第一篇:畢業生就業中常見的法律問題
畢業生就業中常見的法律問題
畢業生就業,除了涉及就業政策本身的問題外,還有很多涉及就業中的法律問題,其中最多的就是三方就業協議和勞動合同方面的問題。
1,簽訂三方就業協議中的法律問題。三方就業協議是明確畢業生、用人單位和學校在畢業生就業工作中權利和義務的書面表現形式,是由學校作為見證、畢業生與用人單位簽訂的意向性協議,它具有法律效力,但不能替代勞動合同。三方就業協議具有以下特性:第一,每個畢業生只能簽訂一份三方協議,如果簽訂了多份三方協議,一旦出現沖突以第一份協議為準;第二,三方就業協議的法律效力在畢業生到用人單位報到之后即告終止;第三,三方就業協議中的違約金須經由畢業生與用人單位協商后約定,數額須符合用人單位所在地的相關規定;第四,備注欄不能空白,畢業生應該盡量將單位的承諾,如休假、住房補貼、解決戶口、保險等各項承諾明確寫入備注欄。由于當前宏觀就業形勢嚴峻,畢業生在求職中通常處于弱勢地位,很多人缺乏維權意識,對三方就業協議書中的不平等條款,要么不知,要么不敢提出異議。使就業協議在某種程度上成為“ 霸王協議”。但有8 0 % 以上的三方就業協議書缺乏對用人單位違約的約束。如果畢業生違反就業協議,不僅要繳付違約金,而且在再次就業時,對就業地域等方面將有所限制,如北京市就業政策規定,在學校上報就業方案之前解除協議的。京外生源畢業生原則上不得進京就業:在學校上報就業方案之后解除協議的,原則上回生源地就業。因此,畢業生一定要審慎地簽訂三方就業協議。三思而后簽,在協議中盡量關照到個人的正當權益。
2,簽訂勞動合同中的法律問題畢業生到用人單位報到后,三方就業協議即告終止,此時用人單位會與其簽訂一份正式的勞動合同。合同簽訂之后,雙方即正式確定了勞動關系。在簽訂勞動合同過程中常存在以下問題:)用人單位濫用試用期勞動合同試用期作為勞動合同中的一個特殊階段,對于幫助用人單位以最低的成本風險爭取優秀人才加入,促進勞動者的風險意識和競爭意識,都有極其重要的意義。但事實上,試用期是最容易出現糾紛的階段,主要集中在試用期時限、試用期辭退、試用期工資、只簽試用期合同不簽勞動合同等方面. 甚至有一些比較惡劣的用人單位把試用期變成了低成本雇用勞動力、侵害畢業生就業權益的一種手段。應該明確,勞動者被用人單位錄用后,雙方可以在勞動合同中約定試用期。試用期應包括在勞動合同期限內,勞動合同是試用期存在的前提條件,不允許只簽訂試用期合同,而不簽訂勞動合周。《勞動法》中對試用期的時限、試用期問用人單位辭退畢業生等也都有明確規定,畢業生應該對此有所知曉. 以免糊里糊涂被用人單位以試用不合格的理由欺騙。2)合同中包含不平等的格式條款格式條款在勞動合同中屢見不鮮。用人單位在勞動合同的訂立中居主導地位,在勞動合同訂立時多使用預先擬定好的合同文本,畢業生面對格式條款只有簽與不簽的選擇。很少也很難與用人單位討價還價,使勞動合同事實上成為格式條款。其不合理多表現在:①用人單位回避提醒義務。使勞動者難以注意限制自身權利的條款;②用人單位免除自身責任;③用人單位注明勞動合同條款的最終解釋權歸已所有.一旦發生爭議,勞動者往往因已經承認格式條款而處于不利地位。)勞動合同內容不規范《勞動合同法》第十七條規定:勞動合同應當具備以下條款: 用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人:勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼;勞動合同期限;工作內容和
工作地點; 工作時間和休息休假;勞動報酬;社會保險;勞動保護、勞動條件
和職業危害防護;法律、法規規定應當入的其他事項。很多畢業生對勞動合同的應有內容不了解,加上對未來工作中可能會發生的糾紛沒有更多的概念,只是被
動地簽訂格式合同,直到發生糾紛后才發現很多內容都沒有在勞動合同中約定。
4)未簽訂勞動合同或未辦社會保險目前,特別是在一些靈活就業的畢業生中,用人單位為了一味地降低人力資源成本,存在以就業協議代替勞動合同、以口頭
承諾代替書面合同等現象,有些甚至不為畢業生辦理社會保險。這時一旦雙方發
生糾紛,受害的大多是畢業生。應該明確,畢業生和用人單位必須訂立書面勞動
合同。《勞動法》第七十二條也規定,用人單位和勞動者必須依法參加社會保險,繳納社會保險費。
3,其他方面存在的法律閫題在就業的過程中,畢業生還常會遇到其他諸如
平等就業權問題。當前就業歧視普遍存在,一些本不該屬于招聘考核的一容常被
附加。例如對性別、戶籍、學校、健康、年齡、經驗、身高、相貌的歧視;知情
權問題,雖然目前奉行的是“ 雙向選擇”,但實際操作過程中,一些用人單位
因掌握求職者的詳細資料能從容選擇,而求職若渴的應聘者卻常因信息不全而難
以做出正確的選擇,甚至遭遇“ 招聘詐騙”。對于選擇自主創業的畢業生,更
應細致、慎重地了解各項政策法規,包括創辦企業的注冊程序、稅務政策。企業
經營中可能需要用到的各種法律知識,如《公司法》、《合伙法》、《個人獨資
企業法》、《稅法》、《合同法》、《知識產權保護法》等,以免因對法律知識的缺乏而給企業造成不可彌補的損失,導致創業失敗。市場經濟是法制經濟. 在畢業生就業創業的過程中,存在著諸多法律方面的問題。需要引起高度關注。畢
業生作為高素質的現代公民,也理應做一個“ 知法、守法、用法” 的表率,學
會用法律武器保證自己的就業合法權益。
第二篇:大學生就業常見法律問題
