第一篇：成都中院勞動爭議熱點(diǎn)難點(diǎn)案件指導(dǎo)意見
《勞動合同法》和《調(diào)解仲裁法》實(shí)施后勞動爭議案件審理中若干熱點(diǎn)難點(diǎn)問題探析
成都中院民一庭 發(fā)布時間：2009-01-07 22:45:59
近年來，勞動爭議類案件數(shù)量不斷增多，在法院審理案件中所占比例居高不下，且呈現(xiàn)出矛盾尖銳化、影響擴(kuò)大化和訴訟集團(tuán)化的趨勢。尤其是《勞動合同法》和《調(diào)解仲裁法》（以下統(tǒng)稱兩法）先后于2008年1月1日和5月1日起施行以來，客觀上對于當(dāng)前的勞動關(guān)系、企業(yè)管理、經(jīng)濟(jì)發(fā)展乃至整個社會關(guān)系產(chǎn)生了不同程度的沖擊和影響。為了更妥善地處理勞動爭議，盡快定紛止?fàn)帲‘?dāng)維護(hù)企業(yè)與勞動者的合法權(quán)益，為了能全面、系統(tǒng)地了解兩法實(shí)施以后成都地區(qū)法院審理勞動爭議糾紛案件的具體情況，市中院民一庭特對全市法院近年來審理勞動爭議類案件的現(xiàn)狀，包括案件的審理情況、糾紛的特點(diǎn)和糾紛產(chǎn)生的原因，尤其是對兩法實(shí)施以來此類案件在審理中出現(xiàn)的疑難問題及具體法律適用方面的新情況、新變化進(jìn)行了分析、疏理，并在總結(jié)審理此類案件經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，提出了處理勞動爭議案件的原則性思路及意見、建議。
一、勞動爭議類案件的發(fā)展趨勢及特點(diǎn)
（一）勞動爭議糾紛案件數(shù)量增長明顯
據(jù)統(tǒng)計，2007年度第一至三季度，全市法院共受理勞動爭議類案件2409件，比2006年度同期遞增了121件，比2005年度同期遞增了287件，平均增幅為6.56％。其中，一審案件為2018件，比2006年度同期遞增了206件，比2005年度同期遞增了285件。兩法實(shí)施前后，即自2007年12月6日至2008年8月5日，全市法院共受理勞動爭議糾紛一、二審案件2379件，審結(jié)1480件，調(diào)解結(jié)案679件。
（二）勞動爭議案件的糾紛類型更趨多元
以前，勞動爭議類案件的糾紛類型主要集中在勞動報酬糾紛上，糾紛類型比較單一。近年來，新類型的糾紛不斷出現(xiàn)，勞動爭議類案件的糾紛類型還包括了勞動合同糾紛、工傷待遇糾紛、追索養(yǎng)老金糾紛、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金糾紛、社會保險待遇糾紛等。兩法實(shí)施以后，勞動者要求簽訂勞動合同、支付賠償金的糾紛開始出現(xiàn)。糾紛類型的增加，既給勞動立法提出了新的問題，也給法院的審判工作提出了新的要求。
（三）勞動爭議糾紛案件中群體性糾紛案件增多
勞動爭議糾紛案件社會敏感度高，極易形成群體性糾紛。就近期來受理的勞動爭議糾紛案件來看，群體性的案件明顯增多，當(dāng)事人一方（勞動者一方）動輒幾十人、上百人的群體性勞動爭議訴訟已屢見不鮮。
（四）出現(xiàn)上訴和上訪情況的勞動爭議糾紛案件增多
就全市法院近期審理的勞動爭議案件來看，當(dāng)事人雙方，即用人單位和勞動者之間的矛盾日趨激化，由此導(dǎo)致在已處理的勞動爭議案件中，上訴和上訪的情況明顯增多，這易形成社會不穩(wěn)定因素。
二、引發(fā)勞動爭議案件的主要原因
（一）用人單位無故拖欠、克扣勞動者工資
因追索勞動報酬而引發(fā)糾紛，一直是形成勞動爭議案件的重要原因。近年來，用人單位無故拖欠、克扣勞動者工資現(xiàn)象仍很突出。就行業(yè)來看，這一現(xiàn)象多發(fā)生在建筑、餐飲服務(wù)、制衣、美容等勞動密集性行業(yè)，尤以建筑行業(yè)和餐飲服務(wù)業(yè)最為集中。就用人單位來看，國有企業(yè)、集體企業(yè)、股份制公司、私營企業(yè)和個體工商戶等均不同程度地存在這一現(xiàn)象，尤以私營企業(yè)和個體工商戶最為嚴(yán)重。
（二）技術(shù)型人才單方違約頻繁跳槽
因勞動者違反勞動合同而引發(fā)的勞動爭議案件，主要集中在高新技術(shù)行業(yè)和特殊行業(yè)中。在這些行業(yè)中，用人單位由于自身的經(jīng)營特點(diǎn)，普遍重視對商業(yè)秘密的保護(hù)和對人才的競爭。如果勞動者單方違約，用人單位往往提出高額違約金之訴。典型案例，包括譚氏官府菜有限公司訴吳林一案、西南航空公司訴其公司飛行員一案。
（三）企業(yè)改制
隨著我國推進(jìn)國有企業(yè)改革力度的加大，因企業(yè)改制所引發(fā)的勞動爭議案件也越來越多，矛盾也越來越大。在市中院近年受理的勞動爭議案件中，因企業(yè)改制所引發(fā)的勞動爭議案件約占50％左右。就此類案件的審理情況來看，主要是因?yàn)槠髽I(yè)改制中的遺留問題太多。另外，也有個別是因勞動者在安置費(fèi)上滿天要價造成。
（四）用人單位沒有依法給予勞動者應(yīng)有的福利待遇
客觀地說，在某些行業(yè)，主要是勞動密集型行業(yè)中，勞動力過剩現(xiàn)象是普遍存在的。少數(shù)用人單位利用勞動者多且求職心切的特點(diǎn)，降低福利待遇，不按規(guī)定為勞動者購買養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、工傷保險等等。
（五）用人單位的勞動安全保障不足
隨著勞動者法律意識和自我保護(hù)意識的提升，勞動者提起訴訟要求用人單位給予應(yīng)有的勞動安全保障或承擔(dān)勞動者工傷責(zé)任的勞動爭議案件也越來越多。
三、法院審理勞動爭議案件的難點(diǎn)
（一）證據(jù)認(rèn)定難
按照相關(guān)法律規(guī)定，在勞動爭議案件中，往往由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。用人單位在舉證時，則往往只會舉出對其有利的證據(jù)。勞動者在這方面常處于被動、弱勢的地位。
（二）法律適用難
目前，我國從上至下關(guān)于勞動爭議的法律法規(guī)很多，存在很多相互抵觸甚至矛盾的規(guī)定。有的法律法規(guī)甚至與勞動法的基本規(guī)定相悖。兩法的實(shí)施，一方面對相關(guān)問題做了更具體、詳細(xì)的規(guī)定，更具操作性，另一方面也在司法實(shí)踐中反映出立法預(yù)期不足及成文法固有的滯后性（關(guān)于兩法實(shí)施的現(xiàn)實(shí)意義，及存在的問題、修改意見和建議等，詳見后文論述）。
（三）裁判執(zhí)行難
勞動爭議案件的執(zhí)行情況不容樂觀。在實(shí)際生活中，常常發(fā)生因用人單位負(fù)責(zé)人下落不明或用人單位無執(zhí)行能力而無法執(zhí)行的情況。在這些情況下，裁判結(jié)果往往很難兌現(xiàn)。
四、兩法實(shí)施以來對經(jīng)濟(jì)發(fā)展和企業(yè)經(jīng)營的影響 與《勞動法》相比，新實(shí)施的《勞動合同法》和《調(diào)解仲裁法》最突出的特點(diǎn)，就是立法更關(guān)注對處于弱勢地位的勞動者權(quán)益的保護(hù)，在制度規(guī)范上進(jìn)一步向勞動者一方傾斜，對用人單位的用工自主性予以更多限制，這對勞動者、用人單位及經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響分別體現(xiàn)為：
（一）對勞動者權(quán)益的保護(hù)更為細(xì)致、周延，勞動者的地位有所提升
在過去一段時間，相當(dāng)一部分用人單位的用工行為極不規(guī)范，包括利用用人單位的優(yōu)勢地位拖欠勞動報酬、超時工作、勞動條件惡劣、不簽訂書面勞動合同、擅自終止勞動關(guān)系、惡意不為勞動者辦理社會保險及不提供應(yīng)有的福利待遇等問題普遍存在，這一情況在中小企業(yè)尤為突出。用工狀態(tài)的隨意性和規(guī)范的缺失導(dǎo)致了勞動關(guān)系的不穩(wěn)定性，往往令勞動者處于不利的劣勢地位。一方面，勞動者的合法權(quán)利得不到用人單位應(yīng)有的尊重和保護(hù)，更有用人單位將自身發(fā)展建立在對勞動者合法權(quán)益的侵害上。另一方面，由于工作和收入直接影響著勞動者的基本生存，故即便合法權(quán)利被侵害，多數(shù)勞動者為保住“飯碗”，往往也是敢怒不敢言，不敢主張權(quán)利，這無形中又令用人單位更有優(yōu)越感。《勞動合同法》對工資工時、休息休假、安全防護(hù)、保障福利等勞動者的合法權(quán)益作了全方位規(guī)定，有利于改善勞動者的處境，平衡勞資雙方的地位，勞動者權(quán)益受到侵害等現(xiàn)象有望得遏制。
（二）對用人單位用工自由的限制更多，用工成本有所增加
就我國相當(dāng)長一段時間的用工狀況而言，低勞動成本絕對是一種優(yōu)勢，這種優(yōu)勢成為很多企業(yè)發(fā)展的巨大助力之一。兩法的實(shí)施，嚴(yán)格了對用人單位的限制，包括用工條件、程序、義務(wù)及相應(yīng)的懲罰制度。這客觀上導(dǎo)致了用人單位用工成本的增加，包括支付報酬及福利的成本增加、終止勞動關(guān)系的成本增加及違法成本的增加。很多用人單位搶在《勞動合同法》實(shí)施以前緊急裁員、撤資、使用勞務(wù)派遣工之風(fēng)盛行等，就很能說明問題，其中以七千員工集體辭職再競爭上崗的深圳華為公司“辭職門”事件最有代表性。這也是導(dǎo)致兩法實(shí)施前后法院受理勞動爭議糾紛案件數(shù)量急劇增多的直接原因之一。客觀而言，兩法在注重保護(hù)勞動者權(quán)益的同時，并未忽視對企業(yè)合法權(quán)益的保護(hù)。例如，在缺乏穩(wěn)定勞動關(guān)系的情況下，用人單位因雙方勞動關(guān)系的不穩(wěn)定性而不愿加大培訓(xùn)投資，這令用人單位無法獲得自有、固定的人力資源。而《勞動合同法》在著力維護(hù)勞動關(guān)系的穩(wěn)定性的同時，也特別規(guī)定了接受單位培訓(xùn)的勞動者應(yīng)承擔(dān)的服務(wù)期及違約金。兩法的實(shí)施，有利于促使用人單位修正其對勞動力成本的傳統(tǒng)觀念，重新確立更符合現(xiàn)代企業(yè)發(fā)展之路的經(jīng)濟(jì)增長方式。
（三）為經(jīng)濟(jì)可持續(xù)性發(fā)展構(gòu)筑更加合理、牢固的勞資關(guān)系
合理平衡用人單位與勞動者的利益，構(gòu)建和諧、穩(wěn)定的勞動關(guān)系，是促進(jìn)并保持經(jīng)濟(jì)持續(xù)發(fā)展的必要條件。兩法實(shí)施后對經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響，應(yīng)從短期的直接效應(yīng)和長期的擴(kuò)展效應(yīng)綜合加以評判。從短期來看，兩法的實(shí)施，客觀上限制了用人單位用工的自主性和靈活性受到了限制，在一定時期內(nèi)會影響用人單位的自我發(fā)展及發(fā)展進(jìn)度。而用人單位為在不觸犯法律法規(guī)的前提下盡量維護(hù)其既得利益，很可能會縮減用工、嚴(yán)格招工條件，這客觀上會影響勞動者的就業(yè)，與立法者的初衷相悖。但應(yīng)看到，這只是暫時的，因?yàn)榻?jīng)濟(jì)發(fā)展的水平才是決定勞動力供求關(guān)系的根本因素。從長遠(yuǎn)來看，兩法的實(shí)施，有利于用人單位改變原依賴低勞動成本的發(fā)展模式，實(shí)現(xiàn)勞資雙方的地位平等和利益均衡；有利于構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系，合理設(shè)定用人單位的社會責(zé)任；有利于促進(jìn)用人單位管理的規(guī)范化、科學(xué)化，引導(dǎo)健康、健全勞動力市場秩序的形成；有利于促進(jìn)用人單位的人力資源的優(yōu)化配置，實(shí)現(xiàn)用人單位和勞動者的雙贏互利。可見，兩法的實(shí)施，實(shí)際上是對既有勞動關(guān)系的調(diào)整，并促進(jìn)、引導(dǎo)良性勞動關(guān)系的形成。在這一打破舊秩序、形成新秩序的過程中，雖會在某些方面會遭遇困難，但總的發(fā)展方向是積極的、向前的。
五、審理勞動爭議糾紛案件的疑難問題及意見建議 兩法對于構(gòu)建和諧、穩(wěn)定勞動關(guān)系，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的積極意義，已在前述調(diào)查及分析中予以充分說明。為了更好地理解兩法的立法精神，更好地在審判工作中執(zhí)行兩法，我們本次調(diào)研活動的側(cè)重點(diǎn)更多集中于發(fā)現(xiàn)兩法實(shí)施中存在的疑難問題、亟待解決的法律適用問題及個別立法疏漏，并提出初步意見和修改建議，以積極的態(tài)度實(shí)現(xiàn)靜態(tài)立法與動態(tài)執(zhí)法之間的互動。現(xiàn)將主要問題詳述如下：
（一）勞動爭議糾紛的范圍
哪些糾紛屬于勞動爭議糾紛，是處理勞動爭議糾紛必須首先明確的問題。現(xiàn)有法律法規(guī)雖從多方面對勞動爭議糾紛的范圍作了界定，但仍有一些糾紛有待界定。具體包括：
1.關(guān)于住房公積金的問題。根據(jù)國務(wù)院關(guān)于公積金問題的相關(guān)制度，用人單位為勞動者購買公積金是一項(xiàng)強(qiáng)制性義務(wù)，同時也是勞動者享受的一項(xiàng)福利待遇。但我國住房公積金制度并不完善，在案件審理過程中，法院很難依審判權(quán)確定公積金的金額，也很難直接運(yùn)用強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)予以執(zhí)行。建議法院暫不受理此類案件。
2.關(guān)于辦理參加社保及繳納社保費(fèi)用的問題。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件司法解釋
（一）》第一條的規(guī)定，勞動者退休后，與尚未參加社會保險統(tǒng)籌的原用人單位因追索養(yǎng)老金、醫(yī)療費(fèi)、工傷保險待遇和其他社會保險費(fèi)而發(fā)生的糾紛屬于勞動爭議。除此以外的其他追索社會保險費(fèi)的糾紛是否屬于勞動爭議呢？我們認(rèn)為，此類糾紛不應(yīng)作為勞動爭議案件受理。一方面，按勞動法、勞動合同法、社會保險費(fèi)征繳暫行條例的規(guī)定，用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，故因社會保險金的交納必于法律規(guī)定的行政強(qiáng)制交納的范疇,用人單位不按法律規(guī)定為勞動者交納社會保險金,社保管理部門可依法強(qiáng)制征繳。由此可見，社保管理部門與繳費(fèi)義務(wù)主體之間是一種管理與被管理的行政關(guān)系，故因繳納社會保險費(fèi)引發(fā)的糾紛不宜列入人民法院民事案件的受案范圍。另一方面，法院在處理此類問題時，對相關(guān)政策的掌握和適用不如社保部門專業(yè)。即便法院作出裁決，但具體能否辦理社保，以及具體繳納社保費(fèi)用的數(shù)額、類型等，均需社保部門依據(jù)相關(guān)政策予以審核確認(rèn)，這就很可能導(dǎo)致法院裁判不能實(shí)際得到執(zhí)行。建議法院暫不受理此類案件。
3.關(guān)于用人單位要求勞動者賠償損失的問題。對于因勞動者利用職務(wù)之便侵占用人單位財產(chǎn)或給用人單位造成損失，用人單位主張賠償損失的糾紛，從性質(zhì)上分析，此類糾紛系在雙方履行勞動合同過程中發(fā)生的糾紛，故應(yīng)屬于勞動爭議。但實(shí)踐中，勞動仲裁機(jī)關(guān)往往以此類糾紛不屬勞動爭議為由不予受理，用人單位往往就以侵權(quán)之訴提起民事?lián)p害賠償。法院應(yīng)將糾紛作為勞動爭議處理，還是作為侵權(quán)糾紛處理，有待明確和同意。我們傾向后一種意見。
4.關(guān)于農(nóng)民工與建筑公司的關(guān)系問題。在建筑工程施工過程中，作為承包人的建筑公司往往將工程分包給包工頭，由包工頭以建筑公司項(xiàng)目部的名義組織農(nóng)民工進(jìn)行施工。在這種情況下，農(nóng)民工與建筑公司之間是否形成勞動關(guān)系？從理論上講，農(nóng)民工是與包工頭形成了雇傭關(guān)系，即包工頭應(yīng)對農(nóng)民工承擔(dān)雇主責(zé)任。但由于包工頭的履行能力沒有建筑公司強(qiáng)，故在糾紛發(fā)生后農(nóng)民工往往主張其與建筑公司形成了勞動關(guān)系，并據(jù)此要求建筑公司承擔(dān)責(zé)任。我們認(rèn)為，是否將此類糾紛作為勞動爭議案件處理，應(yīng)根據(jù)雙方之間事實(shí)上是否形成了勞動關(guān)系而定，包括審查建筑公司與包工頭之間是承包關(guān)系還是委托關(guān)系，以及報酬的計算和支付方式等。
（二）勞動者“連續(xù)工作滿10年”的認(rèn)定
《勞動合同法》第十四條第二款第一項(xiàng)規(guī)定，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年的，可簽訂無固定期限勞動合同，但對10年工齡的計算方式未作明確。
1.關(guān)于起算點(diǎn)問題。如果雙方勞動關(guān)系在《勞動合同法》實(shí)施以前已存在，并存續(xù)至該法實(shí)施以后，則起算點(diǎn)應(yīng)自雙方勞動關(guān)系建立之日起連續(xù)計算呢，還是依據(jù)法不溯及既往的原理，自2008年1月1日起重新計算？ 2.關(guān)于“連續(xù)”的理解。在此期間，如果雙方勞動關(guān)系短暫中斷，是應(yīng)連續(xù)計算，還是自中斷恢復(fù)之后重新計算？
3.勞動者在關(guān)聯(lián)企業(yè)工作的工齡計算。如果勞動者先在一單位工作，后在未與原單位解除勞動關(guān)系的情況下，到原單位的關(guān)聯(lián)企業(yè)工作，則其工齡是否連續(xù)計算？例如，金堂法院受理的劉宗素等45人與金堂縣市容環(huán)境衛(wèi)生管理局勞動爭議糾紛集團(tuán)訴訟案，就涉及這一問題。
（三）靈活掌握對約定試用期的限制
《勞動合同法》第十九條第二款規(guī)定了“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期”，旨在防止用人單位以試用的方式招用勞動者，損害勞動者的合法權(quán)益。但忽視了客觀必要性，在某些情況下對用人單位有失公允。例如，勞動者從原單位一部門離職后再次被原單位另一部門招用，而這兩個部門的工作性質(zhì)不一樣。在此情況下，如果不允許用人單位在與其約定試用期，則不但有礙用人單位的合理用工，而且令用人單位在招工時存在顧慮，易引發(fā)雙方。我們認(rèn)為，對此問題應(yīng)從設(shè)立試用期制度的目的進(jìn)行考量，建議對不同工作性質(zhì)的不同崗位作區(qū)別對待。
（四）達(dá)到退休年齡的人員是否是勞動關(guān)系的勞動者
根據(jù)《勞動合同法》第四十四條的規(guī)定，勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止。據(jù)此判斷，勞動者一方如系有權(quán)領(lǐng)取基本養(yǎng)老保險金的人，則其不屬于與用人單位具有勞動關(guān)系的勞動者。但在實(shí)踐中，仍有不少退休人員因要求用人單位按勞動法規(guī)定給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、加班費(fèi)等而訴至法院。這就提出一個問題：達(dá)到退休年齡的人員是否是勞動關(guān)系的勞動者？對此，我們認(rèn)為，判斷退休人員是否是勞動關(guān)系的勞動者，不應(yīng)以其是否達(dá)到退休年齡為依據(jù)，而主要應(yīng)以其是否實(shí)際享受了養(yǎng)老保險待遇為判斷條件。也就是說，如果用人單位招用已達(dá)法定退休年齡但未享受養(yǎng)老保險待遇或退休金的人員，則雙方形成的用工關(guān)系可按勞動關(guān)系處理；如果用人單位招用已享受養(yǎng)老保險待遇或退休金的人員，則雙方形成的用工關(guān)系應(yīng)按雇傭關(guān)系處理。
（五）關(guān)于簽訂書面勞動合同
1.勞動者拒不簽訂書面勞動合同的后果。《勞動合同法》規(guī)定用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動者簽訂書面勞動合同，否則將承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，這是本為了保護(hù)勞動者的利益，規(guī)范用工關(guān)系。但如果是勞動者拒不簽訂書面合同，則不應(yīng)追究用人單位的責(zé)任。在此情況下，如果勞動者明確以書面形式表明不愿意與用人單位簽訂書面合同，可否視為是勞動者對其民事權(quán)利的處分，并據(jù)此認(rèn)定雙方之間形成了事實(shí)勞動關(guān)系？當(dāng)然，對勞動者拒不簽訂合同的事實(shí)，應(yīng)由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。
2.勞動者訴請簽訂書面合同的，法院是否應(yīng)如何處理？《勞動合同法》實(shí)施以后，已有勞動者根據(jù)該法第10條規(guī)定，在訴訟中提出了要求用人單位與其簽訂書面勞動合同，法院是只認(rèn)定是否應(yīng)當(dāng)簽訂勞動合同即可，還是應(yīng)確定雙方所要簽訂勞動合同的主要內(nèi)容？前一種情況所導(dǎo)致的問題是，如果雙方不能就合同達(dá)成合意，則應(yīng)由何方承擔(dān)責(zé)任？后一種情況又涉及以下一系列問題：第一，合同應(yīng)基于雙方當(dāng)事人之間的合意，法院在判決中作出確定是否恰當(dāng)？第二，即便要確定，該如何表述？另外，如果法院認(rèn)定應(yīng)簽訂書面勞動合同，但當(dāng)事人未主動履行，則法院對簽訂書面勞動合同這一行為本身該如何強(qiáng)制執(zhí)行？
（六）集體合同的生效條件
按照《勞動合同法》第五十四條的規(guī)定，集體合同訂立后，應(yīng)當(dāng)報送勞動行政部門；勞動行政部門自收到勞動合同文本之日起十五日內(nèi)未提出異議的，集體合同即行生效。從字面理解，報送勞動行政部門備案似乎是集體合同的生效要件。據(jù)此，如果集體合同未履行報送手續(xù)未生效，則該合同就不能作為審理案件的依據(jù)，如此并不利于對勞動者合法權(quán)益的保護(hù)，也不利于解決雙方的糾紛。我們認(rèn)為，只要集體合同系提交職代會或全體職工討論通過，程序合法，內(nèi)容未違反法律禁止性規(guī)定，則應(yīng)認(rèn)定其法律效力，即集體勞動合同應(yīng)自簽訂之日起成立并生效，而不以報送勞動行政部門備案為生效要件。
（七）用工單位將勞動者退回勞務(wù)派遣單位的爭議解決
《勞動合同法》第六十五條規(guī)定，在具備法定情形時，用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照有關(guān)規(guī)定可以與勞動者解除勞動合同。在用工單位將勞動者退回勞務(wù)派遣單位后，勞務(wù)派遣單位是否應(yīng)先對用工單位解除用工行為的合法性進(jìn)行審查，還是可以直接解除與勞動者的勞動合同？我們傾向前一種意見，即勞動者被用工單位退回后，勞務(wù)派遣單位應(yīng)負(fù)有審查的義務(wù)，以防止用工單位隨意解除用工關(guān)系。勞動者及勞務(wù)派遣單位與用工單位就解除用工關(guān)系的合法性產(chǎn)生的爭議，應(yīng)屬于勞動爭議。主體方面，如果勞動者主張權(quán)利，則勞動者為申訴人，用工單位為被申訴人，勞務(wù)派遣單位為第三人。但如果勞動者不主張權(quán)利，勞務(wù)派遣單位是否可以直接起訴用工單位呢？
（八）勞動者主張權(quán)利是否適用訴訟時效
1.關(guān)于追索勞動報酬。用人單位與勞動者的勞動關(guān)系終止后，勞動者主張被拖欠多年的工資的，是否適用訴訟時效？一種意見認(rèn)為，只應(yīng)保護(hù)從確定的勞動爭議發(fā)生之日起按訴訟時效期限倒推時間段的權(quán)益。另一種意見認(rèn)為，既然當(dāng)事人的訴請在時效內(nèi)，就應(yīng)支持當(dāng)事人的全部主張。我們同意第二種意見，主要理由為：在雙方勞動關(guān)系存續(xù)期間，勞動者有理由相信用人單位會向其補(bǔ)發(fā)拖欠的報酬。例外的情形是，在此期間，如果用人單位明確告知勞動者不補(bǔ)發(fā)或不足額補(bǔ)發(fā)報酬的，而勞動者未在法定期間主張權(quán)利的，則勞動者關(guān)于此部分的主張不能得到支持。
