第一篇：合同糾紛案例

1995年7月，原告海林公司與被告曉星公司協(xié)商買賣聚酯切片期間，收到曉星公司傳真來的購銷格式合同要約文本正背兩面。7月22日，雙方經(jīng)協(xié)商一致后在格式合同的正面簽字。合同約定：買方海林公司、賣方曉星公司；買賣貨物聚酯切片1000噸；單價(jià)每噸1460美元；裝運(yùn)期1995年8月20日前；付款方式是通過開立以韓國(guó)曉星公司為受益人、按提單日期第60天付款的不可撤銷遠(yuǎn)期信用證支付；該信用證不遲于7月31日開出；如買方遲至8月1日未能將信用證電報(bào)影印件傳給賣方，賣方有權(quán)不經(jīng)通知取消交易并保留向買方索賠合同金額5％的權(quán)利；賣方遲至8月20日仍未發(fā)貨，則買方保留向賣方索賠合同金額5％的權(quán)利。該格式合同的正面內(nèi)容中未表明背面條款是否作為合同不可分割的一部分，雙方當(dāng)事人也未能就背面條款達(dá)成一致意見，故背面的仲裁條款不包括在合同中。7月26日，雙方又達(dá)成修改協(xié)議，將貨物價(jià)格由每噸1460美元修改為CNF廈門1455美元，付款日期由按提單日起第60天付款改為第45天付款。1995年7月27日，原告海林公司向香港新華銀行提出信用證轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)，申請(qǐng)將其下家買方華榕公司根據(jù)與海林公司的合同約定，由中國(guó)工商銀行廈門分行開出、以海林公司為第一受益人、自提單日起第45天付款的不可撤銷遠(yuǎn)期信用證，轉(zhuǎn)讓給南韓曉星公司。海林公司將這一轉(zhuǎn)讓用傳真通知了曉星公司駐廣州辦事處。同日，該辦事處表示拒絕接受轉(zhuǎn)讓的不可撤銷信用證，要求海林公司親自獨(dú)立開證。7月28日后，雙方多次傳真往來，曉星公司堅(jiān)持不接受轉(zhuǎn)讓的信用證；而海林公司則認(rèn)為轉(zhuǎn)讓信用證沒有違反合同約定和國(guó)際貿(mào)易慣例，并于7月31日通過香港新華銀行和漢城NOVASCOTIA銀行辦理了向韓國(guó)曉星公司的信用證轉(zhuǎn)讓手續(xù)。8月1日，曉星公司駐廣州辦事處又發(fā)來傳真，仍表示拒絕接受海林公司轉(zhuǎn)讓的信用證，并單方面宣布解除合同。8月20日，曉星公司未按合同約定履行交貨義務(wù)，并于8月22日告知海林公司，其已于8月21日通知漢城NOVASCOTIA銀行拒絕了香港新華銀行的轉(zhuǎn)證，信用證已經(jīng)退回。8月25日，因海林公司沒有向華榕公司履行交貨義務(wù)，華榕公司向海林公司提出索賠要求。9月18日，海林公司與華榕公司簽訂了賠償協(xié)議，海林公司按照約定于10月17日向華榕公司支付了違約賠償人民幣67．5萬元。另查明：原告海林公司用于支付信用證轉(zhuǎn)讓手續(xù)費(fèi)、郵政電報(bào)費(fèi)等合計(jì)13043．04港元，支付律師代理費(fèi)人民幣15萬元。

案例思考題：

1、海林公司與曉星公司簽訂的合同是否有效？為什么？

2、是哪家公司違反了協(xié)議？違反了哪些約定？

3、我國(guó)的合同法對(duì)違反合同后應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任是如何規(guī)定的？

案例點(diǎn)評(píng)：廣州市中級(jí)人民法院認(rèn)為：《中華人民共和國(guó)涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第五條第三款規(guī)定：“中華人民共和國(guó)法律未作規(guī)定的，可以適用國(guó)際慣例”。原告海林公司與被告曉星公司簽訂的買賣合同是符合國(guó)際貿(mào)易慣例和一般買賣習(xí)慣的，應(yīng)為有效合同。海林公司履行了開證義務(wù)，其開證行為并不違反合同的約定和國(guó)際貿(mào)易慣例，曉星公司拒絕接受該信用證并宣布解除合同，拒絕發(fā)貨，其行為違反了涉外合同法第十六條關(guān)于“合同依法成立即具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行合同約定的義務(wù)，任何一方不應(yīng)擅自變更或者解除合同”的規(guī)定，實(shí)屬違約。涉外經(jīng)濟(jì)合同法第十九條規(guī)定：“當(dāng)事人一方違反合同的賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于另一方因此所受到的損失，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失”。曉星公司對(duì)因其過錯(cuò)導(dǎo)致海林公司遭受的支付違約賠償金、轉(zhuǎn)讓手續(xù)費(fèi)、律師費(fèi)等損失應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。海林公司在要求曉星公司承擔(dān)賠償責(zé)任后，還要求曉星公司按照合同約定承擔(dān)違約責(zé)任，給其支付違約金72750美元。因曉星公司承擔(dān)的賠償責(zé)任已大于雙方約定的違約金，故海林公司的這一主張違反涉外合同法第二十條第二款的規(guī)定，不予支持。由于曉星公司已單方宣布解除合同，且海林公司也不請(qǐng)求繼續(xù)履行合同，故雙方簽訂的合同應(yīng)當(dāng)終止。曉星公司提出的反訴于法無據(jù)，應(yīng)予駁回。據(jù)此，廣州市中

級(jí)人民法院判決：

一、被告曉星公司于判決生效之日起10日內(nèi)，向原告海林公司賠償人民幣82．5萬元、港幣13043．04元。

二、駁回原告海林公司的其他訴訟請(qǐng)求。

三、駁回被告曉星公司的反訴請(qǐng)求。案件受理費(fèi)16545元，由被告曉星公司負(fù)擔(dān)11030元，原告海林公司負(fù)擔(dān)5515元。反訴受理費(fèi)13465元由曉星公司負(fù)擔(dān)。被告曉星公司不服上述一審判決，向廣東省高級(jí)人民法院提起上訴。理由是：

1、被上訴人海林公司在本案中實(shí)施了兩個(gè)行為，即安排華榕公司申請(qǐng)開立信用證和向新華銀行香港分行申請(qǐng)將華榕公司開立的信用證轉(zhuǎn)讓給上訴人。安排華榕公司申請(qǐng)開立信用證與自己申請(qǐng)開立信用證是有區(qū)別的，因此這個(gè)行為不是海林公司履行開立信用證的義務(wù)。轉(zhuǎn)讓信用證，也不等同于自己申請(qǐng)開立信用證。況且轉(zhuǎn)讓是另一個(gè)民事行為，其前提必須是轉(zhuǎn)讓方與受讓方達(dá)成一致意見，轉(zhuǎn)讓行為才有效，否則無效。合同約定的付款方式是，海林公司不得遲于1995年7月31日開立以曉星公司為第一受益人、按提單日期第60天付款的（不可轉(zhuǎn)讓）不可撤銷的信用證。雖然在合同中沒有明確由誰申請(qǐng)開立信用證，但在沒有約定的情況下，應(yīng)該認(rèn)定為由合同的買方海林公司承擔(dān)申請(qǐng)開立信用證的義務(wù)。海林公司沒有履行開立信用證的義務(wù)，顯屬違約。

