(shí)維護(hù)勞動者的合法權(quán)益，規(guī)范用人單位的用工行為，根據(jù)勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)

[2005]12號文）的規(guī)定，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)受理確認(rèn)勞動關(guān)系的爭議，此類爭議屬確認(rèn)之訴。在處理此類爭議時，仲裁委員會應(yīng)根據(jù)證據(jù)規(guī)則的規(guī)定，按照有利于勞動者的原則，合理分配雙方的舉證責(zé)任。用人單位對工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納社會保險費(fèi)記錄、考勤記錄、招工登記表、報名表等證據(jù)負(fù)有舉證

責(zé)任；勞動者亦有責(zé)任提供與用人單位存在勞動關(guān)系的初步證據(jù)，如工作證、上崗證、服務(wù)證、工號卡、出入證、健康證、銀行工資卡等證明身份的證件，其他勞動者證言等。仲裁委員會對于當(dāng)事人提供的證據(jù)能夠證明存在勞動關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)裁決確認(rèn)雙方存在勞動關(guān)系，反之，裁決確認(rèn)雙方不存在勞動關(guān)系；對于沒有證據(jù)或已有證據(jù)不足以證明雙方存在勞動關(guān)系的，可裁決表述為：因證據(jù)不足，無法確認(rèn)雙方存在勞動關(guān)系，對申訴人要求確認(rèn)勞動關(guān)系的申訴請求，不予支持。

十一、發(fā)生勞動爭議的用人單位和勞動者不在同一個仲裁委員會管轄地區(qū)的，雙方勞動爭議的管轄問題在本省境內(nèi)發(fā)生勞動爭議的用人單位和勞動者不在同一個仲裁委員會管轄地區(qū)的，如用人單位在勞動者勞動合同履行地依法設(shè)有分支機(jī)構(gòu)（如分公司或辦事處等）的，按照方便當(dāng)事人行使訴權(quán)的原則，當(dāng)事人有權(quán)選擇向勞動合同履行地仲裁委員會或向用人單位所在地的仲裁委員會申請仲裁。勞動合同履行地可以是工資報酬支付地或?qū)嶋H工作崗位地等。

十二、未領(lǐng)取就業(yè)許可證的外國人與用人單位之間爭議的受理問題 不具有中國國籍的外國人在我國境內(nèi)的用人單位就業(yè)的，應(yīng)依法取得《外國人就業(yè)許可證》或《外國專家證》等相關(guān)證件，才有資格在我國境內(nèi)的用人單位就業(yè)。未領(lǐng)取就業(yè)許可證或《外國專家證》等相關(guān)證件的外國人不符合法定的就業(yè)條件，在我國境內(nèi)不具有建立勞動關(guān)系的主體資格，其與用人單位之間的爭議不屬于勞動仲裁的受理范圍，仲裁委員會不予受理。外國人在我國非法就業(yè)及用人單位非法招用外國人的，由勞動保障行政部門和公安部門依法處理。