2.關(guān)于追索社保費(fèi)用。根據(jù)法律規(guī)定，用人單位與勞動者均負(fù)有繳納社保費(fèi)用的義務(wù)。據(jù)此，如果用人單位未按時或未足額未勞動者繳納社保費(fèi)用，勞動者當(dāng)時就應(yīng)當(dāng)知道。因此，勞動者關(guān)于社保費(fèi)用的主張，有別于其關(guān)于勞動報酬的主張，其時效起算點(diǎn)應(yīng)為用人單位未按時或未足額未勞動者繳納社保費(fèi)用時。如果勞動者超過時效提出主張，不能得到支持。
（九）如果仲裁中遺漏了必要共同訴訟人，是否需要重新仲裁
《勞動合同法》中規(guī)定了特定情形下承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的問題。在法院受理經(jīng)過仲裁的此類案件后，如果發(fā)現(xiàn)仲裁中未將符合規(guī)定的相關(guān)用人單位列為當(dāng)事人的，是否需要根據(jù)仲裁前置程序重新進(jìn)行仲裁？我們認(rèn)為，對于這種情形不需要重新仲裁。主要理由為：第一，雙方的勞動糾紛已經(jīng)經(jīng)過了仲裁程序，解決了其前置程序要件，法院在訴訟中直接追加仲裁遺漏當(dāng)事人并不違反法定程序。第二，如果重新仲裁，會拖延處理糾紛的時間，不能及時解決勞動爭議，容易激化雙方矛盾，甚至導(dǎo)致群體性上訪事件。
（十）對不同用人單位勞動者應(yīng)予以同等保護(hù)
《勞動合同法》第十四條的立法目的是旨在鼓勵和強(qiáng)制用人單位與勞動者訂立較長期限的勞動合同或無固定期限勞動合同，以解決勞動合同短期化問題，以促進(jìn)勞動者的就業(yè)穩(wěn)定。但該條第二款第（二）項(xiàng)相對于該款第（一）項(xiàng)規(guī)定而言是特別條款，其實(shí)質(zhì)是對初次實(shí)行勞動合同制度的用人單位和改制的國有企業(yè)的保護(hù)，而不是對勞動者的保護(hù)。這有悖立法精神，且對此類用人單位的勞動者不公平。建議修改該條規(guī)定。
（十一）以欺詐、脅迫的手段訂立的勞動合同應(yīng)作為可撤銷合同 《勞動合同法》將以欺詐、脅迫的手段訂立的勞動合同規(guī)定為無效，這不利于保護(hù)受害方的合法權(quán)利，也不利于保持勞動關(guān)系的穩(wěn)定，建議將此類合同規(guī)定為可撤銷的合同。理由為：將是否撤銷此類合同的選擇權(quán)賦予受害方，受害方將占有主動地位，受害方可以選擇撤銷合同，也可以認(rèn)可合同的效力，這既有利于保護(hù)受害方的合法權(quán)益，也有利于維護(hù)既有勞動關(guān)系的穩(wěn)定性，與合同法的基本規(guī)定也保持了一致。
（十二）關(guān)于《調(diào)解仲裁法》第四十七、四十八和四十九條存在的問題
《調(diào)解仲裁法》第四十七條規(guī)定了適用一裁終局制度的糾紛類型，第四十八條的規(guī)定卻排除了一裁終局制度對勞動者一方的適用，第四十九條又規(guī)定了適用一裁終局制度時對用人單位在特定情況下的權(quán)利救濟(jì)。立法者的本意是為了保護(hù)勞動者的權(quán)益，限制用人單位的權(quán)利，但在實(shí)踐運(yùn)作中卻出現(xiàn)了銜接不嚴(yán)甚至互相矛盾的情況，缺乏可操作性。具體包括：
1.一裁終局制度使用人單位面臨救濟(jì)權(quán)缺失的尷尬。對符合四十七條規(guī)定的爭議，對用人單位實(shí)行一裁終局制度，即用人單位如對裁決有異議，不能象勞動者一樣通過訴訟尋求救濟(jì)。在具備四十九條規(guī)定的情形時，用人單位雖可申請撤銷仲裁裁決，但對用人單位合法權(quán)益的保護(hù)是有缺失的。首先，用人單位只能就四十九條規(guī)定的情形行使撤銷權(quán)，尚有部分情形不能得到救濟(jì)。其次，立法關(guān)于撤銷事由的規(guī)定，僅僅是從仲裁裁決的合法性予以審查，而不審查仲裁裁決內(nèi)容的合理性。如果仲裁裁決在實(shí)體處理方面確有錯誤，用人單位該如何主張權(quán)利呢？
2.對適用一裁終局制度勞動爭議的審查條件。關(guān)于審查條件，主要涉及以下問題有待明確：第一，《仲裁調(diào)解法》于2008年5月1日起施行。如果勞動爭議發(fā)生在2008年5月1日之前，當(dāng)事人訴至法院的時間是在2008年5月1日之后，則此類案件是否適用一裁終局制度？第二，第四十七條規(guī)定的“不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個月金額”，是指當(dāng)事人申請主張的金額，還是仲裁裁決的金額？是按單項(xiàng)金額計算，還是按累計金額計算？“當(dāng)?shù)亍钡姆秶康谌绻?dāng)事人的請求中不但有四十七條規(guī)定的爭議，還有其他勞動爭議，則如何處理？ 3.勞動者和用人單位分別主張權(quán)利時的處理。如果雙方對屬于一裁終局的同一仲裁裁決均不服，勞動者按照第四十八條向基層法院起訴，用人單位按照第四十九條向中級法院申請撤銷，如何處理？第一，勞動者起訴后，原仲裁裁決并不生效，在此情況下，用人單位行使撤銷權(quán)的對象并不存在，提起撤銷之訴也就缺乏基礎(chǔ)和依據(jù)。而兩個訴訟并存，豈非矛盾？第二，事實(shí)上，兩案并不能同時進(jìn)行審理，只有中止勞動者起訴一案的審理，待用人單位撤銷之訴一案審理完畢之后再恢復(fù)審理。這勢必會拖延訴訟時間，不利于糾紛的及時解決。第三，中級法院審理撤銷之訴一案，審限應(yīng)為多久？
在調(diào)查中，多數(shù)法院建議刪改《調(diào)解仲裁法》關(guān)于一裁終局制度的規(guī)定。
第二篇：深圳中院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的指導(dǎo)意見
深圳中院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的指導(dǎo)意見
2009年實(shí)施
近年來，我市勞動爭議案件迅猛上升，有關(guān)勞動法律法規(guī)及司法解釋也不斷出臺和完善，我院原施行的一些法律適用指導(dǎo)意見已無法滿足審判實(shí)踐的需要。為妥善解決勞動爭議，統(tǒng)一勞動爭議案件裁判標(biāo)準(zhǔn)，提高勞動爭議案件的審理效率，依法及時保護(hù)勞動爭議雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會穩(wěn)定，根據(jù)《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》、《中華人民共和國勞動合同法實(shí)施條例》、《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)和諧勞動關(guān)系促進(jìn)條例》等法律法規(guī)以及最高人民法院的相關(guān)司法解釋和上級法院的有關(guān)指導(dǎo)意見，結(jié)合我市勞動爭議審判實(shí)踐，在對原有會議紀(jì)要等規(guī)范性意見進(jìn)行匯編的基礎(chǔ)上制定了本指導(dǎo)意見。
一、勞動爭議案件受案范圍
1、下列爭議，應(yīng)作為勞動爭議處理：
⑴ 勞動者與用人單位因養(yǎng)老保險繳費(fèi)年限發(fā)生的爭議;
⑵ 勞動者以用人單位未為其繳納社會保險費(fèi)導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位支付工傷、失業(yè)、生育、醫(yī)療待遇和賠償金的；
⑶ 勞動者以用人單位降低其繳納社會保險費(fèi)的工資標(biāo)準(zhǔn)導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位承擔(dān)工傷待遇損失的。
2、政府有關(guān)部門主導(dǎo)的國有企業(yè)改制，因企業(yè)職工下崗、整體拖欠職工工資引發(fā)的糾紛，應(yīng)由政府有關(guān)部門按照企業(yè)改制的政策規(guī)定統(tǒng)籌解決，人民法院不予受理。
3、勞動者與用人單位因住房公積金發(fā)生的爭議，不作勞動爭議處理。
4、當(dāng)事人已簽收勞動爭議仲裁委員會對勞動爭議作出的調(diào)解書，事后反悔向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)裁定不予受理；已受理的，應(yīng)裁定駁回起訴。但裁定書應(yīng)說明調(diào)解書已生效，雙方按原調(diào)解書執(zhí)行。
5、職工履行職務(wù)在單位借款掛帳發(fā)生的糾紛，一方以勞動爭議或以其他理由向人民法院起訴的，裁定不予受理；已受理的，裁定駁回起訴。
6、在勞動爭議調(diào)解委員會、人民調(diào)解委員會等調(diào)解組織主持下，雙方當(dāng)事人達(dá)成的調(diào)解協(xié)議，具有民事合同的效力。一方當(dāng)事人不履行調(diào)解協(xié)議確定的給付義務(wù)的，對方當(dāng)事人可直接向法院起訴。
7、當(dāng)事人為減少勞動爭議的處理環(huán)節(jié)，將具有給付內(nèi)容的勞動爭議案件改變案由向人民法院直接起訴，如勞動報酬糾紛改為債務(wù)糾紛，工傷事故糾紛改為損害賠償糾紛，人民法院應(yīng)依據(jù)《勞動法》第七十九條的規(guī)定不予受理，告知當(dāng)事人先向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。
勞動者與用人單位對雙方的勞動爭議達(dá)成了明確賠償或補(bǔ)償協(xié)議，后因款項(xiàng)的支付發(fā)生糾紛的，勞動者以債務(wù)糾紛向人民法院起訴的；或勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴，訴訟請求不涉及勞動關(guān)系其他爭議的，可按照普通民事糾紛受理。
8、勞動者違反保守商業(yè)秘密或競業(yè)限制協(xié)議，用人單位要求追究違約責(zé)任的，應(yīng)作為勞動爭議處理。
用人單位以勞動者泄露商業(yè)秘密要求承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，不作勞動爭議處理。
9、勞動者要求對用人單位的規(guī)章制度予以糾正的，不作勞動爭議處理；勞動者以用人單位的規(guī)章制度違反法律法規(guī)，給其造成損害為由，要求用人單位承擔(dān)賠償責(zé)任的，應(yīng)作為勞動爭議處理。
10、勞動者在行政部門尋求救濟(jì)后，再向勞動仲裁部門申請勞動仲裁的，對其未在行政部門提出的要求，應(yīng)作為勞動爭議受理；對其在行政部門已提出過的請求不應(yīng)受理。
二、主體問題
11、“三來一補(bǔ)”企業(yè)，因其不具備對外獨(dú)立承擔(dān)民事權(quán)利義務(wù)的條件，在訴訟中應(yīng)將“三來一補(bǔ)”企業(yè)與外方投資者一并列為當(dāng)事人，共同承擔(dān)責(zé)任。
向外方投資者送達(dá)法律文書時，可將法律文書送達(dá)給“三來一補(bǔ)”企業(yè)代收。
12、個人獨(dú)資企業(yè)與勞動者發(fā)生勞動爭議時，列個人獨(dú)資企業(yè)為當(dāng)事人，但應(yīng)同時注明投資人的自然情況。
13、非法人單位與勞動者產(chǎn)生爭議的，可將其上級法人單位列為共同訴訟主體參與訴訟，上級法人單位承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。
14、勞動者與起有字號的個體工商戶產(chǎn)生的勞動爭議，應(yīng)當(dāng)以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當(dāng)事人，但應(yīng)同時注明該字號業(yè)主的自然情況。
按上述原則，業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營者不一致時，列字號和實(shí)際經(jīng)營者為共同當(dāng)事人。
15、法人單位在開辦新單位過程中，以新單位名義招用勞動者發(fā)生的爭議，后未開辦成的，列該法人單位為一方當(dāng)事人；開辦成立的，列該新單位為一方當(dāng)事人。
16、用人單位合并或分立后的民事訴訟主體，可按民事訴訟法中主體合并與分立的處理原則確定。用人單位合并前發(fā)生的爭議，以合并后的用人單位作為一方當(dāng)事人；用人單位分立前的爭議，分立后分擔(dān)分立前單位權(quán)利義務(wù)明確的，由承受權(quán)利義務(wù)的單位作為一方當(dāng)事人；不明確的，將分立后的各單位共同列為當(dāng)事人。
17、企業(yè)自動歇業(yè)、視為自動歇業(yè)、被撤銷或吊銷營業(yè)執(zhí)照、未經(jīng)清算而注銷的，應(yīng)列該企業(yè)為當(dāng)事人。如成立清算組清理債權(quán)債務(wù)的，列清算組的負(fù)責(zé)人為訴訟代表人；沒有清算組的，列清算義務(wù)人為訴訟代表人。
前款規(guī)定的清算義務(wù)人按企業(yè)的不同性質(zhì)分別確定，即國有企業(yè)為其主管部門；非公司制的集體企業(yè)為其開辦者或出資者；法人型聯(lián)營企業(yè)、中外合資企業(yè)法人和外商獨(dú)資企業(yè)法人為其投資者；有限責(zé)任公司為其股東；股份有限公司為其控股股東。
18、因招用尚未與原用人單位解除勞動合同的勞動者致原用人單位對勞動者、現(xiàn)用人單位提起訴訟的，應(yīng)根據(jù)用人單位的請求確定被告。原用人單位只請求解決與解除勞動合同有關(guān)的問題，可只以勞動者為被告；如原用人單位向勞動者和現(xiàn)用人單位提出經(jīng)濟(jì)損失索賠請求，應(yīng)將勞動者和現(xiàn)用人單位列為共同被告。
19、在建設(shè)工程施工過程中，作為實(shí)際施工人的自然人與其非法招用的勞動者產(chǎn)生糾紛，勞動者申請仲裁或起訴的，應(yīng)將具備用工主體資格的發(fā)包方列為被訴人或被告，并可視案情需要將施工的自然人、轉(zhuǎn)包人、違法分包人列為被訴人或被告、第三人。
三、舉證責(zé)任問題
20、原告向人民法院提起勞動爭議訴訟時應(yīng)當(dāng)提交下列證據(jù)材料：
⑴原告、被告方基本情況的證據(jù)材料，自然人的應(yīng)證明姓名、出生年月日、民族、工作單位、戶籍所在地、現(xiàn)居住地、身份證號碼，企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體的應(yīng)證明其工商登記情況或法人登記情況及其組織機(jī)構(gòu)代碼；
⑵勞動仲裁申訴人向勞動仲裁委員會提交的“申訴書”；
⑶勞動仲裁委員會作出的仲裁裁決書或不予受理的書面裁定、決定、通知；
⑷原告收到仲裁裁決、決定或通知的時間的相關(guān)證據(jù)材料；
⑸ 當(dāng)事人以勞動仲裁委員會逾期未作出受理決定而直接向人民法院提起訴訟的，勞動者應(yīng)提交勞動仲裁委員會出具的已接受其申請材料的憑證及尚未受理的證明。
⑹ 當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決而直接向人民法院提起訴訟的，勞動者應(yīng)提交勞動爭議仲裁委員會出具的《受理通知書》及尚未裁決的證明。
21、勞動爭議中，當(dāng)事人對是否存在勞動關(guān)系發(fā)生爭議時，舉證責(zé)任如下分配：
⑴主張勞動關(guān)系成立的一方應(yīng)當(dāng)提交相應(yīng)的勞動合同或就工資領(lǐng)取、社會保險、福利待遇及工作管理提供相關(guān)證據(jù)材料。
⑵勞動者已舉證證明在用人單位勞動時，但用人單位主張勞動關(guān)系不成立的，用人單位應(yīng)當(dāng)提交反證。
22、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系時可參考下列憑證：
⑴工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊），繳納各項(xiàng)社會保險費(fèi)的記錄；
⑵用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；
⑶勞動者填寫的用人單位招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；
⑷考勤記錄；
⑸其他勞動者的證言等。
其中⑴、⑶、⑷項(xiàng)的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。
23、當(dāng)事人因工資支付發(fā)生爭議的，舉證責(zé)任如下分配：
⑴用人單位應(yīng)就勞動者已領(lǐng)取工資的情況進(jìn)行舉證。
⑵用人單位延期支付工資，勞動者主張用人單位系無故拖欠工資的，用人單位應(yīng)就延期支付工資的原因進(jìn)行舉證。
⑶勞動者主張工資標(biāo)準(zhǔn)高于勞動合同約定或已實(shí)際領(lǐng)取的工資數(shù)額的，勞動者應(yīng)就其主張的工資標(biāo)準(zhǔn)舉證。
⑷因用人單位減少勞動報酬發(fā)生爭議，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。
⑸勞動者與用人單位約定業(yè)務(wù)提成在貨款收回后才支付的，對貨款回收的舉證責(zé)任由勞動者負(fù)擔(dān)。
⑹勞動者主張加班工資，用人單位否認(rèn)有加班的，用人單位應(yīng)對勞動者未加班的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任；用人單位以已經(jīng)勞動者確認(rèn)的電子考勤記錄證明勞動者未加班的，對用人單位的電子考勤記錄應(yīng)予采信；用人單位不能就加班具體時間舉證的，應(yīng)采信勞動者主張的時間，但勞動者主張明顯超出合理范圍的應(yīng)作出相應(yīng)的調(diào)整。
用人單位考勤記錄雖無勞動者簽名，但有其他證據(jù)（如工資支付資料等）相佐證的，可作為認(rèn)定勞動者工作時間的證據(jù)。
⑺ 勞動者主張用人單位拖欠勞動報酬的，用人單位應(yīng)對勞動者申請勞動仲裁之日兩年內(nèi)的工資支付情況承擔(dān)舉證責(zé)任，但勞動者有證據(jù)證明其在申請勞動仲裁前已向用人單位主張過權(quán)利的，用人單位應(yīng)對勞動者首次主張權(quán)利之日兩年內(nèi)的工資支付情況承擔(dān)舉證責(zé)任。
上款所稱的工資支付表應(yīng)包括《深圳市員工工資支付條例》第十五條第二款所規(guī)定的相關(guān)內(nèi)容。
24、當(dāng)事人勞動合同的訂立與解除發(fā)生爭議的，舉證責(zé)任如下分配：
⑴當(dāng)事人主張訂立無固定期限勞動合同的，應(yīng)就訂立無固定期限勞動合同條件成立舉證；
⑵當(dāng)事人主張存在解除勞動合同或存在解除事實(shí)勞動關(guān)系事實(shí)的，應(yīng)就此主張舉證；
⑶用人單位就解除勞動合同或事實(shí)勞動關(guān)系的原因舉證；
⑷用人單位主張勞動者嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或企業(yè)規(guī)章制度的，應(yīng)就勞動者存在嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或企業(yè)規(guī)章制度的事實(shí)以及企業(yè)規(guī)章制度是否經(jīng)過民主程序制定并已向勞動者公示的事實(shí)舉證。
25、與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。
26、人民法院受理原告起訴的，人民法院應(yīng)立即指定舉證期限。適用簡易程序?qū)徖淼模付ǖ钠谙抟话悴坏贸^答辯期；適用普通程序?qū)徖淼模付ǖ钠谙抟话銥槿臁．?dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交證據(jù)的，視為放棄舉證權(quán)利。
27、當(dāng)事人增加、變更訴訟請求的，應(yīng)在舉證期限屆滿前提出。
28、當(dāng)事人提出上訴的，二審法院應(yīng)當(dāng)在立案時指定新證據(jù)的舉證期限，指定的期限一般為十五天，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交證據(jù)的，視為放棄舉證權(quán)利。
29、當(dāng)事人在勞動爭議仲裁階段向仲裁庭提交過的證據(jù)材料仍然應(yīng)當(dāng)按舉證責(zé)任在人民法院指定的舉證期限內(nèi)向人民法院提交。
30、人民法院對于舉證能力較弱的勞動者應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)訴訟指導(dǎo)，并可對勞動者的舉證期限酌定從寬。人民法院在必要時應(yīng)當(dāng)依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)，不得輕易以勞動者證據(jù)不足或舉證期限屆滿而駁回其訴訟請求。
四、與仲裁銜接問題
31、勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出受理決定的，申請人可以直接就該勞動爭議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟。勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決的，當(dāng)事人可以直接就該勞動爭議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟。
當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決而向人民法院起訴的，人民法院經(jīng)審查確實(shí)不存在鑒定、延誤送達(dá)、移送管轄、案件排期及等待工傷復(fù)議、訴訟、評殘結(jié)論等中止事由的，應(yīng)予受理。人民法院決定受理勞動者申請的，應(yīng)在受理之日起五日內(nèi)書面通知勞動爭議仲裁委員會終結(jié)有關(guān)案件的仲裁。
32、當(dāng)事人不服勞動爭議仲裁委員會不予受理決定、通知，應(yīng)當(dāng)自收到?jīng)Q定書之日起十五日內(nèi)向人民法院起訴。當(dāng)事人逾期向人民法院起訴的，可比照《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第五十條的規(guī)定，裁定不予受理；已受理的，裁定駁回起訴。
33、當(dāng)事人對勞動爭議仲裁委員會作出準(zhǔn)許撤回申訴或按撤回申訴處理的決定不服，向人民法院起訴的，裁定不予受理；已受理的，裁定駁回起訴。
34、當(dāng)事人不服勞動爭議仲裁委員會作出的仲裁裁決或不予受理決定、通知，向人民法院起訴，人民法院依法作出準(zhǔn)許其撤訴或按撤訴處理的裁定，并已送達(dá)給雙方當(dāng)事人，當(dāng)事人又提起訴訟的，人民法院不予受理。
35、雙方當(dāng)事人均不服勞動爭議仲裁委員會對不屬于終局裁決的勞動爭議案件的同一裁決，向同一人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)并案審理，雙方當(dāng)事人互為原告和被告。在訴訟過程中，一方當(dāng)事人撤訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)另一方當(dāng)事人的訴訟請求繼續(xù)審理。
一方當(dāng)事人起訴后，另一方當(dāng)事人在收到勞動爭議仲裁裁決書十五日后提出起訴或反訴的，人民法院不應(yīng)受理。
《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十八條、第四十九條和第五十條分別規(guī)定十五日、三十日，均應(yīng)從當(dāng)事人收到仲裁裁決書的次日起算。
36、雙方當(dāng)事人之間不存在勞動關(guān)系，但一方當(dāng)事人以勞動爭議為由申請勞動仲裁，勞動爭議仲裁委員會以雙方不屬于勞動法調(diào)整范圍為由作出不予受理的書面裁決、決定或者通知，當(dāng)事人不服，向人民法院起訴的，經(jīng)審查，雙方確實(shí)不存在勞動關(guān)系的，以主體不適格為由裁定駁回起訴。
