第一篇：獨立董事制度制約因素及對策（定稿）

獨立董事制度制約因素及對策

徐健

2012-10-15 14:54:14來源：《合作經(jīng)濟與科技》2012年第2期下摘 要：本文解析我國上市公司獨立董事制度的制約因素，從重塑獨立董事獨立性、改善獨立董事激勵機制、構(gòu)建獨立董事問責機制等角度提出獨立董事制度改進對策，促進公司治理結(jié)構(gòu)的完善。

關(guān)鍵詞：獨立董事，制約因素，對策

獨立董事制度歷來是資本市場研究的熱點問題，西方發(fā)達國家多年的實踐證明，獨立董事制度作為公司治理的重要組成部分，在完善公司治理結(jié)構(gòu)、制衡執(zhí)行董事和經(jīng)理層方面發(fā)揮了重要的作用，因而得到了廣泛的認同和采納。然而，由于我國經(jīng)濟正處于轉(zhuǎn)型時期，市場基礎(chǔ)制度體系尚存在相當弊端，獨立董事在我國的引進效果是一個備受爭議的話題。

一、獨立董事制度制約因素

（一）行為主體職業(yè)判斷缺乏獨立性。由于我國的獨立董事是由董事會提名，并由股東會選舉產(chǎn)生的，控股股東完全可以利用自己手中的股權(quán)優(yōu)勢操縱獨立董事的選任，選擇自己熟悉的人進入董事會，因此獨立董事的獨立性很難得到保證。獨立董事通過在公司董事會擔負一定的職責，實施對公司管理層的監(jiān)督和制約，以達到保護投資者的目的。這種按大股東控制的股東大會選舉產(chǎn)生的獨立董事，不會代表中小股東的利益，而是容易變成大股東利益的代言人。獨立董事在獨立監(jiān)督公司管理層、獨立制約控股股東的權(quán)力和影響力、獨立制約大股東侵害中小股東利益等方面的職業(yè)判斷，會受到大股東制約的影響，其職業(yè)判斷的客觀性和

公正性會大打折扣，使獨立董事的獨立性失去意義。

（二）功能定位與監(jiān)事會存在重疊。獨立董事制度和監(jiān)事會制度是分別產(chǎn)生于英美法系與大陸法系內(nèi)的兩種不同公司監(jiān)督模式下的具體制度，當兩者共存在一個公司的治理架構(gòu)之內(nèi)時，必然會產(chǎn)生制度摩擦。我國獨立董事和監(jiān)事會主要職能重疊是檢查公司財務(wù)和監(jiān)督董事、經(jīng)理的行為方面：我國《公司法》規(guī)定監(jiān)事會是公司常設(shè)監(jiān)督機構(gòu)，具有財務(wù)監(jiān)督和業(yè)務(wù)監(jiān)督雙重職能，而《上市公司治理準則》又賦予主要由獨立董事組成的審計委員會類似的財務(wù)監(jiān)督權(quán)；依據(jù)《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》、《上市公司治理準則》的規(guī)定，獨立董事可以獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)，而監(jiān)事會只能提議公司聘請外部審計機構(gòu)，監(jiān)事會的監(jiān)督職權(quán)存在被獨立董事架空和削弱的可能。若兩種制度在公司內(nèi)部監(jiān)管體系中不能得到有效協(xié)調(diào)，將直接導致監(jiān)督資源浪費和監(jiān)督效率低下。

（三）報酬機制缺乏激勵性。獨立董事在公司發(fā)揮作用的機制主要有三個：聲譽機制、報酬機制和風險機制。從報酬機制看，按照《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》的精神，在我國上市公司中，獨立董事是不拿公司工資的，公司給獨立董事支付報酬方面是以車馬費、顧問費、津貼等名義支付的，在報酬的數(shù)量上也是相當有限的，于是就出現(xiàn)了獨立董事缺席董事會或隨便委托一個人代為表決的現(xiàn)象。這種現(xiàn)象的出現(xiàn)，歸根到底是由于獨立董事所從事工作的收益太低。另一方面，有些上市公司支付給獨立董事津貼都是以現(xiàn)金形式，沒有采用股票期權(quán)方式，獨立董事由于沒有持股，對企業(yè)的前景關(guān)心力度不夠，對董事會的決策也基本上不做太大的關(guān)注，獨立董事的監(jiān)管流于形式。

（四）執(zhí)業(yè)行為缺乏約束性。由于獨立董事約束制度的缺失，導致了獨立董

事缺乏自律意識，對公司的業(yè)績不聞不問，對自己的職責怠于履行，成為公司管理層的附庸。這些現(xiàn)象目前在我國上市公司中還是很普遍的。

（五）獨立董事履職能力不足的問題。當人們?yōu)楠毩⒍鲁蔀榛ㄆ繕訑[設(shè)的現(xiàn)象憤憤不平時，還應(yīng)當看到另外一種現(xiàn)象，那就是獨立董事并非不愿意履職，而是由于其能力的限制，導致其無法履職。目前，我國的一些公司僅僅看到專家學者和公務(wù)人員具有較高的理論素養(yǎng)和政策水平，但是卻沒有注意到他們?nèi)狈嵺`經(jīng)驗和專業(yè)素質(zhì)，這一問題的產(chǎn)生歸根結(jié)底還是與獨立董事的選拔機制相關(guān)聯(lián)的，因此完善獨立董事選任機制的確是刻不容緩。

二、獨立董事制度運行機制改進

（一）重塑獨立董事獨立性。目前，我國獨立董事不獨立的一個重要原因就是獨立董事的選任程序受大股東控制。為此，必須改變獨立董事的選任程序，在獨立董事候選人的首次提名上，必須限制董事會、監(jiān)事會、大股東可以提出獨立董事候選人的數(shù)量，增加中小股東的提名數(shù)量，在股東大會選舉中要引入累積投票方式，以后的提名權(quán)應(yīng)交給提名委員會。

我國上市公司一股獨大的股權(quán)結(jié)構(gòu)使獨立董事目前在董事會人數(shù)上屬于弱勢，沒有表決權(quán)優(yōu)勢，影響了獨立董事監(jiān)督作用的發(fā)揮，相當一部分獨立董事只是在董事會決議和關(guān)聯(lián)交易方面履行了簽字的職責，其獨立性流于形式。要真正發(fā)揮獨立董事的作用，就必須提高獨立董事在董事會成員的比例；要發(fā)揮獨立董事的監(jiān)督作用，必須為其構(gòu)建行使職能的平臺。

（二）改善獨立董事激勵機制。建立科學的獨立董事激勵機制對于獨立董事

全面、高效地履行職責具有重要的作用，目前我國對于這方面的規(guī)定存在許多不足。這也是導致我國獨立董事不能盡職的一個重要原因。目前完善獨立董事激勵機制應(yīng)從以下幾個方面入手：

1、制定合理的獨立董事薪酬標準。如何確定獨立董事的薪酬標準一直是一個棘手的問題。對于獨立董事而言，要價過高或過低都無法形成一個互利的結(jié)果。對于大多數(shù)公司而言，目前也無成熟的報酬確定方案。其結(jié)果往往是“就低不就高”，相當一批獨立董事從上市公司取得的報酬大大低于內(nèi)部董事，甚至僅具有象征意義。問題在于，調(diào)動獨立董事為公司的經(jīng)營獻策獻力僅僅靠良知和公德心是不夠的。那么，獨立董事拿著如此低的報酬，既不符合按勞取酬的分配原則和權(quán)利與義務(wù)相一致的理念，更沒有理由讓其承擔向股東賠償損失的民事責任。相比較我國的制度，英美國家大多也采取由股東大會或董事會決定獨立董事薪酬的方式，而獨立董事的薪酬組成一般為固定的津貼和會議費，另外有的公司還會輔以一定量的股票期權(quán)。同時，對獨立董事按時參加會議并行使職責的，應(yīng)當支付會議津貼，但是對具體的標準沒有給出明確規(guī)定，這使得各個上市公司在實際操作中差異較大。獨立董事津貼的標準應(yīng)由董事會制訂預案，股東大會審議通過。但是實際上當大股東控制董事會和擁有多數(shù)表決權(quán)的情況下，等于大股東決定了獨立董事的津貼水平。

2、建立獨立董事長期激勵機制。目前，我國上市公司獨立董事的薪酬主要是以短期激勵為主，即發(fā)放固定津貼和參加會議津貼。同時，還可以在公司內(nèi)部設(shè)立一些獎勵基金，對履職情況良好或因提出有效建議而使公司獲益的優(yōu)秀獨立董事進行專項獎勵，從而激發(fā)其履職的熱情，更好地發(fā)揮其作用。

3、加強對獨立董事的聲譽激勵。在我國，許多公司的獨立董事是高校學者

或是社會知名人士，對他們來說，物質(zhì)財富遠遠不及聲譽來得重要。因此，對于獨立董事的激勵，應(yīng)當包括聲譽方面的激勵，可以由證監(jiān)會每年對上市公司獨立董事的履職情況進行調(diào)查評比，對于履職情況良好或者有特殊貢獻的獨立董事授予一定的榮譽或給予一定的物質(zhì)獎勵，而對于履職情況較差或有損害股東利益的行為的獨立董事，應(yīng)當通報批評或建議公司予以辭退。

（三）構(gòu)建獨立董事問責機制。獨立董事?lián)碛幸话愣碌臋?quán)利和特別的監(jiān)督權(quán)，他們對于維護中小股東的利益起著至關(guān)重要的作用。目前，我國的相關(guān)法律、法規(guī)沒有就獨立董事不履行勤勉盡責的義務(wù)或不作為，導致中小股東利益受到損害或信息披露不真實等不良后果，以及獨立董事與上市公司勾結(jié)，采取其他方式牟取利益等現(xiàn)象，而規(guī)定其應(yīng)該承擔的相應(yīng)行政、民事或刑事責任。因此，建議在相關(guān)法規(guī)中補充這些內(nèi)容，建立完善的獨立董事問責制度。如果獨立董事在董事會決議時發(fā)表了獨立意見但沒有被采納而產(chǎn)生的不良后果，不應(yīng)追究獨立董事的責任；對獨立董事做出的執(zhí)業(yè)判斷失誤的意見，但已經(jīng)中介機構(gòu)鑒證，所產(chǎn)生的不良后果，亦應(yīng)豁免獨立董事的責任。