2、海林公司轉(zhuǎn)讓信用證，第一只給上訴人傳真來新華銀行香港分行的發(fā)電稿，不是信用證電報(bào)影印件；第二該發(fā)電稿只記載了開證行，沒有記載咨詢處，并且言明新華銀行香港分行對(duì)該信用證不負(fù)任何責(zé)任；第三該發(fā)電稿明確了轉(zhuǎn)讓行為的手續(xù)費(fèi)由受讓方負(fù)責(zé)，增加了上訴人的費(fèi)用；第四該發(fā)電稿給議付／押匯行的特別指示，不能保證上訴人按時(shí)收取貨款；第五是由于新華銀行香港分行作為中介銀行的介入，使上訴人收取貨款的途徑復(fù)雜化，增加了上訴人收款的風(fēng)險(xiǎn)。這些都將導(dǎo)致?lián)p害上訴人的利益。

3、《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（以下簡(jiǎn)稱UCP500）第四十八條規(guī)定，轉(zhuǎn)讓信用證的行為是一種特別行為，必須經(jīng)轉(zhuǎn)讓方、受讓方和轉(zhuǎn)讓銀行的同意才能實(shí)施。海林公司未征得上訴人的同意就擅自轉(zhuǎn)讓信用證，這一行為不符合國(guó)際慣例。原審判決既不符合事實(shí)，也無法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)撤銷。

（二）1990年至1992年間，A廠多次向B廠供應(yīng)毛條，累計(jì)價(jià)款1194萬余元。雙方每次供貨、提貨時(shí)，均記載了毛條的數(shù)量和價(jià)款，但始終未簽訂書面采購合同，也未約定付款的具體期限。期間，A廠曾多次向B廠催收部分貨款，但未提出清償全部貨款及利息的要求。與此同時(shí)，雙方間供、提毛條的業(yè)務(wù)仍在繼續(xù)進(jìn)行；B廠在提貨時(shí)也曾多次向A廠支付過部分貨款。至今，兩廠間仍有590萬余元貨款未結(jié)清。A廠遂向法院提起訴訟，要求B廠清償全部貨款和利息，并賠償其經(jīng)濟(jì)損失。

案例思考：你認(rèn)為A、B兩廠的買賣行為有合同嗎？

案例點(diǎn)評(píng)：A、B兩廠之間，雙方對(duì)彼此間存在著業(yè)務(wù)往來意思表示真實(shí)、內(nèi)容合法，所供標(biāo)的物及標(biāo)的數(shù)量、價(jià)款一致的口頭采購毛條的事實(shí)均予以認(rèn)可。雙方雖為以書面形式簽訂采購毛條的合同，也未就毛條的供貨時(shí)間、付款方式、供貨方式等做出約定，但因雙方對(duì)所供標(biāo)的、標(biāo)的數(shù)量等均無異議，根據(jù)我國(guó)《合同法》第12條的有關(guān)規(guī)定精神，已具備了合同成立的必備條款，且雙方對(duì)采購毛條及數(shù)量、價(jià)款等意思表示是一致的，因此，應(yīng)認(rèn)定雙方間口頭采購毛條的合同成立，雙方雖為就合同的付款期限作出約定，但并不影響本合同的成立。A、B兩廠在履行合同中，就付款的期限，通過再次協(xié)商的方式彌補(bǔ)不足。如雙方協(xié)商不成，A廠仍可隨時(shí)向付款義務(wù)人B廠主張權(quán)力，要求清償。

三

甲、乙公司于2001年4月1日簽訂買賣合同，合同標(biāo)的額為100萬元。根據(jù)合同約定，甲公司應(yīng)于4月10日前交付20萬元的定金，以此作為買賣合同的生效要件。4月15日，乙公司在甲公司未交付定金的情況下發(fā)出全部貨物，甲公司接受了該批貨物。4月20日，乙公司要求甲公司支付100萬元的貨款，遭到拒絕。經(jīng)查明：甲公司怠于行使對(duì)丙公司的到期債權(quán)100萬元，此外甲公司欠丁銀行貸款本息100萬元。4月30日，乙公司向丙公司提起代位權(quán)訴訟，向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使甲公司對(duì)丙公司的到期債權(quán)。人民法院經(jīng)審理后，認(rèn)定乙公司的代位權(quán)成立，由丙公司向乙公司履行清償義務(wù)，訴訟費(fèi)用2萬元由債務(wù)人甲公司負(fù)擔(dān)。丁銀行得知后，向乙公司主張平均分配丙公司償還的100萬元，遭到乙公司的拒絕。

要求：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分別回答下列問題：（1）甲、乙公司簽訂的買賣合同是否生效？并說明理由。（2）簡(jiǎn)述乙公司向丙公司提起代位權(quán)訴訟時(shí)應(yīng)當(dāng)符合的條件。（3）丁銀行的主張是否成立？并說明理由。（4）人民法院判定訴訟費(fèi)用由甲公司負(fù)擔(dān)是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

【答案】（1）買賣合同生效。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，當(dāng)事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。在本題中，甲公司雖未按照合同約定交付定金，但乙公司已經(jīng)交付全部貨物并且甲公司接受了貨物，視為主合同已經(jīng)履行。（2）根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟時(shí)，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：①債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法；②債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害；③債務(wù)人的債權(quán)已經(jīng)到期；④債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。（3）丁銀行的主張不成立。根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，債權(quán)人行使代位權(quán)，其債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權(quán)利。在本題中，債權(quán)人乙公司就其代位權(quán)行使的結(jié)果享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，因此丁銀行的主張不成立。（4）人民法院判定訴訟費(fèi)用由甲公司負(fù)擔(dān)不符合法律規(guī)定。根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)。在本題中，訴訟費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由次債務(wù)人丙公司負(fù)擔(dān)。

第二篇：合同糾紛案例

“七通一平”是指土地開發(fā)程度，即宗地外通路、通電、通信、通上水、通下水、通燃?xì)狻⑼崃白诘貎?nèi)土地平整。

案例一、一起沒有施工企業(yè)資質(zhì)的分包隊(duì)伍，起訴索要建設(shè)工程分包合同欠款糾紛的二審案件：

某村辦的施工隊(duì)從黃務(wù)建筑公司某處手里承接了某開發(fā)公司一宿舍樓工程的勞務(wù)部分，當(dāng)時(shí)雙方?jīng)]有簽定書面合同。后因開發(fā)公司撥款不及時(shí)，該施工隊(duì)向某區(qū)法院起訴索要工程款，區(qū)法院經(jīng)委托鑒定，按照非等級(jí)的資質(zhì)等級(jí)為該施工隊(duì)確定了與黃務(wù)公司結(jié)算的決算，并以此為據(jù)判令黃務(wù)公司償還該施工隊(duì)工程款十余萬元。

一審判決后，黃務(wù)公司提起上訴并找到律師，請(qǐng)求代理二審訴訟。律師在調(diào)查政府有關(guān)部門后，取得證據(jù)證明該被上訴人沒有任何資質(zhì)等級(jí)。據(jù)此向二審法院從多方面說明非等級(jí)與沒有資質(zhì)等級(jí)是完全不同的兩碼事。在當(dāng)時(shí)將建筑施工企業(yè)的資質(zhì)等級(jí)劃分為一、二、三、四與非等級(jí)的情況下，非等級(jí)也就是俗稱的五級(jí)，其本身就是一個(gè)資質(zhì)等級(jí)，而不能簡(jiǎn)單理解為沒有資質(zhì)的通通都是非等級(jí)。通過律師大量的工作及耐心的說服，最終二審法院僅判令黃務(wù)公司償還該施工隊(duì)一萬多元。

