第一篇：淺析探望權及其強制執行探討與研究范文

淺析探望權及其強制執行

郭梅珍

探望權，即父母對子女的探望權，是指父母離婚后，與子女分居的父或母一方享有的可在一定的時間、地點探望子女的權利。探望權主體除父母外是否包括祖父母和外祖父母的問題，在理論上還存在分歧。一種意見認為：探望權的主體還應當包括祖父母和外祖父母。理由是從我國的國情來看，計劃生育是基本國策，大部分離婚當事人的子女都是獨生子女，祖父母、外祖父母對孫子女、外孫子女的親情有利于未成年子女的健康成長。這也是與我國婚姻法、繼承法中的隔代撫養、贍養、代位繼承的精神相一致的。另一種意見則認為：《中華人民共和國婚姻法》第三十八條第一款規定“離婚后，不直接撫養子女的父或母，有探望子女的權利，另一方有協助的義務。”探望權的主體不包括祖父母和外祖父母，因為法律有明文規定，只有不與子女共同生活的父或母一方享有探望權，法律沒有賦予其他人探望權。筆者同意第一種觀點，因為無論從子女成長的需要，還是從我國婚姻家庭的現行規定來看，賦予父母以外其他與子女有密切關系的人享有探望權，是有必要的。

探望權行使的時間是離婚以后。通過離婚程序，夫妻雙方解除了婚姻關系，只有在雙方解除婚姻關系后，才產生探望權，如果仍然存在婚姻關系，也就不產生探望權問題。探望權的主體應當是不直接撫養子

女的父或母一方，且應包括祖父母及外祖父母在內。一方行使探望權時，另一方有協助的義務。離婚后，子女一般是同直接撫養的父或母生活在一起，一方行使探望權，往往需要另一方的配合、協助，因此，法律規定另一方有協助的義務。探望方式一般有兩種：一是探望性探視。這種方式時間短，方式靈活;二是逗留性探視。這種方式探望時間較長，可在約定或判令的探望時間內，由探望人領走并按時送回被探望子女。《中華人民共和國婚姻法》第三十八條規定：“離婚后，不直接撫養子女的父或母，有探望子女的權利，另一方有協助的義務。行使探望權利的方式、時間由當事人協議;協議不成時，由人民法院判決。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權利;中止的事由消失后，應當恢復探望的權利”。父母因探望權發生糾紛訴諸法院，法院首先必須主持調解，促使其達成調解協議，調解不成的，才能依法作出判決。不論是調解或判決，一經生效，當事人都必須依法履行義務。同時該法第四十八條規定：“對拒不執行有關扶養費、撫養費、贍養費、財產分割、遺 繼承、探望子女等判決或裁定的，由人民法院依法強制執行。有關個人應負協助執行的責任。”法律對探望權賦予了強制執行的效力，但對如何強制執行，司法實踐中存在諸多問題。

一、被執行人的協助義務界定困難。

被執行人阻撓另一方行使探望權的，認定被執行人拒不執行判決自無異議，但被執行人的父母即子女的祖父母或外祖父母阻撓另一方行使探望權，能否認定是被執行人拒不履行協助義務?有時子女本身不愿到父或母處時，又如何處理?

二、缺乏法定的執行措施。

既然是執行，就應有一定的執行措施，而民事訴訟法規定的各種措施如查封、凍結或替代履行等，對探望權的執行都不適用。因為子女并非執行對象或標的，不能對子女本身采取強制執行措施。有人認為：有關當事人拒不讓對方探望子女，執行法院應根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零二條第一款第(六)項的規定，予以罰款、拘留;構成犯罪的，依法追究其刑事責任。但《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零二條規定于該法第十章，其內容為對妨害民事的強制措施，因此，拘留、罰款等并非執行措施。

三、執行程序終結不易確定。

婚姻法并未規定父或母行使探望權的期限，在子女成年前，父母對子女都有撫養、教育的權利和義務，因而可以認為在子女成年前，父或母對子女都有探望的權利。這種權利從父母離婚時起將延續相當長時間，因此使如何認定案件已經執行完畢十分困難。假設父母離婚時子女3歲，父或母行使探望權為每月1次，這個月的探望權問題通過執行程序獲得了解決，能否說這起執行案件已執行完畢?而現行有關規定又要求執行案件的執行期限為6個月。

由于探望權的執行存在諸多困難，故筆者主張，可以從立法角度考慮，增設以下相應規定：

第一、對被執行人的協助義務，立法應作出明確的界定。對被執行人的一方拒絕另一方探望子女的處理，應區別不同情況對待。如果子女拒絕探望，被執行人本身沒有過錯，就不能對被執行人采取強制措施。如果是被執行人以外的第三人如子女的祖父母或外祖父母設置探望障礙的，被執行人亦沒有過錯，故也不能對被執行人采取強制措施。對這類情況，法院應告之受害人可依侵權賠償之訴對被執行人以外的第三人另行訴訟，以維護自己的合法權益。