37、勞動爭議仲裁當(dāng)事人一方或雙方為二人以上的，人民法院應(yīng)視案件需要將未向人民法院提起訴訟的當(dāng)事人列為被告或第三人。
38、人民法院在審理勞動爭議案件時，認(rèn)為仲裁裁決遺漏當(dāng)事人的，可依法追加當(dāng)事人。
39、勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)就申訴人的請求作出某一具體裁決項(xiàng)后，當(dāng)事人未就該具體裁決項(xiàng)依法提起訴訟，視為其對該具體裁決項(xiàng)的認(rèn)可。
40、當(dāng)事人在訴訟過程中增加關(guān)于工資的25%經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的50%額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金請求的，可認(rèn)定為該訴訟請求與訟爭勞動爭議具有不可分性。但當(dāng)事人就同一請求增加數(shù)額的，不予支持。
41、人民法院在審理勞動爭議案件過程中，應(yīng)主動審查勞動爭議的仲裁裁決書是否已送達(dá)另一方當(dāng)事人，如另一方當(dāng)事人未收到仲裁裁決書的，人民法院應(yīng)裁定中止案件的審理。
42、勞動爭議當(dāng)事人不服勞動爭議仲裁委員會作出的有給付內(nèi)容的裁決而向人民法院起訴，人民法院不支持當(dāng)事人的訴訟請求的，應(yīng)在駁回當(dāng)事人訴訟請求的同時，將仲裁裁決中有具體執(zhí)行內(nèi)容的裁決以判決形式表達(dá)出來。
43、根據(jù)審理撤銷仲裁裁決、執(zhí)行仲裁裁決案件的實(shí)際需要，人民法院可以向作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會調(diào)閱案卷。
人民法院在辦理上述案件過程中作出的裁定，應(yīng)當(dāng)送作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會。
五、其他程序性問題
44、勞動者起訴或上訴的勞動爭議案件，勞動者不預(yù)交案件受理費(fèi)；案件審結(jié)時，由敗訴方負(fù)擔(dān)。勞動者敗訴的，人民法院依勞動者申請可依法對應(yīng)由勞動者承擔(dān)的訴訟費(fèi)用予以減免。
45、勞動者未出庭參加訴訟的，人民法院必須核實(shí)勞動者是否存在不能到庭的正當(dāng)理由，不得簡單作出按撤訴處理的裁定或僅因勞動者不到庭而作出不利于勞動者的缺席判決。
46、人民法院審理勞動爭議案件時，當(dāng)事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應(yīng)對訴訟時效問題進(jìn)行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進(jìn)行裁判。47、2008年5月1日后受理的勞動爭議案件適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》，但對于2008年5月1日前發(fā)生的勞動爭議案件，有關(guān)仲裁時效和起訴權(quán)的規(guī)定仍適用《勞動法》。
48、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條應(yīng)作如下理解：
(1)勞動者追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金，其仲裁請求涉及數(shù)項(xiàng)，分項(xiàng)計算數(shù)額不超過當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個月金額的，仲裁裁決為終局裁決；
(2)勞動者要求按國家法定標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行工作時間、享受休息休假的爭議，以及勞動者與用人單位發(fā)生本意見第一條規(guī)定的社會保險爭議，仲裁裁決為終局裁決。
49、勞動者就終局裁決向基層人民法院起訴，而用人單位依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十九條的規(guī)定向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決的，中級人民法院對用人單位撤銷仲裁裁決的申請應(yīng)不予受理。已受理的，應(yīng)裁定終結(jié)訴訟。但基層人民法院審理案件時，對用人單位的抗辯應(yīng)一并處理。
勞動者起訴后撤訴或因超過起訴期間被駁回起訴的，用人單位自收到裁定書之日起三十日內(nèi)可以向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。
中級人民法院在受理用人單位撤銷仲裁裁決的申請后，或基層人民法院在受理勞動者對于終局裁決不服的案件后，均應(yīng)在開庭審理前審查是否同時存在不服終局裁決的起訴或申請撤銷仲裁裁決的情形。
50、人民法院受理破產(chǎn)申請后，勞動者對管理人列出的工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、醫(yī)療費(fèi)用等勞動債權(quán)清單提出異議，管理人不予更正，勞動者應(yīng)向受理破產(chǎn)申請的人民法院起訴。受理破產(chǎn)申請的法院是中級法院的，中級法院可以指定基層人民法院審理上述案件。
51、勞動者依據(jù)《勞動合同法》第三十條第二款和《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第十六條的規(guī)定向人民法院申請支付令的，應(yīng)符合《民事訴訟法》第十七章的規(guī)定。
人民法院裁定終結(jié)督促程序后，勞動者應(yīng)先就勞動爭議事項(xiàng)向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。
六、執(zhí)行與財產(chǎn)保全問題
52、勞動爭議仲裁過程中，用人單位可能出現(xiàn)逃匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等情形的，勞動者可以憑勞動爭議仲裁委員會《受理通知書》向用人單位住所地基層人民法院提出財產(chǎn)保全申請。勞動者的申請符合《民事訴訟法》第九十三條規(guī)定的，人民法院依法作出財產(chǎn)保全裁定。對于申請財產(chǎn)保全的勞動者，如確因經(jīng)濟(jì)困難無法提供財產(chǎn)擔(dān)保的，人民法院可減輕或免除勞動者的擔(dān)保義務(wù)，確有必要的可由勞動者提供保證人擔(dān)保。
勞動者在仲裁裁決生效或者人民法院裁判生效后三個月內(nèi)未申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的，用人單位要求解除保全的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全措施。
53、勞動爭議仲裁委員會在緊急情況下，依法在勞動爭議案件終結(jié)裁決作出之前，裁決用人單位預(yù)先支付勞動者工資、醫(yī)療費(fèi)的，用人單位不得單獨(dú)就該部分裁決向人民法院起訴。用人單位拒不執(zhí)行的，勞動者可向人民法院申請執(zhí)行。
54、勞動爭議仲裁委員會依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十四條的規(guī)定將先予執(zhí)行裁決移送被執(zhí)行人住所地或財產(chǎn)地的基層人民法院執(zhí)行時，應(yīng)向人民法院提供以下材料：
（1）移送執(zhí)行函（函中注明案件雙方當(dāng)事人的聯(lián)系電話及住所）；（2）先予執(zhí)行的裁決書；（3）裁決書的送達(dá)證明。
55、對于勞動者申請強(qiáng)制執(zhí)行的勞動爭議案件，人民法院可以不受執(zhí)行立案順序的限制，優(yōu)先予以執(zhí)行。
56、勞動者申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的勞動爭議案件，申請人無法提供被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況或線索的，由人民法院依職權(quán)對被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況進(jìn)行調(diào)查取證。
57、企業(yè)持續(xù)、大量拖欠勞動者工資，但企業(yè)有可供執(zhí)行的土地使用權(quán)、廠房、機(jī)器設(shè)備等實(shí)物資產(chǎn)的，人民法院在執(zhí)行拍賣過程中可要求拍賣人墊付該企業(yè)所拖欠的勞動者的工資后，再從拍賣企業(yè)財產(chǎn)所得款項(xiàng)中抵扣墊付的數(shù)額。
58、人民法院對欠薪單位執(zhí)行到的每筆款項(xiàng)，均應(yīng)當(dāng)自該款項(xiàng)進(jìn)入執(zhí)行款專戶之日起三日內(nèi)支付給被欠薪的勞動者。
59、在人民法院審查用人單位撤銷仲裁裁決的申請是否符合法定條件的期間，人民法院可不停止生效仲裁裁決的執(zhí)行。
用人單位向人民法院申請撤銷仲裁裁決被駁回的，又在執(zhí)行程序中以相同理由提出不予執(zhí)行申請的，人民法院不予支持。
60、對勞動者申請執(zhí)行的勞動爭議案件，人民法院應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格適用廣東省高級人民法院《關(guān)于對適用中止執(zhí)行的若干問題的意見》，未經(jīng)窮盡一切執(zhí)行措施，不得裁定中止執(zhí)行。61、用人單位有能力履行已經(jīng)發(fā)生法律效力的勞動爭議案件仲裁裁決或民事判決而拒不履行的，人民法院可根據(jù)情節(jié)輕重對用人單位負(fù)責(zé)人予以罰款、拘留；情節(jié)嚴(yán)重的，依據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百一十三條追究刑事責(zé)任。
七、勞動關(guān)系的認(rèn)定
62、派出到合資、參股單位工作的勞動者與原用人單位仍保持勞動關(guān)系，原用人單位與合資、參股單位對勞動者的工資、社會保險、福利等有明確約定，且勞動者沒有提出異議的，按該約定處理；無約定或無明確約定的，勞動者的相關(guān)待遇可由原用人單位和合資、參股單位共同負(fù)擔(dān)。
63、勞動者冒用他人名義與用人單位訂立勞動合同的，應(yīng)按實(shí)際勞動關(guān)系確定主體。
64、企業(yè)集團(tuán)將其員工派往下級法人單位或?qū)T工在下級法人單位之間調(diào)動，按員工與所在單位簽訂的勞動合同來確認(rèn)勞動關(guān)系，如未簽訂勞動合同，按工資關(guān)系確定勞動關(guān)系。
65、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立：
（1）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；(2)用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（3）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成組成部分。66、外國人、港澳臺地區(qū)居民在中國內(nèi)地就業(yè)應(yīng)辦理相應(yīng)用工手續(xù)，其產(chǎn)生的用工關(guān)系應(yīng)按勞動關(guān)系處理。如未依法辦理《外國人就業(yè)證》、《臺港澳人員就業(yè)證》等用工手續(xù)的，應(yīng)認(rèn)定有關(guān)勞動合同為無效勞動合同。外國人、港澳臺地區(qū)居民已經(jīng)付出勞動的，由用人單位參照合同約定支付勞動報酬。
外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)、港澳臺地區(qū)企業(yè)未通過涉外就業(yè)服務(wù)單位直接招用中國雇員的，應(yīng)認(rèn)定有關(guān)用工關(guān)系為雇傭關(guān)系。
67、勞務(wù)派遣關(guān)系中，用工單位違反其法定義務(wù)，造成勞動者損害的，由用工單位承擔(dān)賠償責(zé)任，勞務(wù)派遣單位承擔(dān)連帶責(zé)任；勞務(wù)派遣單位違反其法定義務(wù)，造成勞動者損害的，由勞務(wù)派遣單位承擔(dān)賠償責(zé)任，用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。
68、用人單位招用已達(dá)法定退休年齡但未享受基本養(yǎng)老保險待遇的人員，雙方之間形成的用工關(guān)系可按勞動關(guān)系處理。
用人單位招用已享受基本養(yǎng)老保險待遇或退休金的人員，雙方之間形成的用工關(guān)系應(yīng)按雇傭關(guān)系處理。
69、勞動者與不具備合法經(jīng)營資格的用人單位因用工關(guān)系產(chǎn)生爭議，應(yīng)當(dāng)將該單位或山資人列為當(dāng)事人，按照《勞動合同法》第九十三條的規(guī)定支付相關(guān)費(fèi)用。
不具備合法經(jīng)營資格的用人單位借用他人營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營的，還應(yīng)當(dāng)將被借用營業(yè)執(zhí)照的一方列為當(dāng)事人，被借用營業(yè)執(zhí)照一方承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。
70、掛靠在其他單位名下進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營的掛靠人違反法律法規(guī)的規(guī)定侵害其招用的勞動者合法權(quán)益，掛靠人以自己的名義招用勞動者的，掛靠人不具有用工主體資格的，由掛靠人承擔(dān)責(zé)任，被掛靠人承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任；掛靠人具有用工主體資格的，被掛靠人不承擔(dān)責(zé)任。
掛靠人以被掛靠人名義招用勞動者的，被掛靠人未提供證據(jù)證明其已提出反對并將掛靠事實(shí)告知勞動者，掛靠人不具有用工主體資格的，由被掛靠人承擔(dān)責(zé)任；掛靠人具有用工主體資格的，由掛靠人承擔(dān)責(zé)任，被掛靠人承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。
71、在非全日制用工形式下，勞動者可與不同的用人單位同時建立勞動關(guān)系。但后一勞動合同的訂立不得影響先訂立的勞動合同的履行。
72、在履行固定期限勞動合同期間，一方當(dāng)事人未經(jīng)另一方當(dāng)事人同意，單方要求將原勞動合同變更為無同定期限勞動合同的，不予支持。
八、工資支付問題
73、用人單位依照《勞動法》第四十四條的規(guī)定應(yīng)向勞動者支付延長工作時間工資報酬的，勞動者的加班工資計算基數(shù)應(yīng)為正常工作時間工資，用人單位與勞動者約定獎金、津貼、補(bǔ)貼等項(xiàng)目不屬于正常工作時間工資的，從其約定。但約定的正常工作時間工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的除外。
雙方在勞動合同中約定了計發(fā)加班工資基數(shù)標(biāo)準(zhǔn)或在工資表中可看出計發(fā)加班工資基數(shù)標(biāo)準(zhǔn)，而用人單位也確實(shí)按照該標(biāo)準(zhǔn)計發(fā)了勞動者的加班工資，并據(jù)此制作工資表，該工資表亦經(jīng)勞動者簽名確認(rèn)。在此情況下，只要雙方的約定不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)，即可認(rèn)定雙方已約定以該計發(fā)加班工資基數(shù)標(biāo)準(zhǔn)為加班工資的計算基數(shù)。如果用人單位根據(jù)此標(biāo)準(zhǔn)計發(fā)給勞動者的工資符合法律規(guī)定的加班工資計算標(biāo)準(zhǔn)，則認(rèn)定用人單位已全額支付了加班工資。
74、勞動者與用人單位在簽訂勞動合同時約定的工資中注明“已包含加班工資”、實(shí)行“月薪”制或雖未書面約定實(shí)際支付的工資是否包含加班工資，但用人單位有證據(jù)證明已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資的，勞動者的時薪為：時薪=約定工資÷（２１．７５天×8小時+約定包含在工資中的平時加班時間小時數(shù)× l50％+約定包含在工資中的休息曰加班時間小時數(shù)×200％+ 約定包含在工資中的法定節(jié)假日加班時間小時數(shù)× 300％)。
如按上述方法計算出的勞動者的時薪低于法定最低工資標(biāo)準(zhǔn)，則該約定為無效。勞動者的工資應(yīng)以最低工資標(biāo)準(zhǔn)為基本工資，超過法定工作時間為加班時間，加班工資以最低工資標(biāo)準(zhǔn)按法律規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)計算。
75、如勞動者與用人單位約定業(yè)務(wù)提成在貨款收回后才支付的，該約定應(yīng)認(rèn)定為有效。員工請求業(yè)務(wù)提成，須在約定條件成就才能得到支持。
如勞動者離職的，業(yè)務(wù)提成支付周期在一個月內(nèi)的，用人單位應(yīng)立即支付；業(yè)務(wù)提成約定在貨款收回后才支付的，則用人單位可在條件成就后支付。
76、用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂勞動合同的，用人單位應(yīng)自用工之日起滿一個月的次日起支付兩倍工資至雙方簽訂勞動合同前一日時止。但用人單位有足夠證據(jù)證明未簽訂勞動合同的原因完全在勞動者，其自身無過錯的，用人單位無須支付兩倍工資。
勞動合同期滿，勞動者繼續(xù)在用人單位工作的，用人單位在勞動合同期滿之日超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂勞動合同的，參照前款處理。
77、雙方約定實(shí)行計件工資制，但根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)無法查明正常工作時間工作定額的，根據(jù)勞動者的工資、工作時間和法定加班倍數(shù)折算出的時薪不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)，則可認(rèn)定用人單位支付的工資中已包含了加班工資。
九、解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償問題
78、用人單位在《勞動合同法》實(shí)施以前制定的規(guī)章制度，雖未經(jīng)過《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序，但內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動者公示或告知的，可以作為用人單位用工管理的依據(jù)。
《勞動合同法》實(shí)施后，用人單位制定、修改直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或重大事項(xiàng)時，未經(jīng)過《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序的，原則上不能作為用人單位用工管理的依據(jù)。但規(guī)章制度或重大事項(xiàng)的內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，不存在明顯不合理的情形，并已向勞動者公示或告知的，勞動者沒有異議的，可以作為勞動仲裁和人民法院裁判的依據(jù)。
79、《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的“平等協(xié)商確定”主要是指程序上的要求，如果平等協(xié)商無法達(dá)成一致，最后決定權(quán)在用人單位。如該規(guī)章制度違反法律法規(guī)的規(guī)定，給勞動者造成損害的，勞動者可依據(jù)《勞動合同法》第八十條尋求救濟(jì)。
80、勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同，用人單位不得以特別約定排除或限制勞動者的解除權(quán)。但由于勞動者未提前三十日通知解除勞動合同而給用人單位造成損失的，勞動者應(yīng)當(dāng)賠償。
81、用人單位違法解除或終止勞動合同，應(yīng)依照《勞動合同法》第八十七條及《勞動合同法實(shí)施條例》第二十五條的規(guī)定支付賠償金。但勞動者同時以用人單位未提前三十日通知解除勞動合同為由請求額外支付一個月工資的，不予支持。
82、用人單位在勞動合同期滿前，通知勞動者不要上班，但正常發(fā)放勞動者工資至勞動合同期滿，視為用人單位提前通知勞動者合同期滿后終止雙方的勞動合同，應(yīng)當(dāng)允許。
83、勞動者在仲裁要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，在訴訟時變更為要求繼續(xù)履行勞動合同，或者在仲裁時要求用人單位繼續(xù)履行勞動合同，在訴訟時變更為要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，不應(yīng)準(zhǔn)許。
84、自用工之日起一個月內(nèi)，勞動者與用人單位就簽訂勞動合同事項(xiàng)協(xié)商不一致，用人單位提出終止勞動關(guān)系的，無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付其實(shí)際工作時間的勞動報酬。
自用工之日起超過一個月不滿一年，用人單位有足夠證據(jù)證明其與勞動者未能簽訂書面勞動合同的原因完全在勞動者，且用人單位無過錯的，用人單位提出終止勞動關(guān)系，須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
自用工之日起滿一年，用人單位未與勞動者訂立書面勞動合同的，視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合同。
勞動合同期滿后，勞動者繼續(xù)在用人單位工作，用人單位未與勞動者簽訂書面勞動合同的，參照上述規(guī)定處理。
85、用人單位在深圳市行政區(qū)域內(nèi)搬遷的，勞動者因此提出解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金沒有法律依據(jù)，不予支持。
用人單位由深圳市行政區(qū)域內(nèi)向深圳市行政區(qū)域外搬遷的，可以依據(jù)《勞動合同法》第四十條第一款第(三)項(xiàng)的規(guī)定，對勞動者要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的請求，予以支持。
86、用人單位經(jīng)營者棄廠逃逸、下落不明、停止生產(chǎn)導(dǎo)致勞動合同不能履行的，除符合《勞動合同法》第四十四條第(四)項(xiàng)、第(五)項(xiàng)規(guī)定的情形外，勞動者提出經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金請求的，不予支持。
87、勞動者依《勞動合同法》第三十八條、最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條或《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)勞動合同條例》第二十五條第(二)、(三)、(四)項(xiàng)、《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)勞務(wù)工條例》第二十二條第(二)、(三)、(四)項(xiàng)規(guī)定解除勞動合同時，用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。但勞動者同時要求依《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》第十條規(guī)定請求50％額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，不予支持。