案例

二、對(duì)中途停建（半拉子）工程的拖欠款處理

某施工企業(yè)承建的新世界商廈附樓商住工程，因合作投資的幾方資金均未落實(shí)，使得工程幾度停工。后該施工企業(yè)委托某律師事務(wù)所的律師向人民法院起訴索要已經(jīng)墊入的資金。由于該工程的停頓正是由于資金不足，而前述律師又僅僅提出了索要欠款的訴訟請(qǐng)求，對(duì)后期工程如何施工，再發(fā)生欠款如何解決等問題都沒有提出意見，而這一切必然導(dǎo)致人民法院對(duì)案件的處理停留在“頭疼醫(yī)頭，腳疼醫(yī)腳”的被動(dòng)局面，而施工企業(yè)也陷入了要完前段工程款，再墊資施工，施工一段后再起訴索款的怪圈當(dāng)中。

在此情況下，該施工企業(yè)將原聘用的律師辭去委托后，委托其他律師繼續(xù)代理該案。該律師接手案件后，經(jīng)調(diào)查提出變更訴訟請(qǐng)求為：解除施工合同；償還拖欠款并賠償停工等損失。從此以后，該案的審理進(jìn)入了“快車道”，人民法院很快就作出判決，全面支持了原告的訴訟請(qǐng)求。

案例

三、中途停建（半拉子）工程的拖欠款處理

（二）位于煙臺(tái)開發(fā)區(qū)一條主干道路邊的某工程，因業(yè)主建設(shè)

資金不足導(dǎo)致工程長(zhǎng)期停頓，施工企業(yè)墊入的工程款收回?zé)o期。在此情況下，律師向該施工企業(yè)提出盡快起訴索款的法律意見，被該施工企業(yè)采納并委托律師辦理。起訴的同時(shí)原告申請(qǐng)了財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，查封了主體已經(jīng)完工的工程。在本案訴訟過程中，因業(yè)主尚欠銀行貸款，被銀行起訴后，廠區(qū)內(nèi)的土地使用權(quán)又被人民法院另案查封。上述兩案作為債權(quán)人的勝訴是沒有問題，關(guān)鍵是當(dāng)事人在房屋、土地被人民法院兩個(gè)裁定查封后，怎樣盡快將勝訴轉(zhuǎn)化為勝果，亦即執(zhí)行難的問題如何解決。在此背景下，律師經(jīng)了解得知，債權(quán)銀行對(duì)兩臺(tái)大宇牌挖掘機(jī)又有債權(quán)，通過工作能夠拿到手，而該挖掘機(jī)對(duì)銀行來說，處理起來也不容易，但對(duì)于該施工企業(yè)來說，用途廣泛。因此，向經(jīng)辦執(zhí)行案件的人民法院大膽地提出先協(xié)調(diào)銀行拿到挖掘機(jī)，要銀行用挖掘機(jī)交換施工企業(yè)申請(qǐng)法院查封的房產(chǎn)，最后由銀行取得債務(wù)人院內(nèi)的土地及地上建筑物的全部權(quán)利，便于其出售變現(xiàn)的整體思路。

最后的結(jié)果，施工企業(yè)收回了全部欠款及部分利息，債權(quán)銀行收回了貸款，一度停建的半拉子工程，經(jīng)人民法院拍賣易手后，由新業(yè)主繼續(xù)投資完成后投入使用。

案例

四、延期竣工應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任——為業(yè)主代理的一起建設(shè)工程施工合同案例

在律師代理的案件當(dāng)中，多數(shù)是為原告即施工企業(yè)代理，作為被告代理人，即為建設(shè)工程施工合同業(yè)主代理的案件，同樣也有出色的表現(xiàn)。

中國(guó)某建設(shè)公司訴開發(fā)區(qū)某企業(yè)拖欠工程款，原告起訴的標(biāo)的額為本金1400余萬元及欠款利息。律師在接受委托后，經(jīng)過認(rèn)真查閱相關(guān)原始證據(jù)，建議當(dāng)事人提起反訴，反訴理由是因?yàn)楣て谕涎樱凑蘸贤瑧?yīng)承擔(dān)逾期竣工違約金。

至此本案當(dāng)中，雙方當(dāng)事人本訴、反訴的總額達(dá)到三、四千萬元。律師經(jīng)過精心準(zhǔn)備，在法庭上發(fā)表了五千余言的代理詞，重點(diǎn)闡述了反訴被告未按期履行交工驗(yàn)收的義務(wù)，并提請(qǐng)法庭注意建設(shè)部的有關(guān)規(guī)章及國(guó)家的驗(yàn)收規(guī)范等規(guī)范性文件。

律師憑借其深厚的建筑業(yè)專業(yè)知識(shí)，再次為當(dāng)事人提供了優(yōu)秀、到位的法律服務(wù)，人民法院一審判決反訴被告向反訴原告承擔(dān)違約金11902221.46元。

一審判決后，施工單位上訴被省高級(jí)人民法院駁回。

案例

五、對(duì)一起合作建房糾紛的代理

律師不但在建設(shè)工程施工合同糾紛案件當(dāng)中有出色表現(xiàn)，在房地產(chǎn)案件的代理過程當(dāng)中，也不乏上乘之作。

某建筑公司以國(guó)有劃撥土地出資與某開發(fā)公司合作建房。房屋全部建成后，由于銷售不暢，導(dǎo)致開發(fā)公司拖欠建筑公司部分款項(xiàng)，該建筑公司遂向人民法院起訴索款，并將合作所建房屋申請(qǐng)人民法院進(jìn)行了查封。這一切對(duì)于東挪西湊好不容易將房屋建成的開發(fā)公司來講，無疑是雪上加霜。

律師接受開發(fā)公司委托后，仔細(xì)研究了雙方當(dāng)事人的合同，建筑公司作為出資的土地的性質(zhì)等，果斷地提出該合作合同應(yīng)是無效合同，開發(fā)公司出全資建成了房屋，在這種情況下，建筑公司的訴訟請(qǐng)求沒有法律根據(jù)。鑒于雙方當(dāng)事人有著良好地合作關(guān)系，律師一邊向人民法院對(duì)查封裁定提出復(fù)議申請(qǐng)，一邊主持雙方當(dāng)事人進(jìn)行調(diào)解，避免兩敗俱傷。最終人民法院采納了律師的意見，解除了對(duì)房產(chǎn)的查封。雙方當(dāng)事人經(jīng)過律師的辛勤工作，也通過調(diào)解結(jié)案，取得了雙贏的結(jié)果。