大學生就業常見法律問題
一、關于三方協議的法律問題
1,三方協議的概念:是由學校作為見證,畢業生與用人單位簽訂的一份意向性協議,它具有法律效力,但它不能替代勞動合同。
2,三方協議的特點:第一,唯一性。即畢業生不得持有多份三方協議,如果學生簽訂多份三方協議,則一旦出現沖突以第一份協議為準。第二,法律效力有時限。三方協議的法律效力在畢業生到用人單位報到之后即告終止。第三,違約金的數額符合規定。三方協議中的違約金必須經由畢業生與用人單位協商之后約定,并且違約金的數額必須符合用人單位所在地的相關規定。第四,備注欄不是空白。畢業生應該盡量將單位的承諾,如休假、住房補貼、解決戶口、保險等各項承諾明確寫入備注欄,現實的情況是90%以上的三方協議中備注欄全是空白。在三方協議涉及的三方中,真正履行責任和權利的雙方是用人單位和畢業生,學校只是作為一個見證單位,不承擔任何責任。
3,三方協議與勞動合同的區別:三方協議是大學生和用人單位在簽訂勞動合同前,雙方確定就業意向和權益的依據,具有民事合同的性質。而勞動合同則是勞動者與用人單位確立勞動關系、明確雙方權利和義務的協議,開始受《勞動法》約束,簽訂勞動合同后,學生的身份變成了勞動者。《勞動法》規定:“建立勞動關系應當訂立勞動合同。”學生到用人單位報到后,雙方應按有關法律法規規定及就業協議約定條款,及時訂立勞動合同(聘用合同)并辦理有關錄用手續。勞動合同(聘用合同)訂立后,就業協議就自動終止了。當然,也不是說原來的協議條款都無效了。就業協議中的有關條款,包括合同期、服務期、試用期、福利待遇、工資、違約金等符合勞動法的內容,應當作為簽訂勞動合同的依據。
二、簽訂協議時需要注意事項:
1、對簽約的單位進行較全面的了解;
2、認真審查協議書和補充協議的內容: 協議書的內容是整個協議書的關鍵部分,畢業生一定要認真審查。首先審查協議內容是否合法,是否符合國家相關法律和政策;其次審查和仔細推敲雙方權利和義務是否合理;由于現在使用的格式協議書內容簡單,畢業生可以和用人單位協商,就原協議書中未能體現的具體權利和義務用補充協議形式表達出來,必須指出,補充協議書和主協議書具有同等法律效力。如果遇到單位在《協議書》或者補充協議中只規定畢業生定期服務的義務和違反約定時的賠償,而不提單位提供的工資標準、工作崗位和工作條件等在《勞動合同》中必備的約束用人單位的條款,用人單位的用意就非常明顯,此時畢業生就需要進一步謹慎考慮。
3、審查單位主體資格是否合格:協議雙方的資格是否合格是協議書是否具有法律效力的前提。用人單位,不管是機關、事業單位還是企業(不包括私營企業),必須要有進人的權力。如果其本身不具備進人的權力,則必須經其具有進人權力的上級主管部門批準同意。因此,畢業生簽約前,一定要先審查用人單位的主體資格。
4、違約責任是否明確:違約責任是指協議當事人因過錯而不履行或不完全履行協議規定的義務應承擔的法律責任,它是保證協議履行的有效手段。鑒于實踐中畢業生及用人單位違約率有所增加的狀況,協議書中違約責任條款就顯得更為重要。因此,在協議內容中,應詳細表述當事人雙方的違約情形及違約后應負的責任,同時還應寫明當事人違約后通過何種方式、途徑來承擔責任。這樣,才能更有利于當事人雙方履行協議,也有利于以后違約糾紛的解決。
5、協議的形式是否合法:畢業生和用人單位對協議各項條款經協商一致,簽約時要注意完整地履行手續。首先,畢業生要簽名并寫清簽字時間;其次,用人單位以及其上級主管部門必須加蓋單位公章并注明時間,不能用個人簽字代替單位公章;第三,畢業生和用人單位簽字后需將協議書交給學校就業主管部門履行相關手續。第四,用人單位和畢業生各保留一份協議,并將第三份交學校保管。
三、審查勞動合同必須包含的內容:《勞動法》第十九條規定,勞動合同應當以書面形式訂立,并應
具備七個方面的條款。勞動合同除包括此七個方面的必備條款外,當事人還可以協商約定其他內容,即約定條款。法定條款與約定條款不同,某些條款受到法律法規的嚴格限制,甚至對條款的內容都作了具體的規定。這些法律規定從勞資間強弱失衡的現實出發,最大限度地保護勞動者的權益。具體而言這七個方面的內容如下:
1、勞動合同的期限: 我國的勞動合同可以分為有固定期限和無固定期限以及以完成一定的工作為期限,實際生活中固定期限勞動合同比較普遍。固定期限的勞動合同,應明確勞動合同的開始期限和終止期限。
2、工作內容: 即所從事的工作和工作崗位。應當盡量明確工作崗位,因為崗位的設定直接關系到勞動者是否能夠勝任工作、是否負有保密責任以及以后續訂合同時是否可以約定試用期等一系列問題。
3、勞動保護和勞動條件: 很多人在簽訂勞動合同時容易忽
略這部分,這部分恰是勞動合同的最大板塊,其內容幾乎涵蓋了半部《勞動法》,第四章工作時間和休息休假、第六章勞動安全衛生、第七章女職工和未成年工特殊保護、第八章職業培訓、第九章社會保險和福利等規定都具體反映在這一部分。
4、勞動報酬:這部分比較重要,應寫明勞動報酬的具體數額或計算方法及支付日期,并明確該勞動報酬是稅前還是稅后,以及社會保險金的繳納情況。
5、勞動紀律:勞動法中沒有過多的規定,勞動合同一般也只做原則性規定,主要反映在企業內部規章制度中,勞動者對此也應做詳細了解,因為這涉及日后解除勞動合同的理由是否成立等。
6、勞動合同終止的條件:應當嚴格按照法律法規的有關規定訂立,對不符合勞動法律法規的規定,不發生終止勞動合同的效力。有的用人單位將勞動法律法規規定的解除條件約定為勞動合同終止的條件,從而規避應承擔的解約的補償責任,這種約定是違法的,即使約定了也是無效條款。
