第一篇：商法在交易保護中的作用論文

交易安全是經濟正常運作的基本保障，也是現代法治經濟規范所力圖保護的目標。交易安全確保了經濟主體之間財產轉移的安全性，是經濟主體間財產有序轉移的基本保障。這需在商法中有著更為明確的規范。因此，本文將扼要地剖析交易安全基本內涵的基礎上，著眼于我國商法中對交易安全的規范，進而提出未來完善與發展的對策。

一、交易安全的概念界定及意義

何謂交易安全，對此概念內涵，不同的學者有著不同的界定。有的學者認為，交易安全是與財產靜態安全相對應的動態安全;有的學者認為它是法律法規對交易的指引和預測安全。甚至，還有學者認為，交易安全就是指一切與交易有關的安全，其內涵極為廣泛。從這些界定本身看，都有其自身的依據。但是，在筆者看來，這些界定仍然存在著不足。因為，要真正地理解交易安全，就必須把握如下的兩點:

第一，交易安全中的#交易$內涵。應對#交易$作廣義理解，即指所有移轉財產權利與履行財產義務的雙方的法律行為。由此，從發生過程上看，交易包含了交易成立行為以及交易履行行為;從行為方式上看，交易表現為買賣、租賃、承攬不同的形式，是雙方面的行為，不包含單方的無償繼承、贈與等非交易行為;第二，交易安全中的安全意義。應對安全作狹義理解。從法律的意義上講，安全就是要合法、確定。交易人的交易行為應該受到法律的維護與規范，且這種行為是有著確定性的期待的。基于以上分析，筆者認為，交易安全可以表述為: 主體移轉財產權利和履行財產義務之交易行為的合法性及確定性。可見，交易安全的實質是對交易中善意無過失者之保護。然而，在我國的商法中，由于其規范的內涵以及表述上的差異，對交易安全的規范則呈現出差異，體現為強制主義、公示主義、外觀主義以及嚴格主義之間的差別。這些差別針對的具體法律規范內容是不盡相同的。這也說明了商法對交易安全保障的力度以及形式的差異，其根本宗旨是一致的，即為了確保交易的安全性、有序性。

二、我國商法對交易安全保護

在我國現行商法中，對交易安全作了較多的規范。這些規定無疑體現了商法對交易安全的保護。這也是商法立法的根本宗旨之一，即確保合法有序的交易安全。根據這些規范在各類商法中的規范的體現，我們可以從如下的四個角度進行分析。

第一，交易安全保護的強制主義體現。這主要表現為公司設立嚴格控制及公司重大行為的嚴格審批制、證券和保險業的國家統一監管、企業破產政府干預等。商法對公司的設立有著嚴格的控制，包括直接地界定了公司設立的條件以及發起者的責任等。公司成立后，對于涉及公眾利益的重大行為也需要受到法律的嚴格控制。在公司交易過程中的票據也需依據相關的法律規范來執行，如票據應按法定條件下蓋有印章;票據上的金額大寫與數字小寫一致，票據的各種要素如日期、收款人名稱等必須完整。此外，證券等財產，按照證券法之規定，接受國家有關部門機關的監管，其發行、交易、登記、托管、結算等都需要依法管理;再者就是保險等則按照保險法的規定進行規范，保險公司的成立、合并、撤銷，都必須嚴格按照保險法的規范進行。可見，交易安全在各類商法的規范中，都有著強制性的規定，從行為主體的設立，到行為主體的具體行為，都有著明確而具體的規范，這充分展現了商法對交易安全的保護的強制性規范。

第二，交易安全保護的公示主義體現。在現行的商法中，公示制度形式多種多樣，如企業登記公示、企業整頓公示、企業信息披露和有形財產產權登記公示等等。這些制度都對企業或財產的相關情況進行了告示，讓相關交易行為的發生有了更為全面的知曉，這是交易安全得以保護的重要基礎。如企業登記公示制度，即對企業設立、變更、注銷事項的公告以讓社會大眾知曉，企業的合并、分立、注冊資本的減少等都需按相關的法律進行公告并依法登記。公示的目的，就是讓社會知曉這些經濟活動主體的具體情況，了解其自身的狀況，從而為相關主題的交易信息及時告知，交易主體就會對其交易對象有更為全面的了解或把握，從而對交易的安全性做出評估，由此而提升自身的交易安全。

第三，交易安全保護的外觀主義體現。在我國商法中，外規主義表現為票據的文義性與票據連續背書的證明力、提單的證明力、保險人的棄權與禁止反言等方面。如票據法規定:票據債務人，包括出票人、背書人、承兌人、保證人，在票據上簽章的，應當按照票據上記載的事項承擔票據責任。此外，票據法還規定: 以背書轉讓的匯票，背書應當連續。持票人以的背書連續，證明其匯票權利。這些規范，使得相關的票據的法律效力得到了保障，從而比較好的確保了相關者的合法權益，對于維護交易過程的相關票據的安全具有極為重要的意義。在交易過程中，交易主體可以依據票據上的外觀顯示，追究相關責任人的責任，從而盡最大的努力保護交易的安全性;

第四，交易安全保護的嚴格責任主義體現。所謂的嚴格責任主義，就是對責任主體做嚴格的規定。這主要體現為對公司發起人、董事、監事、經理、上市公司、證券公司或機構、票據債務人、保險人或合伙人等責任的嚴格規定。例如，從公司法看，就對公司的兩類責任主體，即有限責任公司的股東責任、股份有限公司發起人的責任。此外，對公司的董事、監事、經理的責任都作了較為明確的規定。這些嚴格性的責任主體明確，也是交易安全的必要保障，否則，責任主體不明確、責任職責不清楚，無疑大大加劇了相關的風險。

三、我國商法對保護交易安全規范的完善

從上述可見，我國商法的相關規定中，對交易安全進行了較為全面的保護，將保護原則貫穿在各類商法的立法實踐之中，確立了相關的交易安全的保護制度或原則。誠然，與現實的司法實踐相比較，商法對交易安全的保護尚有不足。在明確這些不足基礎上，才能更好地完善商法中對交易安全的保護。

首先，就商法對交易安全保護的強制主義而言，就存在著一些不足，如%公司法&未區分有限責任公司與股份有限公司對交易安全的保護要求的差異。對于后者，有必要對其設立的條件和程序進行嚴格控制;對前者則應簡化設立規則，采取準則主義。這種區分，為的是更具有針對性加強對交易安全的保護，而不是一刀切，采取具體情形具體對策的辦法，這無疑有利于提升對交易安全的保護力度;此外，對一些公司設立也應有無效性認定的強制性規范。在強化證券和保險業統一監管的同時，應注意發揮證券交易所、證券業協會、保險業協會的自律作用。再者，就是要適當減少企業破產中的政府干預。減少這些行政性的手段干預，利于交易主體對自身交易安全的警醒，能夠及時對維護自身利益，更加全面地分析交易的風險性。政府的政策應該只是引導性的，而非兜底性的。如果有較強烈色彩的政府干預行為，就會使交易安全風險警覺性降低，也不利于市場經濟行為的正常開展;