案例

六、2001年9月，在煙臺(tái)某建設(shè)公司訴煙臺(tái)某置業(yè)公司建筑工程承包合同糾紛案件中，王金柱律師被所里指派代理建設(shè)公司參加訴訟。本案的事實(shí)較為清楚，置業(yè)公司欠付建設(shè)公司工程價(jià)款，建設(shè)公司多次索要未果，故起訴。庭審中，雙方對(duì)欠款數(shù)額沒有異議。我方認(rèn)為欠款應(yīng)按同期銀行貸款利率計(jì)息，但被告對(duì)此提出異議，認(rèn)為只應(yīng)按存款利率計(jì)息。被告的依據(jù)是雙方簽定的《建設(shè)工程施工合同》中的某條協(xié)議條款，認(rèn)為該條約定了利息計(jì)算應(yīng)按銀行存款利率；我方經(jīng)詳細(xì)研究合同，認(rèn)為該條是對(duì)違約金利息的約定，而非工程價(jià)款的利率約定，合同約定被告不即使支付工程款的違約責(zé)任應(yīng)按照合同條件執(zhí)行，合同條件未約定利率，而我方具有替被告墊付款項(xiàng)的事實(shí)，被告又拖欠兩年之久，具有實(shí)際損失，被告應(yīng)按照貸款利率支付。王金柱律師據(jù)此向法庭發(fā)表了代理意見，并強(qiáng)調(diào)被告拖欠款項(xiàng)的事實(shí)及按照貸款利率計(jì)息更能突出制裁違約方，保護(hù)守約方的社會(huì)意義。法庭最后采納了王金柱律師的觀點(diǎn)，判決被告付款并按銀行同期貸款利率計(jì)算利息。盡最大程度的維護(hù)了原告的合法權(quán)益。本案中，雖然按銀行貸款或存款利率計(jì)息在利息總額上不會(huì)有太大差距，但本案的判決結(jié)果，更能突出保護(hù)守約方、制裁違約方的法律價(jià)值，同時(shí)也會(huì)產(chǎn)生良好的社會(huì)影響，并為以后同樣的案件提供了判決依據(jù)。

第三篇：合同糾紛案例

建設(shè)工程施工合同造價(jià)鑒定糾紛案

[ 2011-10-31 22:48:00 | By: wangfulilawyer ]

基本案情

2000年，申請(qǐng)人某施工單位與被申請(qǐng)人某銷售商簽訂展廳基礎(chǔ)土建工程施工合同，合同采用固定價(jià)格一次包死方式，總價(jià)為34萬元。工程施工中，被申請(qǐng)人又將展廳裝修、電器安裝、室外雨污水等附屬工程以口頭委托方式交由申請(qǐng)人施工，并就該部分合同外工程項(xiàng)目預(yù)支工程款190余萬元。整個(gè)工程竣工后，申請(qǐng)人依據(jù)施工合同爭(zhēng)議解決條款提請(qǐng)仲裁，要求申請(qǐng)人支付剩余工程款項(xiàng)及逾期付款的利息總計(jì)200余萬元。

工程造價(jià)鑒定愈來愈成為建設(shè)工程糾紛的舉證手段

隨著我國(guó)的建筑行業(yè)的迅猛發(fā)展，隨之出現(xiàn)糾紛、訴訟也就不可避免，工程造價(jià)往往是建設(shè)工程合同當(dāng)事人經(jīng)常發(fā)生爭(zhēng)議的問題。在本案中，雙方亦就價(jià)款爭(zhēng)議內(nèi)容提出了造價(jià)鑒定的申請(qǐng)。仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)雙方申請(qǐng)，就工程造價(jià)這一專門性問題委托專業(yè)性鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行造價(jià)鑒定，由此啟動(dòng)了建設(shè)工程造價(jià)的司法鑒定程序。

工程造價(jià)的鑒定確認(rèn)應(yīng)當(dāng)遵循當(dāng)事人約定優(yōu)先原則

建設(shè)工程施工合同是雙方當(dāng)事人真實(shí)意思的體現(xiàn)，根據(jù)《合同法》的自愿與誠(chéng)實(shí)信用原則，只要當(dāng)事人的約定不違反國(guó)家法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不管雙方簽訂的合同或具體條款是否合理，審判機(jī)關(guān)在處理案件時(shí)都應(yīng)該充分尊重當(dāng)事人的意思自治，鑒定機(jī)關(guān)的鑒定工作同樣也不能脫離合同的約定內(nèi)容。本案雙方當(dāng)事人簽訂的施工合同對(duì)施工范圍做了明確約定：展廳基礎(chǔ)土建工程，工程總價(jià)款約定為34萬元，并注明工程根據(jù)設(shè)計(jì)一次性包死。申請(qǐng)人仲裁主張支付的工程款項(xiàng)中包括了合同內(nèi)施工內(nèi)容工程量增加和合同外展廳裝修、電器安裝、室外雨污水等附屬工程等的價(jià)款，申請(qǐng)人就合同約定施工內(nèi)容工程量增加提供了由被申請(qǐng)人簽認(rèn)的現(xiàn)場(chǎng)變更、恰商作為證據(jù)。由于雙方施工合同約定固定價(jià)款一次性包死方式，即便認(rèn)定合同約定的展廳基礎(chǔ)土建工程發(fā)生設(shè)計(jì)變更、恰商而導(dǎo)致申請(qǐng)人工程量的增加，被申請(qǐng)人的設(shè)計(jì)變更、洽商也僅是對(duì)原合同內(nèi)工程內(nèi)容變動(dòng)確認(rèn)，而沒有改變雙方合同約定的固定價(jià)款，即包死價(jià)34萬元，一次性包死計(jì)價(jià)的方式?jīng)]有發(fā)生變化，在雙方之間仍具有約束力。依照最高人民法院公布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）第十六條：“當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價(jià)款。”；在本案中，雙方在合同約定工程價(jià)款采用固定價(jià)格方式，因此合同工程的結(jié)算仍應(yīng)按照固定價(jià)的方式進(jìn)行。同時(shí)《解釋》第二十二條規(guī)定：“當(dāng)事人約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款，一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)建設(shè)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，不予支持。” 因此，申請(qǐng)人提出對(duì)合同內(nèi)工程量增加部分進(jìn)行造價(jià)鑒定沒有法律依據(jù)的，此部分應(yīng)按照雙方合同約定條款進(jìn)行結(jié)算而不能列入造價(jià)鑒定的范疇。因此，合同約定的工程造價(jià)確認(rèn)不能因一方的鑒定申請(qǐng)而被否定，遵從約定是鑒定工作的首要原則，貫穿于鑒定工作的始終的。遵從約定也是對(duì)雙方訂立合同的全面、正當(dāng)履行，能夠切實(shí)保障當(dāng)事人的合法權(quán)益。

工程造價(jià)的鑒定確認(rèn)在沒有約定的情況下，按照法定原則

本案中，被申請(qǐng)人口頭委托申請(qǐng)人對(duì)合同外展廳裝修、電器安裝、室外雨污水等附屬工程進(jìn)