用人單位實(shí)際存在前款情形(如拖欠、克扣勞動者工資等)，但勞動者系以“待遇低、壓力大；家中有事；身體不適”等原因?yàn)橛商岢鲛o職，后又以用人單位存在前款情形迫使其辭職為由而要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，不予支持。
勞動者依據(jù)《勞動合同法》第三十八條第一款的規(guī)定提出解除勞動合同的，應(yīng)事先告知用人單位。勞動者未事先告知，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，但用人單位仍須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
88、雙方約定解除勞動合同后，由用人單位支付給勞動者的補(bǔ)償金或違約金標(biāo)準(zhǔn)與法定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)不同的，均應(yīng)認(rèn)定無效。89、對于用人單位與勞動者之間在勞動合同中約定，每一合同履行期滿由用人單位予以發(fā)放“解約補(bǔ)償金”，或用人單位在合同期滿終止發(fā)放補(bǔ)償金，后雙方依然延續(xù)勞動關(guān)系的，在用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時，應(yīng)以其連續(xù)工作年限計發(fā)，但已領(lǐng)取的上述款項(xiàng)應(yīng)予以扣除。
90、勞動者在履行勞動合同過程中造成用人單位損失，用人單位在解除勞動合同時要求勞動者一次性賠償?shù)模瑧?yīng)予支持，但賠償數(shù)額由人民法院根據(jù)勞動者的過錯程度、造成損失的大小等具體情況酌情進(jìn)行確定。
91、用人單位在合同期限內(nèi)通過“末位淘汰”或者“競爭上崗”等形式單方解除與勞動者的勞動合同，屬違法解除行為。
92、用人單位經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營，雙方勞動合同終止，勞動者要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，不予支持。
93、用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人，不影響勞動合同的履行，勞動者的工作年限應(yīng)連續(xù)計算。勞動者因上述事由要求解除勞動合同并由用人單位(投資人)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，不予支持。
94、用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)的，勞動者應(yīng)當(dāng)依法要求用人單位繳納，用人單位未在勞動者要求之日起一個月內(nèi)按規(guī)定繳納的，勞動者有權(quán)提出解除勞動合同，用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的支付年限應(yīng)從２００８年１月１日起計算。95、勞動者以用人單位在《勞動合同法》實(shí)施前未及時足額支付勞動報酬為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，除符合最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條規(guī)定的情形外，不予支持。
《勞動合同法》實(shí)施后，勞動者以用人單位未及時足額支付勞動報酬為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，應(yīng)予支持。
勞動者請求的加班工資差額包含《勞動合同法》實(shí)施前和實(shí)施后的時間，在是否支持勞動者請求的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金問題上，分段采取不同的標(biāo)準(zhǔn)和處理原則。
96、最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條第一款第(四)項(xiàng)所稱的“拒不支付”是指勞動者向用人單位提出支付延長工作時間的工資報酬的請求，而用人單位明確拒絕；或者用人單位明確表示拒絕支付。
97、對于用人單位有延期發(fā)放工資的情況，但在勞動者離職前已經(jīng)發(fā)放，勞動者以用人單位拖欠工資為由提出辭職，并要求用人單位支付拖欠工資25％經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，不予支持。
98、勞動者達(dá)到法定退休年齡，勞動合同終止，用人單位無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
99、用人單位違法解除或終止勞動合同，勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)按《勞動合同法》的規(guī)定向勞動者支付賠償金，但無需另外支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。賠償金的計算年限用工之日起連續(xù)計算。
100、在計算勞動者解除勞動合同前十二個月平均工資時，其工資除包括正常工作時間的工資外，還包括勞動者的加班工資。勞動者已領(lǐng)取的年終獎或年終雙薪，計入工資基數(shù)時應(yīng)按每年十二個月平均分?jǐn)偂?/p>
用人單位因未在用工之日起一個月內(nèi)簽訂勞動合同須按月向勞動者支付二倍工資，其中加付的一倍工資不納入經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金的計算基數(shù)。
十、其他實(shí)體問題
101、用人單位實(shí)行每周工作六天，每周工作時間不超過40 小時的，應(yīng)予準(zhǔn)許。該工作制度屬于標(biāo)準(zhǔn)工時制。
102、勞動爭議發(fā)生后，勞動者與用人單位達(dá)成了解決糾紛協(xié)議，一般應(yīng)認(rèn)定該協(xié)議有效。但個別確實(shí)顯失公平，勞動者在法定期限內(nèi)申請撤銷的，應(yīng)當(dāng)支持。
103、用人單位違法解除與“三期”內(nèi)女職工的勞動合同，如女職工要求繼續(xù)履行勞動合同，則應(yīng)撤銷用人單位解除勞動合同的決定，雙方繼續(xù)履行勞動合同。造成勞動者工資收入損失的，用人單位還要支付工資。如在案件處理過程中勞動合同期限屆滿的，則應(yīng)在撤銷用人單位解除勞動合同決定的同時，認(rèn)定雙方勞動合同終止，并判令用人單位支付至勞動合同終止之日的工資待遇和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
如女職工未要求繼續(xù)履行勞動合同或勞動合同已經(jīng)不能履行的，應(yīng)認(rèn)定雙方勞動合同解除，并依照《勞動合同法》第四十八條和第八十七條的規(guī)定，由用人單位支付賠償金。
104、女職工在“三期”內(nèi)依《勞動合同法》第三十八條、最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十五條的規(guī)定，提出被迫解除勞動合同，除要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金外，還要求用人單位支付工資至“三期”期滿的，對勞動合同解除后的“三期”工資，不予支持。
105、“三期”女職工孕期工資可參照《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)工資管理暫行規(guī)定》第五十四條規(guī)定的停工津貼確定；產(chǎn)假期間的工資，按原工資待遇照發(fā)；哺乳期工資依《廣東省女職工勞動保護(hù)實(shí)施辦法》規(guī)定按不低于本人標(biāo)準(zhǔn)工資的百分之七十五發(fā)給工資。
106、用人單位收取勞動者押金、保證金等，勞動者除要求退回押金、保證金外，還要求用人單位支付占用押金、保證金期間的利息，對勞動者的利息請求，可按人民銀行同期貸款利率予以支持。
107、用人單位惡意規(guī)避《勞動合同法》第十四條的下列行為，應(yīng)認(rèn)定為無效行為，勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數(shù)仍應(yīng)連續(xù)計算：
(1)為使勞動者“工齡歸零”，迫使勞動者辭職后重新與其簽訂勞動合同的；
(2)通過設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，在與勞動者簽訂合同時交替變換用人單位名稱的；
（３）通過非法勞務(wù)派遣的；
（４）其他明顯違反誠信和公平原則的規(guī)避行為。
《勞動合同法》實(shí)施前，用人單位已按國家和省有關(guān)主輔分離輔業(yè)改制、劣勢企業(yè)關(guān)閉退出和富余人員安置等規(guī)定，辦理了勞動合同手續(xù)并依法支付了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，工作年限不連續(xù)計算。
108、用人單位與勞動者約定競業(yè)限制的，應(yīng)當(dāng)在競業(yè)限制期限內(nèi)依法給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，用人單位未按約定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模瑒趧诱咦杂萌藛挝贿`反約定之日起三十日內(nèi)可要求用人單位一次性支付尚未支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，并繼續(xù)履行協(xié)議；勞動者未在三十日內(nèi)要求一次性支付的，可通知用人單位解除競業(yè)限制協(xié)議。
用人單位在競業(yè)限制條款中約定的違約金過分高于實(shí)際損失的，人民法院、勞動爭議仲裁委員會可以依據(jù)勞動者的請求對違約金數(shù)額予以適當(dāng)調(diào)整。
109、本指導(dǎo)意見自印發(fā)之日起施行。本院以往相關(guān)處理勞動爭議的相關(guān)會議紀(jì)要、綜述、指導(dǎo)意見不再適用。法律法規(guī)、司法解釋、上級人民法院或本院有新規(guī)定的，按新規(guī)定執(zhí)行。
110、本指導(dǎo)意見由市中級法院審判委員會負(fù)責(zé)解釋，供全市兩級人民法院參照執(zhí)行
第三篇：深圳中院審理勞動爭議案件若干問題的指導(dǎo)意見(說明版)
深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的指
導(dǎo)意見（試行）
2009年4月15日印發(fā)
近年來，我市勞動爭議案件數(shù)量迅猛上升，有關(guān)勞動法律法規(guī)及司法解釋也不斷出臺和完善，我院原施行的一些法律適用指導(dǎo)意見已無法滿足審判實(shí)踐的需要。為妥善解決勞動爭議，統(tǒng)一勞動爭議案件裁判標(biāo)準(zhǔn)，提高勞動爭議案件的審判效率，依法及時保護(hù)勞動爭議雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會穩(wěn)定現(xiàn)制定，根據(jù)《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》、《中華人民共和國勞動合同法實(shí)施條例》、《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)和諧勞動關(guān)系促進(jìn)條例》等法律法規(guī)以及最高人民法院的相關(guān)司法解釋和上級法院的有關(guān)指導(dǎo)意見，結(jié)合我市勞動爭議審判實(shí)踐，在對原有會議紀(jì)要等規(guī)范性意見進(jìn)行匯編的基礎(chǔ)上制定了本指導(dǎo)意見。
一、勞動爭議案件受案范圍
1、下列爭議，應(yīng)作為勞動爭議處理：
⑴ 勞動者與用人單位因養(yǎng)老保險繳費(fèi)年限發(fā)生的爭議；
⑵ 勞動者以用人單位未為其繳納社會保險費(fèi)導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位支付工傷、失業(yè)、生育、醫(yī)療待遇和賠償金的；
⑶ 勞動者以用人單位降低其繳納社會保險費(fèi)的工資標(biāo)準(zhǔn)導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位承擔(dān)工傷待遇損失的。
2、政府有關(guān)部門主導(dǎo)的國有企業(yè)改制，因企業(yè)職工下崗、整體拖欠職工工資引發(fā)的糾紛，應(yīng)由政府有關(guān)部門按照企業(yè)改制的政策規(guī)定統(tǒng)籌解決，人民法院不予受理。
3、勞動者與用人單位因住房公積金發(fā)生的爭議，不作勞動爭議處理。
4、當(dāng)事人已簽收勞動爭議仲裁委員會對勞動爭議作出的調(diào)解書，事后反悔向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)裁定不予受理；已受理的，應(yīng)裁定駁回起訴。但裁定書應(yīng)說明調(diào)解書已生效，雙方按原調(diào)解書執(zhí)行。
5、職工履行職務(wù)在單位借款掛帳發(fā)生的糾紛，一方以勞動爭議或以其他理由向人民法院起訴的，裁定不予受理；已受理的，裁定駁回起訴。
說明：我市02 年研討會綜述第八條規(guī)定此類糾紛不屬于勞動爭議。但在此次修訂過程中，有意見提出此類糾紛日益增多，且確實(shí)系基于勞動關(guān)系而引發(fā)的糾紛，普通民事程序無法救濟(jì)，故應(yīng)作為勞動爭議案件由法院審理，否則，該類糾紛當(dāng)事人無任何尋求救濟(jì)的途徑。但我庭審判長會議討論后多數(shù)意見認(rèn)為，此類報銷、借款案件中，對于哪些費(fèi)用屬于報銷范圍、報銷依據(jù)、標(biāo)準(zhǔn)等大多依據(jù)的是用人單位的內(nèi)部規(guī)定，法院審查存在困難，故不宜作為勞動爭議案件處理。
另一種意見：職工因履行職務(wù)在單位發(fā)生財務(wù)報銷糾紛，應(yīng)作勞動爭議處理。否則，該類糾紛當(dāng)事人無任何尋求救濟(jì)的途徑。
6、在勞動爭議調(diào)解委員會、人民調(diào)解委員會等調(diào)解組織主持下，雙方當(dāng)事人達(dá)成的調(diào)解協(xié)議，具有民事合同的效力。一方當(dāng)事人不履行調(diào)解協(xié)議確定的給付義務(wù)的，對方當(dāng)事人可直接向法院起訴。
說明:將調(diào)解組織從省院05年若干意見第六條規(guī)定的勞動爭議調(diào)解委員會擴(kuò)大為勞動爭議調(diào)解委員會、人民調(diào)解委員會等調(diào)解組織,從而與我院大調(diào)解的相關(guān)規(guī)定一致。
省院05 年若干意見第六條規(guī)定雙方當(dāng)事人在勞動爭議調(diào)解委員會主持下達(dá)成的調(diào)解具有民事合同的效力，一方當(dāng)事人不履行調(diào)解協(xié)議確定的給付義務(wù)的，對方當(dāng)事人可以直接向法院起訴。我院大調(diào)解相關(guān)規(guī)定則將此種情況擴(kuò)大為勞動爭議調(diào)解委員會、人民調(diào)解委員會等調(diào)解組織，故在該條款中增加了人民調(diào)解委員會的內(nèi)容。
7、當(dāng)事人為減少勞動爭議的處理環(huán)節(jié)，將具有給付內(nèi)容的勞動爭議案件改變案由向人民法院直接起訴，如勞動報酬糾紛改為債務(wù)糾紛，工傷事故糾紛改為損害賠償糾紛，人民法院應(yīng)依據(jù)《勞動法》第七十九條的規(guī)定不予受理，告知當(dāng)事人先向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。
說明：省院02 年指導(dǎo)意見第四條第二款規(guī)定雙方就勞動爭議達(dá)成明確的賠償或補(bǔ)償協(xié)議，后因款項(xiàng)支付發(fā)生糾紛的，勞動者以債務(wù)糾紛向法院起訴的，法院可以受理。由于最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋
（二）》第三條的規(guī)定勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴，訴訟請求不涉及勞動關(guān)系其他爭議的，按照普通民事糾紛受理。故在省院02 年指導(dǎo)意見第四條第二款規(guī)定的基礎(chǔ)上增加了最高法院司法解釋二的內(nèi)容。
勞動者與用人單位對雙方的勞動爭議達(dá)成了明確賠償或補(bǔ)償協(xié)議，后因款項(xiàng)的支付發(fā)生糾紛的，勞動者以債務(wù)糾紛向人民法院起訴的；或勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴，訴訟請求不涉及勞動關(guān)系其他爭議的，可按照普通民事糾紛受理。
說明：該款在省院02年指導(dǎo)意見第四條第二款的基礎(chǔ)上，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋
（二）》第三條的規(guī)定，增加了有關(guān)勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴的內(nèi)容。
8、勞動者違反保守商業(yè)秘密或競業(yè)限制協(xié)議，用人單位要求追究違約責(zé)任的，應(yīng)作為勞動爭議處理。
用人單位以勞動者泄露商業(yè)秘密要求承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，不作勞動爭議處理。
說明：本條是對用人單位追究勞動者泄露商業(yè)秘密相關(guān)責(zé)任是否屬于勞動爭議案件的規(guī)定。如雙方之間存在保守商業(yè)秘密或競業(yè)限制協(xié)議，而勞動者違反該協(xié)議，用人單位由此要求追究勞動者違約責(zé)任的，因該協(xié)議屬于勞動合同部分，故應(yīng)作為勞動爭議處理；而如用人單位僅以勞動者泄露商業(yè)秘密要求承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，因侵權(quán)責(zé)任屬于普通民事責(zé)任，因按普通民事程序處理，故不作勞動爭議案件處理。
9、勞動者要求對用人單位的規(guī)章制度予以糾正的，不作勞動爭議處理；勞動者以用人單位的規(guī)章制度違反法律法規(guī)，給其造成損害為由，要求用人單位承擔(dān)賠償責(zé)任的，應(yīng)作為勞動爭議處理。
說明：依據(jù)《勞動合同法》第八十條的規(guī)定，在用人單位直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度違反法律法規(guī)的，責(zé)令用人單位改正的是勞動行政部門的職權(quán)和職責(zé)，而只有在給勞動者造成損害時，用人單位才承擔(dān)賠償責(zé)任。故我院與市勞動爭議仲裁院08 年2 月27 日座談時達(dá)成一致意見認(rèn)為，勞動者要求對用人單位規(guī)章制度予以糾正的，不作勞動爭議處理；勞動者以用人單位的規(guī)章制度違反法律法規(guī)，給其造成損害為由，要求用人單位承擔(dān)賠償責(zé)任的，應(yīng)作為勞動爭議處理。
10、勞動者在行政部門尋求救濟(jì)后，再向勞動仲裁部門申請勞動仲裁的，對其未在行政部門提出的要求，應(yīng)作為勞動爭議受理；對其在行政部門已提出過的請求不應(yīng)受理。（我院與市勞動仲裁院08年2月27日的座談意見）
說明：根據(jù)《勞動法》的規(guī)定，用人單位違反法律規(guī)定的，勞動者可以申請勞動仲裁，尋求司法救濟(jì)；也可以向勞動行政部門投訴，由勞動行政部門對用人單位的違法行為進(jìn)行查處，符合規(guī)定的可以由勞動行政部門責(zé)令用人單位向勞動者支付賠償金。勞動者對這兩種救濟(jì)途徑擁有選擇權(quán)，不可同時行使。但勞動者申請勞動仲裁時提出了其在行政救濟(jì)途徑中沒有提出過的請求，因該請求沒有經(jīng)過行政救濟(jì)途徑，勞動仲裁委員會和法院則應(yīng)予受理。
二、主體問題
11、“三來一補(bǔ)”企業(yè)，因其不具備對外獨(dú)立承擔(dān)民事權(quán)利義務(wù)的條件，在訴訟中應(yīng)將“三來一補(bǔ)”企業(yè)與外方投資者一并列為當(dāng)事人，共同承擔(dān)責(zé)任。
向外方投資者送達(dá)法律文書時，可將法律文書送達(dá)給“三來一補(bǔ)”企業(yè)代收。（市03年研討會紀(jì)要第一部分第四條）
12、個人獨(dú)資企業(yè)與勞動者發(fā)生勞動爭議時，列個人獨(dú)資企業(yè)為當(dāng)事人，但應(yīng)同時注明投資人的自然情況。（我庭2006年11月24日審判長會議紀(jì)要第四條）
13、非法人單位與勞動者產(chǎn)生爭議的，可將其上級法人單位列為共同訴訟主體參與訴訟，上級法人單位承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。
14、勞動者與起有字號的個體工商戶產(chǎn)生的勞動爭議，應(yīng)當(dāng)以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當(dāng)事人，但應(yīng)同時注明該字號業(yè)主的自然情況。
按上述原則，業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營者不一致時，列字號和實(shí)際經(jīng)營者為共同當(dāng)事人。
15、法人單位在開辦新單位過程中，以新單位名義招用勞動者發(fā)生的爭議，后未開辦成的，列該法人單位為一方當(dāng)事人；開辦成立的，列該新單位為一方當(dāng)事人。
16、用人單位合并或分立后的民事訴訟主體，可按民事訴訟法中主體合并與分立的處理原則確定。用人單位合并前發(fā)生的爭議，以合并后的用人單位作為一方當(dāng)事人；用人單位分立前的爭議，分立后分擔(dān)分立前單位權(quán)利義務(wù)明確的，由承受權(quán)利義務(wù)的單位作為一方當(dāng)事人；不明確的，將分立后的各單位共同列為當(dāng)事人。
17、企業(yè)自動歇業(yè)、視為自動歇業(yè)、被撤銷或吊銷營業(yè)執(zhí)照、未經(jīng)清算而注銷的，應(yīng)列該企業(yè)為當(dāng)事人。如成立清算組清理債權(quán)債務(wù)的，列清算組的負(fù)責(zé)人為訴訟代表人；沒有清算組的，列清算義務(wù)人為訴訟代表人。
前款規(guī)定的清算義務(wù)人按企業(yè)的不同性質(zhì)分別確定，即國有企業(yè)為其主管部門；非公司制的集體企業(yè)為其開辦者或出資者；法人型聯(lián)營企業(yè)、中外合資企業(yè)法人和外商獨(dú)資企業(yè)法人為其投資者；有限責(zé)任公司為其股東；股份有限公司為其控股股東。
說明：本條是根據(jù)省院《關(guān)于企業(yè)法人解散后訴訟主體資格及其民事責(zé)任承擔(dān)問題的指導(dǎo)意見》第一條、第三條和第四條的規(guī)定對市02 年研討會綜述第四十二條關(guān)于在用人單位自動歇業(yè)、視為自動歇業(yè)、被撤銷或吊銷營業(yè)執(zhí)照、未經(jīng)清算而注銷等情況下，當(dāng)事 4
人如何確定的內(nèi)容進(jìn)行了修改。
根據(jù)省院《關(guān)于企業(yè)法人解散后訴訟主體資格及其民事責(zé)任承擔(dān)問題的指導(dǎo)意見》第一條、第三條和第四條的規(guī)定對市02年研討會綜述第四十二條的內(nèi)容進(jìn)行了修改。
18、因招用尚未與原用人單位解除勞動合同的勞動者致原用人單位對勞動者、現(xiàn)用人單位提起訴訟的，應(yīng)根據(jù)用人單位的請求確定被告。原用人單位只請求解決與解除勞動合同有關(guān)的問題，可只以勞動者為被告；如原用人單位向勞動者和現(xiàn)用人單位提出經(jīng)濟(jì)損失索賠請求，應(yīng)將勞動者和現(xiàn)用人單位列為共同被告。