第三，就商法對交易安全保護的外觀主義而言，對一些商號借用效力未有規定，如業務介紹信、合同專用章以及合同書的借用效力作了規定。依此規定，借用他人單位業務介紹信、合同專用章和合同書訂立的合同無效，應由出借單位與借用人對無效合同承擔連帶責任。這一規定對交易安全的保護極為不利。對表見經理人、表見代表董事、表見合伙人、自稱股東或類似股東者的責任缺乏規定。此外，就是對新時代的電子商務這樣一種無紙化交易，應強化電子商務的外觀要求，如電商的信息完善、產品信息介紹等，都應該在相關的法律規范中進行具體化、明確化，切實地維護廣大網絡消費者的利益;

概言之，從各種交易安全的主張出發，現行的商法都存在著一些不足，針對這些不足，需要進一步加強對相關法律的進一步修改與完善，以更好地實行商法對交易安全的保護。當然，這不是說，商法可以對交易提供百分之一百的安全保護，而是說，商法的保護應該還有提升的空間，需要在具體的部門立法中進一步加以貫徹，在確保交易自愿自由的基礎上，進一步推進對交易安全的保護力度，完善相關的交易安全制度。

第二篇：商法論文

我國上市公司高管薪酬激勵制度研究

摘要：高管薪酬激勵問題的產生源于現代企業所有權和經營權的相互分離。由于所有者與公司高管之間存在著信息不對稱、目標不一致，產生了道德風險、逆向選擇等問題。因此，如何使給付的薪酬具有最大的激勵效果是企業最為關心的問題。富有激勵性的薪酬策略不但能幫助企業吸引和留住優秀的高管人員還能影響高管的責任感和他們為企業付出努力的程度。由于我國大部分上市公司脫胎于國有企業內部治理結構的不合理和外部資本市場的不完善導致上市公司高管薪酬激勵方面也存在許多問題。為有效解決這些問題，必須建立符合我國企業的高管薪酬激勵機制以調動高管的積極性，從而使高管在滿足自身利益的同時使股東價值最大化最終達到共贏。在這樣的情況下，研究高管薪酬具有重要的意義。

關鍵詞：上市公司；高管薪酬；激勵

一、上市公司高管分類與薪酬需求特點

（一）上市公司高管分類

公司高管一般指掌握公司經營權并直接對公司經營績效負責的經營管理人員。關于高管范圍的界定目前并沒有統一認識。本文中高管主要指總經理、副總經理、總會計師、總經濟師、總工程師及執行董事或者與這些職務相當的管理人員。高層管理人員是企業中的一個特殊群體，其價值性可以從斯奈爾教授的模型中體現出來。他從戰略性人力資源管理的角度，根據戰略價值和獨特性兩個維度把企業員工分為四類：

第一類是通用員工。具有高戰略價值、低獨特性的特點。這意味著這類員工與企業戰略的實施有很高相關度，通常是具備比較普通的知識和技能，在勞動力市場容易獲得，是企業中數量眾多的員工。

第二類是輔助員工。具有低戰略價值、低獨特性的特點。低價值體現為他們與企業的戰略間接相關，往往為純粹的操作性、程序性角色。低獨特性體現在他們只具備普通知識和技能或者所具有的知識和技能比較容易被復制。這類員工在勞動力市場上供應比較多且穩定。

第三類是獨特員工。具有低戰略價值、高獨特性的特點。他們與企業的戰略

目標是間接相關的，戰略價值較低，但他們卻具備非常特殊的知識和技能。知識和技能的專有性常使這類員工在勞動力市場比較緊缺，但由于其專業性，這類員工往往也不容易被雇傭。

第四類是核心員工。具有高戰略價值、高獨特性的特征。高價值體現為他們與企業戰略目標的實現有最直接的關系，是企業戰略目標實現的重要基礎。獨特性則體現在具有某種特殊能力和專用技能，或擁有某些核心知識、關鍵知識，通常處于經營管理系統的重要或關鍵崗位上。這些被稱為戰略性人力資源的員工具有某種程度的專用性和不可替代性，他們給企業所帶來的戰略性利益遠超出聘用和開發他們的成本。與其他類別員工相比，核心員工還具有較高的心理期望和自我實現需求，再加上能力的優勢，其擁有更多的職業選擇機會，成為“獵頭”公司及競爭對手“獵取”的對象，比一般員工的流動性更高。因此，對核心員工的挽留和激勵是人力資源管理中的一個難題。高層管理人員無疑是企業核心員工的一個最有代表性的群體。對其價值的肯定和需求的了解是進行薪酬激勵的重要前提。

（二）高管人員對薪酬的需求特點

1.高管人員的需求層次較高，基本工資作為薪酬的基礎，對高管人員仍起到一定的保障作用。

2.高管人員具有高稀缺性、很強的獨立自主性等特點,因而獎金與福利也應該根據高管人員的特殊性具有極大的靈活性、激勵性等特質。

3.高管人員對于高層次的培訓和新知識的獲取要求比較高,高管人員對于培訓和學習的渴望比一般員工更加強烈。

4.高管人員非常注重自我實現和生活的品質,尤其是關注合同期滿后的生活。因此,高管人員非常注重特殊福利,如安全保障計劃、商業保險、帶薪休假和退休養老計劃等。五是高管人員對自我價值的認同程度往往比對公司的認同程度高,流動意愿非常強。

二、上市公司高管薪酬激勵存在的問題

經過十多年的培育和發展，我國上市公司的規模不斷壯大數量不斷增多，一批上市公司成為行業經濟、區域經濟的龍頭。然而，上市公司股票即使下跌，公司高官的薪酬也基本不受影響，這使高管薪酬成為社會關注的熱點。根據中國證

監會的評估，中國上市公司在建立有效的高管薪酬激勵機制方面是公司治理中相對薄弱的環節。如何制定一個符合公司長遠發展要求，同時又能激勵管理層的薪酬制度，是擺在中國上市公司面前急需解決的問題。

（一）績效與高管薪酬沒有關聯或關聯很弱 

從理論上講，高管薪酬與公司績效應該是正相關的，有許多研究試圖用定量分析的方法來檢驗這一理論。但結論證明，中國的上市公司這兩者的關聯普遍較弱。2008年，受國際金融危機影響，中國上市公司整體利潤下滑，但高管的薪酬不降反升。將431家上市公司2007年和2008年的數據對比發現，公司利潤下降了262億元，高管薪酬卻增加了2億元。2008年，上市公司年報顯示，高層薪酬合計超千萬元的公司達50多家。由此可見，大多數上市公司高管人員薪酬的決定因素并不是企業的業績。一些企業所享有的政策優惠乃至壟斷地位所產生的“效益”常常被當做高管們的“經營績效”成為他們獲取高薪的理由。

（二）高管薪酬內部差距和行業差距較大 

收入差距是社會公平的重要反應。收入差距體現在許多方面，如城鄉之間、地區之間、行業之間、部門之間、群體之間以及組織內部。上市公司高管薪酬的差距在企業內部差距和行業差距上表現最為突出。