行了施工，并向申請(qǐng)人預(yù)支了該部分款項(xiàng)190萬元。依據(jù)《合同法》第61條規(guī)定：“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明的，可以協(xié)議補(bǔ)充。不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。”申請(qǐng)人當(dāng)庭提供了此部分合同外工程的概算書、預(yù)算書和核實(shí)價(jià)清單，以此證明雙方對(duì)上述工程進(jìn)行了結(jié)算。但該部分工程價(jià)格只有申請(qǐng)人簽字或蓋章，并無被申請(qǐng)人簽字或蓋章。在被申請(qǐng)人方對(duì)其真實(shí)性不予確認(rèn)的情況下，仲裁庭認(rèn)定該證據(jù)不是對(duì)合同外工程結(jié)算價(jià)款雙方確認(rèn)一致的表示，不是對(duì)合同外工程的補(bǔ)充協(xié)議，更不能以此作為確定工程價(jià)款的依據(jù)。依據(jù)《合同法》第62條規(guī)定：“當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依據(jù)本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地市場(chǎng)價(jià)格履行。”申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人對(duì)本案合同外展廳裝修、電器安裝、室外雨污水等附屬工程的價(jià)款沒有做出具體明確約定，事后也沒有簽訂補(bǔ)充協(xié)議或進(jìn)行結(jié)算工作，雙方由此而產(chǎn)生價(jià)款爭(zhēng)議，依據(jù)《解釋》第二十三條：“當(dāng)事人對(duì)部分案件事實(shí)有爭(zhēng)議的，僅對(duì)有爭(zhēng)議的事實(shí)進(jìn)行鑒定，但爭(zhēng)議事實(shí)范圍不能確定，或者雙方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)全部事實(shí)鑒定的除外。”因此，本案造價(jià)爭(zhēng)議的鑒定范圍僅限于合同外展廳裝修、電器安裝、室外雨污水等附屬工程。鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行工程造價(jià)鑒定時(shí)在確定申請(qǐng)人合同外工程具體施工項(xiàng)目的基礎(chǔ)上，按照《合同法》第62條價(jià)款的規(guī)定，依據(jù)訂立合同時(shí)，即合同外工程開工之時(shí)，以工程施工行為地即工程所在地作為合同履行地，按照“當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)亍钡亩~、市場(chǎng)價(jià)格信息及相關(guān)工程造價(jià)管理文件對(duì)此部分合同外工程進(jìn)行造價(jià)鑒定。

確定造價(jià)鑒定的具體施工項(xiàng)目同樣依據(jù)客觀事實(shí)及相關(guān)證據(jù)，只有這樣才才能得出正確的鑒定結(jié)論。

鑒定過程中，鑒定資料的提供亦至關(guān)重要。本案中，被申請(qǐng)人委托申請(qǐng)人進(jìn)行合同外工程的施工沒有任何書面協(xié)議，雙方未能向鑒定機(jī)構(gòu)提供任何設(shè)計(jì)圖紙。申請(qǐng)人除提交了單方形成的概算書、預(yù)算書和核實(shí)價(jià)清單，另行提交了此部分內(nèi)容的少量變更、洽商，但變更、洽商中沒有具體工程量?jī)?nèi)容，施工部位亦不明晰，同時(shí)受工程隱蔽及現(xiàn)場(chǎng)拆改影響，這些都給本案鑒定工作增加了相當(dāng)大難度。

庭審中，被申請(qǐng)人承認(rèn)口頭委托申請(qǐng)人對(duì)合同外工程施工，為此預(yù)支了工程款190余萬元（不含合同固定價(jià)34萬元），按照《合同法》第36條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。” 由此，可以認(rèn)定申請(qǐng)人受被申請(qǐng)人委托對(duì)合同外工程進(jìn)行施工這一基本事實(shí)是客觀存在的，而對(duì)于被申請(qǐng)人對(duì)合同外工程中哪些具體項(xiàng)目進(jìn)行了施工仍須根據(jù)客觀事實(shí)及相關(guān)證據(jù)來確認(rèn)，因此，工程施工過程中形成的施工資料就成為工程鑒定的重要依據(jù)。本案中，鑒定機(jī)構(gòu)根據(jù)施工合同、恰商變更、雙方質(zhì)證意見（自認(rèn)和互認(rèn)），同時(shí)結(jié)合現(xiàn)場(chǎng)踏勘的基礎(chǔ)上，完成了鑒定工作并出具了《鑒定報(bào)告》，為便于仲裁機(jī)構(gòu)案件的審理，依據(jù)雙方主張將鑒定價(jià)款區(qū)分為爭(zhēng)議和無爭(zhēng)議部分，明析爭(zhēng)點(diǎn)的存在。仲裁機(jī)構(gòu)通過對(duì)鑒定材料及鑒定結(jié)論的綜合審查、判斷、推理，對(duì)證據(jù)證明的法律事實(shí)做出判斷，結(jié)合雙方舉證責(zé)任作出了仲裁裁決，部分支持了申請(qǐng)人的支付合同外工程款的主張，裁決作出后，雙方均無異議。

第四篇：居間合同糾紛案例

居間合同糾紛案例

上訴人（原審原告）陳某，女。

委托代理人王某，廣東__律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司。

法定代表人侯某，總經(jīng)理。

被上訴人（原審被告）侯某，女。

上訴人陳某因與被上訴人深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司、侯某居間合同糾紛一案，不服深圳市羅湖區(qū)人民法院（2008）深羅法民二初字第161 號(hào)民事判決書，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。原審查明，2007年3月2日，陳某、歐某與深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司簽訂了一份《房地產(chǎn)買賣及經(jīng)紀(jì)合同》，約定陳某在深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有 限公司（經(jīng)紀(jì)方）的介紹下向歐某（賣方）購買歐某所有的深圳市龍崗區(qū)南灣街道__中心×棟A__1房，歐某應(yīng)于合同簽訂后3個(gè)工作日內(nèi)辦理委托公證給指定人員，并簽署相關(guān)文件，贖樓費(fèi)由陳某支付。

陳某在簽署合同時(shí)交保證金人民幣2萬元給深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司，簽訂合同后5個(gè)工作日內(nèi)將預(yù)計(jì)首期款人民幣10萬元存入深圳市__房地產(chǎn)經(jīng) 紀(jì)有限公司指定帳戶代為托管，如陳某未能履行本合同條款以致合同不能順利完成，則已付定金將由歐某沒收，如歐某在簽收定金后不依合同條款將該物業(yè)售于陳某，則歐某須雙倍返還定金予陳某。上述合同簽訂的當(dāng)日，陳某支付了定金人民幣2萬元。

2007年3月9日，陳某按照合同約定將首期款人民幣10萬元支付給深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司，并按深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司的指定將該款 項(xiàng)匯入侯某的帳戶。后因歐某沒有積極履行供樓義務(wù)及協(xié)助擔(dān)保公司贖樓，導(dǎo)致買賣雙方簽訂的合同無法最終履行。陳某于2007年8月向深圳市龍崗區(qū)人民法院 起訴歐某，請(qǐng)求判令雙倍返還定金人民幣4萬元。該案在審理過程中，歐某明確表示不愿意繼續(xù)履行合同，陳某某亦要求解除2007年3月2日的《房地產(chǎn)買賣及經(jīng)紀(jì)合同》。陳某認(rèn)為深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司在明知合同無法履行的情況下仍拒絕退回陳某首期款，已經(jīng)嚴(yán)重侵害其的合法利益。

在收取首期款時(shí)，深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司違法操作，指定陳某將首期款轉(zhuǎn)入股東–侯某的個(gè)人帳戶。侯某作為深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司的股 東，濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益，應(yīng)當(dāng)對(duì)深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。據(jù)此向法院提起訴 訟，請(qǐng)求判令：

1、深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司、侯某連帶返還購房首期款人民幣10萬元；

2、深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司、侯某向陳某支付首期房款10萬元的利息損失人民幣22800元（從2007年8月29日暫時(shí)計(jì)算到2007年 12月29日4個(gè)月，按銀行同期6個(gè)月-1年利率6.84%計(jì)息，每月利息 570元）；

3、深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司、侯某承擔(dān)本案全部訴訟費(fèi)用。