7、違反勞動合同的責任: 根據《上海市勞動合同條例》的規定,勞動合同中對勞動者違約金的約定只能包含違反服務期約定的和違反保守商業秘密約定的兩類。其他約定均屬無效約定。(注意:就業協議不是勞動合同,不適用此規定)。以上七個條款是勞動合同生效的法定要件,但是勞動合同的無效不等同于勞動關系的無效。即使勞動合同在形式上存在缺陷,或者應當簽訂但是沒有簽訂勞動合同,只要有事實的勞動關系存在,勞動者的合法權益仍然受保護。所以提醒各位畢業生注意保留與單位存在事實勞動關系的相關證據,如:工作證、報銷單、工資單、考勤記錄等。
四、關于試用期的約定:試用期,顧名思義就是勞動關系的試驗階段,但絕非是用人單位對勞動者的“單方”試用。試用期是用人單位和勞動者建立勞動關系后為相互了解、選擇而約定的不超過6個月的考察期。在這段期間內,用人單位考察員工的工作能力,員工也考察用人單位的情況,是雙方互相試用的過程試用期作為勞動關系的特殊階段,也是勞動糾紛的高發時段。根據《勞動部關于貫徹執行之中華人民共和國勞動法若干問題的意見》的現定:”勞動者被用人單位錄用后,雙方可以在勞動合同中約定試用期,試用期應包括在勞動合同期限內。這就是說,試用期不是勞動合同中的法定條款,可以約定也可以不約定。《勞動法》第二十一條規定:“勞動合同可以約定試用期。試用期最長不得超過六個月”。在試用期內單位和勞動者又分別有哪些特殊的權利呢?單位享有“有理由退工權”:依照《勞動法》第二十五條規定,在試用期內,用人單位必須有證據證明勞動者不符合錄用條件時,方可單方解除勞動合同。也就是說,用人單位承擔的是完全的舉證責任,無權隨意的辭退勞動者。勞動者“無理由走人權”:依照《勞動法》第三十二條規定,勞動者在試用期內只要“通知”單位就可以解除勞動臺同,無須提供任何理由,不用支付違約金,并且有權得到相應的工資。但是,筆者在此還是建議各位,要本著誠信的原則就業,不要在試用期內頻頻跳槽。兩個試用期是否合法? 有些用人單位還會在第一個試用期過后與勞動者約定第二個試用期,這種情況不合法。《勞動合同法》規定:同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。禁止只簽試用期合同不簽勞動合同:勞動者被用人單位錄用后,雙方可以在勞動合同中約定試用期,試用期應包括在勞動合同期限內,勞動合同是試用期存在的前提條件。不允許只簽訂試用期合同,而不簽訂勞動合同。這樣簽訂的試用期合同是無效的,但“試用期”合同的無效,并不導致勞動法對勞動者的保護失效。
五、違約責任的相關規定:如果因畢業生個人原因,工作后違約該怎么辦?對于這個問題,最好能在簽約階段就將雙方的責任予以明確。但是如果實在沒有約定,可以參考以下規定處理:首先,根據《勞動法》32條規定:“有下列情形之一的,勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同:
(一)在試用期內的;
(二)用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的;
(三)用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的。”如果在上述情況之一出現的情況下,勞動者個人不需承擔任何責任。其次,《勞動法》31條規定:“勞動者解除勞動合同,應當提前30日以書面形式通知用人單位。”同時規定,“因勞動者違反規定或勞動合同的約定解除合同,對用人單位造成損失的,應當賠償損失。”根據勞動部(1995)233號文件的規定,這里的損失包括:
(一)用人單位招錄其所支付的費用;
(二)用人單位為其支付的培訓費用,雙方有約定的按約定辦理;
(三)勞動合同約定的其它費用。
六、關于違約金的問題:
1、違約金只賠償實際損失。實踐中,因勞動法沒有規定違約金和賠償金的最限額,故雙方可能約定了很高的違約金,這是否有拘束力呢?這要具體情況具體分析,一般情況下,為保護勞動者的利益,過高的賠償金一般不予支持。多數都是從考慮勞動者的實際工資收入出發,以實際賠償為原則,即違約金和單位實際損失相符。單位實際損失主要是用人單位招錄其所支付的費用以及為其支付的培訓費用等。所以,即使勞動合同規定了過高的賠償金,畢業生們也大可不必有太多擔心。為了保障勞動
者擇業自由,《勞動合同法》對勞動者承擔違約金的情形進行了較多的限制。一般情況下,企業不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金,只有兩種例外情況:一是企業為勞動者提供專項培訓費用,對其進行專業技術培訓,訂立協議,約定服務期,勞動者違反服務期約定的,應當向企業支付違約金,但違約金的數額不得超過企業提供的培訓費用,且企業要求勞動者支付的違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。就是說,企業所支付的專項培訓費用是違約金的最高限。二是勞動者違反競業限制約定,應當按照約定向用人單位支付違約金。
2、哪些“搭車”可以拒絕:北京市有些單位在《畢業生服務期協議書》中約定,畢業生提前解除勞動合同需要賠償外地生源進京安置費有的甚至約定用人單位有權將畢業生的戶籍轉回畢業生原籍或學校所在地。畢業生簽協議時應注意不應有“外地生進京安置費”的條款。首先北京市政府早就停止征收城市增容費,用人單位接收外地生源時無需向地方政府繳費。其次戶籍管理是公安部門職責,戶口轉出、轉入不應由用人單位和畢業生約定。