主要參考文獻：

[1]王平，劉秀清，吳萌.企業(yè)戰(zhàn)略形態(tài)、外部董事認知與董事會結(jié)構(gòu)[J].華東經(jīng)濟管理，2011.11.[2]姚偉峰.獨立董事制度，真的有效嗎？——基于上市公司行業(yè)數(shù)據(jù)的實證研究[J].管理評論，2011.10.[3]周小紅，戴蕊.淺析我國獨立董事職能的期望差距[J].商業(yè)會計，2011.30.（作者單位：中國石油長慶油田分公司油氣銷售處）

第二篇：我國獨立董事制度存在問題及對策

本科畢業(yè)論文關(guān)于我國獨立董事制度的研究目錄內(nèi)容摘要??????????????????????????關(guān)鍵詞????????????????????????.一、當前我國獨立董事制度存在的主要問題

（一）獨立董事的獨立問題

（二）獨立董事的法律依據(jù)問題

（三）獨立董事制度與監(jiān)事會制度的職能比較

（四）獨立董事獲得信息局限問題

二、獨立董事制度的內(nèi)涵與我國獨立董事制度立法的概況

（一）獨立董事制度起源的經(jīng)濟學分析

（二）獨立董事制度的形成與內(nèi)涵

（三）關(guān)于我國獨立董事制度的立法概況

（四）獨立董事制度的作用

三、構(gòu)建我國上市公司的獨立董事制度

（一）獨立董事的資格保障機制

（二）獨立董事的責任確保機制

（三）獨立懂事的利益激勵機制

（四）獨立董事的集體規(guī)模優(yōu)勢

四、完善我國上市公司獨立董事制度

（一）進一步建立和完善有關(guān)獨立董事制度的法規(guī)

（二）成立獨立董事協(xié)會，加強獨立董事制度的建設(shè)

（三）建立獨立董事與中小股東信息溝通制度

（四）建立獨立董事的薪酬制度

（五）建立獨立董事問責制度

（六）建立獨立董事責任保險制度參考文獻???????????????????????致謝?????????????????????????內(nèi)容提要：為了完善國有企業(yè)的公司治理結(jié)構(gòu)，中國證監(jiān)會于2001年5月公布了(關(guān)于在上市公司建立獨立董事的指導意見)意在所有上市公司全面推廣獨立董事制度。獨立董事制度值入我國以來是對我國現(xiàn)在監(jiān)督制度的一種發(fā)展創(chuàng)新。我國公司監(jiān)督的基礎(chǔ)模式是基于二元制下的監(jiān)事會監(jiān)督，而我國公司監(jiān)督的發(fā)展模式是基于我國現(xiàn)實條件下吸引的獨立董事制度。獨立董事制度是對現(xiàn)在監(jiān)事會制度缺陷的彌補，是監(jiān)督機構(gòu)不斷發(fā)展創(chuàng)新的結(jié)果。獨立董事制度能否在中國上市公司真正的發(fā)展作用,還有賴于其他相關(guān)制度的完善程度，經(jīng)過詳細的分析并找到與之相對立的解決辦法，使獨立董事制度健康有序的發(fā)展，但只要科學合理地引入獨立董事制度，無疑對完善公司監(jiān)督機制，客觀上促進我國公司治理結(jié)構(gòu)，向著良性的軌道發(fā)展具有真正的價值。眾所周知，獨立董事制度原則上是公平、公正、嚴格行使自己的權(quán)力，對董事會有事中制衡和事后監(jiān)督的作用，然而時至今日，各種原因都讓獨立董事們舉步維艱，獨立董事會的現(xiàn)實處境告訴我們?nèi)魏我豁椫贫缺旧矶即嬖谥涔逃械膬?nèi)部缺陷或者說是一種內(nèi)部機制的不協(xié)調(diào)，獨立董事制度亦是如此，因此完善獨立董事制度迫在眉睫。獨立董事制度初露端倪就已顯示出了他一定的作用，但是在我國公司的具體運行中還存在著一些問題，解決好這些問題，對于完善獨立董事制度建立良好的公司治理結(jié)構(gòu)具有重要的意義。關(guān)鍵詞：獨立董事存在問題制度完善獨立董事制度是最近幾年引入我國的制度，但這一制度從開始引入之始對其存在的爭論就一直沒有停止過，經(jīng)濟學，法學專家對此展開了熱烈的討論。我國引入獨立董事制度，其本身并不是對原有監(jiān)事會制度的否定，更應(yīng)該看作是對原有制度的補充，并且使有力的補充。在這種前提下，獨立董事制度和監(jiān)事會制度必將長期共存，而事實證明，無論是新引進的獨立董事制度還是原有的監(jiān)事會制度，都在發(fā)揮著重要的作用，二者不可替代。從目前的情況看，我們對獨立董事制度的實際運行效果卻未以足夠的關(guān)注。為真正發(fā)揮獨立董事制度對完善我國公司法人治理結(jié)構(gòu)的作用，首先必須對獨立董事制度的現(xiàn)狀，存在的問題進行全面的了解和分析，對如何完善我國獨立董事制度進行深入的研究

一、當前我國董事制度存在的主要問題

（一）獨立性問題確保獨立董事的獨立性，使實施獨立董事制度的關(guān)鍵。也是獨立董事制度的生命力所在。否則，獨立董事制度只是流于形式。但從目前上市公司實施的情況來看，其獨立性遠沒有形成。由于我國多數(shù)上市公司是由國家或國有企業(yè)法人控股，經(jīng)營者在政府部門授權(quán)下享有經(jīng)營決策權(quán)，有的甚至作為國有股東代表，及經(jīng)營權(quán)與所有權(quán)與一身。而行使監(jiān)督權(quán)的控股公司經(jīng)營者或政府官員既不分享經(jīng)營成果，也不承擔對投票后果的責任，難免與企業(yè)經(jīng)營著合謀。在此情況下，獨立董事的提議和決策難以貫徹下去，當然也就不用發(fā)揮其作用。我國上市公司獨立董事目前主要由政府主管部門，董事會或董事長聘任。于是，盡管聘任的獨立董事具備相應(yīng)的資格和條件，但由于其任免權(quán)仍掌握在政府主管部門領(lǐng)導或者公司高層管理人員手中，便失去其獨立性。在獨立董事的聘任中，人情董事，名人董事的現(xiàn)象非常嚴重，使得獨立董事的獨立性，知情權(quán)和工作時間都得不到保證。賦予獨立董事獨立的權(quán)責有利于提高其獨立性。全國已有1000多家上市公司，而獨立董事僅300多人，這不利于獨立董事發(fā)揮應(yīng)有的作用。同時獨立董事也存在激勵問題。否則，獨立董事可能與經(jīng)營者或大股東合謀，可能缺乏開展公作的積極性等。目前，我國獨立董事的激勵機制設(shè)計不合理，這也是獨立董事未能發(fā)揮作用的一個原因。

（二）獨立董事制度的法律依據(jù)問題從世界范圍來看，獨立董事制度主要盛行與公司權(quán)力屬于一元模式，不設(shè)監(jiān)事會的國家。它們由于受信托法律制度的深遠影響，形成了嚴格的董事責任，加上發(fā)達證券市場外部監(jiān)督，客觀上不需要在股東會下設(shè)立與董事會平行的監(jiān)事會。股東大會選舉董事會，董事會任命主要經(jīng)營者，公司內(nèi)部沒有一個常設(shè)的監(jiān)督機構(gòu)，由此演變出外部董事對內(nèi)部董事的監(jiān)督。我國與日本相仿，同屬二元權(quán)力模式，講求權(quán)力制衡和結(jié)構(gòu)對稱，三權(quán)分立，各司其職。公司機構(gòu)中已經(jīng)存在專事監(jiān)督職能的監(jiān)事會。日本曾在1950年修改商法，監(jiān)事會只保留會計實務(wù)的監(jiān)督，將業(yè)務(wù)監(jiān)督權(quán)賦予了董事會。但結(jié)果并不成功，1974年日本再修改商法，恢復了監(jiān)事會的業(yè)務(wù)監(jiān)督權(quán)。因此，我國必須將獨立董事的監(jiān)督職能合理配置到現(xiàn)行的治理框架內(nèi)，既發(fā)揮獨立董事的監(jiān)督效用，又避免與董事會的功能沖突。

（三）我國上市公司獨立董事制度與監(jiān)事制度的沖突監(jiān)事會職權(quán)和獨立董事特別職權(quán)的相互重疊和沖突，監(jiān)事會與審計委員會財務(wù)監(jiān)督權(quán)上的重合與沖突，監(jiān)事會與董事會下屬委員會的關(guān)系紊亂。

（四）獨立董事制度獲得信息局限性問題許多獨立董事在３至４家上市公司兼職，根本沒有充分的時間了解公司的情況。其信息的來源完全依賴于上市公司管理層提供的材料。而許多上市公司往往在開會前一兩天才把材料送到獨立董事的手里，在這么短的時間內(nèi)獨立董事很難從中發(fā)現(xiàn)公司的什么問題。何況很多材料故意隱瞞真相或者進行虛假陳述，這就會使獨立董事依次而做出片面的，甚至是錯誤的判斷。所以，獨立董事更多的情況下只是到時開開會，舉舉手，表表態(tài)而已。正如一位擔任過６家上市公司董事的專家公開表示：“不可否認，獨立董事能起一定的作用，給一些公司提些意見，有的還被采用。但更多時候，只是開開會，一般都是在決策層已經(jīng)把方案定了，然后在開個董事大會，大家舉手表決通過一下?！彼裕械娜苏J為，獨立董事在我國上市公司中只不過是點綴裝飾的花瓶，好看不中用。