另查，侯某是深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司的法定代表人。

原審認(rèn)為，陳某、歐某與深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司簽訂的《房地產(chǎn)買賣及經(jīng)紀(jì)合同》是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，屬有效合同。合同簽訂后，陳某按約定向深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司支付首期款人民幣10萬元，后因陳某與歐某產(chǎn)生糾紛，陳某于2007年 8月向深圳市龍崗區(qū)人民法院提起訴訟。

歐某在該案審理過程中，明確表示不愿意繼續(xù)履行合同，陳某亦要求解除2007年3月2日的《房地產(chǎn)買賣及經(jīng)紀(jì)合同》，故陳某、歐某與深圳市__房地 產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司于2007年3月2日簽訂的《房地產(chǎn)買賣及經(jīng)紀(jì)合同》應(yīng)予解除。合同解除后，深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司依合同收取陳某的首期款人民幣 10萬元應(yīng)予返還給陳某。陳某訴請(qǐng)深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司返還首期款人民幣10萬元的訴訟請(qǐng)求，應(yīng)予支持。

但陳某訴請(qǐng)深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司支付該首期款自2007年8月29日起的利息損失沒有法律依據(jù)，不予支持。侯某是深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限 公司的法定代表人，其與陳某沒有合同關(guān)系，并不是合同的相對(duì)方，首期款是由深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司指定匯入的，收款收據(jù)亦是深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有 限公司向陳某出具，故侯某在本案中不承擔(dān)民事責(zé)任。陳某訴請(qǐng)侯某承擔(dān)連帶責(zé)任的請(qǐng)求，不予支持。

依照《國(guó)民事訴訟法》第一百三十條、《國(guó)合同法》第九十四條第（二）項(xiàng)、第九十七條之規(guī)定，判決：

一、深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)返還陳某人民幣10萬元。

二、駁回陳某的其他訴訟請(qǐng)求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《國(guó)民事訴訟法》第二百三十二條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的 債務(wù)利息。一審案件受理費(fèi)人民幣2756元，由陳某承擔(dān)456元，深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司承擔(dān)2300元。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義 務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《國(guó)民事訴訟法》第二百三十二條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

陳某不服原審判決，向本院提出上訴，請(qǐng)求：

1、支持其一審第2項(xiàng)訴訟請(qǐng)求，判令深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司、侯某向其支付首期房款10萬元的利息損失人民幣2280元(從2007年8月 29日暫時(shí)計(jì)算

到2007年12月29日4個(gè)月，按銀行同期6個(gè)月–1年利率6．8％利息，每月利息 570元)；

2、判令深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司、侯某承擔(dān)一、二審全部訴訟費(fèi)。其上訴理由為：

一、一審法院認(rèn)定上訴人主張利息損失沒有法律依據(jù)，駁回上訴人的利息請(qǐng)求屬于適用法律錯(cuò)誤。賣方歐某在收取定金后因房產(chǎn)漲價(jià)而不愿意繼續(xù)履行合同，于2007年6月21日向擔(dān)保公司及深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司送達(dá)書面撤銷授權(quán)的聲明，深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司向上訴人告知此事實(shí)，并向上訴人 提供賣方撤銷授權(quán)委托聲明的復(fù)印件。

同時(shí)，深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司已就賣方歐某不愿意繼續(xù)履行合同的違約事實(shí)向上訴人出具情況說明。但深圳市 __房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司為了其自身利益，拒絕退還款項(xiàng)。為此，上訴人于2007年8月25日向深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司通過特快專遞方式寄送《退款告 知函》，要求深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司在收到函件后3日內(nèi)退回陳某的10萬元首期款，但深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司仍拒絕退回首期款，惡意占有上訴 人的巨額資金，造成上訴人利息損失事實(shí)清楚，因此，原審法院駁回上訴人主張利息損失的請(qǐng)求屬于適用法律錯(cuò)誤。

二、侯某利用其作為深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司的股東及法定代表人的特殊身份地位，為個(gè)人目的，挪用上訴人10萬元款項(xiàng)，原審法院卻認(rèn)定上訴人與 侯某沒有合同關(guān)系，駁回上訴人要求侯某承擔(dān)連帶責(zé)任請(qǐng)求，屬于認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，導(dǎo)致適用法律錯(cuò)誤。深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司為二手房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)公司，其職 責(zé)是為二手房的買賣雙方提供房產(chǎn)交易居間服務(wù)，收取傭金，對(duì)于客戶托管在其處的房款不得挪用，更不能要求上訴人將首期房款存入侯某的個(gè)人賬戶。

上訴人在提起一審訴訟時(shí)已申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)訴訟保全，并提供包括上訴人將10萬元轉(zhuǎn)入侯某的銀行賬號(hào)在內(nèi)等多個(gè)銀行賬號(hào)的財(cái)產(chǎn)線索，但卻因侯某已經(jīng)將所有款 項(xiàng)都挪作他用而被轉(zhuǎn)移一空，導(dǎo)致一審法院無法保全財(cái)產(chǎn)成功。因此，侯某惡意挪用、轉(zhuǎn)移上訴人的房款的事實(shí)清楚，并最終導(dǎo)致深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司無 法如數(shù)退還上訴人的10萬房款。依據(jù)《公司法》第二十條第三款規(guī)定，公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

本院二審確認(rèn)原審查明之事實(shí)。

另查明，陳某與歐某、深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司房屋買賣糾紛一案，本院于2008年5月12日作出（2008）深中法民五終字第1215 號(hào)民事判決，該判決已于2008年8月11日生效。

本院認(rèn)為，陳某與歐某、深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司簽訂的《房地產(chǎn)買賣及經(jīng)紀(jì)合同》合法有效，該合同未能履行，已經(jīng)本院（2008）深中法民五終 字第1215號(hào)民事判決確認(rèn)。由于深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司在該判決生效后，占用陳某

首期款人民幣10萬元無合同依據(jù)和法律依據(jù)，因此，應(yīng)向陳某支付 占用該10萬元期間的利息，原審不予支持不當(dāng)，應(yīng)予糾正。對(duì)于三方合同糾紛經(jīng)法院裁決前之利息不予支持，原因?yàn)槿胶贤瑢?duì)此未予約定。故陳某上訴理由部分 成立，本院予以支持，但利息計(jì)算應(yīng)于2008年8月12日起計(jì)。由于侯某并非本案合同爭(zhēng)議主體，其不能成為返還首期款或支付利息的義務(wù)人，陳某請(qǐng)求由侯某 負(fù)連帶責(zé)任無據(jù)，不予支持。依據(jù)《國(guó)民事訴訟法》第六十四條、第一百五十三條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、維持深圳市羅湖區(qū)人民法院（2008）深羅法民二初字第161號(hào)民事判決第一項(xiàng)。

二、變更深圳市羅湖區(qū)人民法院（2008）深羅法民二初字第161號(hào)民事判決第二項(xiàng)為：深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司于本判決生效后十日內(nèi)向陳某支 付10萬元的利息，按照中國(guó)人民銀行同期貸款利率，從2008年8月12日計(jì)至清償10萬元時(shí)為止。

三、駁回上訴人陳某其他訴訟請(qǐng)求。

本案一、二審訴訟費(fèi)人民幣5512元，由深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司承擔(dān)。本判決為終審判決。

黃華律師：(12年律師從業(yè)經(jīng)驗(yàn))

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廣東蛇口律師事務(wù)所(中國(guó)首家律師事務(wù)所)深圳市南山區(qū)創(chuàng)業(yè)路海王大廈A座14層