七、勞動爭議的解決方式
1、雙方協商。勞動爭議發生后,當事人就爭議事項進行商量,使雙方消除矛盾,找出解決爭議的方法。不愿協商或者協商不成的,當事人有權申請調解或仲裁。
2、單位調解。勞動爭議發生后,當事人可以向本單位勞動爭議調解委員會申請調解,單位調解達成協議的,制作調解書,雙方當事人應自覺履行(此協議不具有法律約束力);如果從當事人申請之日起30內未達成協議,則視為調解不成。當事人可以在規定的期限60天內,向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。另外,當事人不愿調解或調解達成協議后反悔的,也可直接向仲裁委員會申請仲裁。
3、勞動仲裁。勞動爭議一般由所在行政區域內的勞動爭議仲裁委員會受理,如果當事人任何一方對裁決不服,則應在收到裁決書15日內向當地人民法院起訴,期滿不起訴的,裁決書即發生法律效力,當事人對發生法律效力的調解書和裁決書應當依照規定的期限履行。
4、法院判決。當事人任何不服裁定向人民法院起訴的,法院將按照民事訴訟法的有關程序進行。首先對雙方當事人進行民事調解,如果雙方當事人就勞動爭議達成協議,法院將制定民事調解書,調解書一經送達當事人立即生效,與判決書具有同等法律效力。如果調解不成,法院應當在規定的時間內做出書面判決。原被告任何一方對判決不服的,可在法定期限(自收到判決書起15日)內向上一級人民法院提起上訴。
大學畢業生可以查閱一些相關的法律規定,如《勞動法》、《勞動合同法》、《勞動合同法實施條例》、《違反和解除合的經濟補償辦法》、《企業勞動爭議處理條例》、《北京市勞動合同條例》等法律規定
第三篇:淺析生活中常見的法律問題
淺析生活中常見的法律問題
在公共生活中,每個人都必須遵循公共規則,否則公共生活就會陷入紊亂狀態。公共生活規則主要有法律、紀律、道德、風俗習慣、宗教教義等。其中,法律是最重要的規則,它既有國家強制性,又有普遍約束力。它不僅確認公共生活準則具有必須遵循的權威性,引導人們自覺守法,自覺維護公共生活的正常秩序,而且通過制裁破壞公共秩序的違法行為,強制人們遵守社會公共生活準則。
在公共生活空間,只有政府、社會和公民都具有明確的公共生活規范意識,并自覺地遵守公共生活準則,才有希望建立起和諧的現代生活方式。公民了解公共生活中的法律規范,樹立崇尚法律的理念,既是實現自己的權利,適應現代社會發展的需要,也是提升自身文明素質,滿足生存與發展的需要。因此,必須要充分認識法律規范在公共生活中的作用。
一個人從出生直到去世都和法律結有不解之緣,我們一生都享有法律規定的各項權力,同時必須履行法律規定的各項義務。這兩個方面說明法律總是和人們的日常生活同在,公民的生活離不開法律。
市場經濟就是法治經濟。職工在自己的日常生活中遇到了許多法律問題需要解決,根據職工的咨詢問題整理出若干個有共性的典型案例進行分析,希望大家從中能夠得到啟發和幫助。
涉及婚姻的財產糾紛
案例一:原告王某(女)向法院起訴時稱,其夫被告張某(男)在雙方戀愛期間因為購買結婚住房向其借款2萬元,為了盡早有一個“二人世界”,王某便借湊了2萬元給張某,張某當時出具了一張借條,并承諾婚后立即歸還。但婚后丈夫并未及時還款,而夫妻之間卻不斷發生矛盾。為此,原告王某就2萬元債務將丈夫張某告上了法庭。該案件起訴后不久,王某又另行起訴離婚,并要求與張某共同分割該住房的所有權。
《婚姻法》司法解釋
(一)中第十九條規定:“ 《婚姻法》第十八條規定為夫妻一方所有的財產,不因婚姻關系的延續而轉化為夫妻共同財產。但當事人另有約定的除外。”這一條取消了舊婚姻法中關于婚后8年個人財產轉化為共同財產的規定,也就是說,個人的財產永遠是個人的。
《民法通則》第八十四條規定“債是按照合同的約定或者依照法律的規定,在當事人之間產生的特定的權利和義務關系,享有權利的人是債權人,負有義務的人是債務人。債權人有權要求債務人按照合同的約定或者依照法律的規定履行義務。”
現在,原、被告雖屬夫妻關系,但原、被告之間的借貸關系發生在雙方結婚之前,這2萬元的債務系原告的婚前個人財產,且婚后雙方對婚前婚后財產也未書面約定,依照上述法律規定,夫妻雙方的婚前財產屬個人所有,故原告的訴訟請求應當支持,被告應以其個人財產清償債務。因此,張某應該獨立清償2萬元借款。
同樣,張某購買房屋的時間發生在雙方結婚之前,屬于其婚前個人財產,非夫妻共同財產。因此,王某不能與張某共同分割該房屋的所有權。
建議:婚前男女雙方發生的經濟往來一定要留有書面字據,否則一旦發生經濟糾紛很難解決。本案中如果王某沒有借條,則其債權很難得到保護。案例二:李某(男)與趙某(女)于2003年2月開始戀愛,2003年6月二人開始同居。同居期間,購買價值20萬元的住房一套,李某父母出資6萬元支付了首付,其余的14萬元由李某貸款支付。于是,李某的工資付了房錢,趙某的工資供二人生活所用。2004年底,二人因故分手,分割財產時二人對該房屋的產權發生糾紛。
《婚姻法》司法解釋
(二)中第二十二條規定:“當事人結婚前,父母為雙方購置房屋出資的,該出資應當認定為對自己子女的個人贈與,但父母明確表示贈與雙方的除外。結婚后,父母為雙方購置房屋出資的,該出資應當認定為對夫妻雙方的贈與,但父母明確表示贈與一方的除外。”