二、獨立董事制度的內(nèi)涵與獨立董事制度的立法概況

（一）獨立董事制度起源的經(jīng)濟學分析公司是以營利為目的的社團法人，它有法人性，營利性，社團性三大特性。由于法人特性的存在，公司的所有權(quán)與控股權(quán)，經(jīng)營權(quán)發(fā)生了分離，股東成為投資風險的承擔者。為確保公司經(jīng)營不偏離增進公司股東利益的航線，人們從古老的民主智慧和傳統(tǒng)中發(fā)現(xiàn)了股東大會這一民主機制，并將其確定為公司的最高意思決定機構(gòu)。由于股東大會人數(shù)眾多，立法者創(chuàng)造了資本多數(shù)原則和一股一票原則，將投資額較多的股東們的意志作為股東們的主導意見擬制為公司的意見。由于受時間，成本等限制，股東大會不可能頻繁舉行，因此，在法國大革命立憲思想的影響下，不少國家的公司法仿照政治上的立法，行政和司法三權(quán)分立的模式，設(shè)計了股份公司中的最高意思決定機構(gòu)，業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)和監(jiān)察機構(gòu)，也就是股東大會，董事會和監(jiān)事會，并規(guī)定了其詳細的制度。由于有了董事和經(jīng)理這些經(jīng)營專才，股東會決策就可以抓大放小，專注于重大基本事項，股東大會依法作決議對董事會和監(jiān)事會產(chǎn)生約束力。隨著股票市場的發(fā)展，公司股東每天都在發(fā)生巨大的變化，由于中小股東存在“搭便車”的心理，公司召開的股東大會基本上成為“形式化”。公司的實際控制人可以利用股東大會的決策機制，把股東大會變成實現(xiàn)少數(shù)人意志的“形式化機器”，股東大會越來越只有象征意義。從股東大會的召集到會議內(nèi)容的確定，包括董事候選人的提名和通過，往往都是在經(jīng)營者的操縱之下，股東大會對經(jīng)營者的各種動議的審批僅僅只是履行一道手續(xù)而已。加之在實踐中由于信息披露不及時及存在信息不對稱現(xiàn)象，甚至存在經(jīng)營者操縱信息以欺騙投資者的現(xiàn)象，更是讓股東大會不可能發(fā)生作用。在實踐中，由于公司的高層管理人員和內(nèi)部董事能對董事的提名產(chǎn)生重大的影響，這就使的以公司搞成管理人員為核心的利益集團可以長期的占據(jù)公司董事會的控制權(quán)，從而使董事會在確定公司目標及戰(zhàn)略決策方面無所作為，也喪失了董事會監(jiān)督經(jīng)營者的固有職能。理論上，獨立董事可以通過監(jiān)督和提供專業(yè)性的建議及咨詢來改善公司的經(jīng)營管理，提高股東的權(quán)益。實踐中人們也認為獨立董事可以站在客觀公正的立場，保護公司和投資者的利益，發(fā)揮對管理層的制衡作用。事實上，獨立董事制度能否發(fā)揮作用是與所在國的公司體制，法律基礎(chǔ)，社會文化背景相關(guān)的。因此，一些學者研究發(fā)現(xiàn)獨立董事與公司業(yè)績之間的相關(guān)性并不顯著，因為獨立董事發(fā)揮使有條件的。

（二）獨立董事制度形成與內(nèi)涵獨立董事制度發(fā)端于英美法系，但英美國家早期的公司法并未設(shè)立獨立董事，傳統(tǒng)公司法理論奉行為股東利益最大化的目標而經(jīng)營公司，董事被看做股東的化身，無須具有獨立性，獨立董事自然無用武之地，在這種理論指導下，形成了由股東選擇董事，董事監(jiān)督公司的高級職員，再由公司的高級職員代表股東經(jīng)營公司的體制。這種運行模式在公司股權(quán)并不十分分散的情況下，尚能保證股東利益的最大化。然而，美國的公眾公司自20世紀20年代以來，股東結(jié)構(gòu)發(fā)生了巨大的變化，股權(quán)越來越分散，普遍出現(xiàn)了所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的現(xiàn)象，董事會逐漸被以總經(jīng)理為首的經(jīng)理人員操縱，為此，許多國家紛紛公司治理機制改革，改革的重點就是調(diào)整董事會結(jié)構(gòu)，增加外部董事比例，以制約公司高層管理人員對股東正當利益的任意侵害，減少這些內(nèi)部人對公司剩余索取權(quán)的大量賺取，防止“內(nèi)部人“控制行為的發(fā)生，1940年，美國{投資公司法}規(guī)定，投資公司的董事會成員中應(yīng)不少于40%的獨立人士。中國證監(jiān)會于2001年頒布了{關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見}，根據(jù)該規(guī)范性文件，上市公司應(yīng)當建立獨立董事制度。上市公司獨立董事使指不在公司擔任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務(wù)。獨立董事應(yīng)當按照相關(guān)法律法規(guī)，本指導意見和公司章程的要求，認真履行職責，維護公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨立董事獨立履行職責，不受上市公司主要股東，實際控制人或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事，并確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責。上市公司董事會成員中應(yīng)當至少包括1/3的獨立董事，其中至少包括一名會計專業(yè)人士{會計專業(yè)人是指具有高級職稱或注冊會計師資格的人士}。(三)關(guān)于我國獨立董事的立法概況我國最早涉及獨立董事制度的法律規(guī)范性文件使1997年12月中國證券管理委員會發(fā)布的{上市公司章程指引}。該{指引}第112條規(guī)定，“公司根據(jù)需要，可以設(shè)獨立董事。獨立董事制度不得由下列人員擔任：

（一）公司股東和股東單位的任職人員：

（二）公司的內(nèi)部人員（如公司的經(jīng)理或公司的雇員），（三）與公司的關(guān)聯(lián)人或公司的管理層有利益關(guān)系的人員?！痹摋l特別注明“此條為選擇性條款”，表明上市公司不一定非設(shè)立獨立董事不可，而是可以設(shè)獨立董事，也可以不設(shè)獨立董事，由公司根據(jù)需要而定。第二個涉及獨立董事的法律規(guī)范性文件是1999年3月29日國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會，中國證監(jiān)會發(fā)布的{關(guān)于進一步促進境外上市公司規(guī)范運作和深化改革的意見}。該（意見）要求境外上司公司應(yīng)逐步建立健全外部董事和獨立董事制度。{意見}第6項規(guī)定，“公司應(yīng)增加外部董事的比重。董事會換屆時，外部董事應(yīng)占董事會人數(shù)的的1|2以上，并應(yīng)有二名以上的獨立董事{獨立于公司股東且不在公司內(nèi)部任職的董事}。外部董事應(yīng)有足夠的時間和必要的知識能力以履行其職責。外部董事履行職責時，公司必須提供必要的信息資料。獨立董事所發(fā)表的意見應(yīng)在董事會決議中列明。公司的關(guān)聯(lián)交易必須有獨立董事簽字后方能生效。二名以上的獨立董事可以提議召開臨時股東大會。獨立董事可以直接向股東大會，中國證監(jiān)會和其他有關(guān)部門報告情況。”第三個有關(guān)獨立董事的是一個地方性的法律規(guī)范文件，即上海證券交易所2000年11月三日發(fā)布的{上市公司治理指引（草案）}。該{草案}第14條規(guī)定，“公司至少擁有兩名獨立董事，且獨立董事至少應(yīng)占董事總?cè)藬?shù)的20%。當公司董事長由控制公司股東的法定代表人兼任時，獨立董事占董事總?cè)藬?shù)的比重應(yīng)達到30%。獨立董事應(yīng)提出客觀，公正的意見。當公司決策面臨內(nèi)部人控制和同控制股東等之間存在利益沖突時，獨立董事可征求外部獨立顧問的詢意見，公司應(yīng)為此提供條件?！睉?yīng)注意的是，該（草案）雖多次用了“應(yīng)”這個字眼，但她關(guān)于設(shè)立獨立董事的要求不是強制性的。

（四）獨立董事制度的作用獨立董事制度的作用愈來愈多的實證表明，“獨立董事與較高的公司價值相關(guān)，具有積極的和獨立董事的公司比那些具有被動的非獨立董事的公司運行的更好，國際機構(gòu)投資者將日益需要公司的董事會中包含越來越多的獨立非執(zhí)行董事”，（世界銀行1999）。具體的，獨立董事主要通過下述途徑體現(xiàn)出來其積極的作用：一是有利于公司的專業(yè)化運作。獨立董事們能利用其專業(yè)知識和經(jīng)驗為公司發(fā)展提供有建設(shè)性的建議，為董事會的決策提供參考意見，從而有利于公司提高決策水平，提高經(jīng)營績效。二是有利于檢查和評判。獨立董事在評價CEO和高級管理人員的績效時發(fā)揮非常積極的作用。獨立董事相對于內(nèi)部董事容易堅持客觀的評價標準，并易于組織實施一個清晰的形式化是評價程序，從而避免內(nèi)部董事“自己為自己打分”，以最大限度地謀求股東利益。三是有利于監(jiān)督約束，完善法人治理結(jié)構(gòu)獨立董事在監(jiān)督CEO和高級管理人員方面也有重要的作用。較之內(nèi)部董事，這種監(jiān)督會更加超然和有力。Weisbach的經(jīng)驗研究表明，“外部董事占主導地位的董事會，比之于內(nèi)部董事占主導地位的董事會更易在公司業(yè)績滑坡時更換經(jīng)理?！痹谟⒚赖耐獠勘O(jiān)督模式中，獨立董事的這種監(jiān)督功能就尤為重要。