第五篇：合同糾紛案例分析

合同法案例分析

分析：合同是雙方約定權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，條款的約定應(yīng)該經(jīng)雙方協(xié)商一致，包括合同簽訂了以后的變更，必須是雙方協(xié)商一致的才可以變更，否則，單方面的變更就是違約行為。按法律規(guī)定合同應(yīng)有的內(nèi)容是：標(biāo)的物、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、履行期限、履行地點(diǎn)、履行方式、包裝方式、違約責(zé)任。

在這個(gè)案例中可以看出有幾個(gè)合同必備條款的約定和履行中存在問題：

一、質(zhì)量條款，雖然有質(zhì)量條款，但是實(shí)際并沒有具體就產(chǎn)品的質(zhì)量要求作約定。尤其是在惠州公司要變更為雙重搪瓷，雙方并沒有就雙重搪瓷的質(zhì)量要求作約定。

二、驗(yàn)收；沒有約定驗(yàn)貨的時(shí)間，也沒有約定驗(yàn)貨后的質(zhì)量異議期，另外對(duì)驗(yàn)貨人的約定，貨物賣給惠州公司卻約定由國(guó)外客戶驗(yàn)收，對(duì)己方不利。

三、包裝；產(chǎn)品的包裝的約定是籠統(tǒng)的四、違約責(zé)任：出貨后，如客戶因質(zhì)量問題提出索賠全部由賣方負(fù)責(zé)，貨物是賣給惠州公司，番禺廠本應(yīng)對(duì)惠州公司負(fù)責(zé)，但違約責(zé)任中確約定對(duì)惠州公司的國(guó)外客戶負(fù)責(zé)，明顯對(duì)己不利。

首先講一下質(zhì)量條款。

1、明確的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)：有詳細(xì)說明要求《合同法》第153條：“出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的質(zhì)量要求交付標(biāo)的物。出賣人提供有關(guān)標(biāo)的物質(zhì)量說明的，交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)符合該說明的質(zhì)量要求。” 因此，關(guān)于質(zhì)量的要求更多的是賣方的責(zé)任，而對(duì)于買方而言，對(duì)質(zhì)量的約定和索要質(zhì)量說明是保護(hù)本身權(quán)益的必要手段。《合同法》第154條：“當(dāng)事人對(duì)標(biāo)的物的質(zhì)量要求沒有約定或約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用本法第62條第1項(xiàng)的規(guī)定。”（即依照合同和法律規(guī)定都不能確定標(biāo)的物的質(zhì)量要求時(shí)，則按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，沒有的，則按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。）

2、在案例中原來合同約定并未要求雙重搪瓷，由于雙重搪瓷本身就容易發(fā)生爆瓷現(xiàn)象，賣方應(yīng)根據(jù)自己的技術(shù)能力決定是否同意變更，如果要變更也可約定相關(guān)的技術(shù)指標(biāo)和爆瓷比率。也可以要求延長(zhǎng)交貨期，給賣方有時(shí)間試驗(yàn)或改

進(jìn)工藝。如無法作到雙重搪瓷，就應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持原來合同約定的做，不要同意改變?yōu)殡p重搪瓷。

3、按樣品，需封存樣品。如果質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)較難表述的，也可以雙方約定封存樣品。同時(shí)也可附加文字說明或質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。但如樣品本身隱蔽瑕疵的，出賣人交付的產(chǎn)品應(yīng)是沒有瑕疵的。在加工承攬合同中，如果定作方提供圖紙或技術(shù)資料的，雙方同樣應(yīng)有交收記錄。對(duì)技術(shù)指標(biāo)有不理解的，應(yīng)該召開雙方會(huì)議確認(rèn)，由提供方作講解，并且最好作好記錄。加工方發(fā)現(xiàn)圖紙或技術(shù)指標(biāo)有問題的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向定作方提出，并定好時(shí)間要求定作方及時(shí)答復(fù)，不答復(fù)造成損失（質(zhì)量不當(dāng)、延期交貨等）由定作方承擔(dān)。

4、質(zhì)量不符的責(zé)任： 1）應(yīng)按約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒有約定或約定不明確，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)及損害的大小，可合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或報(bào)酬等違約責(zé)任。2）因標(biāo)的物質(zhì)量不符質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，買方可以拒絕接受貨物或解除合同（如：電視是用來看的，根本看不了，或者質(zhì)量不達(dá)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)無法使用的）。買方拒絕接受貨物或解除合同的，貨物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由賣方承擔(dān)。

二、驗(yàn)收

1、案例中約定國(guó)外客戶驗(yàn)貨造成：1）驗(yàn)收麻煩，本來即使延期交貨也可再驗(yàn)貨的，但因費(fèi)用高而作罷；2）貨物運(yùn)到目的地才驗(yàn)貨，也有可能使產(chǎn)品發(fā)生質(zhì)量問題；3）貨物已運(yùn)到外地是否真地有問題，自己無法親自確認(rèn)；因此，作為賣方約定的驗(yàn)收地點(diǎn)最好在生產(chǎn)廠方，比較方便。也避免運(yùn)輸過程中發(fā)生損害時(shí)，又再發(fā)生爭(zhēng)議。另外，象案例中再讓外商復(fù)檢，如果有問題，無法確認(rèn)，也難以解決。

2、在實(shí)際履行過程中，不注意保留對(duì)己有利的證據(jù)。不但是在驗(yàn)收方面，其他方面同樣存在保留證據(jù)的問題。番禺廠本來就知道雙重搪瓷容易發(fā)生質(zhì)量問題，而且惠州公司經(jīng)辦人在發(fā)貨前看貨也已提出質(zhì)量不好，在這種情況下惠州公司經(jīng)辦人仍同意發(fā)貨，且未提出要扣款或退貨，此時(shí)就應(yīng)及時(shí)采取補(bǔ)救措施，起碼讓惠州公司按目前質(zhì)量狀況做一個(gè)驗(yàn)收，把質(zhì)量狀況確定下來，或確認(rèn)目前狀況已符合合同約定。即使將來真有索賠，也有機(jī)會(huì)減少如：拆箱費(fèi)、檢驗(yàn)費(fèi)、減少運(yùn)輸過程中造成的質(zhì)量損失部分的責(zé)任等費(fèi)用，同時(shí)因?yàn)橘I方畢竟是惠州方，即使惠州以國(guó)外客戶索賠為由擬扣款，番禺廠也可提出其義務(wù)對(duì)象是惠州，是惠州同意才出貨，對(duì)已惠州盡義務(wù)。