第二，規定探望權受阻可以成為變更撫養關系的法定訴訟理由。行使監護權的一方拒絕對方探望子女，使子女得不到父或母的關愛，不利于子女的身心健康成長，理應成為變更子女撫養關系的法定理由。根據審判實踐，筆者認為，在探望權案件的執行中，以下處理方法可參考借鑒：

如果當事人的父母雙方矛盾激烈，難以相互配合，可以考慮在探望權受阻情況下由未成年子女就讀的幼兒園或學校協助執行探望。在國外，如離異一方拒不為另一方探視子女提供方便而需要采取強制措施時，一般是由社會義工對此進行監督協助，避免影響子女的身心健康。在我國，婦聯和青少年權益保護部門可以作為法院執行這類案件時的協助單位。由幼兒園、學校、婦聯及青少年權益保護部門協助執行，不會給孩子幼小的心靈帶來創傷。

如果是子女拒絕探望，應區別情況對待。探望不僅是父母的權利，更是子女的權利。法院應根據子女的年齡和鑒別能力，正確判斷子女拒絕探望的原因，分析子女能否獨立地作出拒絕父母一方探望的意思表示，究竟是子女不愿意探望，還是受直接撫養一方父或母的挑唆而不愿意接受探望。假如當事人雙方爭執探視的是不滿10周歲的子女，即屬于無民事行為能力人的，在執行時，應嚴格按照人民法院已生效的法律文書中確定的探望時間、方式進行。如果子女已滿10周歲但不滿16周歲，并且智力發育正常，法院應當征求子女的意見，做好執行前的思想工作。其次，要耐心細致地做好雙方當事人的法律宣傳工作，講明法律規定，消除雙方疑慮，告知其依法享有的權利及應承擔的義務。負有協助義務的一方當事人仍不自動履行判決確定的協助義務的，人民法院應根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零二條第一款第(六)項的規定，采取罰款、拘留等強制措施，以維護法律的尊嚴，保護當事人的合法權益。

此外，這類案件因允許延長執行時間，其他民事案件的執行，除定期支付撫養費的離婚案件外，往往是一次執行完畢，而探望權具有行使時間長期性和行使次數的反復性特點。如一次執行完畢即告結案，不利于對被執行人保持法律的威懾力，極有可能使權利人的權利再次受到侵犯，再次提起執行，從而出現一個判決書或調解書而權利人多次或反復申請執行的局面。因此，此類案件不宜倉促結案，應在一次執行完畢后等待觀察一段時間再作出相應的處理。唯有如此，才能確保法律效果和社會效果的有機統一。

第二篇：淺析探望權的強制執行研究與分析

淺析探望權的強制執行

廖珺

所謂探望權，是指夫妻離婚后，不直接撫養子女的父或母有探望子女的權利。直接撫養子女的一方有義務協助非撫養一方行使探望的權利。探望權在婚姻家庭法律中是一項非常重要的權利，它可以保證夫妻離異后非直接撫養一方能夠定期與子女團聚，有利于彌合家庭解體給父母子女之間造成的感情傷害，有利于未成年子女的健康成長。

探望權是基于父母子女身份關系的一種派生權利。夫妻離婚后，基于婚姻關系的各種身份權、財產權歸于消滅，但是離婚并不能消滅父母和子女間的身份關系。父母子女之間的身份關系，不僅是父母對子女有撫養、教育的權利和義務的基礎，也是非撫養方對子女的探望權的法律基礎。只要父母子女之間的身份關系存在，探望權就應當是非直接撫養子女一方的權利，非有法定理由不應予以限制或剝奪。我國的親子關系是以社會為本位的，法律在確定父母子女關系時，既要保護子女的利益，也應該關注父母的合法權益，以促進父母子女的整體福利。探望權的規定，就體現了這一立法目的。探望權不僅可以滿足父或母對子女的關心、撫養和教育的情感需要，保持和子女的往來，及時、充分地了解子女的生活、學習情況，更好地對子女進行撫養教育，而且可以增加子女和非直接撫養方的溝通與交流，減輕子女的家庭破碎感，有利于子女的健康成長。而且從民法的權利義務的對應關系上看，既然非直接撫養方同樣應當承擔對女子的撫養義務，那么作為其對應，自然也應當享有探望子女的權利。如何平衡父母探望的權利和促進子女身心健康發展，是探望權制度的關鍵。