19、在建設(shè)工程施工過程中，作為實(shí)際施工人的自然人與其非法招用的勞動者產(chǎn)生糾紛，勞動者申請仲裁或起訴的，應(yīng)將具備用工主體資格的發(fā)包方列為被訴人或被告，并可視案情需要將施工的自然人、轉(zhuǎn)包人、違法分包人列為被訴人或被告、第三人。
三、舉證責(zé)任問題
20、原告向人民法院提起勞動爭議訴訟時應(yīng)當(dāng)提交下列證據(jù)材料：
⑴原告、被告方基本情況的證據(jù)材料，自然人的應(yīng)證明姓名、出生年月日、民族、工作單位、戶籍所在地、現(xiàn)居住地、身份證號碼，企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體的應(yīng)證明其工商登記情況或法人登記情況及其組織機(jī)構(gòu)代碼； ⑵勞動仲裁申訴人向勞動仲裁委員會提交的“申訴書”；
⑶勞動仲裁委員會作出的仲裁裁決書或不予受理的書面裁定、決定、通知； ⑷原告收到仲裁裁決、決定或通知的時間的相關(guān)證據(jù)材料；
⑸ 當(dāng)事人以勞動仲裁委員會逾期未作出受理決定而直接向人民法院提起訴訟的，勞動者應(yīng)提交勞動仲裁委員會出具的已接受其申請材料的憑證及尚未受理的證明。
⑹ 當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決而直接向人民法院提起訴訟的，勞動者應(yīng)提交勞動爭議仲裁委員會出具的《受理通知書》及尚未裁決的證明。
說明：在市03年研討會紀(jì)要第二部分第一條規(guī)定的基礎(chǔ)上，根據(jù)省院08年指導(dǎo)意見第六條增加了當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未受理或未作出仲裁裁決而直接向人民法院起訴時所應(yīng)提交的證據(jù)材料。
該條規(guī)定主要源于市03年研討會紀(jì)要第二部分第一條的規(guī)定。但由于《勞動爭議調(diào)解仲裁法》規(guī)定當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未受理或未作出仲裁裁決而直接向人民
法院起訴，根據(jù)省院08 年指導(dǎo)意見第六條的內(nèi)容增加了第（5）、（6）項(xiàng)關(guān)于當(dāng)事人直接向法院起訴時所應(yīng)提交的證據(jù)材料的規(guī)定。
21、勞動爭議中，當(dāng)事人對是否存在勞動關(guān)系發(fā)生爭議時，舉證責(zé)任如下分配： ⑴主張勞動關(guān)系成立的一方應(yīng)當(dāng)提交相應(yīng)的勞動合同或就工資領(lǐng)取、社會保險、福利待遇及工作管理提供相關(guān)證據(jù)材料。
⑵勞動者已舉證證明在用人單位勞動時，但用人單位主張勞動關(guān)系不成立的，用人單位應(yīng)當(dāng)提交反證。
22、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系時可參考下列憑證： ⑴工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊），繳納各項(xiàng)社會保險費(fèi)的記錄； ⑵用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件； ⑶勞動者填寫的用人單位招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄； ⑷考勤記錄；
⑸其他勞動者的證言等。
其中⑴、⑶、⑷項(xiàng)的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。
23、當(dāng)事人因工資支付發(fā)生爭議的，舉證責(zé)任如下分配：
⑴用人單位應(yīng)就勞動者已領(lǐng)取工資的情況進(jìn)行舉證。
⑵用人單位延期支付工資，勞動者主張用人單位系無故拖欠工資的，用人單位應(yīng)就延期支付工資的原因進(jìn)行舉證。
⑶勞動者主張工資標(biāo)準(zhǔn)高于勞動合同約定或已實(shí)際領(lǐng)取的工資數(shù)額的，勞動者應(yīng)就其主張的工資標(biāo)準(zhǔn)舉證。
⑷因用人單位減少勞動報酬發(fā)生爭議，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。
⑸勞動者與用人單位約定業(yè)務(wù)提成在貨款收回后才支付的，對貨款回收的舉證責(zé)任由勞動者負(fù)擔(dān)。
⑹勞動者主張加班工資，用人單位否認(rèn)有加班的，用人單位應(yīng)對勞動者未加班的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任；用人單位以已經(jīng)勞動者確認(rèn)的電子考勤記錄證明勞動者未加班的，對用人單位的電子考勤記錄應(yīng)予采信；用人單位不能就加班具體時間舉證的，應(yīng)采信勞動者主張的時間，6
但勞動者主張明顯超出合理范圍的應(yīng)作出相應(yīng)的調(diào)整。
用人單位考勤記錄雖無勞動者簽名，但有其他證據(jù)（如工資支付資料等）相佐證的，可作為認(rèn)定勞動者工作時間的證據(jù)。
⑺ 勞動者主張用人單位拖欠勞動報酬的，用人單位應(yīng)對勞動者申請勞動仲裁之日兩年內(nèi)的工資支付情況承擔(dān)舉證責(zé)任，但勞動者有證據(jù)證明其在申請勞動仲裁前已向用人單位主張過權(quán)利的，用人單位應(yīng)對勞動者首次主張權(quán)利之日兩年內(nèi)的工資支付情況承擔(dān)舉證責(zé)任。
上款所稱的工資支付情況應(yīng)包括《深圳市員工工資支付條例》第十五條第二款所規(guī)定的相關(guān)內(nèi)容。
說明：該條第（1）到（4）項(xiàng)為市03年研討會紀(jì)要第二部分第三條的規(guī)定；第（5）項(xiàng)為中院06年座談紀(jì)要第二十五條第三款的規(guī)定；第（6）項(xiàng)第一目為在省院08年指導(dǎo)意見第二十九條第一款規(guī)定的基礎(chǔ)上增加了中院06年座談紀(jì)要第二十五條第二款關(guān)于用人單位不能就勞動者具體加班時間舉證時的處理；第（6）項(xiàng)第二目在第一目規(guī)定的基礎(chǔ)上放寬了對用人單位的舉證要求，如其提供的考勤記錄雖未經(jīng)勞動者確認(rèn)，但有其他證據(jù)（如有勞動者認(rèn)可的工資表）相佐證時，對該證據(jù)亦予確認(rèn)；第（7）項(xiàng)是根據(jù)省院08年指導(dǎo)意見第二十九條第二款規(guī)定的兩年期限制定的，兩年期限的依據(jù)的是《深圳市員工工資支付條例》第十五條第三款關(guān)于用人單位對工資支付表保存期限的規(guī)定，故兩年倒推的起算點(diǎn)通常應(yīng)從勞動者申請勞動仲裁起算，但如勞動者首次向用人單位主張權(quán)利之日早于其申請勞動仲裁之日，則以其首次向用人單位主張權(quán)利時起算，因?yàn)橛萌藛挝辉趧趧诱呱暾堉俨没蛳蚱渲鲝垯?quán)利時，就應(yīng)知道雙方就工資支付問題發(fā)生爭議，其就有義務(wù)保存與爭議有關(guān)的證據(jù)材料。
第⑴至⑷項(xiàng)為市03年研討會紀(jì)要第二部分第三條的規(guī)定；第⑸項(xiàng)為中院06年座談紀(jì)要第二十五條第三款的規(guī)定；第⑹項(xiàng)第一目為在省院08年指導(dǎo)意見第二十九條第一款規(guī)定的基礎(chǔ)上增加了中院06年座談紀(jì)要第二十五條第二款關(guān)于用人單位不能就勞動者具體加班時間舉證時的處理；第⑹項(xiàng)第二目在第一目規(guī)定的基礎(chǔ)上放寬了對用人單位的舉證要求，如其提供的考勤記錄雖未經(jīng)勞動者確認(rèn)，但有其他證據(jù)相佐證時，對該證據(jù)亦予確認(rèn)；第⑺項(xiàng)是根據(jù)省院08年指導(dǎo)意見第二十九條第二款規(guī)定的兩年期限制定的，因兩年期限的依據(jù)是《深圳市員工工資支付條例》第十五條第三款關(guān)于用人單位應(yīng)保存至少兩年的工資支付表，故該兩年應(yīng)從勞動者申請勞動仲裁或其首次向用人單位主張權(quán)利之日計算。
24、當(dāng)事人因勞動合同的訂立與解除發(fā)生爭議的，舉證責(zé)任如下分配：
⑴當(dāng)事人主張訂立無固定期限勞動合同的，應(yīng)就訂立無固定期限勞動合同條件成立舉證； ⑵當(dāng)事人主張存在解除勞動合同或存在解除事實(shí)勞動關(guān)系事實(shí)的，應(yīng)就此主張舉證； ⑶用人單位就解除勞動合同或事實(shí)勞動關(guān)系的原因舉證；
⑷用人單位主張勞動者嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或企業(yè)規(guī)章制度的，應(yīng)就勞動者存在嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或企業(yè)規(guī)章制度的事實(shí)以及企業(yè)規(guī)章制度是否經(jīng)過民主程序制定并已向勞動者公示的事實(shí)舉證。
25、與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。
26、人民法院受理原告起訴的，人民法院應(yīng)立即指定舉證期限。適用簡易程序?qū)徖淼模付ǖ钠谙抟话悴坏贸^答辯期；適用普通程序?qū)徖淼模付ǖ钠谙抟话銥槿臁．?dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交證據(jù)的，視為放棄舉證權(quán)利。
27、當(dāng)事人增加、變更訴訟請求的，應(yīng)在舉證期限屆滿前提出。
28、當(dāng)事人提出上訴的，二審法院應(yīng)當(dāng)在立案時指定新證據(jù)的舉證期限，指定的期限一般為十五天，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交證據(jù)的，視為放棄舉證權(quán)利。
29、當(dāng)事人在勞動爭議仲裁階段向仲裁庭提交過的證據(jù)材料仍然應(yīng)當(dāng)按舉證責(zé)任在人民法院指定的舉證期限內(nèi)向人民法院提交。
30、人民法院對于舉證能力較弱的勞動者應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)訴訟指導(dǎo)，并可對勞動者的舉證期限酌定從寬。人民法院在必要時應(yīng)當(dāng)依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)，不得輕易以勞動者證據(jù)不足或舉證期限屆滿而駁回其訴訟請求。
四、與仲裁銜接問題
31、勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出受理決定的，申請人可以直接就該勞動爭議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟。勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決的，當(dāng)事人可以直接就該勞動爭議事項(xiàng)向人民法院提起訴訟。
說明：該款根據(jù)勞動爭議調(diào)解仲裁法第二十九條和第四十三條的規(guī)定制定。當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決而向人民法院起訴的，人民法院經(jīng)審查確實(shí)不存在鑒定、延誤送達(dá)、移送管轄、案件排期及等待工傷復(fù)議、訴訟、評殘結(jié)論等中止事由的，應(yīng)予受理。
人民法院決定受理勞動者申請的，應(yīng)在受理之日起五日內(nèi)書面通知勞動爭議仲裁委員會終結(jié)有關(guān)案件的仲裁。
第一款是當(dāng)事人直接向法院起訴的權(quán)利規(guī)定。《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十九條和第四十三條規(guī)定了勞動爭議仲裁委員會不予受理、逾期未作出受理決定或逾期未作出仲裁裁決的，當(dāng)事人可以直接向法院起訴。
第二款是省院08 年指導(dǎo)意見第六條第二款關(guān)于法院在受理當(dāng)事人因勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決而直接向法院起訴時應(yīng)審查的內(nèi)容。第三款是省院08 年指導(dǎo)意見第六條第三款關(guān)于法院受理當(dāng)事人直接向法院起訴后，應(yīng)通知勞動爭議仲裁委員會終結(jié)有關(guān)案件仲裁的規(guī)定。
32、當(dāng)事人不服勞動爭議仲裁委員會不予受理決定、通知，應(yīng)當(dāng)自收到?jīng)Q定書之日起十五日內(nèi)向人民法院起訴。當(dāng)事人逾期向人民法院起訴的，可比照《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第五十條的規(guī)定，裁定不予受理；已受理的，裁定駁回起訴。
說明：根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十九條的規(guī)定，申請人對勞動爭議仲裁委員會作出的所有不予受理決定不服均可向人民法院起訴，而不再限制于申請超過60日期限、申請事項(xiàng)不屬于勞動爭議或申請主體不適格三種情況。故本條在省院02年指導(dǎo)意見第九條的基礎(chǔ)上取消了可向法院起訴的不予受理決定的范圍限制。
33、當(dāng)事人對勞動爭議仲裁委員會作出準(zhǔn)許撤回申訴或按撤回申訴處理的決定不服，依法向人民法院起訴的，裁定不予受理；已受理的，裁定駁回起訴。
34、當(dāng)事人不服勞動爭議仲裁委員會作出的仲裁裁決或不予受理決定、通知，向人民法院起訴，人民法院依法作出準(zhǔn)許其撤訴或按撤訴處理的裁定，并已送達(dá)給雙方當(dāng)事人，當(dāng)事人又提起訴訟的，人民法院不予受理。
35、雙方當(dāng)事人均不服勞動爭議仲裁委員會對不屬于終局裁決的勞動爭議案件的同一裁決，向同一人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)并案審理，雙方當(dāng)事人互為原告和被告。在訴訟過程中，一方當(dāng)事人撤訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)另一方當(dāng)事人的訴訟請求繼續(xù)審理。
一方當(dāng)事人起訴后，另一方當(dāng)事人在收到勞動爭議仲裁裁決書十五日后提出起訴或反訴的，人民法院不應(yīng)受理。
說明：因不服勞動仲裁委員會裁決法定起訴期為15日，故勞動爭議案件不存在反訴。
《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十八條、第四十九條和第五十條分別規(guī)定十五日、三十日，均應(yīng)從當(dāng)事人收到仲裁裁決書的次日起算。
說明：新頒布的《勞動爭議調(diào)解仲裁法》對不服勞動爭議仲裁裁決向法院起訴的期限進(jìn)行了規(guī)定，故對中院00年座談紀(jì)要第六條所稱的《企業(yè)勞動爭議處理?xiàng)l例》修改為《勞動爭議調(diào)解仲裁法》，并增加了30日起算點(diǎn)的規(guī)定。
36、雙方當(dāng)事人之間不存在勞動關(guān)系，但一方當(dāng)事人以勞動爭議為由申請勞動仲裁，勞動爭議仲裁委員會以雙方不屬于勞動法調(diào)整范圍為由作出不予受理的書面裁決、決定或者通知，當(dāng)事人不服，向人民法院起訴的，經(jīng)審查，雙方確實(shí)不存在勞動關(guān)系的，以主體不適格為由裁定駁回起訴。
說明：雙方當(dāng)事人間不存在勞動關(guān)系但一方當(dāng)事人以勞動爭議為由申請勞動仲裁，勞動爭議仲裁委員會以雙方不屬于勞動法調(diào)整范圍為由作出不予受理的書面裁決、決定或者通知，當(dāng)事人不服，向人民法院起訴的，經(jīng)審查，雙方確實(shí)不存在勞動關(guān)系的，是應(yīng)駁回起訴還是駁回訴訟請求，一直以來在審判實(shí)踐中存在爭議，也出現(xiàn)了不同的判決。經(jīng)我庭審判長會議討論，認(rèn)為根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第四條規(guī)定，在本條情況下，應(yīng)駁回勞動者的起訴。且最高人民法院民一庭編寫的《最高人民法院勞動爭議司法解釋的理解與適用》一書解讀中也主張，雙方當(dāng)事人之間不存在勞動關(guān)系的，不符合受理勞動爭議的主體條件，屬于主體不適格的情形。另外，駁回起訴并不影響勞動者的實(shí)體權(quán)利，如其以后有證據(jù)證明雙方存在勞動關(guān)系，還可以再行主張權(quán)利。
37、勞動爭議仲裁當(dāng)事人一方或雙方為二人以上的，人民法院應(yīng)視案件需要將未向人民法院提起訴訟的當(dāng)事人列為被告或第三人。
說明：勞動爭議仲裁當(dāng)事人一方或雙方為二人以上的，如勞務(wù)派遣關(guān)系的勞動者將用工單位和派遣單位均作為被訴人申請勞動仲裁，勞動仲裁裁決用工單位和派遣單位承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任后，用工單位不服向法院起訴，但派遣單位未起訴。在訴訟中如何確定對于未起訴的當(dāng)事人（即例子中的派遣單位）的訴訟地位，存在不同的做法。有的將其列為共同被告，有的基于其與起訴當(dāng)事人的利益一致性將其列為原告。經(jīng)審判長會議討論認(rèn)為，人民法院應(yīng)視案件需要將其列為被告或第三人。如起訴一方當(dāng)事人的訴訟請求是針對該當(dāng)事人，則應(yīng)將其列為被告；如訴訟請求并非針對該當(dāng)事人，為便于案件事實(shí)的查明，可將其列為第三人。如上述例子中，用工單位的訴訟請求是認(rèn)為其并不存在侵害勞動者權(quán)益的行為，其無需支付勞動者任何費(fèi)用，則該訴訟請求是針對勞動者，而非派遣單位，則應(yīng)將勞動者列為被告，將派遣單位列為第三人；如用工單位認(rèn)為對勞動者的責(zé)任應(yīng)由派遣單位承擔(dān)，則其訴訟請求針對的是派遣單位，而非澇動者，則應(yīng)將派遣單位列為被告。
38、人民法院在審理勞動爭議案件時，認(rèn)為仲裁裁決遺漏當(dāng)事人的，可依法追加當(dāng)事人。
39、勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)就申訴人的請求作出某一具體裁決項(xiàng)后，當(dāng)事人未就該具體裁決項(xiàng)依法提起訴訟，視為其對該具體裁決項(xiàng)的認(rèn)可。
40、當(dāng)事人在訴訟過程中增加關(guān)于工資的25%經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的50%額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金請求的，可認(rèn)定為該訴訟請求與訟爭勞動爭議具有不可分性。但當(dāng)事人就同一請求增加數(shù)額的，不予支持。
說明：對最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第六條中規(guī)定的“訴訟請求與訟爭的勞動爭議具有不可分性”如何確定問題，我庭審判長會議經(jīng)討論后認(rèn)為，工資與其25%經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及其50 ％額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金具有不可分性，同一請求項(xiàng)目增加數(shù)額不應(yīng)認(rèn)定為具有不可分性。對其增加部分不應(yīng)支持，在同一請求項(xiàng)目增加的請求中，對于治療費(fèi)、停工津貼等后續(xù)發(fā)生的費(fèi)用，可由當(dāng)事人另行申請仲裁；對于其他不存在后續(xù)問題的項(xiàng)目，應(yīng)視為當(dāng)事人放棄其權(quán)利，其不可再行主張權(quán)利。
41、人民法院在審理勞動爭議案件過程中，應(yīng)主動審查勞動爭議的仲裁裁決書是否已送達(dá)另一方當(dāng)事人，如另一方當(dāng)事人未收到仲裁裁決書的，人民法院應(yīng)裁定中止案件的審理。
42、勞動爭議當(dāng)事人不服勞動爭議仲裁委員會作出的有給付內(nèi)容的裁決而向人民法院起訴，人民法院不支持當(dāng)事人的訴訟請求的，應(yīng)在駁回當(dāng)事人訴訟請求的同時，將仲裁裁決中有具體執(zhí)行內(nèi)容的裁決以判決形式表達(dá)出來。
43、根據(jù)審理撤銷仲裁裁決、執(zhí)行仲裁裁決案件的實(shí)際需要，人民法院可以向作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會調(diào)閱案卷。
人民法院在辦理上述案件過程中作出的裁定，應(yīng)當(dāng)送作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會。
五、其他程序問題
44、勞動者起訴或上訴的勞動爭議案件，勞動者不預(yù)交案件受理費(fèi)；案件審結(jié)時，由敗訴方負(fù)擔(dān)。勞動者敗訴的，人民法院依勞動者申請可依法對應(yīng)由勞動者承擔(dān)的訴訟費(fèi)用予以減免。
45、勞動者未出庭參加訴訟的，人民法院必須核實(shí)勞動者是否存在不能到庭的正當(dāng)理由，不得簡單作出按撤訴處理的裁定或僅因勞動者不到庭而作出不利于勞動者的缺席判決。
46、人民法院審理勞動爭議案件時，當(dāng)事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應(yīng)對訴訟時
效問題進(jìn)行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進(jìn)行裁判。
說明：我市02 年研討會綜述第十一條規(guī)定，對訴訟時效人民法院應(yīng)主動審查。但最高人民法院《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》（法釋2008年11號）第三條規(guī)定，人民法院不應(yīng)對訴訟時效問題進(jìn)行釋明及主動適用。故明確規(guī)定人民法院審理勞動爭議案件時，當(dāng)事人未提出訴訟時效抗辯的，人民法院不應(yīng)對訴訟時效問題進(jìn)行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進(jìn)行裁判。47、2008年5月1日后受理的勞動爭議案件適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》，但對于2008年5月1日前發(fā)生的勞動爭議案件，有關(guān)仲裁時效和起訴權(quán)的規(guī)定仍適用《勞動法》。
48、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條應(yīng)作如下理解：
⑴勞動者追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金，其仲裁請求涉及數(shù)項(xiàng)，分項(xiàng)計算數(shù)額不超過當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個月金額的，仲裁裁決為終局裁決；
⑵勞動者要求按國家法定標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行工作時間、享受休息休假的爭議，以及勞動者與用人單位發(fā)生本意見第一條規(guī)定的社會保險爭議，仲裁裁決為終局裁決。
申請人的仲裁請求同時涉及仲裁終局裁決和非終局裁決事項(xiàng)的，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)分別就仲裁終局裁決與非終局裁決事項(xiàng)作出裁決。
49、勞動者就終局裁決向基層人民法院起訴，而用人單位依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十九的規(guī)定向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決的，中級人民法院對用人單位申請撤銷仲裁裁決的申請應(yīng)不予受理。已受理的，應(yīng)裁定終結(jié)訴訟。但基層人民法院審理案件時，對用人單位的抗辯應(yīng)一并處理。