三、構(gòu)建我國上市公司的獨立董事制度

（一）獨立董事的資格保障機制個體獨立董事資格之優(yōu)劣是關(guān)系到整個獨立董事制度能否發(fā)揮其應(yīng)有作用的大問題。大體而言，獨立董事既應(yīng)當具備普通董事的任職資格，也應(yīng)當同時具備其他特殊資格。所謂特殊資格，既包括利害關(guān)系人上的獨立性和超脫性，也包括過硬的業(yè)務(wù)能力。與公司和大股東存在千絲萬縷利害關(guān)系的獨立董事，不可能堂堂正正的獨立行使董事職權(quán)。也許這類人士可以擔任合格的內(nèi)部董事，但沒有資格擔任獨立董事。立法上應(yīng)當采取枚舉法與概括法相結(jié)合的原則，嚴格界定獨立董事的消極資格。在一定年限內(nèi)受雇于公司或者其有關(guān)聯(lián)公司人員，為公司或者其相關(guān)聯(lián)公司提供財務(wù)，法律，咨詢等服務(wù)的人員，公司大股東，以及上述人員的近親屬和其他利害關(guān)系人，均應(yīng)被排斥于獨立董事范圍之外。但僅有獨立性還不夠。獨立董事還應(yīng)當具備至少足以與非獨立董事相匹配，甚至更強的業(yè)務(wù)能力，包括擔任獨立董事所必須的專業(yè)知識和工作經(jīng)驗。這種專業(yè)知識和工作經(jīng)驗?zāi)依ㄆ髽I(yè)管理，法律，財務(wù)，工程技術(shù)和其他專業(yè)技術(shù)。在美國，擔任獨立董事的人士囊括其它上市公司的總裁，退休的公司總裁，大學校長，退休的政府公務(wù)員，成功的個體商人等。其中前兩列人士最受歡迎。從知識結(jié)構(gòu)上看，獨立董事集體的專業(yè)知識應(yīng)當搭配合理，不宜高度重疊。一家上市公司的獨立董事不宜全部由法學家擔任，也不宜全由經(jīng)濟學家或任何一類專業(yè)人士擔任。鑒于上市公司獨立董事的業(yè)務(wù)素質(zhì)關(guān)系到成千上萬投資者的切身利益，立法者有必要干預獨立董事的業(yè)務(wù)知識結(jié)構(gòu)，對于不同的業(yè)務(wù)知識構(gòu)成規(guī)定一個硬性比例。為培育獨立董事市場，加強獨立董事自律，設(shè)立獨立董事協(xié)會尤其必要性。協(xié)會可以制定獨立董事的任職資格，甚至組織全國性的獨立董事資格考試。以推薦獨立董事為主要業(yè)務(wù)的獵頭公司，也將在市場中獲得發(fā)展壯大。

（二）獨立董事的責任確保機制獨立董事究竟對誰負責，值得探討。傳統(tǒng)公司法認為，包括獨立董事在內(nèi)的董事應(yīng)當對上市公司及全體股東負責。{關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導建議（征求意見稿）}也要求獨立董事維護公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害?，F(xiàn)代公司法中的公司社會責任理論認為，公司利益既蘊含著股東利益，也蘊含著股東之外的其他利害關(guān)系人的利益等。從這一角度看，把獨立董事界定為僅對中小股東利益，或者僅對股東利益負責使狹隘的觀點。獨立董事既應(yīng)考慮到股東股東利益，也應(yīng)考慮到其他利害關(guān)系人的利益。這才是獨立董事對公司利益負責的全面涵義。當然，股東利益使公司利益中的核心內(nèi)容。獨立董事不得剝奪股東的合法權(quán)利以增進其他利害關(guān)系人的不法，不當利益。明確了對誰負責，還要究明怎樣對公司利益負責。獨立董事試點中的這類問題很多。獨立董事與其他董事一樣，既享有權(quán)利也承擔義務(wù)與責任。獨立董事對公司和全體股東負有忠實義務(wù)和注意義務(wù)。違反該義務(wù)的，獨立董事也要對公司甚至公司股東承擔民事賠償責任。當然，公司法中的經(jīng)營判斷規(guī)則可以鼓勵獨立董事的進取精神，使得出于公心的謹慎獨立董事免于承擔賠償責任。獨立董事還可以自己購買董事責任保險，以減輕自己的賠償責任，公司也可以提供部分保險費補貼。但如果一個獨立董事投保后，屢屢由于其品德瑕疵或者能力不濟而導致保險公司向公司或股東支付賠償金，那這名獨立董事遲早要被獨立董事市場淘汰。因為，保險公司不斷提高該董事的保險費，獨立董事遲早有一天會望而興嘆。打消作獨立董事的念頭，上市公司也不會聘請這些無德無才的人士擔任獨立董事。因此，法律責任機制與市場機制都應(yīng)當為建立成熟的獨立董事市場發(fā)揮積極的作用。

（三）獨立董事的利益激勵機制除了強化獨立董事的法律責任，建立健全相應(yīng)的約束機制，還應(yīng)當善待獨立董事。實踐中，如何確定獨立董事的報酬是個令人棘手的問題。就獨立董事而言，要價過高會嚇跑上市公司，要價國低又擔心降低了自己的身份。就公司而言，目前也無成熟的報酬方案。其結(jié)果是，相當一批獨立董事從上市公司取得的報酬大大低于內(nèi)部董事，甚至僅具有象征意義，有的獨立董事從上市公司分文不取。問題在于，調(diào)動獨立董事為公司獻計獻力的動力源僅僅有良心和菩薩心腸提供是不夠的。獨立董事違反對公司所負有的忠實義務(wù)和注意義務(wù)的，或者由于過錯而對錯誤的董事決議舉手贊同的，也要承擔責任。獨立董事分文不取，既不符合按勞取酬的分配原則，權(quán)利與義務(wù)相一致的理念，更無法讓其承擔賠錢的民事責任。對于我國獨立董事而言，既可以在立法上規(guī)定獨立董事的報酬組成結(jié)構(gòu)，也可以授權(quán)各公司自由斟酌確定。但立法中必須確保獨立董事不能成為類似與內(nèi)部董事甚至雇員的利益中人。至于獨立董事的具體數(shù)額究竟為多少，立法者和政府證券監(jiān)管部門都無權(quán)干涉，而應(yīng)由獨立董事市場予以確定。

（四）獨立董事的集體規(guī)模優(yōu)勢獨立董事的能力和品德不管如何優(yōu)秀，但孤掌難鳴。單個或者少數(shù)獨立董事無法在內(nèi)部董事占多數(shù)席位的董事會產(chǎn)生支配性影響。{上海證券交易所上市公司治理指引（征求意見稿）}規(guī)定，公司應(yīng)至少擁有兩名獨立董事，且獨立董事至少應(yīng)占董事總?cè)藬?shù)的20%。當公司董事長由控制公司的股東的法定代表人兼任時，獨立董事占董事總?cè)藬?shù)的比重應(yīng)達到30%。中國證監(jiān)會{關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見（指導意見稿）}要求，上市公司董事會成員中應(yīng)當有三分之一以上的為獨立董事，無論是20%30%還是三分之一都大大低于美國的62%的比例。為使得獨立董事的聲音不被非獨立董事吞沒，建議將獨立董事的比例提升為51%。為確保獨立董事不論為稻草人，獨立董事應(yīng)當擁有自己控制下的專業(yè)委員會。具體說來，董事會下設(shè)審計委員會，提名委員會，報酬委員會等專業(yè)委員會。此類委員會應(yīng)當由獨立董事?lián)?，主席也?yīng)由獨立董事?lián)巍．斎?，這些委員會設(shè)在單層制中的董事會下面使妥當?shù)模陔p層制下，應(yīng)當設(shè)在監(jiān)事會下面。

四、完善我國上市公司獨立董事制度

（一）進一步建立和完善有關(guān)獨立董事制度的法規(guī)雖然我國有關(guān)部門先后實施了《指導意見》、《準則》等，對獨立董事的獨立性、任職資格、權(quán)力義務(wù)等方面做了一些指導性規(guī)定，但迄今為止尚沒有對獨立董事作出強制性規(guī)范的法律和法規(guī)。因此，有關(guān)部門應(yīng)在總結(jié)我國獨立董事運作情況的基礎(chǔ)上，對相關(guān)法律、法規(guī)（如《公司法》、《證券法》等）作出修訂，對《指導意見》、《準則》及各證券交易所制定的章程、規(guī)則（如《上海證券交易所上市公司治理指引》）中涉及到獨立董事的內(nèi)容，進行協(xié)調(diào)和修改，做到統(tǒng)一口徑，相互配套等。有關(guān)部門還應(yīng)通過制定《獨立董事法》，明確獨立董事的任職資格、任期、選聘程序、作用、責任、義務(wù)等，給予獨立董事制度相應(yīng)的法律地位，依法保障獨立董事正常履行職能并約束獨立董事的行為，從而維護社會公共利益的投資者的合法權(quán)益，促進社會主義市場經(jīng)濟的健康發(fā)展。

（二）成立獨立董事協(xié)會，加強獨立董事制度建設(shè)建議襯里獨立董事協(xié)會，并由中國證監(jiān)會依法對其進行監(jiān)督、指導，其主要職能包括：制定獨立董事執(zhí)業(yè)準則和行為規(guī)范，明確獨立董事職業(yè)責任，促使獨立董事遵守客觀、公正、獨立的執(zhí)業(yè)原則，增強行業(yè)自律性和指導性。舉辦獨立董事培訓班，加強獨立董事的培訓、業(yè)內(nèi)交流和后續(xù)教育，培養(yǎng)后被人才，建立獨立董事人才庫，提高獨立董事的執(zhí)業(yè)水平。進行獨立董事的資格認證，向上市公司推薦獨立董事候選人，建立獨立董事資格認證制度和獨立董事與上市公司雙向選擇制度，培育有序競爭的獨立董事市場。建立獨立董事檔案、獨立董事公示制度和工作績效評價制度，為社會公眾和中介機構(gòu)評價獨立董事的業(yè)績提高條件，促使職業(yè)經(jīng)理層的建立，促進個人信譽及社會評價體系的形成。這是獨立董事協(xié)會的一個非常重要的職能。獨立董事在上市公司中表現(xiàn)出的獨立、客觀和良好業(yè)績，能夠極大的保護和提升其聲譽，聲譽將激勵獨立董事去更有效的監(jiān)督執(zhí)行董事和精力人員，并為其創(chuàng)造更大的發(fā)展空間。

（三）建立獨立董事與中小股東信息溝通制度通過上市公司網(wǎng)站中的獨立董事園地，結(jié)合上市公司的信息披露制度，向全體股東及社會公眾公開有關(guān)獨立董事的個人信息和工作情況，包括獨立董事參加董事會會議的次數(shù)、對重大決策的表態(tài)和投票情況、對上市公司董事會機器工作委員會的建議和工作績效、對公司經(jīng)營行為的意見和評價了、對上市公司披露信息真實性的獨立意見等，將獨立董事的工作真正置于市場環(huán)境之中和社會監(jiān)督之下，并為其收集中小股東意見和接受咨詢提供條件。