探望權的行使方式及行使探望權，涉及到直接撫養一方和子女的利益，因此有必要確定探望的時間、方式。我國婚姻法規定了確定探望的時間、方式的兩種途徑：“行使探望權利的方式、時間由當事人協議;協議不成時，由人民法院判決。”從這個規定可以看出，婚姻法在確定探望的時間和方式問題上，規定了父母協議和法院判決兩種方式，并且確定了“協議優先”的原則。按照協議優先原則，父母應該通過協商確定探望的時間和方式。父母應該本著有利于子女身心健康成長的基本原則，根據夫妻雙方的實際情況，確定具體的探望時間和方式。父母是探望權的利害關系人，直接撫養方是子女的監護人，由父母協議，可以有效平衡父母和子女三方面的權益，妥當地安排探望的時間和方式，父母通過平等協商達成的協議也容易得到執行。和法院判決比較起來，父母協議確定探望時間、地點的成本最小，給探望的利害關系人造成的影響也最低，因此相對于法院判決具有優先性。但在實際生活中，由于父母是因為感情破裂解除婚姻關系，父母在協商時可能會過多考慮自己的利益，故意提出不合理的探望時間、方式，有些直接撫養一方甚至拒絕就探望的有關問題進行協商。如果父母通過協商不能達成協議，或者直接撫養一方拒絕協商，探望權人可以向法院提起訴訟，要求法院依法確定探望的時間和方式。法院應受理探望權人的請求，依法就探望的時間和方式作出判決。

探望的方式可以區分為看望式探視和逗留式探視。看望式探望是指非撫養一方父或母以看望的方式探望子女。而逗留式探望在約定或判決確定的探望時間內，由探望人領走并按時送回被探望子女。兩種探望方式各有其優點和缺點。如看望性探望，一般時間較短、方式靈活，但是不利于探望人和子女的深入交流。而逗留式探望，時間較長，有利于探望人和子女的深入了解和交流，但是直接撫養人則要承擔不能和子女一起生活的不利后果。逗留式探望對探望人的要求也更高。探望人不僅應該具有較好的居住和生活條件，而且還要有良好的生活習慣，如不得有酗酒、賭博、吸毒等不良嗜好。如果有酗酒、賭博、吸毒等不良嗜好，或者居住、生活條件差，不利于子女的身心健康發展，應該避免適用逗留式探望。逗留式探望還要求子女有比較充裕的時間，一般只有在子女寒、暑假或其他假期時才能適用。人民法院應根據有探望權父母實際情況，根據子女的年齡、身體狀況等情況，根據不同探望方式的特點，本著對孩子身心健康有利的原則來確定具體探望方式、時間和地點。對探望權的安排因情況不同而有所區別，主要是周末探望和假日探

望。如每周或每隔一周的周末，從周五晚到周六，或是每月一次;暑假或寒假的一段期間;重大節日或子女生日等特殊日子。法院在判決中應對探望權的安排作出明確確定，增強可操作性，以免當事人在執行時發生爭議。還應該指出的是，探望權人按照協議或法院判決具體探望時，還應該考慮子女的意志。如果子女在約定或判決的探望時間不同意，探望權人不得強行探望。如果行使探望權的父母一方身體健康、經濟狀況等條件發生變化，需要對原定的探望方式進行變更的，應先由父母雙方進行協商，協商不成的，可另行起訴，由人民法院作出裁決。

探望權的強制執行，《婚姻法(修正案)》第四十八條規定：對拒不執行扶養費、撫養費、贍養費、財產分割、遺產繼承、探望子女等判決或裁定的，由人民法院依法強制執行，有關個人和單位應負協助執行的責任。法律通過這條規定，對探望權賦予了提起強制執行的效力。

探望權案件的執行，是未與子女生活的一方對子女的親權得以實現的法律保障。離婚后，父母與子女的關系并不解除，父母對子女都有親權。但是，如果未與未成年子女共同生活的一方不能定期看望、關心子女，那么其實現親權的意義就成為沒有必要。因此，探望權案件的執行是必要的教養得以實現的重要形式。(一)探視權糾紛案件不同于一般民事案件的執行：第一，執行標的模糊。其他民事案件的執行有明確的執行標的，要么是金錢、物，要么是具有某一物質性結果的一定的行為，如加工、修繕;而探望權糾紛案件的執行內容是探望權及其行使方式，具有抽象性，因而沒有明確的執行標的。第二，執行內容的長期性。其他民事案件的執行，除定期支付撫養費的離婚案件外，往往是一次執行完畢，當事人之間的權利義務即行消滅;而探望權糾紛案件的執行內容具有長效性。

(二)執行中可采取的做法對探望權的強制執行不同于其他的民事權利強制執行，不能直接采取強制執行措施將兒童交付給享有探望權的當事人，因為這樣就涉及到對人身執行的問題。民事強制執行的標的，只能是財物和行為，不能強制執行人身。對子女的人身強制執行，既不人道，又不利于雙方當事人矛盾的解決，更不利于子女身心健康。探望權是一方的權利，另一方負有協助的義務。美國有些州的法律規定，有監護權的一方不允許有探視權的一方探視，情節輕微的，法院可以增加判決內容或執行條件，以保證將