本案中李某(男)父母出資6萬元應認定為對李某個人的贈與。對于不結婚就同居的人出現“婚前單獨貸款購買,婚后一起還貸”的情況,目前仍屬于難于界定的法律問題。因為婚前部分(首付+月供)是個人財產,婚后部分是共同財產。對于該案例中李某的工資付了房錢,趙某的工資供兩人生活所用,趙某實質上參與了供房,但是她沒有直接證據。因此,在分享房屋產權方面有一定難度。
建議:婚前置業一定要慎重。最好不要在婚前合資購房。要購房,自己買,而且最好一次性付款(可以考慮父母贊助一些),這樣產權最明晰,不容易產生糾紛。另外,婚前全資購買,婚后才取得產權證的,也是一個比較有爭議的問題,目前沒有明確的答案。因此,如果沒有兄弟姐妹分割財產的顧慮,買房時寫父母的名字,是避免財產糾紛的方法之一。
民間借貸糾紛
案例一:借款人王某向出借人張某借款10000元。在張某要求王某書寫借條時,王某稱到外面找紙和筆寫借條,離開現場,不久返回,將借條交給張,張看借條數額無誤,便將10000元現金交給王。后張向王索款時,王拒不認帳,聲稱借條是張某偽造,可進行筆跡鑒定。
案例二:借款人丁某向出借人周某借款12000元,周某自己將借條寫好,丁某看借款金額無誤,遂在借條上簽了名字。隨后周某在12000后面的空隙處
加了“0”。還款期限到后,雙方為此發生爭議,周某持丁某所簽名欠條到法院起訴丁某,要求歸還借款120000元。
案例一屬于“是己借款,非己寫條”的情況,案例二屬于“自書借條”情況,發生這種情況,除非有足夠的證據證明借款的真實事實,否則法院只能依據證據判決,真正的受害者很難維權。
建議:當借款給他人時,書面協議內容要約定合法全面,格式要正規,而且一定要讓借款人當面書寫欠條,不給他人可乘之機。
案例三:借款人王某借張某50000元,為張某出具借條一份。兩個月后王某歸還5000元,遂要求張某把原借條撕毀,其重新為張某出具借條一份:“王某借張某現金50000元,現還欠款5000元”。新借條到期后,王某只歸還5000元,聲稱借條寫得明白“現還欠款5000元”。張某無奈起訴至法院。
案例四:借款人李某向孫某借款7000元,為孫某出具字據一張:“收條,今收到孫某7000元”。孫某在向法院起訴后,李某在答辯時稱,為孫某所打收條是因孫某欠其7000元,由于孫給其寫的借據丟失,因此為孫某撰寫收條。以上屬于“利用歧義”情況,案例三中的“還”字既可以理解為“歸還”,又可以解釋為“尚欠”;案例四中以“收”代“借”。根據《民事訴訟法》相關規定“誰主張,誰舉證”,如果兩案中的出借人不能舉出其他證據證實借款人的借款行為,其權利很難得到維護。
建議:雙方訂立借款書面協議時一定要按照格式載明借款的具體內容,千萬不要圖省事認為事實當時清楚而出現模棱兩可的詞句,產生歧義,導致難以維權。
案例五:張某單位集資急需用錢,同事王某為幫助張某,將張某介紹給其做生意的朋友李某,張某欲從李某處借錢2萬元。因張某單位效益不好,李某擔心張某到期不能歸還,要張某提供保證人。隨同張某前去的趙某為了讓張某盡快拿到借款,作為保證人簽字。不久,張某單位倒閉,張某下崗,借款無法歸還。李某向法院起訴,要求王某和趙某替張某歸還借款。
最高人民法院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》第十三條指出:“在借貸關系中,僅起聯系、介紹作用的人,不承擔保證責任。對債務的履行確有保證意思表示的,應認定為保證人承擔保證責任。”依此可知,本案中的王某如果對2萬元的債務履行沒有保證意思表示,那么就不用對借貸承擔保證責任。但由于王某明確在借款合同中作為保證人簽字,所以,只能認定王某對債務的履行是有保證意思的。
同時,最高人民法院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》第十六條對保證人的責任作出了明確的規定:“有保證人的借貸債務到期后,債務人有清償能力的,由債務人承擔責任;債務人無能力清償、無法清償或者債務人下落不明的,由保證人承擔連帶責任。”因本案中的趙某在這起借貸關系承擔了保證責任,在張某無力清償的情況下,應對這筆2萬元的債務承擔保證責任。
《擔保法》第十六條規定,保證的方式有一般保證和連帶責任保證。《擔保法》第十七條規定“當事人在保證合同中約定,債務人不能履行債務時,由保證人承擔保證責任的,為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁,并就債務人財產依法強制執行仍不能履行債務前,對債權人可以拒絕承擔保證責任。”《擔保法》第十八條規定“當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的,為連帶責任保證。連帶責任保證的債務人在主合同規定的債務履行期屆滿沒有履行債務的,債權人可以要求債務人履行債務,也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。”《擔保法》第十九條規定“當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的,按照連帶責任保證承擔保證責任。”
建議:不要隨便給他人擔當保證人。一定要做保證人時,應注明是一般保證。這樣只有在債務人依法強制履行不能時,保證人才承擔保證責任。否則,債權人可以在債務人和保證人之間任選其一來履行債務。
房屋買賣糾紛