（四）完善獨立董事的薪酬制度獨立董事的薪酬與其工作的積極性和獨立性由密切聯(lián)系：薪酬過低則激勵不足，難與其所承擔的義務(wù)和責任相匹配，不能吸引優(yōu)秀的專業(yè)人才拿出足夠的時間、精力取積極參加董事事務(wù)；薪酬過高，則獨立董事又會考慮如何保證其利益的穩(wěn)定，而在工作中作出妥協(xié)，受制于能夠決定其聘用與否者，即上市公司的內(nèi)部控制人。因此，要確保獨立董事的獨立性，首先要確保獨立董事的薪酬的獨立性，也就是說，獨立董事的薪酬不能由公司的控制人來決定或發(fā)放。短期激勵和長期激勵是激勵獨立董事兩大方式，前者要足以補償獨立董事參加董事會的機會成本，后者則主要是激發(fā)獨立董事的主人翁意識。目前，我國上市公司獨立董事的薪酬主要使以短期激勵為主，即發(fā)放固定津貼和參加會議津貼。從長遠來看，我們還應(yīng)借鑒西方國家的經(jīng)驗，如通過給予一定量的股票期權(quán)或延期支付等長期激勵，來建立靈活的薪酬制度，使獨立董事更加關(guān)注上市公司的經(jīng)營業(yè)績、發(fā)展前景和長期利益，發(fā)揮其更大的作用。

（五）建立獨立董事問責制度獨立董事?lián)碛幸话愣碌臋?quán)力和特別的監(jiān)督權(quán)，他們對于維護中小股東的利益起著至關(guān)重要的作用。目前我國的相關(guān)法律、法規(guī)沒有就獨立董事不履行勤勉盡責的義務(wù)或不作為，導致中小股東利益受到損害或信息披露不真實等不良后果，以及獨立董事與上市公司勾結(jié)，采取其他方式謀取利益等現(xiàn)象，而規(guī)定其應(yīng)該承擔的相應(yīng)行政、民事或刑事責任。因此，建議在相關(guān)法規(guī)中補充進去這些內(nèi)容，建立完善的獨立董事問責制度。當然，獨立董事不可能是全才，也不可能完全了解企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的各個方面，在實踐中要求獨立董事在有限的時間內(nèi)作出正確的判斷，發(fā)表正確的獨立意見的確使很困難的。因此，也要容許獨立董事犯錯誤。獨立董事責任的界定，在于區(qū)分其是否“主觀故意”。如果獨立董事在董事會決議時發(fā)表了獨立意見但沒有被采納而產(chǎn)生的不良后果，不應(yīng)追究獨立董事的責任；對獨立董事作出的職業(yè)判斷失誤的意見，但已經(jīng)中介機構(gòu)鑒證，所產(chǎn)生的不良后果，亦應(yīng)豁免獨立董事的責任。

（六）建立獨立董事責任保險制度獨立董事責任保險是指當獨立董事在行使職權(quán)時因工作疏忽或行為不當（惡意、違背忠誠義務(wù)，信息披露中故意的虛假或誤導性陳述，違反法律法規(guī)的行為等除外），導致第三人（包括股東，債權(quán)人等）遭受經(jīng)濟損失而依法應(yīng)承擔個人經(jīng)濟賠償責任時，由保險人按保險合同的約定支付該董事進行抗辯所支出的有關(guān)法律費用，并代表償付其應(yīng)當承擔的民事賠償責任的一種職業(yè)責任保險。開辦獨立董事職業(yè)責任保險是國外普遍尋求的對獨立董事的一種救濟方式。但時至今日我國獨立董事責任保險制度卻遲遲沒有推出。盡管責任保險為獨立董事提供一個必要的保障，但我們應(yīng)該看到，保險公司出于對自身風險的考慮，必定會對獨立董事“無意”過失行為引起的賠償責任加以限制，進而影響對獨立董事的保障力度。所以，有必要建立并完善獨立董事責任保險制度，通過規(guī)定使上市公司和保險公司執(zhí)行獨立董事責任保險品種的嚴格責任，使獨立董事的“無意”過失行為所產(chǎn)生的個人賠償風險得到最大程度的降低，以此激勵獨立董事積極參與公司經(jīng)營活動并真正發(fā)揮監(jiān)督作用。綜上所述，我國獨立董事制度的建立、完善和發(fā)展，是對我國上市公司治理結(jié)構(gòu)的進一步改進，對于保險投資者（尤其是中小投資者）、凈化證券市場、促進中國股市走向成熟都具有積極的意義。參考文獻著作類[1]王天習：《公司治理與獨立董事研究》，中國法制出版社2005年版[2]**旭東：《公司法學》，高等教育出版社[3]梁慧星；《民商法社論第38卷》，法律出版社論文[4]江疆；《上市公司獨立董事的獨立性研究》，華中科技大學[5]何家友：《獨立董事制度與監(jiān)事會制度比較研究》西南科技大學[6]謝平；《我國獨立董事制度實踐及存在的問題探討》，**大學[7]殷少平；《關(guān)于獨立董事制度的思考》，載于《中國證券報》2001年4月25日[8]劉紀鵬；《我國獨立董事如何擺脫“花瓶’命運》，華中科技大學[9]官欣秉：《獨立董事制度與公司治理：法理和實踐》，中國檢查出版社，2003年版[10]謝朝斌：《獨立董事法律制度研究》，法律出版社，2004年版[11]黃波：《我國上市公司治理中的獨立董事制度研究》華中科技大學，2009年致謝本文在撰寫過程中得到楊峻老師悉心指導，在此謹以個人名義向老師及幫助過我的老師們表示衷心的感謝。

第三篇：獨立董事制度

摘 要

2001年8月,中國證監(jiān)會頒布《指導意見》標志著獨立董事制度在我國的全面推行。剛剛修訂的《公司法》明確規(guī)定上市設(shè)立獨立董事。但四年多的實踐表明,獨立董事制度在我國實施的并不成功。“花瓶董事”甚至“餓狼董事”的斥責以及對獨立董事制度的爭論從未停止過。由于我國上市公司自身的結(jié)構(gòu)性問題,來自異域的獨立董事制度扎根我國存在著適應(yīng)性問題。只有在完善公司治理的前提下,改革創(chuàng)新,不斷探索,完善資本市場,健全法律體系,才能夠探索出一條適合我國國情的,使有效的獨立董事與監(jiān)事會協(xié)調(diào)一致,成為互為補充的監(jiān)督體制。在介紹我國獨立董事與財務(wù)治理內(nèi)涵，總結(jié)以往對獨立董事制度的豐碩研究成果的基礎(chǔ)上，從財務(wù)治理效應(yīng)的角度對獨立董事制度優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)進行深入的探究?！娟P(guān)鍵詞】獨立董事 公司治理 財務(wù)治理

前言

1940年，美國頒布《投資公司法》，首次提出“獨立董事”的概念并規(guī)定“至少需要40%的董事由獨立人士擔任”，獨立董事成為優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)、監(jiān)督約束經(jīng)營者、制衡控股股東的一支重要力量。2001年證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，標志著在我國上市公司中強制性引入獨立董事制度的開始。2006年，修訂后的《中華人民共和國公司法》第123條規(guī)定，上市公司設(shè)立獨立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。至此，上市公司獨立董事的地 位被以國家法律的形式最終確立。

一、獨立董事制度及財務(wù)治理的內(nèi)涵

(一)獨立董事制度內(nèi)涵

獨立董事，是獨立非執(zhí)行董事的簡稱。與其相關(guān)的有兩個概念：一是外部董事和代表董事。在英美國家，獨立董事亦稱外部董事或非執(zhí)行董事，是指不是公司職員且具有完全獨立意志的董事會成員。判斷獨立董事的關(guān)鍵在于視其與公司有無直接或間接的利益關(guān)系，歸結(jié)起來，就是看董事是否具有“獨立性”。其獨立性體現(xiàn)在三個方面：一是獨立于大股東；二是獨立于經(jīng)營者；三是獨立于公司的利益相關(guān)者。獨立董事的這種特殊地位和獨立性，能對內(nèi)部董事起著監(jiān)督和制衡作用，并對于完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，監(jiān)督和約束公司的決策者和經(jīng)營者，制約大股東的操縱行為，最大限度地保護中小股東乃至整個公司利益起著關(guān)鍵作用。在我國，獨立董事意指“代表董事”，是指股東在其所投資的公司中任命的董事。顯然，獨立董事基本上來自大股東或受制于大股東，一般會從自己代表的股東利益來考慮問題，在某種程度上與上市公司存在利益關(guān)系，因而其實際獨立性和客觀性受到影響。

(二)財務(wù)治理的內(nèi)涵

盡管西方學者意識到公司財務(wù)與公司治理具有內(nèi)在關(guān)聯(lián)性和依存性，但并未展開深入研究，未能正式提出財務(wù)治理范疇，未能構(gòu)建出完整的財務(wù)治理理論體系，因而其理論探索尚處于“萌芽階段”。國內(nèi)許多學者從不同的視角對財務(wù)治理的含義進行了界定。宋獻中從所有者與經(jīng)營者的關(guān)系進行界定，認為財務(wù)治理結(jié)構(gòu)是一組規(guī)范所有者、經(jīng)營者的財務(wù)權(quán)力、財務(wù)責任和財務(wù)利益的制度安排。楊淑娥認為從利益相關(guān)者角度看，公司財務(wù)治理“是通過財權(quán)在不同利益相關(guān)者之間的不同配置，調(diào)整利益相關(guān)者在財務(wù)體制中的地位，提高公司治理效率的一系列動態(tài)制度安排”。林鐘高認為財務(wù)治理是一組聯(lián)系各利益相關(guān)主體的正式和非正式的制度安排和結(jié)構(gòu)關(guān)系網(wǎng)絡(luò)，其根本目的在于通過這種制度安排達到利益相關(guān)主體之間權(quán)利、責任和利益的均衡，實現(xiàn)效率和公平的合理統(tǒng)一。伍中信認為公司財務(wù)治理從財務(wù)的社會屬性（產(chǎn)權(quán)契約關(guān)系）出發(fā)，以財權(quán)流為主要邏輯線索，研究如何通過財權(quán)在公司內(nèi)部的合理配置，形成一組聯(lián)系各利益相關(guān)主體的正式和非正式的制度安排，以期達到維護投資者利益的根本目的。