來對探視權判決的執行。對拒不執行判決、具有藐視法庭情況的，可以處以罰金或監禁，也可以在規定時間內進行變更監護權的聽證，取消監護權人的監護權。我國關于強制執行的規定中還沒有對探望權的執行問題作出專門規定。

筆者認為在探望權案件的執行中應注意以下問題：

1、在執行時，要把思想教育和法制宣傳工作貫穿始終，切實做好疏導教育工作。法院在執行這類案件時，要做過細的疏導教育工作，使當事人認識到子女和父母的關系不因父母離婚而消除，另一方有探望子女的權利，阻礙、拒絕對方行使探望權的行為是違法行為，同時探望權的實現也是保證子女身心健康的需要，使當事人能夠為子女的健康成長創造適宜的氛圍，主動履行協助義務，從而使案件得到圓滿解決。

2、慎重適用強制措施。法院在執行這類案件中以說服教育作思想工作為主，但對那些經常無故阻撓，刁難甚至隱匿子女、拒絕對方當事人行使探望權的人，也可以適當的采取強制措施。如拒不配合也會受到妨害民事訴訟的訓誡、罰款、拘留等懲罰，同時“對拒不履行判決者可追究其刑事責任的”極具法律威懾性的規定，也可以確保這類案件得以執行。但如果將直接撫養子女一方予以拘留或刑事處罰，必然不利于子女的最大利益，所以應慎用。

3、如果是子女拒絕探望，應區別情況對待。探望不僅是父母的權利，也是子女的權利。法院應根據子女的年齡和鑒別能力，正確判斷子女拒絕探望的原因，看子女能否獨立地作出拒絕父母一方探望的意思表示，究竟是子女自己不愿意接受探望還是受直接撫養一方父或母的挑唆而不愿接受探望，如子女年齡較大，有判斷能力，不愿接受探望，就不能強制執行;如系后者，可根據情節是否嚴重對直接撫養一方采取批評教育甚至是拘留、罰款等強制措施，勒令其改正錯誤行為，說服子女同意探望。

(三)對策與建議：一，如果父母雙方矛盾激烈，難以相互配合，可以考慮在探望權受阻情況下由未成年子女就讀的幼兒園或學校協助執行探望。在國外，如離異一方拒不為另一方探視子女提供方便而需要采取強制措施時，一般是由社會義工對此進行監督協助，避免影響子女的身心健康。在我國，婦聯和青少年

權益保護部門則可以作為法院執行這類案件時的協助單位。由幼兒園、學校和婦聯及青少年權益保護部門協助執行，不會給孩子幼小的心靈帶來創傷。二，規定探望權受阻可成為變更撫養關系的法定訴訟理由。行使監護權的一方拒絕對方探望子女，使子女得不到父母雙方的關愛，不利于子女的身心健康成長，理應成為變更子女撫養關系的法定理由。當然在探望權制度上還應有一些限制性措施，如規定不得對未成年子女進行不利父母子女關系的教育，不宜將夫妻間“仇視”傳染給未成年子女等等。三，精神損害賠償制度。探望權是不直接撫養子女一方的人身權利，如果撫養人故意設置探視障礙，使得探望權人見不到子女，遭受精神痛苦，探望權人可以要求精神損害賠償。判令精神損害賠償既可以補償探望權人不能行使探望權所受到的傷害，也可約束撫養人履行協助義務。但此賠償必須符合最高人民法院關于民事侵權精神損害賠償的司法解釋規定的條件，實踐中應嚴格掌握。四，正確適用拒不執行法院生效判決文書罪。雖然刑法和民事訴訟法規定了被執行人拒不履行法院生效裁判應負刑事責任，但司法實踐中極少適用這項規定，沒有運用最具強制力的法律手段保證法院判決的執行，使一些“軟對抗”的被執行人逍遙法外，使得這項法律規定形同虛設。對拒不執行生效裁判與阻礙執行者，要堅決制裁。立法上要盡快明確追究拒不履行法院裁判罪的程序，探望權的執行也就不會再難了。

第三篇：探討如何解決探望權的執行難探討與研究

探討如何解決探望權的執行難

摘要：2001年4月28日，我國頒布了新的《中華人民共和國婚姻法》。該法第38條規定了離婚父母對子女有探望的權利，首次以立法的形式確立了探望權制度。這一規定強化了離婚后不直接撫養子女的一方探望權的保護力度，為人民法院處理探望權糾紛案件提供了法律依據。對于探望權在理論上怎樣理解，重點是在實踐中如何應對探望權執行難的問題，本文試圖對此進行探討。

一、探望權的含義

探望權是指：“離婚后未直接撫養子女的父母親一方依法享有的在一定時間，以一定方式探視、看望子女的權利。”我們可以從以下幾個方面來理解探望權：

1、享有探望權的主體(即探望權人)