案例一:2000年底,原告王女士與被告某房地產開發公司簽訂期房買賣合同,約定2002年10月房屋具備入住條件,2003年3月將房產證辦理完畢。但直至2003年底,該房屋產權證書仍然沒有辦理完畢。王女士這時才得知該公司并未取得銷售(預售)許可證,無權售房。王女士將被告告上法庭,要求被告解除合同,退還房款,支付違約金,賠償經濟損失。
目前,房地產開發公司的開發項目中以“期房”居多,而“期房”的最大風險之一是房產建設出現“爛尾”,工程不能按時完成或是根本無法完成。如果這樣,不僅房產會貶值,而且還會直接影響職工的生活,經濟上蒙受巨大損失。因此,房地產商的實力就成了“期房”實現的最關鍵的保障因素之一。實力體現在法律法規中的“硬指標”,就是房地產商的企業資質,房地產商企業資質越高,自有資金越充足,抗風險能力也就越強;反之,房地產商依靠“滾動開發”來運營項目,需要用銷售收入進行工程建設,這樣的期房就存在風險了———房子的銷售情況要受市場影響,一旦房子賣的不好,資金跟不上,工程建設就要受影響,房產蓋不起來,就更賣不出去,形成惡性循環。新契約中雖在首頁留出房地產商的企業營業執照號/企業資質證號等內容,但是仍有房地產商與職工簽約時不填寫,玩“新花樣”。如:(1)利用證件的復印件修修改改、大做文章;(2)證件中建設項目、建設單位、建筑面積前后不一;(3)超出銷售(預售)許可證注明的樓座、樓層進行銷售;(4)超出建設工程開工證的高度、面積建設。
如上所述,房地產項目的證件是職工將來能否拿到房地產產權證,最終法定權益能否得到基本保證的“生死線”。這就是人們一般簡稱為“五證”的房地產項目的銷售證件。
1.國有土地使用權證
如果房地產商不能取得國有土地使用權證,就不能取得房屋所有權證。而房地產商取得此證的前提就是向國家按時、足額的繳納土地出讓金。許多房地產商不能取得此證往往是由于資金緊張導致,或銷售情況不好,甚至于把資金周轉于其它的項目。
2.建設工程規劃許可證
房屋的位置、房屋建設情況、道路、市政工程、容積率等等,在房地產項目開發建設過程中,必須到城市規劃行政主管部門進行規劃審批。
3.建設用地規劃許可證
工程情況、選址、工程地形圖、批準征用土地的計劃等。
4.建設工程開工證
建設用地的條件“三通一平”、施工單位、施工圖、“四源”供應協議等。
5.銷售(預售)許可證
各房地產商只有取得銷售(預售)許可證后,方可銷售和預售。
建議:不論是心儀多久的房屋,也要防范買房風險,在交納定金前,一定要認真查看開發商的營業執照和“五證”的原件,確認無誤后再交定金。否則,等到簽合同或入住時發現問題再解決會更麻煩。
簽訂房屋買賣合同時,還應注意以下幾點:
(1)房地產商必須采用統一的合同文本(簡稱24條),對于空白條款(雙方協商)部分如果開發商已經固定內容,一定要仔細閱讀,發現侵權條款一定要據理力爭,進行修改,補充條款,不能只有簽字的“權利”。比如,合同中如果房地產商違約的賠償損失過低,遠低于“補償”的標準,對職工的約束明顯比房地產商嚴格的話,一定要進行修改,補充條款。簽訂購房合同前,也可參照秦兵律師起草的《204條購房合同范本》。
(2)禁止開發商隨意對“不可抗力”的條款進行擴大化解釋。例如:“因為政府行為”、“政策法規變動”、“是指但不限于房地產商不能預見的原因”、“高考”、“非典”等等,過于寬泛。
(3)交房條件約定不清,房產使用情況不明。
(4)物業服務、車位收費約定不明或沒有約定。
一般職工對以上事項多未注意,不知其存在;或雖知其存在,但因此種契約條款甚冗長,且以細小字體寫成,不易閱讀;或雖加閱讀,因文義艱澀,難以理解其真義;且縱能理解其真義,知悉對己不利條款的存在,亦多無討價還價的余地,只能在接受和拒絕間加以選擇,難以維權。建議職工在買房時先掌握買房方面的法律問題,或聘請律師、法律顧問參與買房過程,充分維護自己的合法權益。
法是由一定的社會物質生活決定的,由國家制定或認可的,具有普遍效力和嚴格程序的行為規范體系。法律,與社會物質生活息息相關。我國九類主要
法律部門——憲法、行政法、民法、經濟法、刑法、訴訟法、勞動法與社會保障法、環境法、軍事法——無一不與國計民生有著種種聯系。比如民法中的消費者權益保護法。
民法是調整平等主體間的人身關系和財產關系的法律規范的總稱。消費者權益保護法是調整消費者與經營者之間的人身關系和財產關系的法律。
計劃經濟時期存在的是消費品短缺問題,而不是消費者保護問題。改革開放以來,商品經濟飛速發展,各種消費品大量生產和銷售,在滿足生活需要的同時,也嚴重損害了消費者的利益。因產品缺陷對消費者人身、財產安全造成危害的現象層出不窮,有的甚至觸目驚心、駭人聽聞,如啤酒瓶炸裂、美容變毀容、電熱毯短路死人、食物中毒等事件時有發生。消費者的安全和利益受到了嚴重的威脅,社會經濟秩序面臨險境。在這種背景下,全國性的消費者保護運動逐漸形成。1984年中國消費者協會成立,1993年10月31日頒布《中華人民共和國消費者權益保護法》。
每個人都是消費者,因此,消費者權益保護法保護著每個人的消費權益。比如,我們學生買衣服常去西單或動物園,買衣服時常常會碰到如下情況。
某學生鄭某來到西單明珠商場的一家店鋪,看中一件未標價的外套,詢問店主價錢。店主面帶笑容說:“你是學生吧,優惠價150元。”鄭某說:“可以再優惠一點嗎?”“120元錢,再也不能優惠了。”鄭某非常高興地買下了這件外套。后來,寢室同學告訴她別人買了一件才花50元錢。鄭某隨即返回店鋪要求退貨,遭到店主拒絕,于是鄭某向消協投訴這家店鋪不明碼標價。試問鄭某是否有權要求退貨?