二、獨立董事制度與公司財務(wù)治理結(jié)構(gòu)缺陷

（一）獨立董事制度的缺陷

1.“獨立性”保障性有待加強。

我國獨立董事的產(chǎn)生程序是：董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行

股份1%以上的股東提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定。而在我國上市公司普遍存在“一股獨大”的情況下，獨立董事任職的推薦和批準實質(zhì)上都被大股東控制。這種大股東控制獨立董事任職的現(xiàn)象將不可避免地影響?yīng)毩⒍滦袡?quán)的獨立性。2.獨立董事的任職資格不明確。

目前獨立董事主要由專家學者、中介機構(gòu)從業(yè)人員和有豐富經(jīng)驗的管理人員這三種成分組成。專家學者注重聲譽，獨立性和職業(yè)道德較高，但缺乏足夠的時間和企業(yè)管理經(jīng)驗，難以對企業(yè)進行深入的了解和對經(jīng)理層的經(jīng)營進行有效的監(jiān)督。且根據(jù)“獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事”的規(guī)定，一些知名的專業(yè)人士身兼多家上市公司的獨董，結(jié)果造成上市公司獨董在時間安排上的矛盾：既要花時間完成本職工作，又要花費足夠的時間和精力有效地完成上市公司獨董的職責，故獨董能否履行其職責受到普遍質(zhì)疑。

3.獨立董事定位不明確。

由于缺乏對自身職責的明確認識，大部分獨董行權(quán)都比較謹慎。在董事會提議聘用或解聘會計師事務(wù)所、董事會提請召開臨時股東大會，公司獨立聘請外部審計機構(gòu)或咨詢機構(gòu)就上市公司進行審計或調(diào)查、在股東大會前公開向股東征集投票權(quán)等企業(yè)的經(jīng)營決策時，大多數(shù)獨立董事只是履行在董事會決議和關(guān)聯(lián)交易方面簽字的職責，從而使獨立董事制度流于形式。4.獨立董事的薪酬設(shè)計不規(guī)范。

目前，我國大多數(shù)上市公司的獨立董事薪酬通常不與公司業(yè)績掛鉤，只是領(lǐng)取固定金額的報酬。有的企業(yè)對獨立董事的時間價值和風險責任評估不高，給的報酬低于其價值，對獨立董事的激勵與所承擔的風險不匹配，使其維持職業(yè)理性的動力不足；給的薪酬過高，則獨立董事基于利益考慮，就會與控制人達成妥協(xié)，做判斷時患得患失，使獨立性降低。

(二)財務(wù)治理結(jié)構(gòu)的缺陷

1.股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理。

在我國，上市公司存在非流通股和流通股的股權(quán)分割的現(xiàn)象，國有上市公司總股本中，約2/3的國有股法人股不能在市場上流通，只有約1/3的流通股在市場上流通，且持有人相當分散。股權(quán)分置的格局使兩類股東很難體現(xiàn)《公司法》規(guī)定的同股同權(quán)?？毓晒蓶|“一股獨大”，可以決定公司的經(jīng)營決策、人事安排等重大事項。2.“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象嚴重。

國有控股權(quán)的歸屬不明確，國有股權(quán)虛設(shè)，所有者不到位是我國上市公司存在的主

要問題。從上市公司所有權(quán)的最終追溯來看，國有股的所有權(quán)屬于國家，但國家作為所有者無法直接行使所有權(quán)，部分高管人員趁此形成事實上的“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象，同時又利用政府在行政上的“超強控制”推脫經(jīng)營上的責任，轉(zhuǎn)嫁風險。公司經(jīng)理層很有可能只注重擴大在職消費、保持職位穩(wěn)定，從而損害國家和中小股東的利益。3.審計約束乏力，信息披露欠缺。

我國上市公司財務(wù)報表審計中存在著雙重委托—代理關(guān)系，按理廣大投資者是委托人，進行財務(wù)報審計的會計師事務(wù)所是代理人，但實際上聘任會計師事務(wù)所的權(quán)力掌握在經(jīng)理層手中，被審計對象變成了實質(zhì)上的審計委托人，出現(xiàn)管理當局自己委托他人審計自己的情況，上市公司管理層與會計師事務(wù)所存在明顯的“捆綁”關(guān)系，前者成了后者的“衣食父母”，甚至部分會計師事務(wù)所成了上市公司弄虛作假的幫手，提供虛假信息，誤導信息使用者，從而使得會計信息在披露方面嚴重失真。4.缺乏有效的對經(jīng)營者的激勵約束機制。

現(xiàn)代公司制要求所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，經(jīng)營者接收所有者的委托對公司進行管理，并接收所有者給予的報酬。由于委托人的目標是股東財富最大化，受托人在實現(xiàn)股東目標的時候希望自身利益應(yīng)首先得到滿足，在對經(jīng)營者的激勵約束機制不健全的情況下，就會在財務(wù)治理中出現(xiàn)問題。而且我國大多數(shù)上市公司對經(jīng)營者的薪酬是工資加獎金，主要是物質(zhì)激勵，缺乏必要的精神激勵。薪酬構(gòu)成比較單調(diào)，不能有效地激勵經(jīng)營者。同時，由于缺乏有效的市場約束，導致管理層缺乏工作積極性和高度熱情，沒有發(fā)揮最大的工作潛力；管理層存在著弄虛作假、在職消費的現(xiàn)象，造成公司財產(chǎn)的浪費，而上市公司卻無力進行約束。

三、基于財務(wù)治理視角下的獨立董事制度對公司治理結(jié)構(gòu)的優(yōu)化(一)明確獨立董事職能定位

獨立董事的職能定位決定了獨立董事基本治理邊界，對不同職責的履行關(guān)系到董事會乃至公司整體治理效率，對財務(wù)治理影響也非常大。中國證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中指出，獨立董事除應(yīng)具有公司法和其他相關(guān)法律、法規(guī)賦予董事的職權(quán)外，還應(yīng)具有認可重大關(guān)聯(lián)交易、向董事會提議聘用或解聘會計師事務(wù)所等6項權(quán)能，并且還必須履行就提名、任免董事等六大事項向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見的職責。事實上，獨立董事的主要職責主要集中于兩個方面：參與決策和監(jiān)控制衡。對兩大職責的履行作用于財務(wù)治理方面，如獨立董事對公司關(guān)聯(lián)交易的特別認可權(quán)，就分享了部分財務(wù)決策權(quán)，向董事會提議聘用或解聘會計師事務(wù)所及獨立聘請外部審計機構(gòu)的特別監(jiān)督權(quán)，就分享了部分財務(wù)監(jiān)控權(quán)。

(二)規(guī)范獨立董事選聘程序

“獨立性”可以說是獨立董事的靈魂，獨立董事選聘程序科學性是保證其“獨立性”的關(guān)鍵。獨立董事選聘程序包括提名和選舉兩個環(huán)節(jié)，只有將兩個環(huán)節(jié)有效協(xié)調(diào)起來，才能夠保證選出合格的獨立董事。規(guī)范獨立董事選聘程序?qū)菊w治理效率以及獨立董事財務(wù)治理效應(yīng)都會產(chǎn)生重要影響。獨立董事選聘程序不科學，很容易讓大股東操縱選聘局面，選聘代表其利益的獨立董事，該獨立董事往往與大股東保持一致，無法保證獨立董事的“獨立性”，沒有參與財權(quán)配置、行使財務(wù)決策監(jiān)督等權(quán)能的積極性，成為事實上的“花瓶”董事，這樣的獨立董事制度就不可能取得良好的財務(wù)治理效應(yīng)。

(三)完善獨立董事激勵約束機制與薪酬

獨立董事薪酬往往陷入兩難選擇：薪酬過低，則不足以激勵獨立董事勤勉盡責，畢竟獨立董事也是“經(jīng)濟人”；薪酬過高，則可能促使獨立董事對公司薪酬產(chǎn)生“依賴”，因害怕失去這一“好處”而寧愿與公司董事會、管理層達成一致，這就喪失了其最為重要的“獨立性”，從而也失去了其存在的價值。因此，獨立董事薪酬的確是一個復雜的選擇問題，要在所得所失之間權(quán)衡取舍。獨立董事激勵約束機制對公司治理十分重要，獨立董事積極性對治理效率具有一定影響，特別是經(jīng)濟激勵，采用何種激勵方式，激勵力度如何，都會對財務(wù)治理效應(yīng)產(chǎn)生影響。如股權(quán)激勵等方式有效與否，決定了獨立董事參與公司財務(wù)決策以及財務(wù)監(jiān)控的態(tài)度和積極性，這會對企業(yè)財務(wù)決策權(quán)與財務(wù)監(jiān)控權(quán)的實際配置產(chǎn)生實質(zhì)影響。

四、結(jié)束語

綜上所述公司治理不僅需要有優(yōu)秀的人才，更需要有好的制度做保障。好的制度需要有正確的理念要求做指導，才能確保制度發(fā)揮應(yīng)有的功效。明確獨立董事制度科學發(fā)展的理念要求有利于改善公司的治理結(jié)構(gòu)，規(guī)范公司運行，協(xié)調(diào)公司的各種關(guān)系，提高公司競爭力，保障公司和諧發(fā)展。

獨立董事的獨立性使其在公司治理結(jié)構(gòu)中占有重要地位，在監(jiān)督公司經(jīng)營管理‘制衡控股股東和經(jīng)理人權(quán)利保護股東利益等方面發(fā)揮著特殊作用。相對于與內(nèi)部董事而言，獨立董事能站在客觀的立場上監(jiān)督公司規(guī)范經(jīng)營，遵守治理準則。

參考文獻：

[1] 宋獻中.企業(yè)理論與理財行為:總體描述[J].暨南學報,2000.[2] 楊淑娥,金帆.關(guān)于公司財務(wù)治理問題的思考[J].會計研究,2002.[3] 伍中信.現(xiàn)代企業(yè)財務(wù)治理結(jié)構(gòu)論綱[J].財經(jīng)理論與實踐,2003.--博才網(wǎng)

第四篇：獨立董事制度

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第五篇：獨立董事制度

中興通訊股份有限公司

獨立董事制度

（此制度已經(jīng)公司2007年6月25日召開的第四屆董事會第五次會議審議通過）

1.總則

1.1為進一步完善中興通訊股份有限公司（以下簡稱“公司”或“本公司”）的治理結(jié)構(gòu)，切實保護股東利益，有效規(guī)避公司決策風險，促進公司規(guī)范運作，公司特制定本制度。