探望權人包括不直接撫養子女的生父母、養父母以及同意繼續撫養且有撫養關系的繼父母。

2、行使探望權的形式

行使探望權的形式包括見面(直接見面或短期的共同生活)、直接聯系(電話、書信等)以及其他形式的交往。

3、設立探望權的目的設立探望權是為了讓離異家庭的未成年子女得到更多的關愛和親情，不保護他們的身心健康。

4、探望權的性質

“從法理上看，探望權是基于父母子女關系而享有的一種身份權探望權是一種身份權，也是一種法定權利除法定理由不手干涉和限制。”

從我國目前的司法實踐看，探望權糾紛最大的問題是執行。盡管新婚姻法第48條規定：對拒不執行有關探望子女等判決或裁定的，由人民法院依法強制執行，有關個人和單位應負協助執行的責任。法律通過這條規定，對探望權賦予了提起強制執行的效力。但是，由于探望權涉及人身，無法直接予以強制執行。而且，對子女探望權判決或裁定的強制執行不利于被探望子女的身心健康。依新婚姻法的立法精神，是否有利于子女身心健康是衡量父或母探望行為的根本標準。人們可以想象，享有探望權的一方在執行法官、法警的陪同下探望子女，或因違反判決或裁定規定的方式、時間和地點探望子女而受到處罰，都會給子女的身心健康造成傷害。因而探望權案件的執行難的問題顯得尤為突出，必須引起高度重視。

二、探望權執行難的原因

第一，執行標的模糊。其他民事案件的執行有明確的執行標的，要么是金錢、物，要么是具有某一物質性結果的一定的行為，如加工、修繕;而探望權糾紛案件的執行內容是探望權及其行使方式，具有抽象性，因而沒有明確的執行標的。

第二，是缺乏法定的執行措施。既然是執行，就應有一定的執行措施。而現有的民訴法規定的各種措施如查封、凍結或替代履行等，對探望權的執行都不適用。因為孩子并非執行對象或標的，不能對孩子本身采取強制執行措施。

第三，視子女為私有財產。因探望權發生糾紛的夫妻，大多是在離婚時就已矛盾重重，離婚后更是視為“仇”人，離婚后，與子女共同生活的一方，將子女作為自己暫時的精神寄托，視為自己的私有財產，不想打亂自己平靜的生活，自己不愿見到對方，也不愿子女見到對方，更害怕子女“見異思遷”離其而去，所以，就想方設法淡化對方與子女的親情，千方百計地阻止對方探望子女，給執行工作帶來難度。

第四、被執行人的協助義務界定困難。被執行人自己阻撓另一方行使探望權的，認定被執行人拒不執行判決自無異議，但被執行人的父母即子女的祖父母或外祖父母要阻撓另一方行使探望，能否認定是被執行人不履行協助義務?有的孩子本身不愿到父或母處時，這些都是會對探望權的執行增加難度。

第五、執行結果的事后性。探望權糾紛案件執行發生的原因在于出現了與子女共同生活的一方阻礙未與子女共同生活的一方探望子女情形，執行的目的在于使與子女共同生活的一方今后不再阻礙未與子女共同生活的一方探望子女，這就決定了探望糾紛案件的執行結果具有事后的特點。

三、在探望權的執行難問題上應綜合考慮的因素

1、父母的意愿;

2、子女的意愿;

3、子女的健康和教育需要;

4、子女的年齡、性別、健康狀況、精神狀態和理解能力等。

四、應對探望權執行難可采取的對策

1、在執行時，要把思想教育和法制宣傳工作貫穿始終，切實做好疏導教育工作。法院在執行這類案件時，要始終貫徹疏導教育方針。民事執行的標的只能是物與行為，不能為人身。對未成年人的人身強制執行，既不合法，也不利于雙方當事人矛盾的解決，更不利于子女身心健康。法院在執行這類案件時，要做好耐心細致的思想教育與法制宣傳工作，使當事人認識到父母子女關系是自然的血緣關系，不因父母離婚而解除，另一方有探望子女的權利，阻擾、拒絕對方探望既不合情，也不合法，同時也不利于子女的身心健康發展，爭取直接與子女共同生活一方主動履行協助義務，使案件得以圓滿解決。

2、對與子女共同生活的一方不允許有探望權的一方探望子女的，可視情況，分別作出不同處理：(1)對阻撓刁難及拒絕對方正常行使探望權的，可以通過批評教育促其改正;(2)對經常性無故妨礙對方正常行使探望權的，可以對其采取罰款、拘留等強制措施，情節嚴重的，在有利于子女成長和對方要求的情況下，可以變更子女撫養關系;(3)對以藏匿子女為目的，以及拒不執行法院發生法律效力的裁決或暴力妨害執行