依《中華人民共和國消費者權益保護法》第十九條【提供真實信息的義務】
第三款規定,商店提供商品應當明碼標價。本案中,該店鋪在出售的服裝上沒有標價,很顯然是違背該條款中規定的經營者負有明碼標價的義務。可見,鄭某有權要求該店鋪予以退貨。
又如贈品(如買一送一),贈品若為三無產品,銷售者者通常會以“沒有收費”的理由拒絕承擔三包責任。而實際上,贈品作為買賣關系的一部分,沒有向消費者說明其真實名稱和標記,違反了《中華人民共和國消費者權益保護法》第二十條【標明真實名稱和標記的義務】。同時,消費者只有在購買消費品時,才能獲得贈品,是附義務的贈與關系,如果贈品有質量問題,是銷售者在進貨時沒有認真執行進貨檢查制度,致使三無產品被銷售,因此也違反了《中華人民共和國產品質量法》的規定。又如開具發票,我們消費者應該要求商家開具真實詳細的發票,因為發票是消費者權益得到法律保護的依據。
《中華人民共和國消費者權益保護法》明確了消費者的權利,確立和加強了保護消費者權益的法律基礎,保護了消費者的合法權益;規范了經營者的經營行為,特別強調經營者與消費者的交易行為必須遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則,維護了社會經濟秩序;加快結構合理、健康發展的消費市場的形成的同時,也保持了生產的均衡發展,促進了社會主義市場經濟的健康發展。它與我們的生活緊密相連,相信學習法律對保護我們自身的權益十分有益。
第四篇:餐飲企業常見法律問題
餐飲企業常見法律問題
設立餐飲企業,必須事先取得衛生、防疫相關主管部門的批準文件,并到工商行政管理部門辦理登記手續,領取營業執照,然后再到稅務部門進行稅務登記,方可開業。餐飲企業可以采取股份有限公司、有限責任公司、合伙企業、個人獨資企業等組織形式,其中最為常見的是有限責任公司。在餐飲企業開辦過程中,涉及到出資及其出資形式和比例、資產評估公司章程和公司管理制度等大量法律事務。
餐飲企業設立后,您需要了解企業的稅務,需要建立健全企業基本財務制度和其他基本規章制度,以合理計劃,減輕稅負、合法避稅。
餐飲企業的勞資關系法律問題,涉及勞動法和社會保險,需要掌握和運用勞動合同、從業培訓、試用期、服務期、商業秘密、競業禁止、工傷、養老金、住房公積金、醫療保險、失業保險等諸多法律法規。
餐飲企業的知識產權法律問題,涉及著作權、商標、域名、商號、專利、技術秘密等,需要建立起企業知識產權保護體系。
餐飲企業發展到相當程度,經營者通常會考慮擴大經營規模,進行資本運作。這就涉及到風險投資、外商投資、資產重組、股票發行和公司上市等方面的法律問題。
餐飲企業要長期穩健地發展,其管理人員、技術人員等骨干的穩定性以及其創造性的高度發揮是關鍵問題,因此企業必須建立激勵機制,以增強凝聚力。以上是餐飲企業在經營活動中經常遇到的法律問題,企業在經營活動中如果稍有不慎、操作不當,將埋下各種糾紛的隱患。
二、與特許經營相關的法律問題
當前餐飲業趨向于大規模、連鎖化經營:若打算投資連鎖式餐飲企業,則必須了解大陸有關特許經營方面的相關法律法規。如設立連鎖經營企業必須向主管機關辦理登記;設立連鎖經營企業必須向中國連鎖經營協會備案;特許經營合同有法定內容。
三、餐飲行業特有的法律問題
與一般行業不同,國家對餐飲行業在食品衛生、環境保護等方而都有—些特殊規定。如 2000 年 6 月 1 日起 施行的《餐飲業食品衛生管理辦法》就對餐飲企業的硬件設施作出相關規定:如廚房的最小使用面積不得小于 8平方米、廚房墻壁應有 1.5 米 以上的瓷磚或其他防水、防潮、可清洗的材料制成的墻裙、涼菜間室內溫度不得高于 25 ℃ 等具體規定。
而國家環境保護局、國家工商行政管理局頒布的《關于加強飲食娛樂服務行業環境管理的通知》也規定了飲食、娛樂服務企業選址必須符合當地城市規劃環境功能要求,配置防治污染設施,保護周圍的環境、飲食企業必須設置收集油煙、異味的裝置,并通過專門的煙向排放,禁止利用居民樓的煙道排放,新建、改造(含翻建),擴建、轉產的飲食、娛樂、服務業,有涉及污染項目的應按環境保護法及有關行政法規,向當地環境保護行政主管部門辦理環境影響申報登記或審批手續等條款。
四、與員工間的勞動法律問題等
餐飲企業屬于勞動密集型企業,而相當多臺商設立的餐飲企業都會任用外來勞動力以降低成本。對于外來勞動力的使用,上海市勞動和社會保障局制定了一系列規范措施,如使用外來勞動力應辦理務工登記手續、必須繳納相關費用等。如臺商餐飲企業因不了解這方面的政策而疏于執行,則可能因此受到行政處罰而蒙受不必要的經濟損失。
行業主要法律法規及政策
本行業需要遵守的法律法規及政策主要包括《中華人民共和國食品衛生法》、《中華人民共和國產品質量法》、《餐飲企業經營規范》、《餐飲業開業的專業條件和技術要求》、《餐飲企業連鎖經營管理規范》、《商業特許經營管理辦法》、《商業特許經營管理條例》、《食品衛生許可證管理辦法》、《食品生產加工企業質量安全
監督管理辦法》、《食(飲)具消毒衛生標準》、《飯館(餐廳)衛生標準》、《一次性可降解餐飲具通用技術條件》、《商業、服務業經營場所傳染性疾病預防措施》、《飲食業油煙排放標準》(GB18483-2001)等。其中,由商務部頒布并于2007年12 月1 日正式實施的《餐飲企業經營規范》(SB/T10426-2007)是對餐飲企業
經營管理的最基本要求,是餐飲行業標準體系中的基礎性標準。
第五篇:常見的法律問題
常見的法律問題
1、試用期內容是否需要繳納社會保險?