2007年全國百強上市公司高管平均年薪為58.39萬元，是全國平均工資的23倍，如果加上股權激勵可能會達到30倍左右。其中18個金融企業的高管平均年薪為351.1萬元，是金融企業職工年平均工資4.94萬元的71倍，是全國平均工資的140.8倍。2009年，滬深兩市A股公司ceo平均年薪是普通員工的6.5倍。這還沒有包括無法統計的可以利用各種機會和控制權進行的在職消費。相關統計表明，許多公司高管通過公費旅游、公款吃喝、尋租行為等獲得的實際所得是普通員工收入的40倍以上。我國高管薪酬的行業差距也有越拉越大的趨勢。統計顯示，2009年前三名高管薪酬均值比較，金融保險業名列榜首，第二位的是房地產行業，第三位的是批發零售行業。排在后三位的為農業、制造業和水電煤氣等公共事業類。短期看，這種趨勢不會有太大改變。韜睿惠悅咨詢公司在針對2010年8月前披露薪酬信息的2000多家中國上市公司研究發現，金融行業首席執行官總現金薪酬在不同資本市場(中國大陸、中國香港和美國的上市公司)均有較大幅度上升，A股金融業公司ceo總現金薪酬仍有15%的漲幅，H股公司的漲幅達到112.3%。實踐證明，單純的高薪并不能起到激勵作用，只有與績效工資和獎金等激勵性因素緊密結合的薪酬才具有較強的激勵性。

（三）薪酬結構單一，股票期權比重過小 

現代企業兩權分離的制度安排決定了經理行為與股東利益的背離設計有效的高管薪酬結構以引導經理行為是上市公司激勵性薪酬策略的核心問題。目前上市公司的薪酬結構設計不具有激勵性體現為：

1.薪酬結構單一。目前，我國上市公司高管的薪酬一般采取年薪制或“工資+獎金”形式，有些公司還實行股票獎勵或股票期權。但無論采取哪種形式，其激勵效應都是短期的，采用“工資+獎金”的形式，工資一般不考慮高管的業績如何，獎金雖與高管的業績掛鉤，但它評價的是經營者過去一年的經營行為，計量指標基本上是會計利潤或會計盈余，這個指標不僅受企業規模、行業性質等因素的影響，而且易被操縱，不能真實地反映企業的績效。而年薪制是以為單位確定經營者收入，它們都是以短期業績為導向的薪酬體系。在發達國家上市公司的薪酬結構中，工資所占比例都比我國小。根據研究，2001年美國上市公司高管基本工資占薪酬總量的比例為44%，日本為58%，德國為59%，我國在2008年時的比例是70.9%。

2.股票期權比重過小。股票期權是經過發達國家資本市場多年實踐證明的一種行之有效的高管長期激勵薪酬，是有效解決委托代理矛盾的重要手段。從世界各國薪酬結構的發展趨勢來看，股票期權在高管薪酬結構中的比重逐漸增加。據統計，2005年新加坡公司高管的長期激勵占總額的33%，而美國公司高管長期激勵(期權)占總額比重高達51%，2008年，中國上市公司前三位高管長期激勵占據28.79%。最為典型的是收入連續多年處于前列的金融行業的高管薪酬，從薪酬構成上看，當期貨幣薪酬過高，持股市值低，長期股權激勵嚴重不足。

(四)非貨幣薪酬激勵因素沒有考慮 

全面薪酬理論認為，薪酬除包括金錢和物質外，還應包括員工的一些非經濟性薪酬。貨幣薪酬可以滿足高管經濟方面的需求，但這對他們來說遠遠不夠的，大多數高管具有較高的心理期望和自我實現需求，因此以其心理滿足和心理收益形式表現出來的身份標志、工作的自主權、個人良好的職業發展、挑戰性的工作、對突出工作成績的承認和培訓機會等具有更大的激勵性。許多調查研究表明，員

工的忠誠最終是由非經濟因素決定的。從理論上講，薪酬激勵的是否有效在很大程度上取決于高管感知到的薪酬吸引力。當高管的個人財富較少時，高薪往往具有較大的吸引力，能發揮較好的激勵作用。而隨著高管薪酬的增加，高薪的激勵作用會開始下降。甚至隨著薪酬的繼續升高，薪酬的收入效應強度開始超過替代效應，高管會更多地選擇閑暇，降低工作努力程度，這可能會損害企業業績。根據前文對高管員工的價值與需求分析可以看出，非貨幣薪酬激勵能夠在高管和企業之間建立相應的心理契約，對高管的行為具有長期的約束。我國上市公司由于受到環境和自身發展的制約，在聲譽激勵、信任關系建立、歸屬感培養等方面有待提高。如高管人員對于高層次的培訓和新知識的獲取要求比較高。但多數上市公司并沒有意識到這點，仍以單純的高薪來吸引和留住高管人員。上市公司應盡量多考慮與高管人員個人發展有關的福利項目及非現金獎勵項目，對稀缺的高管人員除了提供一般意義的薪酬激勵，還應該采取有重點、有區別的薪酬政策設置“薪酬特區”滿足高管人員自我價值實現的需求。

綜上所述，上市公司高管薪酬現狀充分體現了我國企業實行公司制改造的時間較晚，資本市場初級階段不成熟、不規范的特點并與公司治理結構存在缺陷有密切關系。在我國大部分上市公司中，大股東控制股東大會的現象較為普遍。董事會成員的產生過程也往往由大股東操縱，并由其提出的候選人擔任，而監事會往往也沒有發揮應有的監督作用。這就形成了股東大會、董事會、監事會實際上是一個利益群體，上市公司受內部人控制嚴重。另外，我國上市公司缺乏獨立的薪酬委員會，上市公司外部董事比例明顯較低，董事長與總經理兩職合一的現象比較普遍。這些都是我國上市公司不能建立有效的薪酬激勵機制的重要原因。

四、結論

本文根據近年來上市公司年報所提供的數據，通過對我國上市公司高管薪酬現狀的描述分析，得出以下結論：

1.我國上市公司高管作為企業的核心員工，具有高戰略價值性和高獨特性的特點，其薪酬設計要在考慮其價值和需求的基礎上與企業的經營績效相關聯。2.資本市場的基本功能是優化資源配置，這其中自然也包括人力資源。我國上市公司高管無論是薪酬水平還是薪酬結構都沒有體現出資本市場的優化功能。這與我國資本市場的發育不規范、不完善有關。

3.我國上市公司高管的薪酬現狀反映了大部分上市公司目前的法人治理結構還不盡合理，內部人控制嚴重，缺乏有效的內外部監督。

第三篇：公證在保護知識產權領域的作用論文_公證在保護知識產權領域的作用論文

公證介入知識產權領域，是基于知識產權的專有性、地域性特點。但是由于知識產權專業性強，同時我國公民保護知識產權的意識又不夠強，相對于其他物權、債權領域，公證在保護知識產權方面還做得十分不夠。筆者以為，隨著科教興國戰略的實施，隨著我國加入世界貿易組織，知識產權的發展前景十分廣闊。在保護知識產權方面，公證的證明、監督、溝通和服務職能同樣有充分的發揮空間。由于知識產權保護范圍太廣，本文無法全部涉及，筆者擬從4個方面對公證介入知識產權作一探討。