勞動者起訴后撤訴或因超過起訴期間被駁回起訴的，用人單位自收到裁定書之日起三十日內(nèi)可以向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。
中級人民法院在受理用人單位撤銷仲裁裁決的申請后，或基層人民法院在受理勞動者對于終局裁決不服的案件后，均應(yīng)在開庭審理前審查是否同時存在不服終局裁決的起訴或申請撤銷仲裁裁決的情形。
50、人民法院受理破產(chǎn)申請后，勞動者對管理人列出的工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、醫(yī)療費(fèi)用等勞動債權(quán)清單提出異議，管理人不予更正，勞動者應(yīng)向受理破產(chǎn)申請的人民法院起訴。受理破產(chǎn)申請的法院是中級法院的，中級法院可以指定基層人民法院審理上述案件。
51、勞動者依據(jù)《勞動合同法》第三十條第二款和《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第十六條的規(guī)定向人民法院申請支付令的，應(yīng)符合《民事訴訟法》第十七章的規(guī)定。
人民法院裁定終結(jié)督促程序后，勞動者應(yīng)先就勞動爭議事項(xiàng)向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。
六、執(zhí)行與財產(chǎn)保全問題
52、勞動爭議仲裁過程中，用人單位可能出現(xiàn)逃匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等情形的，勞動者可以憑勞動爭議仲裁委員會《受理通知書》向用人單位住所地基層人民法院提出財產(chǎn)保全申請。勞動者的申請符合《民事訴訟法》第九十三條規(guī)定的，人民法院依法作出財產(chǎn)保全裁定。對于申請財產(chǎn)保全的勞動者，如確因經(jīng)濟(jì)困難無法提供財產(chǎn)擔(dān)保的，人民法院可減輕或免除勞動者的擔(dān)保義務(wù)，確有必要的可由勞動者提供保證人擔(dān)保。
勞動者在仲裁裁決生效或者人民法院裁判生效后三個月內(nèi)未申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的，用人單位要求解除保全的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全措施。
53、勞動爭議仲裁委員會在緊急情況下，依法在勞動爭議案件終結(jié)裁決作出之前，裁決用人單位預(yù)先支付勞動者工資、醫(yī)療費(fèi)的，用人單位不得單獨(dú)就該部分裁決向人民法院起訴。用人單位拒不執(zhí)行的，勞動者可向人民法院申請執(zhí)行。
54、勞動爭議仲裁委員會依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十四條的規(guī)定將先予執(zhí)行裁決移送被執(zhí)行人住所地或財產(chǎn)地的基層人民法院執(zhí)行時，應(yīng)向人民法院提供以下材料：
⑴移送執(zhí)行函（函中注明案件雙方當(dāng)事人的聯(lián)系電話及住所）；
⑵先予執(zhí)行的裁決書；
⑶裁決書的送達(dá)證明。
55、對于勞動者申請強(qiáng)制執(zhí)行的勞動爭議案件，人民法院可以不受執(zhí)行立案順序的限制，優(yōu)先予以執(zhí)行。
56、勞動者申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的勞動爭議案件，申請人無法提供被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況或線索的，由人民法院依職權(quán)對被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況進(jìn)行調(diào)查取證。
57、企業(yè)持續(xù)、大量拖欠勞動者工資，但企業(yè)有可供執(zhí)行的土地使用權(quán)、廠房、機(jī)器設(shè)備等實(shí)物資產(chǎn)的，人民法院在執(zhí)行拍賣過程中可要求拍賣人墊付該企業(yè)所拖欠的勞動者的工資后，再從拍賣企業(yè)財產(chǎn)所得款項(xiàng)中抵扣墊付的數(shù)額。
58、人民法院對欠薪單位執(zhí)行到的每筆款項(xiàng)，均應(yīng)當(dāng)自該款項(xiàng)進(jìn)入執(zhí)行款專戶之日起三日內(nèi)支付給被欠薪的勞動者。
59、在人民法院審查用人單位撤銷仲裁裁決的申請是否符合法定條件的期間，人民法院可不停止生效仲裁裁決的執(zhí)行。
用人單位向人民法院申請撤銷仲裁裁決被駁回的，又在執(zhí)行程序中以相同理由提出不予執(zhí)行申請的，人民法院不予支持。
60、對勞動者申請執(zhí)行的勞動爭議案件，人民法院應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格適用廣東省高級人民法院《關(guān)于對適用中止執(zhí)行的若干問題的意見》，未經(jīng)窮盡一切執(zhí)行措施，不得裁定中止執(zhí)行。61、用人單位有能力履行已經(jīng)發(fā)生法律效力的勞動爭議案件仲裁裁決或民事判決而拒不履行的，人民法院可根據(jù)情節(jié)輕重對用人單位負(fù)責(zé)人予以罰款、拘留；情節(jié)嚴(yán)重的，依據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百一十三條追究刑事責(zé)任。
七、勞動關(guān)系的認(rèn)定
62、派出到合資、參股單位工作的勞動者與原用人單位仍保持勞動關(guān)系，原用人單位與合資、參股單位對勞動者的工資、社會保險、福利等有明確約定，且勞動者沒有提出異議的，按該約定處理；無約定或無明確約定的，勞動者的相關(guān)待遇可由原用人單位和合資、參股單位共同負(fù)擔(dān)。
63、勞動者冒用他人名義與用人單位訂立勞動合同的，應(yīng)按實(shí)際勞動關(guān)系確定主體。64、企業(yè)集團(tuán)將其員工派往下級法人單位或?qū)T工在下級法人單位之間調(diào)動，按員工與所在單位簽訂的勞動合同來確認(rèn)勞動關(guān)系，如未簽訂勞動合同，按工資關(guān)系確定勞動關(guān)系。
說明：市02 年研討會綜述第十五條除該條規(guī)定的內(nèi)容外，還規(guī)定了員工工作年限按其與所屬單位形成勞動關(guān)系的時間認(rèn)定。該內(nèi)容原本的目的在于確定企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部各單位之間支付工資的責(zé)任劃分，但往往被誤認(rèn)為是確定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時工作年限的計算方法。而在此情況下，由于是用人單位將勞動者在企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部進(jìn)行調(diào)動，在計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時，勞動者在該企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部的工作年限應(yīng)連續(xù)計算。故在制定該條意見時刪除了容易引起誤解的內(nèi)容。
65、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立：
⑴用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；
⑵用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；
⑶勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
66、外國人、港澳臺地區(qū)居民在中國內(nèi)地就業(yè)應(yīng)辦理相應(yīng)用工手續(xù)，其產(chǎn)生的用工關(guān)系應(yīng)按勞動關(guān)系處理。如未依法辦理《外國人就業(yè)證》、《臺港澳人員就業(yè)證》等用工手續(xù)的，應(yīng)認(rèn)定有關(guān)勞動合同為無效勞動合同。外國人、港澳臺地區(qū)居民已經(jīng)付出勞動的，由用人單位參照合同約定支付勞動報酬。
外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)、港澳臺地區(qū)企業(yè)未通過涉外就業(yè)服務(wù)單位直接招用中國雇員的，應(yīng)認(rèn)定有關(guān)用工關(guān)系為雇傭關(guān)系。
67、勞務(wù)派遣關(guān)系中，用工單位違反其法定義務(wù)，造成勞動者損害的，由用工單位承擔(dān)賠償責(zé)任，勞務(wù)派遣單位承擔(dān)連帶責(zé)任；勞務(wù)派遣單位違反其法定義務(wù)，造成勞動者損害的，由勞務(wù)派遣單位承擔(dān)賠償責(zé)任，用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。
說明：該條內(nèi)容是根據(jù)《勞動合同法》第九十二條和《勞動合同法實(shí)施條例》第三十五條制定的，目的在于明確派遣關(guān)系中用工單位和勞務(wù)派遣單位法律責(zé)任的承擔(dān)方式。68、用人單位招用已達(dá)法定退休年齡但未享受基本養(yǎng)老保險待遇的人員，雙方之間形成的用工關(guān)系可按勞動關(guān)系處理。
用人單位招用已享受基本養(yǎng)老保險待遇或退休金的人員，雙方之間形成的用工關(guān)系應(yīng)按雇傭關(guān)系處理。
69、勞動者與不具備合法經(jīng)營資格的用人單位因用工關(guān)系產(chǎn)生爭議，應(yīng)當(dāng)將該單位或出資人列為當(dāng)事人，按照《勞動合同法》第九十三條的規(guī)定支付相關(guān)費(fèi)用。
不具備合法經(jīng)營資格的用人單位借用他人營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營的，還應(yīng)當(dāng)將被借用營業(yè)執(zhí)照的一方列為當(dāng)事人，被借用營業(yè)執(zhí)照一方承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。
說明：該條兩款的主體問題均為省院08 年指導(dǎo)意見第五條第一款內(nèi)容：第一款責(zé)任承擔(dān)是根據(jù)《勞動合同法》第九十三條制定的；第二款責(zé)任承擔(dān)的規(guī)定是基于被借用營業(yè)執(zhí)照一方將營業(yè)執(zhí)照借給不具備合法經(jīng)營資格的用人單位存在一定過錯，應(yīng)由其承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。
70、掛靠在其他單位名下進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營的掛靠人違反法律法規(guī)的規(guī)定侵害其招用的勞動者合法權(quán)益，掛靠人以自己的名義招用勞動者的，掛靠人不具有用工主體資格的，由掛靠人承擔(dān)責(zé)任，被掛靠人承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任；掛靠人具有用工主體資格的，被掛靠人不承擔(dān)責(zé)任。
掛靠人以被掛靠人名義招用勞動者的，被掛靠人未提供證據(jù)證明其已提出反對并將掛
靠事實(shí)告知勞動者，掛靠人不具有用工主體資格的，由被掛靠人承擔(dān)責(zé)任；掛靠人具有用工主體資格的，由掛靠人承擔(dān)責(zé)任，被掛靠人承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。
說明：討論時另一種意見認(rèn)為無論什么情況，均應(yīng)由掛靠人承擔(dān)責(zé)任，被掛靠人承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。但審判長會議多數(shù)意見則主張應(yīng)尊重當(dāng)事人的意思表示，以掛靠人是否以自己的名義招用勞動者，即勞動者在入職時知道或應(yīng)當(dāng)知道其為誰工作為標(biāo)準(zhǔn)，區(qū)分為兩類情況，并參照省院《關(guān)于經(jīng)濟(jì)審判適用法律幾個具體問題的意見》第三十三條和第三十五條規(guī)定相關(guān)責(zé)任。在掛靠人以自己名義招用勞動者時，勞動者此時應(yīng)明知其由掛靠人招聘，故相應(yīng)責(zé)任主要應(yīng)由掛靠人承擔(dān)，但考慮到勞動爭議與經(jīng)濟(jì)案件的不同特點(diǎn)，從著重保護(hù)勞動者合法權(quán)益出發(fā)，在掛靠人不具有用工主體資格時，由被掛靠人承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。而在掛靠人以被掛靠人名義招用勞動者，被掛靠人未表示其提出反對并將掛靠事實(shí)告知勞動者的，勞動者入職時的預(yù)見應(yīng)是與被掛靠人建立法律關(guān)系，故此時被掛靠人的責(zé)任不能免除。
71、在非全日制用工形式下，勞動者可與不同的用人單位同時建立勞動關(guān)系。但后一勞動合同的訂立不得影響先訂立的勞動合同的履行。
72、在履行固定期限勞動合同期間，一方當(dāng)事人未經(jīng)另一方當(dāng)事人同意，單方要求將原勞動合同變更為無同定期限勞動合同的，不予支持。
說明：該條規(guī)定在討論時意見分歧比較大，出現(xiàn)了三種意見：第一種是認(rèn)為應(yīng)以勞動者在簽訂固定期限勞動合同時是否具備簽訂無固定期限勞動合同的條件為標(biāo)準(zhǔn)，其簽訂時具備的，則簽訂之后可以要求變更，如簽訂時不具備，而是在固定期限勞動合同履行過程中才具備的，則無權(quán)要求變更。第二種意見是認(rèn)為兩種情況下都可以要求變更。第三種意見是認(rèn)為兩種情況下都不可以變更。經(jīng)審判長會議討論多數(shù)意見認(rèn)為，雙方在簽訂固定期限勞動合同時對勞動合同中包括合同期限在內(nèi)的內(nèi)容均協(xié)商一致，在沒有受脅迫或存在欺詐等情況下，任何一方單方提出變更勞動合同期限的，均不應(yīng)支持，故采納第三種意見。
八、工資支付問題
73、用人單位依照《勞動法》第四十四條的規(guī)定應(yīng)向勞動者支付延長工作時間工資報酬的，勞動者的加班工資計算基數(shù)應(yīng)為正常工作時間工資，用人單位與勞動者約定獎金、津貼、補(bǔ)貼等項(xiàng)目不屬于正常工作時間工資的，從其約定。但約定的正常工作時間工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的除外。
雙方在勞動合同中約定了計發(fā)加班工資基數(shù)標(biāo)準(zhǔn)或在工資表中可看出計發(fā)加班工資
基數(shù)標(biāo)準(zhǔn)，而用人單位也確實(shí)按照該標(biāo)準(zhǔn)計發(fā)了勞動者的加班工資，并據(jù)此制作工資表，該工資表亦經(jīng)勞動者簽名確認(rèn)。在此情況下，只要雙方的約定不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)，即可認(rèn)定雙方已約定以該計發(fā)加班工資基數(shù)標(biāo)準(zhǔn)為加班工資的計算基數(shù)。如果用人單位根據(jù)此標(biāo)準(zhǔn)計發(fā)給勞動者的工資符合法律規(guī)定的加班工資計算標(biāo)準(zhǔn)，則認(rèn)定用人單位已全額支付了加班工資。
說明：省院08 年指導(dǎo)意見第二十八條規(guī)定勞動者與用人單位可就加班工資的計算基數(shù)在不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的情況下進(jìn)行約定。而我院審委會〔2008〕66 號意見認(rèn)為，省院所稱的雙方對加班工資計算基數(shù)的約定不僅是指雙方存在明確的書面約定，還包括在實(shí)際工資發(fā)放過程中，以在工資條上簽名或默示的方式進(jìn)行的約定。
74、勞動者與用人單位在簽訂勞動合同時約定的工資中注明“已包含加班工資”、實(shí)行“月薪”制或雖未書面約定實(shí)際支付的工資是否包含加班工資，但用人單位有證據(jù)證明已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資的，勞動者的時薪為：時薪=約定工資÷（21.75天×8小時+約定包含在工資中的平時加班時間小時數(shù)× l50％+約定包含在工資中的休息日加班時間小時數(shù)×200％+ 約定包含在工資中的法定節(jié)假日加班時間小時數(shù)× 300％)。如按上述方法計算出的勞動者的時薪低于法定最低工資標(biāo)準(zhǔn)，則該約定為無效。勞動者的工資應(yīng)以最低工資標(biāo)準(zhǔn)為基本工資，超過法定工作時間為加班時間，加班工資以最低工資標(biāo)準(zhǔn)按法律規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)計算。
說明：我院06年座談會紀(jì)要第二十二條規(guī)定約定加班工資時間每月超過36 小時部分應(yīng)按基本時薪以法定標(biāo)準(zhǔn)計算加班工資，但省院08 年指導(dǎo)意見第二十七條并沒有規(guī)定包月制工資僅能包括36小時的加班時間，故在計算包月制工資時取消了最多僅能包括36小時加班工資的限制。只要按照雙方約定的工作時間和法定加班倍數(shù)，包月工資制下時薪標(biāo)準(zhǔn)不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)，則可認(rèn)定用人單位己足額支付了加班工資。
75、如勞動者與用人單位約定業(yè)務(wù)提成在貨款收回后才支付的，該約定應(yīng)認(rèn)定為有效。員工請求業(yè)務(wù)提成，須在約定條件成就才能得到支持。
如勞動者離職的，業(yè)務(wù)提成支付周期在一個月內(nèi)的，用人單位應(yīng)立即支付；業(yè)務(wù)提成約定在貨款收回后才支付的，則用人單位可在條件成就后支付。
76、用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂勞動合同的，用人單位應(yīng)自用工之日起滿一個月的次日起支付兩倍工資至雙方簽訂勞動合同前一日時止。但用人單位有足夠證據(jù)證明未簽訂勞動合同的原因完全在勞動者，其自身無過錯的，用人單位無須支付兩倍工資。
勞動合同期滿，勞動者繼續(xù)在用人單位工作的，用人單位在勞動合同期滿之日超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂勞動合同的，參照前款處理。
說明：該條第一款是根據(jù)省院08年指導(dǎo)意見第二十一條第二款和《勞動合同法實(shí)施條例》第六條第一款制訂的。但上述兩款條文均僅指用人單位從用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂勞動合同的情況。對于雙方勞動合同期滿后勞動者繼續(xù)在原單位工作，而用人單位未與其簽訂勞動合同的情況未有涉及。我院與市勞動爭議仲裁院2007年2月27日座談會討論認(rèn)為，勞動合同期滿后未續(xù)簽勞動合同時的責(zé)任應(yīng)與第一款規(guī)定的責(zé)任的承擔(dān)一致，故制定第二款予以明確。
77、雙方約定實(shí)行計件工資制，但根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)無法查明正常工作時間工作定額的，根據(jù)勞動者的工資、工作時間和法定加班倍數(shù)折算出的時薪不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)，則可認(rèn)定用人單位支付的工資中已包含了加班工資。
說明：《勞動法》和《廣東省員工工資支付條例》均規(guī)定實(shí)行計件工資制的用人單位應(yīng)科學(xué)合理的確定勞動定額。但實(shí)際操作中，有的用人單位因生產(chǎn)產(chǎn)品變化大等原因，沒有確定工作定額，此時按計件工資方法無法計算加班工資。所以只能折算成標(biāo)準(zhǔn)工資制，根據(jù)勞動者的工資、工作時間和法定加班倍數(shù)計算用人單位發(fā)放的時薪有無低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)。
九、解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償問題
78、用人單位在《勞動合同法》實(shí)施以前制定的規(guī)章制度，雖未經(jīng)過《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序，但內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動者公示或告知的，可以作為用人單位用工管理的依據(jù)。
《勞動合同法》實(shí)施后，用人單位制定、修改直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或重大事項(xiàng)時，未經(jīng)過《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序的，原則上不能作為用人單位用工管理的依據(jù)。但規(guī)章制度或重大事項(xiàng)的內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，不存在明顯不合理的情形，并已向勞動者公示或告知的，勞動者沒有異議的，可以作為勞動仲裁和人民法院裁判的依據(jù)。
79、《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的“平等協(xié)商確定”主要是指程序上的要求，如果平等協(xié)商無法達(dá)成一致，最后決定權(quán)在用人單位。如該規(guī)章制度違反法律法規(guī)的規(guī)定，給勞動者造成損害的，勞動者可依據(jù)《勞動合同法》第八十條尋求救濟(jì)。
80、勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同，用人單位不得以特別約定排除或限制勞動者的解除權(quán)。但由于勞動者未提前三十日通知解除勞動合同而給用人單位造成損失的，勞動者應(yīng)當(dāng)賠償。
說明：《勞動合同法》第三十七條規(guī)定勞動者提前三十日通知可解除勞動合同，但對于勞動者未提前三十日通知所產(chǎn)生的法律后果并未規(guī)定。審判長會議討論認(rèn)為，該條規(guī)定的勞動者法定的辭職權(quán)，其未提前三十日通知用人單位，其解除勞動合同的行為亦應(yīng)有效，但如造成用人單位損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
81、用人單位違法解除或終止勞動合同，應(yīng)依照《勞動合同法》第八十七條及《勞動合同法實(shí)施條例》第二十五條的規(guī)定支付賠償金。但勞動者同時以用人單位未提前三十日通知解除勞動合同為由請求額外支付一個月工資的，不予支持。
82、用人單位在勞動合同期滿前，通知勞動者不要上班，但正常發(fā)放勞動者工資至勞動合同期滿，視為用人單位提前通知勞動者合同期滿后終止雙方的勞動合同，應(yīng)當(dāng)允許。83、勞動者在仲裁要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，在訴訟時變更為要求繼續(xù)履行勞動合同，或者在仲裁時要求用人單位繼續(xù)履行勞動合同，在訴訟時變更為要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，不應(yīng)準(zhǔn)許。
84、自用工之日起一個月內(nèi)，勞動者與用人單位就簽訂勞動合同事項(xiàng)協(xié)商不一致，用人單位提出終止勞動關(guān)系的，無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付其實(shí)際工作時間的勞動報酬。