答:根據勞動法律法規的相關規定只要在的合同成立期間,就要繳納社會保險,試用期限被包括在勞動合同期內,應當繳納社會保險。員工在一個月內或者是更短時間的需要和單位溝通好是否幫繳納再做處理。
2、非全日制勞動合同的簽訂和一些注意事項?
答:非全日制勞動合同的簽訂以一年或者短期合同為佳,適用于每周工作時間在24小時以內,每半個月時間發放工資一次,但不需要繳納社會保險,為保險起見最好要求單位繳納工傷和生育保險,以小時計算的必須按照當地人民政府規定的最低小時工資標準。
3、計件工資或者不定時工時制工資的計算?
答:計件工資是按照工人生產的合格品的數量(或作業量)和預先規定的計件單價,來計算報酬的一種工資形式。它不是直接用勞動時間來計量,而是用一定時間內的勞動成果——產品數量或作業量來計算,因此,它是間接用勞動時間來計算的,是計時工資的轉化形式。不適用最低工資標準。計件工資計算的主要依據是計件單價,即工人完成每一件產品的工資額。一般按各該等級工人的日(小時)工資率除日(小時)產量來確定,計算公式如下:
計件單價=某等級工人的日(小時)工資標準÷日(小時)產量定額若按工時定額計算計件單價,計算公式為:
計件單價=某等級工人的日(小時)工資標準×單位產品的工時定額
不定時工作制,也叫無定時工時制,它沒有固定工作時間的限制,是針對因生產特點、工作性質特殊需要或職責范圍的關系,需要連續上班或難以按時上下班,無法適用標準工作時間或需要機動作業的職工而采用的一種工作時間制度,是中國現行的基本工作時間制度之一。
對于實行不定時工作制的勞動者,企業應當根據標準工時制度合理確定勞動者的勞動定額或其他考核標準,以便安排勞動者休息。其工資由企業按照本單位工資制度和工資分配辦法,根據勞動者的實際工作時間和完成定額情況計發。另外實行不定時工作制的員工不需再計加班工資。
根據勞動部頒布的工資支付暫行規定中第十三條規定,實行不定時工作制的勞動者,不執行普通用人單位加班工資計算的相關規定。而各地區可以輔以出臺適合本地情況的地方法規。
4、職工患病或非因工負傷治療的時間和工資如何計算?
答:企業職工因患病或非因工負傷,需要停止工作醫療時,根據本人實際參加工作年限和在本單位工作年限,給予三個月到二十四個月的醫療期:
(一)實際工作年限十年以下的,在本單位工作年限五年以下的為三個月;五年以上的為六個月。
(二)實際工作年限十年以上的,在本單位工作年限五年以下的為六個月;五年以上十年以下的為九個月;十年以上十五年以下的為十二個月;十五年以上二十年以下的為十八個月;二十年以上的為二十四個月。
職工患病或非因工負傷治療期間,在規定的醫療期內由企業按有關規定支付工資按不低于當地最低工資標準的80%來支付。
5、勞動合同的試用期限的具體規定?
答:勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。
同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。
6、退工注意事項;
答:自動辭職退工的需要單位提供辭職報告書,嚴重違紀退工的需要單位提供一份書面材料或者在退工理由里面詳細敘述,協商一致解除合同和單位原因解除合同的需要單位支付經濟補償金;
7、年休假制度?
答:2008年1月1日實行的《職工帶薪休假條例》第三條規定:“職工累計工作已滿1年不滿10年的,年休假5天;已滿10年不滿20年的,年休假10天;已滿20年的,年休假15天。”國家法定休假日、休息日不計入年休假的假期。年休假在1個內可以集中安排,也可以分段安排,一般不跨安排。單位因生產、工作特點確有必要跨安排職工年休假的,可以跨1個安排。單位確因工作需要不能安排職工休年休假的,經職工本人同意,可以不安排職工休年休假。對職工應休未休的年休假天數,單位應當按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報酬。
8、加班費用應當如何支付?
答:(1)、安排勞動者延長工作時間的,支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬;(2)、休息日安排勞動者工作又不能安排補休的,支付不低于工資的百分之二百的工資報酬;(3)、法定節假日安排勞動者工作的,支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。注意:延長工作時間加班、休息日工作的是可以安排補休,法定節假日不能安排補休,必須支付加班費用。
9、離職員工是否有權利領取年終獎?
答:年終獎的發放應當有兩個基本原則,(1)、年終獎的發放屬于企業內部的管理權限,應當企業自主來制定(2)、企業如果沒有制定內部的年終獎支付條件,適用于同工同酬的原則。建議企業要充分利用好規章制度、細明確年終獎的發放范圍、發放標準和發放方式。
10.應征入伍期間勞動關系應當如何處理?
答:對于職工應征入伍的,勞動關系如何處理,我國《中華人民共和國兵役法》以及《退伍軍人安置條例》均有明確規定;第56條規定:“入伍前是機關、團體、企業、事業單位職工的退役士兵,可以復工、復職。”《退伍軍人安置條例》規定:“入伍前是機關、團體、企業、事業單位職工的退役士兵,可以復工、復職或者恢復履行勞動合同,其工資、福利和其他待遇不低于本單位同等條件人員的平均水平。安排上崗的退役士兵工資福利待遇比照本單位同等條件人員確定。退役士兵服役期連同待安排工作期視同等安排工作期視為工齡,并與所在單位工作年限連續計算。退役士兵服役期間軍齡連同等安排工作時間視同參加時候保險繳費年限。”勞動部辦公廳《關于職工應征入伍后與企業勞動關系的復函》
(勞辦發【1997】50)號也有規定:“職工應征入伍后,根據國家現行法律、法規的規定,企業應當與其保持勞動關系,但雙方可以變更原勞動合同中具體的權利與義務條款。企業應與員工作勞動合同的變更,勞動合同中止履行,同時辦理時候保險暫停繳納的手續。