1.2獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務(wù)，并與公司及公司的主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。1.3獨立董事對公司及全體股東負有誠信與勤勉義務(wù)。獨立董事應(yīng)當按照相關(guān)法律法規(guī)、中國證監(jiān)會《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》、《香港聯(lián)合交易所有限公司證券上市規(guī)則》、《公司章程》的要求，認真履行職責，維護公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨立董事應(yīng)當獨立履行職責，不受公司主要股東、實際控制人、或者其他與公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。

2.獨立董事構(gòu)成

公司董事會成員中應(yīng)當有三分之一以上獨立董事，其中至少有一名會計專業(yè)人士，至少須有一名獨立非執(zhí)行董事通常居于香港。獨立董事應(yīng)當忠實履行職務(wù)，維護公司利益，尤其要關(guān)注社會公眾股股東的合法權(quán)益不受損害。3.獨立董事的遴選標準

3.1根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔任上市公司董事的資格； 3.2具有《公司章程》要求的獨立性；

3.3具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則； 3.4具有五年以上法律、經(jīng)濟或其他履行獨立董事職責所必需的工作經(jīng)驗；及 3.5《公司章程》規(guī)定的其他條件。4.獨立董事的獨立性

4.1擔任公司獨立董事必須具有有關(guān)法律、法規(guī)所要求的獨立性，下列人員不得擔任公司的獨立董事：

4.1.1公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；

4.1.2直接或間接持有公司已發(fā)行股份百分之一以上或者是公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；

4.1.3在直接或間接持有公司已發(fā)行股份百分之五以上的股東單位或者在公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；

4.1.4最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員；

4.1.5為公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員； 4.1.6《公司章程》規(guī)定的其他人員；或 4.1.7中國證監(jiān)會認定的其他人員。5.獨立董事的提名、選舉和更換

5.1獨立董事的提名、選舉和更換應(yīng)當依法、規(guī)范地進行：

5.1.1公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有公司已發(fā)行股份百分之一以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定。

5.1.2獨立董事的提名人在提名前應(yīng)當征得被提名人的同意。提名人應(yīng)當充分了解被提名人職業(yè)、學歷、職稱、詳細的工作經(jīng)歷、全部兼職等情況，并對其擔任獨立董事的資格和獨立性發(fā)表意見，被提名人應(yīng)當就其本人與公司之間不存在任何影響其獨立客觀判斷的關(guān)系發(fā)表公開聲明。

在選舉獨立董事的股東大會召開前，公司董事會應(yīng)當按照規(guī)定公布上述內(nèi)容。5.1.3在選舉獨立董事的股東大會召開前，公司應(yīng)將所有被提名人的有關(guān)材料(包括但不限于《獨立董事候選人聲明》、《獨立董事提名人聲明》、《獨立董事履歷表》和《獨立董事候選人關(guān)于獨立性的補充聲明》)同時報送中國證監(jiān)會、公司所在地中國證監(jiān)會派出機構(gòu)和深圳證券交易所。公司董事會對被提名人的有關(guān)情況有異議的，應(yīng)同時報送董事會的書面意見。獨立董事提名人和候選人應(yīng)當保證報送的材料真實、準確、完整，沒有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏。

為充分發(fā)揮社會的監(jiān)督作用，在公司披露獨立董事侯選人資料后五個交易日內(nèi)，深圳證券交易所將在網(wǎng)站上對獨立董事候選人的相關(guān)情況予以公示，任何單位或個人對獨立董事的任職資格和獨立性有異議的，均可向深圳證券交易所反映。深圳證券交易所在十五個工作日內(nèi)對獨立董事的任職資格和獨立性進行審核。

對監(jiān)管機構(gòu)持有異議的被提名人，可作為公司董事候選人，但不作為獨立董事候選人。

深圳證券交易所認為獨立董事侯選人存在違反《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》或下列所列情形的，深圳證券交易所可以向公司發(fā)出獨立董事任職資格的關(guān)注函，公司應(yīng)在股東大會召開五個交易日前披露深圳證券交易所關(guān)注意見:（1）過往任職獨立董事期間，經(jīng)常缺席或經(jīng)常不親自出席董事會會議的；（2）過往任職獨立董事期間，未按規(guī)定發(fā)表獨立董事意見或發(fā)表的獨立意見經(jīng)證實明顯與事實不符的；

（3）最近三年受到中國證監(jiān)會行政處罰的；

（4）最近三年受到證券交易所公開譴責或通報批評的；（5）同時在超過五家以上的公司擔任重要職務(wù)的；

（6）年齡超過70歲，并同時在多家公司、機構(gòu)或者社會組織任職的；（7）影響?yīng)毩⒍抡\信勤勉和獨立履行職責的其他情形

在召開股東大會選舉獨立董事時，公司董事會應(yīng)對獨立董事候選人是否被監(jiān)管機構(gòu)提出異議的情況進行說明。

5.1.4獨立董事每屆任期與公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過六年。

5.1.5獨立董事連續(xù)三次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。除出現(xiàn)上述情況及《公司法》中規(guī)定的不得擔任董事的情形外，獨立董事任期屆滿前不得無故被免職。提前免職的，公司應(yīng)將其作為特別披露事項予以披露，被免職的獨立董事認為公司的免職理由不當?shù)模梢宰鞒龉_的聲明。5.1.6獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨立董事辭職應(yīng)向董事會提交書面辭職報告，對任何與其辭職有關(guān)或其認為有必要引起公司股東和債權(quán)人注意的情況進行說明。

獨立董事辭職導致獨立董事成員或董事會成員低于法定或公司章程規(guī)定最低人數(shù)的，在改選的獨立董事就任前，獨立董事仍應(yīng)當按照法律、行政法規(guī)及公司章程的規(guī)定，履行職務(wù)。董事會應(yīng)當在兩個月內(nèi)召開股東大會改選獨立董事，逾期不召開股東大會的，獨立董事可以不再履行職務(wù)。

5.1.7獨立董事任期屆滿前，無正當理由不得被免職。提前免職的，公司應(yīng)將其作為特別披露事項予以披露。6.獨立董事的職責

6.1獨立董事應(yīng)當獨立履行職責，不受公司主要股東、實際控制人或者與公司及其主要股東、實際控制人存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。

為了充分發(fā)揮獨立董事的作用，獨立董事除應(yīng)當具有公司法和相關(guān)法律、法規(guī)以及公司章程賦予董事的職權(quán)外，獨立董事還具有以下特別職權(quán)：

（1）重大關(guān)聯(lián)交易、聘用或解聘會計師事務(wù)所應(yīng)由獨立董事事前認可后，方可提交董事會討論；

（2）向董事會提請召開臨時股東大會；（3）提議召開董事會；及

（4）在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。

獨立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當取得全體獨立董事的二分之一以上同意。

經(jīng)全體獨立董事同意，獨立董事可獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)，對公司的具體事項進行審計和咨詢，相關(guān)費用由公司承擔。

如上述提議未被采納或上述職權(quán)不能正常行使，公司應(yīng)將有關(guān)情況予以披露。以上重大關(guān)聯(lián)交易的確定標準，參照中國證監(jiān)會、深交所以及香港聯(lián)交所的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。被免職的獨立董事認為公司的免職理由不當?shù)?，可以作出公開的聲明。5.1.6獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨立董事辭職應(yīng)向董事會提交書面辭職報告，對任何與其辭職有關(guān)或其認為有必要引起公司股東和債權(quán)人注意的情況進行說明。

獨立董事辭職導致獨立董事成員或董事會成員低于法定或公司章程規(guī)定最低人數(shù)的，在改選的獨立董事就任前，獨立董事仍應(yīng)當按照法律、行政法規(guī)及公司章程的規(guī)定，履行職務(wù)。董事會應(yīng)當在兩個月內(nèi)召開股東大會改選獨立董事，逾期不召開股東大會的，獨立董事可以不再履行職務(wù)。

5.1.7獨立董事任期屆滿前，無正當理由不得被免職。提前免職的，公司應(yīng)將其作為特別披露事項予以披露。6.獨立董事的職責

6.1獨立董事應(yīng)當獨立履行職責，不受公司主要股東、實際控制人或者與公司及其主要股東、實際控制人存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。

為了充分發(fā)揮獨立董事的作用，獨立董事除應(yīng)當具有公司法和相關(guān)法律、法規(guī)以及公司章程賦予董事的職權(quán)外，獨立董事還具有以下特別職權(quán)：

（1）重大關(guān)聯(lián)交易、聘用或解聘會計師事務(wù)所應(yīng)由獨立董事事前認可后，方可提交董事會討論；

（2）向董事會提請召開臨時股東大會；（3）提議召開董事會；及

（4）在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。

獨立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當取得全體獨立董事的二分之一以上同意。

經(jīng)全體獨立董事同意，獨立董事可獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)，對公司的具體事項進行審計和咨詢，相關(guān)費用由公司承擔。

如上述提議未被采納或上述職權(quán)不能正常行使，公司應(yīng)將有關(guān)情況予以披露。以上重大關(guān)聯(lián)交易的確定標準，參照中國證監(jiān)會、深交所以及香港聯(lián)交所的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。6.2 獨立董事應(yīng)當對公司重大事項發(fā)表獨立意見：

獨立董事除履行上述職責外，還應(yīng)當對以下事項向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見：

（1）提名、任免董事；

（2）聘任或解聘高級管理人員；

（3）公司董事、高級管理人員的薪酬；

（4）公司董事會未做出現(xiàn)金利潤分配預案的情形；（5）獨立董事認為可能損害中小股東權(quán)益的事項；

（6）中國證監(jiān)會、深圳證券交易所或香港聯(lián)交所規(guī)定需要由獨立董事發(fā)表獨立意見的其他事項；及

（7）《公司章程》規(guī)定的其他事項。

獨立董事應(yīng)當就上述事項發(fā)表以下幾類意見之一：同意；保留意見及其理由；反對意見及其理由；無法發(fā)表意見及其障礙。

如有關(guān)事項屬于需要披露的事項，公司應(yīng)當將獨立董事的意見予以公告，獨立董事出現(xiàn)意見分歧無法達成一致時，董事會應(yīng)將各獨立董事的意見分別披露。有關(guān)公告在符合有關(guān)規(guī)定的報刊上刊登。7.公司和獨立董事的相互義務(wù)