一、商標注冊、專利申請及商標、專利轉讓中公證的作用

按照《商標法》第18條規定，商標注冊實行申請在先的原則；但同一天申請時，申請人要使自己的商標獲得注冊，必須提供使用在先的證據，而這些證據一般都要經過公證。

在辦理此類公證時，關鍵是要清楚認定使用在先的依據。筆者以為，認定商標的最早使用日期，應以申請人提供的最早使用該商標的產品生產日期為準。如果申請人不能提供原始產品，應以申請人與客戶最早簽訂的此類產品合同為準。因為，通常供貨合同會載明產品的外包裝，其中就有商標方面的文字。對此合同，不能光聽申請人的一面之詞，公證員還必須同銷售方取得聯系，并得到銷售方的證實。至于具體的出證方式，可采用公證書正文后面粘連 “談話筆錄”及相關產品包裝或供貨合同復印件的形式。這樣，公證書的證據效力就大大增強了。

《專利法》規定對發明、實用新型和外觀設計授予專利權的條件之一是應當具備新穎性，其主要內容是在申請日以前沒有同樣的發明、實用新型、相同或者相似的外觀設計在國內外出版物上公開發表過、在國內公開使用過或者以其他方式為公眾所知。這樣，當兩個或者多個申請人同時或先后對同一發明、實用新型、相同或相似的外觀設計申請專利時，在先使用或公開的發明、實用新型或外觀設計才有可能被授予專利。在先使用或公開的證據，通常也需要公證。公證處可以根據相關部門對發明、實用新型或外觀設計及其相關產品的鑒定，相關單位將發明、實用新型或外觀設計投入生產、流通領域等事實，出具保全證據公證書。公證書的出具方式，與保全商標使用在先證據相同。

寧波某食品公司在申請其產品 “寧波湯團”包裝袋外觀設計專利時，因另一家公司3天前已提出同樣的申請，國家專利局要求雙方提交經過公證的使用在先的證據，該食品公司來到公證處尋求幫助。公證員對質監部門、檢疫部門、制版和印刷公司及經辦人調查取證后，采取公證書后粘連 “談話筆錄”及有各單位和經辦人的加注文字的包裝袋復印件的出證方式。現在，國家專利局已認定該公司對 “寧波湯團”包裝袋外觀設計使用在先。

另外，注冊商標初步審定并公告后，專利權在被授予后，在規定時間內，其他人還可以提出異議，理由可以是自己的商標或專利使用或公開在先。對此證據的保全方式，與上面相同。

對商標、專利的轉讓合同公證，除了要看雙方的權利義務是否明確對等外，主要是審查轉讓的商標權和專利權是否為轉讓方合法所有，合同中有無關于受讓方保證使用轉讓方商標的產品的質量的條款等。

二、為知識產權的域外保護提供公證證明

一般來說，知識產權只有在權利取得國才有

效，不具有域外效力。但是，隨著科學技術的迅速發展和國際經濟、文化交流的日益廣泛，對知識產權的地域性限制逐漸被突破，有關知識產權保護的雙邊或多邊國際條約逐漸增多，從而使得一國確認或授予的知識產權在其他國家產生域外效力，或者為外國國民提供取得權利并獲得保護的主體資格。我國已經加入的知識產權國際條約不下30個。從實際情況看，向他國提出保護自己知識產權要求的我國公民和企業越來越多。

公證為我國公民、企業申請知識產權的國際保護提供服務由來已久。司法部公律司1984年1月25日給中國貿促會法律事務部的 《關于出具專利有關證明事宜的復函》中明確指出，“經與有關部門研究后認為，我國企業或個人向外國申請專利時，所需提供的有關文件的證明事項屬于公證業務范圍。根據我國公證機關統一行使公證職能的原則，應由公證處辦理為宜”。這既為公證處辦理專利等事務的公證提供了保障，又說明該項業務是傳統業務。實踐中，公證處可以提供以下兩種服務方式：

一是證明知識產權證書或證明屬實。有些國家對我國授予的知識產權予以自動保護，但必須履行登記手續。當我國公民、企業要求在這些國家保護自己的知識產權時，它們一般要求我國公民、企業辦理專利證書、計算機軟件登記文件、注冊商標等知識產權憑證的公證。對于著作權，有的國家以出版或首次出版時加注 “著作權標記”為取得保護的前提條件。對于作品的出版或首次出版時加注 “著作權標記”的狀況，一般也要經過公證。

二是為向國外申請專利、商標注冊的我國公民、企業提供有法律意義文書的公證證明。例如，根據《保護工業產權巴黎公約》的規定，我國公民、企業向他國提出專利和商標注冊申請時，可以要求優先權。但我國公民、企業必須提供要求優先權的聲明，同時必須提供在第一國（我國）的第一次申請的證明。按照國際慣例，這類申明和證明都應當辦理公證。《專利合作條約》和《國際商標注冊馬德里協定》還要求跨國申請人提供一系列的材料，如申請人的住址及守法情況、書面申請書、專利或商標圖樣等。這些材料，也應當辦理公證。

三、為國際知識產權轉讓以及國際經濟技術合作所涉及的商標權、專利權提供公證證明

知識產權可以成為國際轉讓合同的標的。對國際知識產權轉讓合同或涉及知識產權的國際技術轉讓合同，應當事人的申請，公證處可以在審查的基礎上出具公證書。對合同的審查，首先要確認轉讓標的是否為轉讓方擁有合法所有權的知識產權；其次，享有著作權的國外作品不得含有侵犯中國國家利益、違背社會主義道德風尚的內容；最后，專利技術進口合同不得限制進口方對該專利的合法使用、轉讓，也不得限制進口方改進后的技術申請并擁有專利權。通過公證監督，應最大限度地維護我國公民、企業的合法權益。

此外，應當事人的要求，公證處也可只對國際技術轉讓合同中涉及的中方知識產權進行公證。

在中外合資、合作經營企業成立過程中，中外合資、合作雙方應簽訂合資、合作協議，其中也可能涉及知識產權。這有兩種可能：一是以工業產

權進行投資。對各方的工業產權，可分別要求各自所在國的公證機構予以證明；也可申請對協議本身進行公證。二是合資、合作企業使用其中一方的注冊商標，或以本企業名義申請商標注冊。對此，對外貿易經濟合作

部、國家工商行政管理局于1995年7月13日印發《關于對外貿易中商標管理的規定》。其中第21 條規定：“合資、合作企業使用共同一方的注冊商標時，均應在合資、合作協議中予以明確；合資、合作企業以本企業名義申請注冊的商標，應當由合資、合作各方在提出申請前，簽訂經過公證的關于合資、合作關系結束后該商標歸屬的協議”。對合資、合作協議進行公證，是明確注冊商標歸屬的有效方式。

四、對侵犯知識產權的行為，通過公證保全證據使之受到行政查處或司法追究，切實保護知識產權

知識產權具有人身權的內容，但它更多地體現為一種財產權。正是由于知識產權具有可觀的經濟價值，不擇手段侵犯知識產權的行為才會屢禁不止、甚至愈演愈烈。現在，國家正在重拳出擊盜版行為、侵犯商標權和專利權的行為以及其他擾亂社會主義市場經濟秩序的行為。公證作為最有效的、最有說服力的保全證據方式，理應在其中發揮重要作用。