公務，情節嚴重的，堅決追究刑事責任。但應注意的是對直接撫養子女的一方采取強制措施時，應對未成年子女予以妥善安置。

3、有關單位與個人協助執行。如果當事人雙方矛盾激烈，難以相互配合，可以考慮由有關單位與個人協助執行。根據司法實踐，協助執行的單位與個人一般包括：(1)、照看子女的祖父母或外祖父母及其他相關人;(2)未成年子女就讀的幼兒園、小學及中學;(3)、撫養子女一方所在單位;(4)、婦聯、居委會及青少年權益保護部門。由這些部門或個人協助執行，讓他們經常性地做好被探望子女的父或母的疏導教育工作，有利于案件的執行，也避免給未成年子女幼小的心靈帶來更大的創傷。

4、審判與執行相互兼顧。探望權執行難有的直接來源于審判。有的法官在審理探望權糾紛時，方法簡單，思想工作不到位，對一方行使探望權的方式、時間沒有讓當事人充分協商，也沒有提出適當的探望方案而是簡單地下判，以致于其中的一方產生對抗情緒;有的判決則是含糊其詞。如：只判決一方每月可以探望一次子女，而對探望的具體日期、地點和方式卻沒有寫明，給拒不執行的一方提供了理論依據，給執行工作帶來了不必要的麻煩;有的判決不考慮孩子的意志，不顧孩子的身心健康而簡單地下判，致使未成年子女拒絕配合探望。因此，法官在審理這類案件時，應先讓當事人對探望問題充分協商，力爭達成協議，確需判決的，也要盡量明確、具體，要充分考慮到以后判決的執行，努力不使對探望權的判決成為“自判”。

5、如果是子女拒絕探望，應弄清子女拒絕探望的原因。司法實踐中，不與子女共同生活一方探望子女時，子女不愿與對方接觸，甚至明確拒絕父母一方看望的情形時有發生。有的甚至是法院強制執行探望時，孩子鉆在父母一方懷中不露面，致使出現探望者近在咫尺卻看不到孩子的尷尬。應該說，探望權不僅是父母的權利，也是子女的權利。法院應根據子女的年齡與鑒別能力，正確判斷子女拒絕探望的原因，看子女能否獨立作出拒絕父母一方探望的意思表示，究竟是子女不愿意接受探望，還是受另一方的錯誤教育乃至挑唆而不愿接受探望。如子女年齡較大，有判斷能力，不愿接受探望，就不能強制執行;如果后者，可根據情節是否嚴重，對直接撫養子女一方采取批評教育甚至罰款、拘留等強制措施，責令其改正錯誤行為，說服子女同意接受探望。

五、應對探望權執行難的建議

1、參照美國、俄羅斯聯邦等國法律，在直接撫養人故意不執行法院判決時，可根據不與子女生活的父母一方的請求，做出將孩子移送的判決。同時，對集中強制后仍不積極履行協助義務的，權利人可以提請人民法院變更監護人，探望權受阻可以成為變更撫養關系的法定訴訟理由。

2、精神損害賠償制度。探望權是不直接撫養子女一方的人身權利，如果撫養人故意設置探視障礙，使得探望權人見不到子女，遭受精神痛苦，探望權人可以要求精神損害賠償。判令精神損害賠償既可以補償探望權人不能行使探望權所受到的傷害，也可約束撫養人履行協助義務。但此賠償必須符合最高人民法院關于民事侵權精神損害賠償的司法解釋規定的條件，實踐中應嚴格掌握。

3、修改民事訴訟法，將探望權糾紛和親子關系確認等案件列為非訟事件，適用特別程序，允許調解結案，法院一審裁決作出即發生法律效力，不允許提起上訴，這樣可以及時解決糾紛，有利于保護非監護一方的探望權和子女的健康成長。

4、正確適用拒不執行法院生效判決文書罪。雖然刑法和民事訴訟法規定了被執行人拒不履行法院生效裁判應負刑事責任，但司法實踐中極少適用這項規定，沒有運用最具強制力的法律手段保證法院判決的執行，使一些“軟對抗”的被執行人逍遙法外，使得這項法律規定形同虛設。對拒不執行生效裁判與阻礙執行者，要堅決制裁。立法上要盡快明確追究拒不履行法院裁判罪的程序。據報載，美國一婦女因不讓其享有“探視權”的前夫探望女兒，被法官判處監禁數年。如果我們的法律能作出如此嚴肅的規定，如果我們的法院能如此認真地執行法律，探望權的執行也就不會再難了。

第四篇：探望權及其執行問題

探望權是2002年修改后的婚姻法第38條所規定的，內容如下：“離婚后，不直接撫養子女的父或母，有探望子女的權利，另一方有協助的義務。行使探望權利的方式、時間由當事人協議；協議不成時，由人民法院判決。父母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權利；中止的事由消失后，應當恢復探望的權利。”所謂探望權，是指夫妻離異后，不直接撫養子女的父或母，有探望子女的權利。直接撫養子女的一方有義務協助非撫養一方行使探望的權利。探望權是基于父母子女關系而享有的一種身份權，夫妻離婚后，基于婚姻關系的各種身份權，財產權歸于消滅，但是父母子女關系是不會改變的。探望權在婚姻家庭法律中是一項非常重要的權利，它可以保證夫妻離異后非直接副養一方能夠定期與子女團聚，有利于彌補家庭解體后給子女造成的感情傷害，有利于未成年子女的健康成長。探望權的執行是完成行為的執行，是一種以行為為內容的執行，通常，探望權的執行由雙方當事人達成執行協議，從而依照執行協議來履行，但是在實踐過程中，不可避免地會有協議不成，或一方當事人不能遵照協議履行的情況，這就需要法院采取強制的措施來確保探望權利的實行。