用工之日起超過一個月不滿一年，用人單位有足夠證據(jù)證明其與勞動者未能簽訂書面勞動合同的原因完全在勞動者，且用人單位無過錯的，用人單位提出終止勞動關(guān)系，須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
自用工之日起滿一年，用人單位未與勞動者訂立書面勞動合同的，視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合同。
勞動合同期滿后，勞動者繼續(xù)在用人單位工作，用人單位未與勞動者簽訂書面勞動合同的，參照上述規(guī)定處理。
說明：第一至三款是根據(jù)省院08 年指導(dǎo)意見和《勞動合同法實(shí)施條例》的規(guī)定，根據(jù)雙方未簽訂勞動合同的期間分為三種情況，規(guī)定了不同的法律后果。第四款是規(guī)定在雙方勞動合同期滿后，勞動者繼續(xù)在原單位工作，而雙方未簽訂勞動合同時法律后果應(yīng)與用 19
工之日起未簽訂勞動合同的法律后果一致。
85、用人單位在深圳市行政區(qū)域內(nèi)搬遷的，勞動者因此提出解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金沒有法律依據(jù)，不予支持。
用人單位由深圳市行政區(qū)域內(nèi)向深圳市行政區(qū)域外搬遷的，可以依據(jù)《勞動合同法》第四十條第一款第(三)項(xiàng)的規(guī)定，對勞動者要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的請求，予以支持。86、用人單位經(jīng)營者棄廠逃逸、下落不明、停止生產(chǎn)導(dǎo)致勞動合同不能履行的，除符合《勞動合同法》第四十四條第(四)項(xiàng)、第(五)項(xiàng)規(guī)定的情形外，勞動者提出經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金請求的，不予支持。
說明：因《勞動合同法》第四十六條第（六）項(xiàng)規(guī)定，用人單位被依法宣告破產(chǎn)以及被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者決定提前解散的，用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。而用人單位棄廠逃逸、下落不明、停止生產(chǎn)的，可能存在上述規(guī)定的情形，故在我院06 年座談紀(jì)要第六條的基礎(chǔ)上增加了除外規(guī)定。
87、勞動者依《勞動合同法》第三十八條、最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條或《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)勞動合同條例》第二十五條第(三)、(四)項(xiàng)、《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)勞務(wù)工條例》第二十二條第(二)、(三)、(四)項(xiàng)規(guī)定解除勞動合同時，用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。但勞動者同時要求依《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》第十條規(guī)定請求50％額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，不予支持。
用人單位實(shí)際存在前款情形(如拖欠、克扣勞動者工資等)，但勞動者系以“待遇低、壓力大；家中有事；身體不適”等原因?yàn)橛商岢鲛o職，后又以用人單位存在前款情形迫使其辭職為由而要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，不予支持。
勞動者依據(jù)《勞動合同法》第三十八條第一款的規(guī)定提出解除勞動合同的，應(yīng)事先告知用人單位。勞動者未事先告知，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，但用人單位仍須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
說明：該條第一、二款是我院06 年座談紀(jì)要第七條的規(guī)定。第三款是根據(jù)關(guān)于勞動者提出被迫解除勞動合同是否應(yīng)事先告知用人單位的規(guī)定。我院原先的操作是勞動者并不需要事先告知用人單位，只需以此為由提出勞動仲裁即可。但《勞動合同法》第三十八條第二款規(guī)定在用人單位存在暴力、威脅等行為時，勞動者可以立即解除勞動合同，而不需事先告知用人單位。由此可以推斷勞動者在用人單位在用人單位存在該條第一款規(guī)定的情形下提出解除勞動合同的，應(yīng)事先告知用人單位。對于勞動者未事先告知的法律后果，討論時有兩種意見，一種是認(rèn)為未事先告知給用人單位造成損失的，由勞動者承擔(dān)。另一種
是認(rèn)為未事先告知不構(gòu)成被迫解除勞動合同，用人單位無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。經(jīng)審判長會議討論多數(shù)意見認(rèn)為，勞動者被迫解除勞動合同一般是在用人單位存在違法行為時才提出的，用人單位行為的違法性大于勞動者未事先告知的不當(dāng)性，故勞動者未事先告知用人單位解除勞動合同，不應(yīng)附加太大的責(zé)任后果。因而采納第一種意見，即在用人單位有證據(jù)證明勞動者未事先告知而離職給其造成損失時，由勞動者承擔(dān)賠償責(zé)任，而此時用人單位依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的責(zé)任并不因勞動者未事先告知而免除。
88、雙方約定解除勞動合同后，由用人單位支付給勞動者的補(bǔ)償金或違約金標(biāo)準(zhǔn)與法定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)不同的，均應(yīng)認(rèn)定無效。
說明：討論時有兩種意見，一種意見則認(rèn)為，雙方約定標(biāo)準(zhǔn)高于法定標(biāo)準(zhǔn)的有效，低于的無效；另一種意見認(rèn)為只要與法定標(biāo)準(zhǔn)不同均無效。我院審委會討論相關(guān)案件時認(rèn)為，雙方關(guān)于解除勞動合同后由用人單位支付勞動者補(bǔ)償金或違約金的約定從性質(zhì)上講即為《勞動合同法》規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，其標(biāo)準(zhǔn)必須按照法定標(biāo)準(zhǔn)確定。故雙方約定標(biāo)準(zhǔn)與法定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)不同的，均應(yīng)認(rèn)定無效。
89、對于用人單位與勞動者之間在勞動合同中約定，每一合同履行期滿由用人單位予以發(fā)放“解約補(bǔ)償金”，或用人單位在合同期滿終止發(fā)放補(bǔ)償金，后雙方依然延續(xù)勞動關(guān)系的，在用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時，應(yīng)以其連續(xù)工作年限計發(fā)，但已領(lǐng)取的上述款項(xiàng)應(yīng)予以扣除。
90、勞動者在履行勞動合同過程中造成用人單位損失，用人單位在解除勞動合同時要求勞動者一次性賠償?shù)模瑧?yīng)予支持，但賠償數(shù)額由人民法院根據(jù)勞動者的過錯程度、造成損失的大小等具體情況酌情進(jìn)行確定。
91、用人單位在合同期限內(nèi)通過“末位淘汰”或者“競爭上崗”等形式單方解除與勞動者的勞動合同，屬違法解除行為。
92、用人單位經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營，雙方勞動合同終止，勞動者要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，不予支持。
說明：雙方勞動合同因用人單位經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營而終止應(yīng)屬于《勞動合同法》第四十四條第一款第六項(xiàng)規(guī)定的法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他勞動合同終止情形，但該情形并不符合《勞動合同法》第四十六條規(guī)定的用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的條件。故在此情況下，雙方勞動合同終止，但用人單位無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
93、用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人，不影響勞動合同的履行，勞動者的工作年限應(yīng)連續(xù)計算。勞動者因上述事由要求解除勞動合同并由用人單位(投資
人)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，不予支持。
94、用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)的，勞動者應(yīng)當(dāng)依法要求用人單位繳納，用人單位未在勞動者要求之日起一個月內(nèi)按規(guī)定繳納的，勞動者有權(quán)提出解除勞動合同，用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的支付年限應(yīng)從2008年1月1日起計算。
說明：在《勞動合同法》實(shí)施前，用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)并不是勞動者可以提出解除勞動合同的法定理由。《勞動合同法》第三十八條將此事項(xiàng)作為勞動者可依法解除勞動合同的法定理由之一。因此，勞動者以用人單位在《勞動合同法》實(shí)施前未為其繳納社會保險費(fèi)為由提出解除勞動合同的，不應(yīng)支持。
對于在《勞動合同法》實(shí)施后用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)的，省院08 年指導(dǎo)意見與《特區(qū)勞動關(guān)系促進(jìn)條例》的有關(guān)規(guī)定存在一定的沖突。因社會保險費(fèi)的繳納標(biāo)準(zhǔn)與勞動者每月工資數(shù)額相掛鉤，其繳費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)亦隨著勞動者工資數(shù)額每月發(fā)生變化，無法統(tǒng)一確定，而用人單位是否足額繳納社會保險費(fèi)還涉及社會保險行政部門的審查問題。因此，省院08 年指導(dǎo)意見從方便審判操作考慮，將未按規(guī)定的險種建立社會保險關(guān)系與己建立社會保險關(guān)系，但未足額繳納或欠繳社會保險費(fèi)的情況進(jìn)行了區(qū)分，對前者賦予勞動者解除勞動合同的權(quán)利，而對于因后者提出解除勞動合同則不予支持。但《特區(qū)勞動關(guān)系促進(jìn)條例》則將兩種情況統(tǒng)一處理，對于用人單位未在勞動者要求之日一個月內(nèi)按規(guī)定繳納的，勞動者均有權(quán)提出解除勞動合同。但《特區(qū)勞動關(guān)系促進(jìn)條例》又僅適用于經(jīng)濟(jì)特區(qū)內(nèi)，對于龍崗、寶安兩區(qū)并不適用。在討論過程中，統(tǒng)一的意見是認(rèn)為為防止出現(xiàn)一市兩法現(xiàn)象，保證全市審判標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一，特區(qū)內(nèi)外應(yīng)統(tǒng)一適用同一規(guī)定。但對于應(yīng)適用哪項(xiàng)規(guī)定存在意見分歧，后認(rèn)為《特區(qū)勞動關(guān)系促進(jìn)條例》的理解更接近于《勞動合同法》的真實(shí)含義，也更能反映立法者的真實(shí)立法意圖，故決定統(tǒng)一適用《特區(qū)勞動關(guān)系促進(jìn)條例》。
95、勞動者以用人單位在《勞動合同法》實(shí)施前未及時足額支付勞動報酬為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，除符合最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條規(guī)定的情形外，不予支持。
《勞動合同法》實(shí)施后，勞動者以用人單位未及時足額支付勞動報酬為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，應(yīng)予支持。
勞動者請求的加班工資差額包含《勞動合同法》實(shí)施前和實(shí)施后的時間，在是否支持勞動者請求的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金問題上，分段采取不同的標(biāo)準(zhǔn)和處理原則。
說明：在《 勞動合同法》 實(shí)施前，我院原本的做法是勞動報酬中的工資和加班工資
不做區(qū)分，只要用人單位存在未足額支付勞動報酬的行為，無論是工資還是加班工資，也無論其數(shù)額大小，時間長短，勞動者均有權(quán)立即提出解除勞動合同。但《勞動合同法》出臺后，我們意識到最高法院司法解釋的有關(guān)規(guī)定與《勞動合同法》的有關(guān)條文在用詞上存在差別，最高法院司法解釋將加班工資與工資進(jìn)行了區(qū)分，對因拖欠加班工資而提出解除勞動合同的要求證明用人單位拒不支付。而省院08年指導(dǎo)意見也明確了最高法院司法解釋與《勞動合同法》 的標(biāo)準(zhǔn)不同。故對在《勞動合同法》實(shí)施前，勞動者以此為由提出解除勞動合同必須符合最高人民法院司法解釋第十五條的規(guī)定。而《勞動合同法》實(shí)施后只要用人單位存在未足額支付勞動報酬的情況，勞動者即有權(quán)解除勞動合同。對于跨《勞動合同法》實(shí)施后的案件，應(yīng)采取不同的判斷標(biāo)準(zhǔn)。
96、最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條第一款第(四)項(xiàng)所稱的“拒不支付”是指勞動者向用人單位提出支付延長工作時間的工資報酬的請求，而用人單位明確拒絕；或者用人單位明確表示拒絕支付。
說明：該解釋是根據(jù)最高院主編的《勞動爭議司法解釋的理解與適用》中的意見制定的，目的在于明確最高法院司法解釋第十五條第（四）項(xiàng)所稱的“拒不支付”的含義。97、對于用人單位有延期發(fā)放工資的情況，但在勞動者離職前已經(jīng)發(fā)放，勞動者以用人單位拖欠工資為由提出辭職，并要求用人單位支付拖欠工資25％經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，不予支持。
98、勞動者達(dá)到法定退休年齡，勞動合同終止，用人單位無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
說明：《勞動合同實(shí)施條例》第二十一條規(guī)定，勞動者達(dá)到法定退休年齡的，勞動合同終止。該終止條件屬于《勞動合同法》第四十四條第（六）項(xiàng)規(guī)定的“法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形”，而《勞動合同法》第四十六條的規(guī)定，該情形并不屬于應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的范圍。
99、用人單位違法解除或終止勞動合同，勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)按《勞動合同法》的規(guī)定向勞動者支付賠償金，但無需另外支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。賠償金的計算年限自用工之日起連續(xù)計算。
說明：該條第一句為省院08年指導(dǎo)意見第三十條第一款的規(guī)定，而關(guān)于賠償金的計算年限則為《勞動合同法實(shí)施條例》第二十五條的規(guī)定。省院08 年指導(dǎo)意見第三十條第一款關(guān)于賠償金的計算年限問題與《勞動合同法實(shí)施條例》的規(guī)定不同，故未予適用。
100、在計算勞動者解除勞動合同前十二個月平均工資時，其工資除包括正常工作時間的工資外，還包括勞動者的加班工資。勞動者已領(lǐng)取的年終獎或年終雙薪，計入工資基數(shù)時應(yīng)按每年十二個月平均分?jǐn)偂?/p>
用人單位因未在用工之日起一個月內(nèi)簽訂勞動合同須按月向勞動者支付二倍工資，其中加付的一倍工資不納入經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金的計算基數(shù)。
十、其他實(shí)體問題
101、用人單位實(shí)行每周工作六天，每周工作時間不超過40 小時的，應(yīng)予準(zhǔn)許。該工作制度屬于標(biāo)準(zhǔn)工時制。
102、勞動爭議發(fā)生后，勞動者與用人單位達(dá)成了解決糾紛協(xié)議，一般應(yīng)認(rèn)定該協(xié)議有效。但個別確實(shí)顯失公平，勞動者在法定期限內(nèi)申請撤銷的，應(yīng)當(dāng)支持。
103、用人單位違法解除與“三期”內(nèi)女職工的勞動合同，如女職工要求繼續(xù)履行勞動合同，則應(yīng)撤銷用人單位解除勞動合同的決定，雙方繼續(xù)履行勞動合同。造成勞動者工資收入損失的，用人單位還要支付工資。如在案件處理過程中勞動合同期限屆滿的，則應(yīng)在撤銷用人單位解除勞動合同決定的同時，認(rèn)定雙方勞動合同終止，并判令用人單位支付至勞動合同終止之日的工資待遇和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
如女職工未要求繼續(xù)履行勞動合同或勞動合同已經(jīng)不能履行的，應(yīng)認(rèn)定雙方勞動合同解除，并依照《勞動合同法》第四十八條和第八十七條的規(guī)定，由用人單位支付賠償金。
說明：《勞動合同法》 第四十六條第一款第（六）項(xiàng)規(guī)定，勞動合同期滿終止的，用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
故第一款在中院06 年座談紀(jì)要第十條第一款規(guī)定用人單位支付至勞動合同終止之日的工資待遇的基礎(chǔ)上增加了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
用人單位無法定理由解除與“三期”女職工的勞動合同，違反法律規(guī)定，用人單位應(yīng)承擔(dān)的法律后果為依照《勞動合同法》第八十七條的規(guī)定支付賠償金。但因雙方勞動合同已解除，用人單位應(yīng)無須再支付雙方解除勞動合同后女職工相關(guān)的“三期”待遇，故第二款在中院06 年座談紀(jì)要第十條規(guī)定的基礎(chǔ)上刪除了用人單位還應(yīng)支付女職工“三期”待遇至“三期”期滿的規(guī)定。
104、女職工在“三期”內(nèi)依《勞動合同法》第三十八條、最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十五條的規(guī)定，提出被迫解除勞動合同，除要求經(jīng)濟(jì)
補(bǔ)償金外，還要求用人單位支付工資至“三期”期滿的，對勞動合同解除后的“三期”工資，不予支持。
說明：“三期”內(nèi)的女職工依法提出被迫解除勞動合同時，因雙方勞動合同已解除，故“三期”女職工除經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金外，還要求用人單位支付“三期”待遇至“三期”期滿的，對解除后的“三期”待遇不予支持。
105、“三期”女職工孕期工資可參照《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)工資管理暫行規(guī)定》第五十四條規(guī)定的停工津貼確定；產(chǎn)假期間的工資，按原工資待遇照發(fā)；哺乳期工資依《廣東省女職工勞動保護(hù)實(shí)施辦法》規(guī)定按不低于本人標(biāo)準(zhǔn)工資的百分之七十五發(fā)給工資。
106、用人單位收取勞動者押金、保證金等，勞動者除要求退回押金、保證金外，還要求用人單位支付占用押金、保證金期間的利息，對勞動者的利息請求，可按人民銀行同期貸款利率予以支持。
說明：《勞動合同法》 第九條規(guī)定用人單位招用勞動者不得向勞動者收取押金、財物等，第八十四條規(guī)定用人單位違反本法規(guī)定，以擔(dān)保或其他名義向勞動者收取財物的，除由勞動行政部門責(zé)令退還并給予罰款外，給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。故用人單位收取押金、保證金給勞動者造成損害的，其賠償責(zé)任應(yīng)為勞動者由此所遭受的利息損失。
107、用人單位惡意規(guī)避《勞動合同法》第十四條的下列行為，應(yīng)認(rèn)定為無效行為，勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數(shù)仍應(yīng)連續(xù)計算：
⑴為使勞動者“工齡歸零”，迫使勞動者辭職后重新與其簽訂勞動合同的；
⑵通過設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，在與勞動者簽訂合同時交替變換用人單位名稱的；
⑶通過非法勞務(wù)派遣的；
⑷其他明顯違反誠信和公平原則的規(guī)避行為。
《勞動合同法》實(shí)施前，用人單位已按國家和省有關(guān)主輔分離輔業(yè)改制、劣勢企業(yè)關(guān)閉退出和富余人員安置等規(guī)定，辦理了勞動合同手續(xù)并依法支付了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，工作年限不連續(xù)計算。
108、用人單位與勞動者約定競業(yè)限制的，應(yīng)當(dāng)在競業(yè)限制期限內(nèi)依法給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，用人單位未按約定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模瑒趧诱咦杂萌藛挝贿`反約定之日起三十日內(nèi)可要求用人單位一次性支付尚未支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，并繼續(xù)履行協(xié)議；勞動者未在三十日內(nèi)要求一次性支付的，可通知用人單位解除競業(yè)限制協(xié)議。
用人單位在競業(yè)限制條款中約定的違約金過分高于實(shí)際損失的，人民法院、勞動爭議仲裁委員會可以依據(jù)勞動者的請求對違約金數(shù)額予以適當(dāng)調(diào)整。
109、本指導(dǎo)意見自印發(fā)之日起施行。本院以往相關(guān)處理勞動爭議的相關(guān)會議紀(jì)要、綜述、指導(dǎo)意見不再適用。法律法規(guī)、司法解釋、上級人民法院或本院有新規(guī)定的，按新規(guī)定執(zhí)行。
110、本指導(dǎo)意見由市中級法院審判委員會負(fù)責(zé)解釋，供全市兩級人民法院參照執(zhí)行。
第四篇：醫(yī)療糾紛指導(dǎo)案件意見(南京市中院)
關(guān)于審理醫(yī)療糾紛案件有關(guān)問題的指導(dǎo)意見
市法院民一庭 一、一般規(guī)定
1、本意見所稱的醫(yī)療糾紛，是指賠償權(quán)利人主張醫(yī)療機(jī)構(gòu)及經(jīng)批準(zhǔn)從事行醫(yī)的個體診所（以下統(tǒng)稱醫(yī)療機(jī)構(gòu)）對患者進(jìn)行診療護(hù)理的活動（以下稱醫(yī)療行為）中違反醫(yī)療法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及診療護(hù)理常規(guī)損害患者生命健康，向人民法院起訴要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)損害賠償責(zé)任的糾紛。