（一）對侵犯著作權、專利權和商標權行為的證據保全

在著作權領域，國家有關部門早就認識到公證的重要性。1994年8月26日司法部、國家版權局發出《關于在查處著作權侵權案件中發揮公證作用的聯合通知》。該通知要求 “著作權行政管理部門在查處侵權行為時，要求申請人和有關當事人提供證據的，應當對證據進行證據保全公證。對于公證機構出具的有關證據保全的公證文書，著作權行政管理部門應當作為查處侵權案件時認定事實的根據。”對于公證處的具體工作，《通知》規定得很詳細。首先，著作權證據保全公證由事實發生地公證處管轄。其次，公證機構在辦理著作權證據保全公證時，有權根據當事人的要求和被保全對象的不同特點，采取購買或索取實物，現場拍照、攝像，詢問證人，記錄或錄制證人證言等保全方式，全面、客觀地反映真實情況。再次，在辦證過程中遇到專業問題應注意聽取當地著作權行政管理部門的意見；當然，著作權行政管理部門應積極予以協助。

我國《專利法》和《商標法》都規定了侵犯專利權和商標權行為的多種表現形式。公證員受理申請后，首先應確認合法專利權、商標權的存在，其次應分清申請人（專利權人、商標權人或專利、商標管理機關）訴稱的侵權行為是否屬實。如專利權方面，有些行為雖然給專利權人造成了損害，但不屬于違法的行為，如專利法規定的合理使用、強制許可等。如果確屬侵犯專利權、商標權的行為，可以予以證據保全。

（二）對不正當競爭行為的證據予以保全

我國《反不正當競爭法》規定了11種不正當競爭行為。公證處可以對假冒行為、虛假廣告行為、毀人信譽的行為進行證據保全。具體的保全方式，有購買或索要產品、現場拍照、記錄或錄制證人證言、保全載有或播放虛假廣告或毀人信譽言辭的報刊雜志、電臺電視臺節目或其他的載體等。此類公證申請人既可以是受到侵權損害的合法權利人，也可以是受這些不正當競爭行為欺騙而購買了相關產品、從而使自身人身權或財產權受到侵害的消費者。

（三）對計算機網絡上侵犯知識產權的行為進行證據保全

因特網的飛速發展，將人類帶入一個全新的時代。電子商務的發展、網上信息的發布，在給人類帶來方便的同時，也侵犯了不少合法權利人的權利。對知識產權的侵犯，就是一個突出的方面。擅自披露他人享有著作權、專利權和商標權的作品或產品，甚至發布虛假信息，假冒他人的著作權、專利權和商標權；發布不真實的廣告誘導消費者；散布毀人信譽的言辭等。

對網上的侵犯著作權的行為，由于網絡內容很容易被刷新，所以，及時保全侵權證據是十分必要的。公證是非常有效的保

全方式。公證員受理這類公證的前提，是要懂得網絡知識和具體的操作程序。在保全的過程中，應由當事人操作，公證員現場監督、記錄，并將操作和打印過程及結果詳細載于公證書中。如果內容很多，最好將保全結果壓縮保存在軟盤上。

曾遠濤

第四篇：商法論文選題

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 中世紀商法的啟示意義

虛擬商人的工商登記問題研究 網絡團購法律問題研究

有限責任公司股東資格確認的思考---《公司法》司法解釋三的評析 有限責任公司股權強制執行問題研究

公司對外擔保問題--《公司法》第16條的司法適用之爭；公司對外擔保效力的裁判規則

上市公司關聯擔保法律適用問題

公司高管薪酬問題的司法審查標準問題 企業之間資金借貸的法律問題

有限責任公司司法解散的法律適用問題研究 公司高管人員注意義務的司法認定 股東會計賬簿查閱權的行使

有限責任公司股東資格確認的思考---《公司法》司法解釋三的評析 瑕疵股權轉讓問題--《公司法》司法解釋相關條款之適用 有限責任公司股權強制執行問題研究 國美電器控制權之爭與公司治理問題解讀 我國公司董事會治理中的問題及糾正

公司對外擔保問題--《公司法》第16條司法適用問題 股東代表訴訟規則問題研究（前置程序、聯合行使訴權）上市公司關聯擔保法律適用問題

公司高管薪酬問題的司法審查標準問題 企業之間資金借貸的法律問題

有限責任公司司法解散的法律適用問題研究 有限合伙企業對特定債權人保護研究 公司股東名冊研究

我國證券投資者保護基金監管制度研究 表見普通合伙人制度若干法律問題研究 論股東司法解散請求權的行使 有限合伙企業權力配置機制研究 外資并購國有企業法律問題研究 注冊會計師民事責任研究 論董事民事責任的免除

我國上市公司并購融資法律問題研究 有限合伙企業的債權人風險控制研究 股東表決權信托的法律構建

法人格否認制度在一人公司中的應用 董事民事責任實現機制研究

農民專業合作社法人治理結構的法律分析—基于與公司比較的視角 我國自然人破產制度研究

獨立董事制度與監事會制度的沖突與協調 論關聯企業的公司法調整

股東優先購買權的行使與保護問題研究 論公司登記的法律效力

股份有限公司類別股東表決權制度研究 少數股東提案權制度研究 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 股東瑕疵出資民事責任研究 職業經理人法律制度研究 公司轉投資研究

社會公眾投資者的特殊保護問題 我國風險投資的若干法律問題 公司設立無效制度研究 股東債權出資研究

因特網技術對公司治理的影響 網絡股東大會法律制度研究 國有企業治理法律問題研究 票據質押的司法適用問題；

證券交易中的協議轉讓法律問題研究。

票據利益返還請求權問題--《票據法》第18條的適用及其完善； 保險合同中的締約過失責任問題； 保險個人代理監管制度研究

投保人的如實告知義務司法適用問題； 保險人說明義務司法適用問題； 機動車責任保險中第三人范圍的界定 保險法上因果關系的司法認定

保險消費者權益保護機制的研究； 保險消費者權益保護法律體系的研究；

保險市場行為監管與消費者權益保護的研究； 保險行業誠信建設與保險消費者權益保護的研究； 保險消費者維權存在的問題及對策的研究； 保險消費者教育與保險知識普及的研究； 治理車險理賠難與消費者保護的研究； 治理壽險銷售誤導與消費者保護的研究； 保險產品與消費者保護的研究； 新保險業務的制度建設

保險產品的新型營銷模式的創新與運用 電子保單適用中的法律問題

金融保險領域消費者的權益保護

中國保險市場發展中的反壟斷、反不正當競爭 保險資金運用途徑的創新 保險資產的管理與運用

對保險市場上熱門問題的新型解決方案 中國保險監管的創新與完善 信息差異性披露研究 電子信息披露問題研究 公司網絡路演問題研究

網絡環境下內幕交易問題研究

商業銀行個人金融衍生業務法律風險控制研究 我國商業銀行接管法律問題研究

消費者知情權與經營者商業秘密權的沖突與協調 資產證券化種特殊目的機構研究 股票期權激勵制度研究 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 公路特許經營法律問題研究