《婚姻法》的這一條，規定了探望權的以下內容：

一、探望權的主體：是指已離婚的父或母與其子女，直接撫養子女的一方應予以配合。

二、探望權的行使：是享有探望權的主體執行人民法院已生效的離婚判決或雙方生效協議的實質性內容。

三、探望權的中止：探望權是在有利于未成年人健康成長的前提下行使的，直接撫養子女的一方認為行使探望權的一方在行探望權時有損于或者不利于未成年人的健康成長，可以向人民法院提出中止探望權的申請，人民法院經審查認為事實存在，可中止其探望權，待不利于未成年人健康成長的情形消失后，可通知雙方恢復探望權。探望權的中止不是對探望權的實體進行處分，而是暫時停止其行使探望的權利，所以稱為“中止”而不是“終止”。

四、探望權的恢復，是指中止的情形消失后，由人民法院通知雙方，繼續恢復執行生效的離婚判決的行為。

五、探望的方式。

六、探望的時間。探望的方式和探望的時間離婚雙方可以約定，協商約定不成的，可由人民法院判決。

在探望權利履行的過程中，依據婚姻法，法院所能采取的強制措施主要有以下幾種：一是探望權行使方式的判決實現。既在雙方當事人不能達成行使協議的前提下，由法院作出的判決來強制規定；二是中止履行，探望權人的行為符合婚姻法第三十八條第三款之理由時，可由人民法院判決中止探望權的實行；三是強制履行，根據婚姻法第四十八條之規定，賦予了探望權可以被強制執行的效力。

結合執行庭的實際情況來看，本次調研將主要討論探望權強制執行過程中的主要問題。

因探望問題而發生糾紛的，多數情況下是夫妻雙方在離異時已矛盾重重，離異后無法心平氣和的來討論探望協議的達成，監護一方堅持不讓探望，法院的執行工作的難度也可想而知，且這種執行，標的是行為，且為不可替代之行為，有其鮮明的特點，主要如下：

一、執行的不明確，相對于其它民事案件的執行，如金錢、合同糾紛等涉及到的錢、物具有物質性結果的行為如加工，修繕等的執行，探望權執行的標的具有抽象性，內容并不是十分明確。

二、執行內容的長期性，其余各種民事案件的執行，除撫養費、贍養費的執行，及雙方自愿達成的分期還款計劃的執行，往往都是一次執行完畢，而探望權的執行則顯然不同，且次數也更為頻繁。

探望權糾紛案件中這種執行上的特點，決定了它的執行的困難程度，這就要求我們法官要了解法律，注意方式方法，更好的來辦理這類案件。

根據《最高人民法院關于人民法院執行工作的若干規定（試行）》第60條第3款的規定：“對于只能由被執行人完成的行為，經教育，被執行人仍拒不履行的，人民法院應當按照妨害執行行為的有關規定處理。”因此，在探望權履行這一問題上，執行過程中可采取的做法有：

一、說服教育，這是最常采用的方法，也是最有效最好的方法，對于探望權的執行，要把思想教育和法制宣傳工作貫徹始終，切實做好疏導教育工作。在執行過程中，雙方當事人的旅行條件是具備的，既不存在履行上的障礙，不能履行的主要原因是一方當事人的阻擾、糾纏，

第五篇：探望權及其執行問題

探望權及其執行問題探望權是2002年修改后的婚姻法第38條所規定的，內容如下：“離婚后，不直接撫養子女的父或母，有探望子女的權利，另一方有協助的義務。行使探望權利的方式、時間由當事人協議；協議不成時，由人民法院判決。父母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權利；中止的事由消失后，應當恢復探望的權利。”所謂探望權，是指夫妻離異后，不直接撫養子女的父或母，有探望子女的權利。直接撫養子女的一方有義務協助非撫養一方行使探望的權利。探望權是基于父母子女關系而享有的一種身份權，夫妻離婚后，基于婚姻關系的各種身份權，財產權歸于消滅，但是父母子女關系是不會改變的。探望權在婚姻家庭法律中是一項非常重要的權利，它可以保證夫妻離異后非直接副養一方能夠定期與子女團聚，有利于彌補家庭解體后給子女造成的感情傷害，有利于未成年子女的健康成長。探望權的執行是完成行為的執行，是一種以行為為內容的執行，通常，探望權的執行由雙方當事人達成執行協議，從而依照執行協議來履行，但是在實踐過程中，不可避免地會有協議不成，或一方當事人不能遵照協議履行的情況，這就需要法院采取強制的措施來確保探望權利的實行。《婚姻法》的這一條，規定了探望權的以下內容：