4、《合同法》第157條規(guī)定：“買

受人收到標(biāo)的物時(shí)應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期限內(nèi)檢驗(yàn)。沒有約定檢驗(yàn)期間的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)。”《合同法》第158條：“當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。“當(dāng)事人沒有約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對(duì)標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用兩年的規(guī)定。” 1）在合同中要約定好檢驗(yàn)期限，在賣方發(fā)出驗(yàn)貨通知而買方不按時(shí)驗(yàn)收的，視為質(zhì)量合格。如果不在合同中約定檢驗(yàn)的期間，就使質(zhì)量的異議期會(huì)最長(zhǎng)達(dá)到兩年，這就對(duì)賣方不利，當(dāng)然如果是買方又不同。2）作為買方，對(duì)與貨物應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)，不能等到用時(shí)才檢驗(yàn)，除非與對(duì)方約定在使用過程中發(fā)現(xiàn)的，都可追究責(zé)任。3）約定驗(yàn)收方式、標(biāo)準(zhǔn)：檢驗(yàn)的方式如按百分比抽檢等，因?yàn)橛袝r(shí)不可能全部都驗(yàn)，這樣約定避免整批貨中偶而有不及格的影響整批貨。或以某個(gè)部門出具的檢驗(yàn)報(bào)告為準(zhǔn)等。如是機(jī)器設(shè)備，不能即時(shí)發(fā)現(xiàn)問題，可約定運(yùn)轉(zhuǎn)多少小時(shí)為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)于驗(yàn)收的問題，在加工承攬合同中，如果是來料加工的，還有對(duì)來料的質(zhì)量進(jìn)行約定和驗(yàn)收確認(rèn)的問題。因?yàn)閬砹系馁|(zhì)量直接影響加工成品的質(zhì)量，不確認(rèn)的話，無法確認(rèn)雙方責(zé)任。4）產(chǎn)品質(zhì)量異議期的例外：有的產(chǎn)品是有質(zhì)量保證期的，如食品、洗發(fā)水等，食品的質(zhì)量保證期一般較短，洗發(fā)水等的較長(zhǎng)會(huì)超過兩年，在這種情況下，無論長(zhǎng)短都按質(zhì)量保證期。《合同法》第158條第三款：“出賣人知道或者應(yīng)當(dāng)知道提供的標(biāo)的物不符合約定的，買受人不受前兩款規(guī)定的通知時(shí)間的限制。” 即如果出賣人本身是知道或應(yīng)該知道產(chǎn)品有質(zhì)量問題的，但又不和對(duì)方說，又不是作為次品出售的，對(duì)方就可以有不限制的質(zhì)量異議期。如果在驗(yàn)貨時(shí)自己和對(duì)方都已知貨物有問題，如對(duì)方同意接受，即應(yīng)做記錄。

四、包裝

1、在案例中，國(guó)外客戶也提到了發(fā)生質(zhì)量問題的原因：是不當(dāng)?shù)陌b或生產(chǎn)不當(dāng)造成。因?yàn)樘麓杀旧硪姿椋译p重搪瓷更易碎，而事實(shí)上產(chǎn)品之所以有爆瓷有很大部分是運(yùn)輸過程中造成的，因此，包裝究竟是否妥當(dāng)也是爭(zhēng)議之一。但如果包裝中針對(duì)特殊產(chǎn)品約定了明確的包裝要求，則賣方無須再負(fù)責(zé)。

2、《合同法》第156條規(guī)定： “賣方應(yīng)按約定的包裝方式交付貨物，對(duì)包裝方式?jīng)]有約定或約定不明的，按《合同

法》第6 1條（即：合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。）仍不能確定的，應(yīng)按通用方式包裝，沒有通用方式的，應(yīng)采取足以保護(hù)貨物的包裝方式。” 因此，由于沒有約定具體的包裝要求，賣方是否采取了“足以保護(hù)貨物的包裝方式”就變成需要賣方據(jù)證自己較被動(dòng)。

3、特殊產(chǎn)品或有特殊要求的產(chǎn)品，有可能在運(yùn)輸過程中產(chǎn)生損害的，最好對(duì)包裝約定地詳細(xì)些。

五、違約責(zé)任

1、當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。分析：違約金是無論有無造成實(shí)際損失，只要有違約就可按照合同約定要求支付，賠償金則要實(shí)際發(fā)生了損失。因此，違約金也可起到督促當(dāng)事人履行合同的目的。按照《合同法》第114條的規(guī)定：當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。即：違約金不能替代原債務(wù)，付了違約金后仍然要繼續(xù)履行合同義務(wù)。但除此以外的，如交錯(cuò)貨，數(shù)量不足等，支付了違約金后，就無權(quán)要求違約方再繼續(xù)履行原合同，但如果違約金不足其損害的，可再要求賠償不足部分。《合同法》對(duì)此部分與以前的《經(jīng)濟(jì)合同法》作了修改的，以前《經(jīng)濟(jì)合同法》規(guī)定的是實(shí)際履行與違約金可以并存。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或仲裁予以增加；過分高于損失的，可以請(qǐng)求適當(dāng)減少。約定太高的違約責(zé)任，實(shí)際等于不約定。如逾期付款的違約金一般是按銀行逾期還款的罰息（萬分之二每日），2、當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可選擇適用違約金或定金條款。但兩者有不同，定金有雙倍返還。定金數(shù)額按照擔(dān)保法規(guī)定不高于不得超過主合同標(biāo)的的20%。

3、違約責(zé)任不能一邊倒，無論怎樣都要讓人覺得雙方都有責(zé)任，發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，不讓對(duì)方提出顯失公平。

4、違約責(zé)任的約定應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體的交易、交易的對(duì)象，有可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)具體考慮，不應(yīng)千篇一律。既要考慮對(duì)方違約的情況，也要考慮到己方的違約。同時(shí)也要考慮不同的違約形態(tài)（如不履行、部分履行、逾期履行），給對(duì)方造成的損害都不同，因此違約責(zé)任的約定也可有區(qū)別。如：作為買方 1）向一方定做或訂購某產(chǎn)品是用于在轉(zhuǎn)賣給第三方的，在這種情況下，如果對(duì)方不按時(shí)，按質(zhì)量交貨，會(huì)導(dǎo)致己方被第三方索賠。在此情況下，在合同中可以約定損失賠償方法：以第三方索賠的數(shù)額為損失額。2）賣方延期送貨（包

括因規(guī)格或品質(zhì)不符而遭甲方退貨而延期），賣方應(yīng)支付違約金給買方，如因此而造成買方經(jīng)濟(jì)損失的（包括停工待料工時(shí)費(fèi)、貨柜押夜費(fèi)、客戶的索賠等），由賣方負(fù)責(zé)賠償。3）可以約定逾期交貨超過一定時(shí)間，買方可提出解除合同，并且要求賣方按延期交貨額的% 向買方支付違約金，買方并向賣方追償因逾期造成的損失。4）買方在質(zhì)量保證期內(nèi)發(fā)現(xiàn)物品不合格，由買方書面通知賣方，賣方接到通知，應(yīng)按買方要求時(shí)間派人到買方現(xiàn)場(chǎng)處理或拉回，如賣方逾期半個(gè)月不作處理，買方可自行處理，并且要收取處理費(fèi)（保管費(fèi)、出賣人工費(fèi)等）。5）在質(zhì)保期內(nèi)，材料或物品在生產(chǎn)使用過程中出現(xiàn)質(zhì)量問題的，賣方應(yīng)負(fù)責(zé)退換，由此造成買不能正常生產(chǎn)或延誤而造成的直接經(jīng)濟(jì)損失由賣方承擔(dān)。作為賣方：

1）買方逾期未付貨款，可約定按銀行逾期付款的罰息付違約金，或可略高。因?yàn)榉梢?guī)定是：過分高于造成的損失的，可以減少。2）買方不按期提貨的，超時(shí)一定時(shí)間，賣方可以轉(zhuǎn)賣貨物，并要求買方支付逾期違約金，出賣后的差額部分還可要求對(duì)方賠償。加工承攬合同中還可以留置定作物，進(jìn)行拍賣、以物折價(jià)或變賣該物的價(jià)款償付加工費(fèi)。但留置后，給定作人的履行期限應(yīng)不少于2個(gè)月。