論我國破產管理人民事責任體系構建 破產重整制度風險控制研究

我國證券信用交易風險監管法律制度研究 保險法道德風險風險法律問題研究 論破產撤銷權

表決權信托制度研究

非正式金融的合法性及法律規制 證券基金托管人民事責任研究

我國證券市場保薦人擔保責任研究 銀行的環境責任

短線交易歸入權制度研究

保險資金直接入市監管法律問題研究 金融控股公司的監管

我國房地產證券化的法律問題研究 票據權利善意取得制度研究 票據行為的無權代理研究 我國信托公式制度研究

我國農業保險制度的政策回歸

保險和證券行業反洗錢法律制度研究 金融控股公司防火墻制度研究 論商業銀行的關聯交易

保證保險合同若干法律問題研究 房地產按揭若干法律問題研究

資產證券化的法律分析與我國的現實選擇 不正當關聯交易的法律規制

證券網上討論區相關當事人的法律責任問題 金融衍生產品交易監管

金融危機與金融監管體制變革

金融法理論的變革與金融服務法理論的初步構建 對沖基基金的法律問題 金融控股公司的法律問題

金融穩定論壇機制及其重構的法律透視 國際金融監管體制變革及對中國的啟示

從平安投資富通的失敗看商業保險資金的投資監管 金融危機與金融監管的關系反思 我國融資租賃監管立法的若干問題

我國商業銀行擔任基金托管人的法律監管研究 臺灣銀行業赴大陸設立分支之監管及風險問題研究 我國信用卡發行問題與對策研究 金融商品的橫向規制趨勢

金融衍生品消費者權益保護的統合立法 金融危機與金融機構社會責任的法律構建

金融法理論的變革與金融服務法理論的初步構建 論金融統合規制改革與金融服務法體系的建立 生態金融機制的類型及其法律問題研究 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 我國的對沖基金監管立法研究

論我國存款保險制度構建中的道德風險法律控制 虛擬經濟中公司有限責任制度使用的探討 我國金融控股公司治理結構與內控機制研究 信用評級機構監管制度研究

縱向金融行業規制轉向橫向金融商品規制

金融商品的創新與風險控制（包括但不限于資產證券化、份額化交易、集合投資計劃、投資性理財產品、股指期貨、期權等金融商品）

金融組織的創新與風險控制（包括但不限于主權財富基金、私募股權基金、有限合伙、金融控股公司、交易所等金融組織）

金融市場的創新與風險控制（包括但不限于證券發行市場、場外交易市場、并購市場、債券市場、金融期貨交易市場）國際證券業監管新趨勢 國際銀行業監管新趨勢

國際金融服務法、金融商品交易法的發展與變革

中國金融監管：理念重塑與體制改革（包括但不限于對放松管制、分業監管或統合監管、功能監管與目標監管的探討)中國資本市場制度改革與《證券法》修改

1．證券概念與種類的重新界定 2．發行審核和保薦制度改革 3．私募發行監管

4．投資者適當性制度 5．退市制度實施問題

6．信息披露制度的改革與完善 7．跨境證券監管中的法律問題 8．反欺詐制度立法的體系化

融資租賃法律制度

1.融資租賃法律制度的立法模式（包括與《合同法》的關系）2.融資租賃組織的法律調整 3.融資租賃的類型及其行為規范 4.融資租賃中的法律關系 5.融資租賃登記制度的完善

6.融資租賃風險的法律防范與控制 7.融資租賃業的稅制設計 8.涉外融資租賃法律制度 9.融資租賃的監管機制

商事擔保法律制度的建立與完善

1.商事擔保理念的確立

2.具體制度設計中民商事擔保的區別 3.企業擔保能力及效力問題研究

4.擔保公司及其行業發展的法律規范

資本市場誠信建設與法制法善

1.誠信原則與資本市場立法 隨著資本市場立法體系的不斷完善，市場誠信的法制環境得到優化，誠信原則在一系列重要的資本市場立法中得以確立。在此背景下，可就當前資本市場誠信立法的整體狀況和具體方面進行評估，對存在的問題進行總結，對誠信原則在資本市場立法理念、制度規范甚至政策制定中的具體實現路徑做全面的探討。

2.上市公司誠信規范制度

隨著上市公司治理專項活動的持續開展，機構投資者和中小投資者等投資者群體參與公司治理熱情高漲，媒體輿論監督、市場做空機制、證券分析行業對上市公司行為監督的有效性逐步提高，退市制度的改革和完善對上市公司持續更為有效的監管，我國上市公司規范運作水平穩步提高，上市公司逐步養成了“誠信”的行為模式和行為規范。在此背景下，如何進一步強化對上市公司的誠信規范、遏制虛假陳述行為的發生，如何有效保障股東參與公司治理的權利、如何規范新興的市場化約束機制，已經成為各界關注的問題。

3.中介服務機構誠信規范制度

中介服務機構擔當著資本市場“看門人”的重要角色，其歸位盡責有助于市場誠信水平的提升。但我國資本市場中介服務機構誠信意識較差，在證券發行、上市交易、金融創新等諸多環節，PE腐敗等違背誠信的現象還較為嚴重，從制度上切實加強對中介服務機構的誠信規范十分迫切。中介機構的誠信規范制度體系至少應包括中介機構誠信義務的確立、中介機構內部誠信監督控制制度、中介機構外部聲譽評價制度、利益沖突隔離制度、誠信選擇機制制度等方面。

3.投資者誠信規范制度

我國資本市場正處于“新興加轉軌”的階段，“炒小”、“炒新”、“炒差”“炒短”等投機現象嚴重，內幕交易、短線交易、操縱市場、“老鼠倉”等傳統違法違規行為仍在蔓延；股東違規持股、控制權異常變動等損害市場“三公”的違規行為也較為常見，投資者行為的誠信程度還較低。在此背景下，如何建立對投資者行為的誠信規范，引導投資者理性投資對于市場的健康發展具有重要的意義。

5.資本市場誠信監管制度

行政監管是資本市場誠信監管體系的核心，多年來，監管機構一直將誠信監管與法治建設緊密結合，作為證券監管工作的重要方面。證券交易所等自律組織的自律管理是資本市場誠信監管機制不可或缺的構成部分。在我國資本市場從新興市場向成熟市場加速轉軌的階段，如何充分發揮誠信的行政監管與自律管理需要全面研究。資本市場的誠信監管制度包括了誠信檔案在行政監管與自律管理中使用的法定性、市場主體誠信狀況評估、誠信信息公開等重要制度。在此背景下，如何進一步提升誠信監管的效能、切實保護市場主體的合法權益，具有重要的實踐價值。

6.證券訴訟與資本市場誠信

證券市場主體因欺詐失信行為而予以訴訟救濟是資本市場誠信保證機制的重要構成之一。當前，我國證券訴訟的長期缺位，被認為是推進資本市場誠信建設的一大短板。在當前資本市場改革創新的形勢和要求下，如何立足本土市場實際、更有針對性地研究證券訴訟以及其他非訴訟糾紛解決機制的完善，構建團體訴訟、完善股東代表訴訟、確立適應電子化交易的證券訴訟證據制度以及充分發揮誠信在證券訴訟中的補缺功能具有重要的理論和實踐價值。

第五篇：國際商法論文.