一、探望權的主體：是指已離婚的父或母與其子女，直接撫養子女的一方應予以配合。

二、探望權的行使：是享有探望權的主體執行人民法院已生效的離婚判決或雙方生效協議的實質性內容。

三、探望權的中止：探望權是在有利于未成年人健康成長的前提下行使的，直接撫養子女的一方認為行使探望權的一方在行探望權時有損于或者不利于未成年人的健康成長，可以向人民法院提出中止探望權的申請，人民法院經審查認為事實存在，可中止其探望權，待不利于未成年人健康成長的情形消失后，可通知雙方恢復探望權。探望權的中止不是對探望權的實體進行處分，而是暫時停止其行使探望的權利，所以稱為“中止”而不是“終止”。

四、探望權的恢復，是指中止的情形消失后，由人民法院通知雙方，繼續恢復執行生效的離婚判決的行為。

五、探望的方式。

六、探望的時間。探望的方式和探望的時間離婚雙方可以約定，協商約定不成的，可由人民法院判決。在探望權利履行的過程中，依據婚姻法，法院所能采取的強制措施主要有以下幾種：一是探望權行使方式的判決實現。既在雙方當事人不能達成行使協議的前提下，由法院作出的判決來強制規定；二是中止履行，探望權人的行為符合婚姻法第三十八條第三款之理由時，可由人民法院判決中止探望權的實行；三是強制履行，根據婚姻法第四十八條之規定，賦予了探望權可以被強制執行的效力。結合執行庭的實際情況來看，本次調研將主要討論探望權強制執行過程中的主要問題。因探望問題而發生糾紛的，多數情況下是夫妻雙方在離異時已矛盾重重，離異后無法心平氣和的來討論探望協議的達成，監護一方堅持不讓探望，法院的執行工作的難度也可想而知，且這種執行，標的是行為，且為不可替代之行為，有其鮮明的特點，主要如下：

一、執行的不明確，相對于其它民事案件的執行，如金錢、合同糾紛等涉及到的錢、物具有物質性結果的行為如加工，修繕等的執行，探望權執行的標的具有抽象性，內容并不是十分明確。

二、執行內容的長期性，其余各種民事案件的執行，除撫養費、贍養費的執行，及雙方自愿達成的分期還款計劃的執行，往往都是一次執行完畢，而探望權的執行則顯然不同，且次數也更為頻繁。探望權糾紛案件中這種執行上的特點，決定了它的執行的困難程度，這就要求我們法官要了解法律，注意方式方法，更好的來辦理這類案件。根據《最高人民法院關于人民法院執行工作的若干規定（試行）》第60條第3款的規定：“對于只能由被執行人完成的行為，經教育，被執行人仍拒不履行的，人民法院應當按照妨害執行行為的有關規定處理。”因此，在探望權履行這一問題上，執行過程中可采取的做法有：

一、說服教育，這是最常采用的方法，也是最有效最好的方法，對于探望權的執行，要把思想教育和法制宣傳工作貫徹始終，切實做好疏導教育工作。在執行過程中，雙方當事人的旅行條件是具備的，既不存在履行上的障礙，不能履行的主要原因是一方當事人的阻擾、糾纏，做好思想工作，耐心說服教育是可行的，子女是無辜的，既不能缺少父愛也不能缺少母愛，被探望是子女的權利，是受到憲法保護的。

二、按照妨害執行行為的規定采取強制措施，促其履行。一般可采取的強制措施主要有：訓誡、罰款、拘留等懲罰，也可以按照刑法的相關規定：拒不履行生效判決罪進行刑事處罰。但是拘留或刑事處罰，對于子女的身心妨害可能比得不到探視更大，因此要慎用此類強制措施。在執行過程中，還有一個問題也常常會遇到，就是被探望人主動拒絕探望，這種情況下，則應區別看待，一種是子女自己的想法，還有一種則是子女處于監護人的壓力之下所作出的意思表示，法院應根據子女的年齡和智力狀況來作出正確的判斷和采用不同的執行方式。對于第一種情況，撫養子女的一方父或母應當做好對子女的說服教育工作，如果勸說不了，則不宜執行，對于第二種情況，當采取較為嚴厲的措施，來確保探望權的執行。探望權對于離婚后子女的心理健康及親情的感受非常重要，它不僅是父母的權利，也是子女的權利，離異家庭是造成諸多社會問題的根源，而缺少父母的愛護，對于這些離異家庭的子女是非常不公平的。解決探望權的強制執行問題，從理論上主要還是要依靠宣傳教育和強制措施相結合的執行方式，同時依靠豐富的司法實踐經驗來解決這樣的問題。