2、醫(yī)療糾紛是社會矛盾糾紛在醫(yī)療行業(yè)的具體體現(xiàn)，妥善處理醫(yī)療糾紛關(guān)系到人民群眾的切身利益。人民法院應(yīng)當(dāng)通過審判工作，緩和醫(yī)患矛盾，化解醫(yī)療糾紛，保護(hù)賠償權(quán)利人的合法權(quán)益，維持醫(yī)療機(jī)構(gòu)的正常工作秩序，促進(jìn)醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)的健康發(fā)展，為構(gòu)建和諧醫(yī)患關(guān)系提供司法保障。
3、人民法院審理醫(yī)療糾紛案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)該類案件專業(yè)性強(qiáng)的特點(diǎn)，調(diào)整、創(chuàng)新裁判方法。人民法院應(yīng)當(dāng)通過充分履行釋明義務(wù)、加強(qiáng)對訴訟能力較低的當(dāng)事人進(jìn)行訴訟和舉證指導(dǎo)、準(zhǔn)確行使自由裁量權(quán)等方法，全面落實(shí)法律、政策、利益三位一體民事審判觀的要求，切實(shí)貫徹利益衡量原則，根據(jù)具體案情，充分平衡好各方當(dāng)事人的利益。
4、本意見所稱賠償權(quán)利人，是指患者、依法由患者承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的被扶養(yǎng)人以及死亡患者的近親屬。
5、經(jīng)醫(yī)學(xué)會鑒定構(gòu)成醫(yī)療事故的醫(yī)療糾紛案件，案由應(yīng)為醫(yī)療事故損害賠償糾紛，人民法院可以參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》的規(guī)定確定醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任；經(jīng)醫(yī)學(xué)會鑒定不構(gòu)成醫(yī)療事故的醫(yī)療糾紛案件，案由應(yīng)為醫(yī)療損害賠償糾紛，人民法院應(yīng)適用《中華人民共和國民法通則》以及有關(guān)司法解釋的規(guī)定確定醫(yī)療機(jī)構(gòu)是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任以及責(zé)任的大小和賠償?shù)姆秶?/p>
6、賠償權(quán)利人主張醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)醫(yī)療事故損害賠償責(zé)任，經(jīng)醫(yī)學(xué)會鑒定醫(yī)療機(jī)構(gòu)的醫(yī)療行為不構(gòu)成醫(yī)療事故，且經(jīng)人民法院釋明賠償權(quán)利人可要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)醫(yī)療損害賠償責(zé)任后，賠償權(quán)利人仍堅持要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)醫(yī)療事故損害賠償責(zé)任的，案由定為醫(yī)療事故損害賠償糾紛，應(yīng)判決駁回賠償權(quán)利人的訴訟請求。
7、人民法院審理第一審醫(yī)療糾紛案件，原則上應(yīng)當(dāng)組成合議庭按照民事案件第一審普通程序?qū)徖怼?/p>
審理醫(yī)療糾紛案件的合議庭，原則上應(yīng)由案件主審法官與受訴人民法院聘請的人民陪審員組成，或者由案件主審法官與受訴人民法院特邀的具有醫(yī)學(xué)專業(yè)知識的人民陪審員組成。
二、關(guān)于訴訟調(diào)解和訴調(diào)對接
8、人民法院審理醫(yī)療糾紛案件應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化訴訟調(diào)解和訴調(diào)對接工作，應(yīng)當(dāng)將訴訟調(diào)解和訴調(diào)對接貫穿于立案、審理等訴訟的各個階段和每一個環(huán)節(jié)，并主動將醫(yī)療糾紛案件的訴訟調(diào)解和非訴訟調(diào)解納入社會矛盾糾紛大調(diào)解體系中，不斷探索矛盾糾紛非訴訟解決機(jī)制的構(gòu)建、運(yùn)作和完善。通過積極的訴訟調(diào)解和非訴訟調(diào)解，努力化解糾紛，實(shí)現(xiàn)定紛止?fàn)幍哪康摹?/p>
9、人民法院的民事審判部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)與立案部門的工作聯(lián)系，探索建立醫(yī)療糾紛的訴前調(diào)解機(jī)制。
立案部門在立案前應(yīng)當(dāng)積極引導(dǎo)當(dāng)事人通過訴前調(diào)解解決糾紛。雙方當(dāng)事人同意的，可以委托所在轄區(qū)醫(yī)患糾紛人民調(diào)解委員會或設(shè)臵在人民法院的人民調(diào)解工作室進(jìn)行訴前調(diào)解。
10、人民法院審理醫(yī)療糾紛案件中，應(yīng)努力發(fā)揮行政調(diào)解和社會調(diào)解的作用，積極委托衛(wèi)生行政主管部門，或者醫(yī)患糾紛人民調(diào)解委員會，或者設(shè)臵在人民法院的人民調(diào)解工作室進(jìn)行調(diào)解，或邀請其協(xié)助開展訴訟調(diào)解工作。
11、人民法院應(yīng)當(dāng)積極拓展審判職能，在審理醫(yī)療糾紛案件中，發(fā)現(xiàn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的診斷、治療、護(hù)理、服務(wù)等環(huán)節(jié)存在不足的，應(yīng)及時向衛(wèi)生行政主管部門或醫(yī)療機(jī)構(gòu)發(fā)出司法建議，建議醫(yī)療機(jī)構(gòu)加以改進(jìn)，源頭治理，避免糾紛。
三、關(guān)于舉證責(zé)任
12、賠償權(quán)利人對存在醫(yī)療關(guān)系、患者存在損害后果以及賠償權(quán)利人的損失負(fù)有舉證責(zé)任。
13、醫(yī)療機(jī)構(gòu)對不存在醫(yī)療過錯以及醫(yī)療行為與患者的損害后果之間不存在因果關(guān)系負(fù)有舉證責(zé)任。醫(yī)療機(jī)構(gòu)的舉證責(zé)任主要通過提供病歷、診療護(hù)理規(guī)范以及申請鑒定等途徑完成。
14、醫(yī)療機(jī)構(gòu)不申請進(jìn)行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定或司法鑒定，賠償權(quán)利人也不申請進(jìn)行鑒定的，經(jīng)人民法院向醫(yī)療機(jī)構(gòu)釋明后，醫(yī)療機(jī)構(gòu)仍不申請進(jìn)行鑒定，其提供的其他證據(jù)又不足以證明其沒有過錯或醫(yī)療行為與患者的損害后果之間無因果關(guān)系的，則由醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)舉證不能的法律后果。
四、關(guān)于鑒定
15、本意見所稱醫(yī)療事故技術(shù)鑒定包括當(dāng)事人在起訴前已進(jìn)行的醫(yī)療事故技術(shù)鑒定和在訴訟中進(jìn)行的醫(yī)療事故技術(shù)鑒定。一方當(dāng)事人在起訴前自行委托司法鑒定部門作出的鑒定結(jié)論，另一方當(dāng)事人有異議的，人民法院應(yīng)根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定處理。
16、賠償權(quán)利人對是否存在醫(yī)療過錯以及醫(yī)療過錯與患者的損害后果之間是否存在因果關(guān)系申請進(jìn)行司法鑒定，醫(yī)療機(jī)構(gòu)同時申請進(jìn)行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的，應(yīng)首先進(jìn)行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定。
17、人民法院委托醫(yī)學(xué)會進(jìn)行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的，委 托鑒定事項(xiàng)應(yīng)盡可能明確、具體。委托鑒定事項(xiàng)至少應(yīng)包括是否構(gòu)成醫(yī)療事故、賠償權(quán)利人主張的醫(yī)療過錯是否成立、賠償權(quán)利人主張的醫(yī)療過錯與患者的損害后果之間是否存在因果關(guān)系等。
18、鑒定所依據(jù)的材料應(yīng)當(dāng)真實(shí)。人民法院委托鑒定之前，應(yīng)通過組織當(dāng)事人證據(jù)交換或開庭質(zhì)證等方式確定鑒定所需要的材料的真實(shí)性。當(dāng)事人對于病歷資料及其他鑒定所需的材料的真實(shí)性有異議的，人民法院應(yīng)通過開庭審理，對有異議的材料組織當(dāng)事人進(jìn)行舉證和質(zhì)證，并根據(jù)當(dāng)事人舉證、質(zhì)證的情況進(jìn)行認(rèn)證，決定是否可以作為鑒定的依據(jù)。
19、醫(yī)療機(jī)構(gòu)違反有關(guān)規(guī)定修改病歷，且不能作出合理解釋，或賠償權(quán)利人和醫(yī)療機(jī)構(gòu)共同封存患者的病歷后，醫(yī)療機(jī)構(gòu)單方擅自開啟病歷，導(dǎo)致病歷的真實(shí)性無法確定，鑒定無法進(jìn)行的，應(yīng)由醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)舉證不能的法律后果。賠償權(quán)利人掌握病歷資料，醫(yī)療機(jī)構(gòu)對其真實(shí)性沒有異議，或醫(yī)療機(jī)構(gòu)雖有異議但不能對其異議作出合理解釋說明的，人民法院也可將賠償權(quán)利人掌握的病歷作為進(jìn)行鑒定或認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。
20、人民法院應(yīng)與鑒定部門加強(qiáng)聯(lián)系并積極參與鑒定程序。必要時，可派員參加旁聽鑒定會，以便準(zhǔn)確了解案情、對案件作出正確裁判。
21、當(dāng)事人對于醫(yī)學(xué)會作出是否構(gòu)成醫(yī)療事故的首次醫(yī) 療事故鑒定結(jié)論有異議，并在法定期限內(nèi)申請進(jìn)行醫(yī)療事故再次鑒定的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。
22、當(dāng)事人對醫(yī)學(xué)會作出是否構(gòu)成醫(yī)療事故的鑒定結(jié)論沒有異議，但對于鑒定意見中關(guān)于醫(yī)療過錯以及因果關(guān)系的分析有異議，并申請對醫(yī)療過錯以及因果關(guān)系進(jìn)行重新鑒定的，人民法院可根據(jù)具體案情決定是否準(zhǔn)許。
23、醫(yī)療事故技術(shù)鑒定書的分析意見明顯依據(jù)不足，或未對委托鑒定事項(xiàng)作出明確答復(fù)，或確有必要進(jìn)行重新鑒定的，經(jīng)當(dāng)事人申請，人民法院可以重新委托有鑒定資質(zhì)的機(jī)構(gòu)對于是否存在醫(yī)療過錯、醫(yī)療行為與損害后果是否存在因果關(guān)系進(jìn)行司法鑒定。
24、鑒定結(jié)論應(yīng)經(jīng)過開庭質(zhì)證，未經(jīng)當(dāng)事人質(zhì)證的鑒定結(jié)論不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。
25、鑒定人員應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的申請出庭接受當(dāng)事人的質(zhì)詢。因故不能出庭并經(jīng)人民法院同意的，應(yīng)說明原因并書面答復(fù)當(dāng)事人對于鑒定結(jié)論的意見。鑒定人員的書面答復(fù)意見也應(yīng)經(jīng)過當(dāng)事人的質(zhì)證。
26、人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請決定進(jìn)行有關(guān)鑒定時，如進(jìn)行鑒定需要對方當(dāng)事人提供有關(guān)材料或協(xié)助的，對方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照鑒定部門的要求提供有關(guān)材料或必要的協(xié)助。如對方當(dāng)事人拒絕，經(jīng)人民法院或鑒定機(jī)構(gòu)催告后，負(fù)有協(xié)助義務(wù)的當(dāng)事人在合理期限內(nèi)仍拒絕或不提供有關(guān)材料或 協(xié)助的，由其承擔(dān)舉證不能的法律后果。
鑒定所需材料由訴訟外第三人保管，訴訟當(dāng)事人均難以取得的，經(jīng)當(dāng)事人申請人民法院可以依職權(quán)予以調(diào)取。
27、醫(yī)療行為屬于眾所周知的醫(yī)學(xué)常識，一般人可以作出正確判斷的，可不進(jìn)行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定或司法鑒定。人民法院可以依據(jù)通常的認(rèn)識判斷是否存在醫(yī)療過錯以及醫(yī)療過錯與損害后果之間是否存在因果關(guān)系。
五、其他
28、患者的損害后果與醫(yī)療行為和患者自身因素都有關(guān)的，人民法院應(yīng)綜合鑒定結(jié)論等全部證據(jù)以確定各個原因與損害后果的因果力大小，公平、合理的確定賠償權(quán)利人與醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任大小和損失比例。
29、人民法院作出的民事裁判文書應(yīng)全面、準(zhǔn)確地反映患者就診及醫(yī)療機(jī)構(gòu)醫(yī)療行為的過程，引述鑒定報告時應(yīng)當(dāng)完整引用分析意見和鑒定結(jié)論，并使用雙引號，不得斷章取義。
民事裁判文書中第一次引用非眾所周知的外文醫(yī)學(xué)專用詞匯時，應(yīng)注明中文含義。
民事裁判文書應(yīng)注重說理。判決理由原則上應(yīng)當(dāng)局限于法律性問題，重點(diǎn)圍繞賠償責(zé)任的構(gòu)成要件展開，著重分析當(dāng)事人提出的訴訟請求是否具有事實(shí)和法律依據(jù)。判決理由必須涉及非眾所周知的醫(yī)學(xué)專業(yè)問題的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)專業(yè)機(jī)構(gòu) 鑒定報告的分析意見和鑒定結(jié)論，結(jié)合其他證據(jù)進(jìn)行分析、認(rèn)定，不得對該醫(yī)學(xué)專業(yè)問題發(fā)表沒有依據(jù)的個人分析意見，更不得主觀臆斷。
第五篇：全國各地法院審理勞動爭議案件指導(dǎo)意見
全國各地法院審理勞動爭議案件指導(dǎo)意見
字體大小：大 | 中 | 小 2007-03-08 18:05評論：6
以下是王榮律師收集到的最高人民法院和大部分省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院及部分中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件或人事爭議案件的司法解釋和指導(dǎo)意見，供大家參考學(xué)習(xí)。點(diǎn)擊標(biāo)題可查閱具體內(nèi)容。但是，各位在辦理具體案件時，請以正式的文件為準(zhǔn)。－－－－－－－－－－最高人民法院司法解釋或者答復(fù)意見－－－－－--－－－－－
1、最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋
（二）（2006）
2、最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（2001）
3、最高人民法院就《勞動爭議案件解釋(二)》答記者問（2006）
4、最高人民法院關(guān)于事業(yè)單位人事爭議案件適用法律等問題的答復(fù)（2004）
5、最高人民法院關(guān)于解除勞動合同的勞動爭議仲裁申請期限應(yīng)當(dāng)如何起算問題的批復(fù)（2004）
6、最高人民法院關(guān)于在民事審判工作中適用《中華人民共和國工會法》若干問題解釋（2003）
7、最高人民法院關(guān)于人民法院審理事業(yè)單位人事爭議案件若干問題的規(guī)定(2003)
8、最高人民法院關(guān)于工傷認(rèn)定法律適用的請示的答復(fù)（2000）
9、最高人民法院關(guān)于人民法院對經(jīng)勞動爭議仲裁裁決的糾紛準(zhǔn)予撤訴或駁回起訴后勞動爭議仲裁裁決從何時起生效的解釋(2000)
10、最高人民法院關(guān)于勞動仲裁委員會逾期不作出仲裁裁決或者作出不予受理通知的勞動爭議案件人民法院應(yīng)否受理的批復(fù)（1998）
11、最高人民法院關(guān)于實(shí)行社會保險的企業(yè)破產(chǎn)后各種社會保險統(tǒng)籌費(fèi)用應(yīng)繳納至何時的批復(fù)（1996）
12、最高人民法院關(guān)于勞動爭議仲裁委員會的復(fù)議仲裁決定書可否作為執(zhí)行依據(jù)問題的批復(fù)（1996）
13、最高人民法院關(guān)于在勞動爭議仲裁程序中能否適用先予執(zhí)行的函（1994）
14、最高人民法院關(guān)于勞動爭議案件受理問題的通知（1993）
15、最高人民法院全國民事審判工作座談會紀(jì)要(勞動爭議部分)（1993）
16、最高人民法院關(guān)于人民法院對集體企業(yè)退休職工為追索退休金而提起的訴訟應(yīng)否受理問題的復(fù)函（1993）
17、最高人民法院關(guān)于青海進(jìn)出口商品檢驗(yàn)局與傅元宗勞動爭議案人民法院是否受理的復(fù)函（1991）
18、最高人民法院對勞動部《關(guān)于人民法院審理勞動爭議案件幾個問題的函》的答復(fù)（1989）
19、最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件訴訟當(dāng)事人問題的批復(fù)(1988)
20、最高人民法院關(guān)于雇工合同“工傷概不負(fù)責(zé)”是否有效的批復(fù)（1988）
21、最高人民法院關(guān)于雇工合同應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動保護(hù)法規(guī)問題的批復(fù)（1988）
22、最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《國營企業(yè)實(shí)行勞動合同制暫行規(guī)定》和《國營企業(yè)辭退違紀(jì)職工暫行規(guī)定》的有關(guān)問題的批復(fù)(1986)
－－－－－－－－－－各省、自治區(qū)、直轄市地方法院的指導(dǎo)意見－－－－－－－－－－－－
1、安徽省高級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的意見（2003）
2、北京市高級人民法院對涉及出租汽車司機(jī)的勞動合同及承包合同糾紛案件的處理意見（2001）
3、北京市高級人民法院關(guān)于勞動爭議案件受理問題的通知（1996）
4、福建省高級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的意見（2001）
5、廣東省深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件相關(guān)法律適用問題的座談紀(jì)要（2006）
6、廣東省佛山市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件的若干意見（2005）
7、廣東省高級人民法院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)勞動爭議案件審判工作的若干意見（2005）
8、廣東省高級人民法院關(guān)于勞動者要求用人單位為其補(bǔ)繳社會保險費(fèi)應(yīng)否受理的批復(fù)（2004）
9、廣東省高級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的指導(dǎo)意見（2002）
10、廣東省高級人民法院關(guān)于大力支持追收社會保險基金工作的通知（2001）
11、廣東省廣州市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的意見綜述（2001）
12、河南省高級人民法院關(guān)于當(dāng)前民事審判若干問題的指導(dǎo)意見（勞動爭議）（2003）
13、黑龍江省高級人民法院關(guān)于審理事業(yè)單位人事爭議案件有關(guān)問題的指導(dǎo)意見（2005）
14、湖北省高級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的意見(試行)（2004）
15、江蘇省勞動爭議仲裁委員會《江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要》（2006）
16、江蘇省高級人民法院關(guān)于審理勞動保障監(jiān)察、工傷認(rèn)定行政案件若干問題的意見（2005）
17、江蘇省高級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的意見（2004）
18、江蘇省高級人民法院關(guān)于審理商業(yè)秘密案件有關(guān)問題的意見（2004）
19、江蘇省高級人民法院審判委員會關(guān)于審理事業(yè)單位人事爭議案件若干問題的意見（2004）
20、江西省法院民事審判工作座談會紀(jì)要（勞動爭議部分）（2004）
21、內(nèi)蒙古自治區(qū)全區(qū)法院勞動爭議案件審判實(shí)務(wù)研討會會議紀(jì)要（2003）
22、山東省高級人民法院關(guān)于郵政電信部門和與之形成事實(shí)勞動關(guān)系勞動者簽定的委托代辦協(xié)議性質(zhì)認(rèn)定問題的答復(fù)（2005）
23、山東省濟(jì)南全市法院勞動爭議案件法律適用座談會會議紀(jì)要（2005）
24、山東省高級人民法院民事審判工作座談會紀(jì)要（勞動爭議的部分）（2005）
25、山東省高級人民法院、山東省勞動廳關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的規(guī)定（1998）
26、山東省高級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的意見（1998）
27、上海市高級人民法院勞動爭議案件幾個問題的討論紀(jì)要（1998）
28、上海市高級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題意見（1996）
29、四川省高級人民法院關(guān)于審理涉及事業(yè)單位人事爭議案件有關(guān)問題的意見（2004）
30、四川省高級人民法院關(guān)于審理涉及追索勞動報酬案件若干問題的意見（2004）
31、云南省高級人民法院關(guān)于審理事業(yè)單位人事爭議案件的指導(dǎo)意見（2004）
32、浙江省高級人民法院勞動爭議案件疑難問題討論紀(jì)要（2001）
33、重慶市高級人民法院關(guān)于審理工傷行政訴訟案件若干問題的暫行規(guī)定（2005）
34、重慶市高級人民法院關(guān)于適用《關(guān)于人民法院審理事業(yè)單位人事爭議案件若干問題的規(guī)定》的指導(dǎo)意見（2004）
35、重慶市高級人民法院、重慶市勞動局關(guān)于勞動爭議案件有關(guān)問題處理的座談紀(jì)要（1999）
36、江蘇省勞動爭議仲裁委員會關(guān)于印發(fā)《江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要》（2007）
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