國際恐怖主義犯罪及其刑事責任

摘要：

恐怖主義犯罪是一種嚴重的違反人道與人性的刑事犯罪，而以涉外因素為特征，跨越多個國家和地區，引起世界性的關注與恐慌的國際恐怖主義犯罪更具有遠遠超越于一般國內恐怖罪行的危害性。目前，打擊恐怖主義已經成為各國在維護國家安全方面的首要任務。盡管國際社會對國際恐怖主義犯罪的關注程度在逐步提高，世界各國也在積極謀求共同防御、打擊國際恐怖主義犯罪的合作，但由于缺乏統一的關于國際恐怖主義犯罪基本內容的理解，打擊恐怖主義的措施難以發揮其效力。隨著國際恐怖犯罪在世界范圍內愈演愈烈，規模及破壞力日益擴大，其嚴重危及世界和平與安全的本質使世界上大部分國家開始共同尋求一致的解決之道。在這種情況下，要控制日益國際化、激烈化的恐怖主義事件，就必須從國際刑法的角度，針對國際恐怖主義犯罪進行系統的分析與探討。

關鍵詞：國際恐怖主義犯罪，國際刑事責任，恐怖組織，責任承擔方式。正文：

進入新千年以來，世界各地所發生的反人性、人道主義的恐怖事件更加頻繁，并且在其劇烈及殘酷程度上，已達到相當高的峰值。僅以亞太地區為例，2000年至2001，就爆發過數十次恐怖主義劫持人質事件。例如緬甸武裝分子扣留泰國醫院人質；馬來西亞海盜在馬來西亞西部的西巴丹島劫持20名游客作為人質，勒索巨額贖金；阿富汗客機上73名乘客被劫持到英國；菲律賓反政府武裝扣留兩批人質，以此向政府討價還價；菲律賓反政府武裝劫持中國大陸人質，勒索高額贖金，并造成兩名人質死亡，等等。上述恐怖活動一次又一次在世界上掀起軒然大波，引起國際社會的頻頻關注。

一、國際恐怖主義犯罪的犯罪構成

（一）國際恐怖主義犯罪的主體要件 犯罪主體是指實施犯罪行為并且依法應對自己所實施行為承擔刑事責任的人，在國際刑法中，由于英美法系與大陸法系將主體設定為承擔刑事責任的內容，所以一般是在刑事責任之中考慮。國際恐怖主義犯罪的主體包括個人、組織團體與國家，下面分別論述這三個方面。個人作為國際犯罪主體，一般而言不具有太大爭議。“國際犯罪主體主要是個人，國際犯罪的刑事責任主要是個人責任。這種觀點，不僅源于現有國際刑法公約中規定的國際犯罪都是以個人的犯罪行為和個人的刑事責任為基礎，而且因為這一點在一系列官方和非官方的國際文獻中得到了充分的體現和反復強調。”從國際恐怖主義犯罪角度看，即指個人能否認識其行為具有恐怖主義的性質，并判斷其行為的危害性質。

除了個人而外，能承擔國際恐怖主義犯罪的刑事責任主體也包含團體與組織。所謂團體與組織，在《國際刑法典草案》中亦有規定：“團體是指由一個以上的一致行動以完成特定行為的人構成的。”值得注意的是，在組織或團體的犯罪之中，一般實行雙罰制，既不僅行為的個人要承擔相應的刑事責任，而且其相關的組織和個人都應承擔其相應的責任。

國家能否成為國際犯罪的主體，這個問題至今尚存有爭議。

（二）國際恐怖主義犯罪的主觀要件

國際犯罪的主觀方面，是指國際犯罪的行為人對其所實施的犯罪行為所持的故意或過失的心理狀態。巴西奧尼在《國際刑法典草案》中規定了三種犯罪的主觀心態，分別為：蓄意、明知、輕率。這三種主觀心態的分類是按照英美法系中主觀上的心理狀態劃分的，蓄意就是自覺希望實施某種特定行為或者自覺希望發生某種特定結果。明知，是指認識到行為的性質并且自覺去實施這種行為。輕率，就是已經認識到并且自覺地漠視法律禁止的結果可能發生的危險，雖然主觀上對此結果持否定態度，但還是冒險地實施了產生此結果的行為。由于“蓄意和明知，相當于有些國家刑法中的希望故意與放任故意，因此可稱作‘蓄意故意’和‘明知故意’，輕率和疏忽由于相當于有些國家刑法中的有認識過失和無認識過失，因而也可以稱為‘輕率過失’和‘疏忽過失’。”

（三）國際恐怖主義犯罪的客觀要件

國際犯罪的客觀方面是指國際刑法所規定的危害國際社會的行為，行為的危害結果等客觀事實。一般而言，國際犯罪的客觀要件包含有危害行為，行為的結果，行為的對象等。但是在各種不同的國際犯罪中，對客觀要件的要求是不相雷同的。有的國際犯罪要求行為、行為的危害結果及對象都確定，有的國際犯罪則只須具備行為要素即為構成，而有的國際犯罪則以達到某種危險程度作為構成條件。國際恐怖主義犯罪中，由于各種罪的具體情況不同，因而對于行為的客觀要求也不同,但一般認為主要是行為犯（包括危險犯）而不是結果犯，即以完成一定的行為，或達到一種行為樣態作為犯罪成立的條件，而無須特定結果的出現。

（四）國際恐怖主義犯罪的客體要件

國際犯罪的客體是指受國際犯罪行為所侵害，而為國際公約所保護的國際利益。在客體要件中，應當注意的為三個問題。

1、客體的國際性。

2、客體的內容是利益。

3、國際恐怖主義犯罪的客體是由國際公約調整和保護的。

二、國際恐怖主義的分類

（一）海上恐怖主義犯罪

1、危害海上航行安全罪：是指故意使用暴力，暴力威脅或其他恐怖行動，危害國際民用船舶航行安全，破壞海上航行秩序的行為。其涉及的區域包括所有在海上發生的，完全在海上實施的空對海、陸對海、海對陸、海對空等全方位范圍。目前此罪主要活動集中于馬六甲海峽及東南亞海域，斯里蘭卡沿海地區，波斯灣，亞丁灣，索馬里沿海，里海及黑海地區。

2、危害大陸架固定平臺罪

1.危害大陸架固定平臺罪是指故意以武力或武力威脅或其他手段，破壞海上大陸架固定平臺安全，破壞海上秩序的行為。

（二）航空恐怖主義犯罪

1、劫持航空器罪。劫持航空器罪，一般是指藉暴力之威脅非法干涉、劫持或其他不正當控制飛行中的航空器的行為，或正準備犯此項行為。其中航空器一詞，專指民用的運輸航空器，不包括軍事上的偵察機，轟炸機等作戰用的航空器及海關，警察值勤用的航空器。

該罪的主觀方面為故意，并且只能為直接故意，即行為人明知自己的行為會危及航空器的飛行安全而利用該危害性來劫持和控制航空器，以達到自己的目的，過失不能構成本罪。

2、關于航空恐怖主義犯罪的三個公約

由于航空恐怖主義犯罪是危害極為嚴重的一種國際恐怖主義犯罪，因此有關這方面的國際公約也最為詳細。針對其中三個最有功效及代表性的國際公約：《東京公約》、《海牙公約》、《蒙特利爾公約》。