7.1獨立董事應(yīng)當按時出席董事會會議，了解公司的生產(chǎn)經(jīng)營和運作情況，主動調(diào)查、獲取做出決策所需要的情況和資料。獨立董事應(yīng)當向公司股東大會提交全體獨立董事報告書，對其履行職責的情況進行說明。

7.2 董事會秘書應(yīng)當積極配合獨立董事履行職責。公司應(yīng)保證獨立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)，及時向獨立董事提供相關(guān)材料和信息，定期通報公司運營情況，必要時可組織獨立董事實地考察。8.附則

8.1本制度未盡事宜，依照國家有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件以及本公司章程的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。本制度與有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件以及本公司章程的有關(guān)規(guī) 定不一致的，以有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件以及本公司章程的規(guī)定為準。8.2本制度修訂權(quán)及解釋權(quán)屬于公司董事會。8.3本制度經(jīng)股東大會審議通過后發(fā)布并實施。

股份有限公司 獨立董事制度

第一章 總 則

第一條 為進一步完善上市公司的治理結(jié)構(gòu)，促進公司的規(guī)范運 作，根據(jù)中國證監(jiān)會《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》 的規(guī)定，制定本制度。

第二條 獨立董事是指不在公司擔任除董事以外的其他職務(wù), 并與公司及公司主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關(guān)系 的董事。

第三條 獨立董事對公司及全體股東負有誠信與勤勉的義務(wù)，認真履行職責，維護公司整體利益,尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益 不受損害。

第四條 公司獨立董事人數(shù)不少于《公司章程》所定董事人數(shù) 的1/3。

第五條 獨立董事應(yīng)當獨立履行職責，不受公司主要股東、實際 控制人、或者其他與公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。第六條 公司獨立董事原則上最多在5 家上市公司兼任獨立董事 職務(wù)，并確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責，獨立 董事每年為公司工作時間不少于15 個工作日。

第七條 獨立董事及擬擔任獨立董事的人士應(yīng)當按照中國證監(jiān) 會的要求，通過或者參加中國證監(jiān)會及其授權(quán)機構(gòu)所組織的培訓。第二章 任職資格

第八條 獨立董事應(yīng)當符合下列基本條件；

（一）根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定,具備擔任上市公司 董事的資格；

（二）具有本制度第九條所規(guī)定的獨立性；

（三）具備上市公司運作的基本知識,熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；

（四）具有五年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所必 須的工作經(jīng)驗。

第九條 獨立董事必須具有獨立性,下列人員不得擔任獨立董事；

（一）在公司或者公司附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要 社會關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關(guān)系是指兄 弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；

（二）直接或間接持有公司已發(fā)行股份1％以上或者是公司前十 名股東中的自然人股東及其直系親屬；

（三）在直接或間接持有公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或 者在公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；

（四）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員；

（五）為公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人 員；

（六）公司章程規(guī)定的其他人員；

（七）中國證監(jiān)會認定的其他人員。第三章 提名、選舉、聘任

第十條 公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā) 行股份1％以上的股東可以提出獨立董事候選人,經(jīng)董事會審核同意 后提請股東大會選舉決定。

第十一條 獨立董事的提名人在提名前應(yīng)當征得被提名人的同 意。提名人應(yīng)當充分了解被提名人職業(yè)、學歷、職稱、詳細工作經(jīng)歷、全部兼職等情況,并對其擔任獨立董事的資格和獨立性發(fā)表意見,被 提名人應(yīng)當就其本人與公司之間不存在任何影響其獨立客觀判斷的 關(guān)系發(fā)表公開聲明。

第十二條 在選舉獨立董事的股東大會召開前,公司應(yīng)將所有被 提名人的有關(guān)材料同時報送中國證監(jiān)會、中國證監(jiān)會江西證監(jiān)局和上 海證券交易所,由中國證監(jiān)會對獨立董事候選人的任職資格和獨立性 進行審核。

第十三條 公司董事會在召開股東大會選舉獨立董事時應(yīng)對獨 立董事候選人是否被中國證監(jiān)會提出異議的情況進行說明。對被中國 證監(jiān)會提出異議的被提名人,可作為公司董事候選人,但不得作為獨 立董事候選人。

第十四條 獨立董事每屆任期與公司其他董事任期相同,任期屆 滿,可以連選連任,但是連任時間不得超過六年。

第十五條 獨立董事連續(xù)3 次未親自出席董事會會議的,由董事 會提請股東大會予以撤換。除出現(xiàn)上述情況和《公司法》中規(guī)定的不 得擔任董事的情形外,獨立董事任期屆滿前不得無故被免職。提前免 職的,公司應(yīng)將其作為特別披露事項予以披露,被免職的獨立董事認 為公司的免職理由不當?shù)?可以做出公開聲明。

第十六條 獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨立董事辭職 應(yīng)向董事會提交書面辭職報告,對任何與其辭職有關(guān)或其認為有必要 引起公司股東和債權(quán)人注意的情況進行說明。如因獨立董事辭職導致 公司董事會中獨立董事人數(shù)少于規(guī)定人數(shù)時,該獨立董事的辭職報告 應(yīng)當在下任獨立董事填補其缺額后生效。

第四章 職 權(quán)

第十七條 獨立董事除具有《公司法》和其他相關(guān)法律、法規(guī)賦 予董事的職權(quán)外,公司還賦予獨立董事行使以下職權(quán)：

（一）重大關(guān)聯(lián)交易（指公司擬與關(guān)聯(lián)人達成的總額高于300 萬 元或高于公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5％的關(guān)聯(lián)交易）應(yīng)由獨立董事 認可后,提交董事會討論；獨立董事做出判斷前,可以聘請中介機構(gòu)出 具獨立財務(wù)顧問報告,作為其判斷的依據(jù)。

（二）向董事會提議聘用或解聘會計師事務(wù)所，對公司擬聘的會 計師事務(wù)所是否具有證券、期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格、以及為公司提供年報 審計的注冊會計師的從業(yè)資格進行核查；

（三）向董事會提請召開臨時股東大會；

（四）提議召開董事會；

（五）獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)；

（六）可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)； 5 第十八條 獨立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當取得全體獨立董事的二分 之一以上同意。如上述提議未被采納或上述職權(quán)不能正常行使,公司 應(yīng)將有關(guān)情況予以披露。

第十九條 獨立董事應(yīng)在公司年報編制和披露過程中切實履行 獨立董事的責任和義務(wù)，勤勉盡責。獨立董事依法履行年報審計、編 制、審核和信息披露方面的工作職責：

（一）每個會計結(jié)束后，聽取公司經(jīng)理層面匯報公司本 的經(jīng)營情況和重大事項的進展情況，并進行實地考察。上述事項應(yīng)有書面記錄，必要的文件應(yīng)有當事人簽字。

（二）審閱公司財務(wù)負責人在年審注冊會計師進場審計前書面提 交的本審計工作安排及其他相關(guān)資料。

（三）在年審注冊會計師出具初步審計意見后和召開董事會會議 審議年報前，與年審注冊會計師見面、溝通審計過程中發(fā)現(xiàn)的問題，履行見面的職責。

見面會應(yīng)有書面記錄及當事人簽字。

（四）密切關(guān)注公司年報編制過程中的信息保密情況，嚴防泄露 內(nèi)幕信息、內(nèi)幕交易等違法違規(guī)行為發(fā)生。

公司董事會秘書負責協(xié)調(diào)獨立董事與公司管理層的溝通，積極為 獨立董事在年報編制過程中履行職責創(chuàng)造必要的條件。第二十條 獨立董事除履行上述職責外,還應(yīng)當對以下重要事項 向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見：

（一）提名、任免董事； 6

（二）聘任或解聘高級管理人員；

（三）公司董事、高級管理人員的薪酬；

（四）公司對外擔保等重大事件；

（五）公司的股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對公司現(xiàn)有或新發(fā) 生的總額高于300 萬元或高于公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5％的借款 或其他資金往來,以及公司是否采取有效措施回收欠款；

（六）獨立董事認為可能損害中小股東權(quán)益的事項；

（七）公司章程規(guī)定的其他事項。

第二十一條 獨立董事就上述事項應(yīng)當發(fā)表以下幾類意見之一： 同意；保留意見及其理由；反對意見及其理由：無法發(fā)表意見及其障 礙。如有關(guān)事項屬于需要披露的事項,公司應(yīng)當將獨立董事的意見予 以公告,獨立董事出現(xiàn)意見分歧無法達成一致時,董事會應(yīng)將各獨立 董事的意見分別披露。

第二十二條 公司應(yīng)當為獨立董事行使職權(quán)提供必要的條件。

（一）獨立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)。凡須經(jīng)董事會決 策的重大事項,公司必須按法定的時間提前通知獨立董事并同時提供 足夠的資料,獨立董事認為資料不充分的,可以要求補充。當2 名或2 名以上獨立董事認為資料不充分或論證不明確時,可書面聯(lián)名提出延 期召開董事會或延期審議董事會所討論的部分事項,董事會應(yīng)予以采 納。公司向獨立董事提供的資料，公司及獨立董事本人應(yīng)當至少保存 5 年。

（二）公司應(yīng)提供獨立董事履行職責所必需的工作條件, 公司董 7 事會秘書應(yīng)積極為獨立董事履行職責提供協(xié)助。獨立董事發(fā)表的獨立 意見、提案及書面說明應(yīng)當公告的,董事會秘書應(yīng)及時到上海證券交 易所辦理公告事宜。

（三）獨立董事行使職權(quán)時,公司有關(guān)人員應(yīng)當積極配合,不得拒 絕、阻礙或隱瞞,不得干預其獨立行使職權(quán)。

（四）獨立董事聘請中介機構(gòu)的費用及其他行使職權(quán)時所需的費 用由公司承擔。

（五）公司給予獨立董事適當?shù)慕蛸N,津貼的標準應(yīng)當由董事會 制定預案，股東大會審議通過，并在公司年報中進行披露。

（六）除上述津貼外,獨立董事不應(yīng)從公司及公司主要股東或有 利害關(guān)系的機構(gòu)和人員取得額外的利益。

第五章附 則

第二十三條 本制度由公司董事會負責解釋。

第二十四條 本制度自公司董事會審議通過之日起實施。江西贛粵高速公路股份有限公司 2008 年8 月15 日__