（三）侵犯基本人權的恐怖主義犯罪

1、劫持人質罪。《國際刑法典草案》中將劫持人質罪定義為：任

何人違背另一人的意志故意和非法地劫持或扣押另一人，即構成扣押人 質罪。另外，劫持人質罪犯罪具有跨國性，既可以是劫持一國以上的公民，也可以是該行為全部或部分地發生在一個以上國家。

2、對受國際上保護人員使用暴力和暴力威脅罪。該罪在主觀上出于故意，并且應為直接故意，有些學者認為該行為可以由間接故意組成，即行為人明知自己的行為會產生侵害受國際保護人員的人身或自由后果，卻仍然放任該后果發生。我們認為此看法不妥。從該罪行為的方式及其直接性來看，實行該行為的主要方式為暴力，而一般人針對暴力行為后果都有明確的認識，而且行為的性質是積極的實行行為，實行了該行為，針對該事件而言，即應構成直接故意，過失不構成本罪。

（四）信息恐怖主義犯罪

信息恐怖主義犯罪是伴隨著今年來日益全球化的信息網絡進行的恐怖主義行為，由于此類恐怖行為屬于一種新興的犯罪方式，在其手段與形式上似乎不具備傳統恐怖罪行所具有的暴力或暴力威脅形式，因而被一些學者視為非恐怖犯罪，如有的學者認為，不能將所有實施了威脅他人的行為從而達到其預期目的的行為都作為恐怖主義犯罪。恐怖的原意只是指由于生命受到威脅而引起的恐懼，如果對恐怖活動的手段不予限制，則有將恐怖活動擴大化之虞。

三、國際恐怖主義犯罪的現狀分析

一、制止國際恐怖主義犯罪的國內措施 制止國際恐怖主義犯罪的國內措施，主要是指在一國領域內進行的針對本國境內發生的恐怖主義所采取的應對方法，但也可以包含針對國際上的恐怖主義，本國采取的措施。根據聯合國安理會“關于打擊國際恐怖主義的1373號決議”，要求“各國有必要在其領土內通過一切方法手段，采取更多措施，防止和制止資助和籌備任何恐怖主義的行為”因此，采取切實有效的國內措施制止恐怖主義也是國際社會所關心的問題。制止恐怖主義的國內措施的種類主要包括：制定國內立法與建立反恐怖主義特種部隊，以及其他對抗恐怖主義的具體方法。

（一）制定國內反恐怖主義犯罪法律

（二）成立反恐怖主義特種部隊

（三）制止恐怖主義犯罪的具體方法

四、恐怖主義產生原因

首先，從經濟方面上分析，貧富分化的加劇是恐怖主義賴以滋生的經濟根 源。隨著世界經濟一體化的發展，經濟全球化的“雙刃劍”效應使國際經濟關系的不平等性質更加突出，經濟落后的弱勢群體面臨被邊緣化的危險。世界經濟發展的嚴重不平衡和貧富懸殊的擴大，極大地刺激了民族主義情緒的增長，為恐怖主義泛濫提供了某種社會基礎。

第二，從科技方面上講，隨著以科學技術迅速發展為標志的知識時代的來臨，恐怖主義贏得了更加便利的條件。許多現代化的高技術手段在恐怖活動中得以運

用，其造成的破壞力也更加嚴重。

此外，極端民族主義、宗教極端主義是國際恐怖主義泛濫的重要根源。兩極格局解體后，許多地區的民族、宗教矛盾迅速得到釋放。在尖銳的民族矛盾和宗教意識形態領域的沖突得不到有效緩解的情況下，極端民族主義者和宗教極端勢力便活躍起來，并且以實現民族獨立或高度自治為目標，以復興宗教原初教義為旗號，以恐怖主義的暴力手段開展活動。

恐怖主義雖然主要是一個社會政治問題，對社會秩序與國家安全構成直接的現實危害，但恐怖主義也是一個嚴重的經濟問題，會造成嚴重的經濟損失，并進而危害社會的穩定。

總之，恐怖主義作為一種旨在制造恐怖氣氛的非法暴力活動,其對社會穩定的消極影響是相當突出的。這種影響不但表現為它嚴重影響人們的心理安全和社會的安全感，而且表現在它激化社會矛盾，危害社會秩序和政治安全，甚至釀成**與戰爭；恐怖主義還是一個嚴重的經濟問題，造成各種直接間接的經濟損失，擠壓了國家用于發展經濟社會事業的資金，增加了維護社會穩定的成本。

五、對策

反對恐怖主義必須治本。應在緩和地區及國際緊張局勢、消除貧困和加強反恐合作三方面同時開展工作，從政治、經濟、文化和社會等多方面采取措施，以徹底鏟除恐怖主義。

面對恐怖主義的新挑戰，世界各國顯然予以了高度重視，并積極尋求新的應對之策。美國開始重新評估其反恐戰略，并制定了“反恐B計劃”，將“重點轉向打擊恐怖組織的中下層”。俗話說，擒賊先擒王。這些年來，美國動用了渾身解數布下天羅地網，力圖把拉登等恐怖頭目捉拿歸案。國際社會的反恐決心和勇氣無疑給了恐怖主義沉重的打擊和震撼，使得他們不敢拋頭露面。從這一層面上說，反恐斗爭還是頗有成效的。但從最近發生的恐怖活動，特別是這次倫敦爆炸事件來看，恐怖分子開始采取不同的破壞策略和方式。同時，參加自殺性襲擊活動以及各種破壞的人已經不再是恐怖網絡頭目，而是“清一色的中下層人員”。美國出臺的“反恐B計劃”就是為了打擊恐怖組織的生力軍，破壞其后備力量。在國外的軍事研究方面，有這樣一句老話：外行研究戰術，內行研究后勤。“反恐B計劃”還將采取新舉措破壞和打擊恐怖組織賴以運轉的后勤基地，摧毀其進行聯絡、獲取經費、解決交通和供應等諸多能力。

應當說，“反恐B計劃”無疑會給恐怖組織以更為沉重和精確的打擊，但是，從恐怖主義的根源和發展歷史來看，只靠簡單的戰術轉變是不太可能徹底消除恐怖主義的。人所共知，貧困是恐怖主義得以滋生和賴以生存的溫床，而恐怖活動又會造成更多的貧困和絕望。正如日前舉行的八國峰會發表的聲明所說，反恐斗爭不僅需要遏止恐怖活動，同樣重要的是防止更多極度貧困的人投入恐怖主義懷抱。

六、我的思考：

全球貧富差距大是國際恐怖主義的根本性原因，但它的形成是有著深遠的歷史原因和地理差異的，不是短時間內就能夠完全改變的，需要全球人民的共同努力，需要分步驟。現在的時代給予了我們很多的資源和優勢，我們可以充分利用它們幫我們解決問題，比如互聯網。

國際恐怖主義的確是我們全人類的腫瘤，為了不讓那些不應該發生的悲劇發生，我們每一個人都責任和義務去關注它，為解決它貢獻自己的一份力量！

參考文獻：《湖南大學學報：社會科學版》2004年 第1期