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第一節;民法的概念和基本原則[范文模版]

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第一篇:第一節;民法的概念和基本原則[范文模版]

第一節民法的概念和基本原則

一、民法的概念

民法是調整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系的法律規范的總稱。

民事法律規范調整的以民事權利和民事義務為核心內容的社會關系是民事法律關系。

二、民法的基本原則

(一)平等原則

《民法通則》第3條規定:“當事人在民事活動中的地位平等。”這一原則包括:(l)公民的民事權利能力一律平等;(2)民事主體在民事法律關系中法律地位平等;(3)民事主體平等地受法律保護,在適用法律上一律平等。

(二)自愿原則

《民法通則》第4條規定:“民事活動應當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。自愿原則包括:(1)設立民事法律關系的自愿;(2)選擇行為內容和相對人的自愿;(3)選擇行為方式的自愿;(4)違反自愿原則的民事行為不受法律保護。

(三)公平原則

《民法通則》第4條規定,民事活動應當遵循公平原則。公平原則是指在民事活動中以利益均衡作為價值判斷標準,用來衡量民事主體之間的物質利益關系,確定民事主體的民事權利義務及其民事責任承擔等。

(四)誠實信用原則

《民法通則》第4條規定,民事活動應當遵循誠實信用原則。這一原則包括:(1)民事主體在民事活動中以誠實信用的方式行使權利和義務;(2)在合同解釋上,應以誠實信用為原則;(3)以誠實信用原則彌補法律規定的不足。

(五)禁止權力濫用原則

禁止權力濫用原則,是指民事主體在進行民事活動中必須正確行使民事權利,不得損害他人和社會公共利益。《民法通則》第6條規定:“民事活動必須遵守法律,法律沒有規定的,應當遵守國家政策。”《民法通則》第7條規定:“民事活動應當尊重社會公德,不得損害社會公共利益,破壞國家經濟計劃,擾亂社會經濟秩序。

三、民法的調整范圍

根據《民法通則》規定,我國民法調整平等主體之間的財產關系和人身關系。

民法調整的財產關系包括財產歸屬和財產流轉關系。人身關系是指沒有財產內容、帶有人身屬性的社會關系。它包括人格關系和身份關系。人格關系指因民事主體的人格利益而發生的社會關系,在法律上具體體現為生命權、身體權、健康權、名稱權、肖像權、名譽權等。身份關系是基于一定的身份而產生的社會關系,在法律上體現為親屬、監護等社會關系以及知識產權的署名權、發表權等具有身份內容的社會關系。

第二篇:馬克思主義基本原課程總結

《馬克思主義基本原理概論》課程小結

目前概論課普遍存在教學內容和教學方法陳舊的現象,枯燥、乏味、沒有新鮮感的教學過程影響著教學效果。所以,在備課的過程中,針對藝術類學生的特點,我花了大量的時間研究案例教學。在案例教學的實踐中,雖然經歷過幾次小小的挫折,但在學生們的鼓勵下,我堅持了下來,受益匪淺。

總結經驗如下:

1、教學中盲目堆積案例。為了活躍課堂氣氛,吸引學生聽課,在《社會基本矛盾及其運動規律》授課過程中穿插了很多案例,而每個案例都講不透徹。最后下課后,學生只記得講了什么有趣案例,而沒有記住授課的內容,以致本末倒置。這樣使用案例,表面上熱熱鬧鬧,實際上空空如也,達不到教學目的。

2、沒有真正發揮學生的主體作用。在案例教學的授課過程中,我作為教師仍處于傳授者的地位,從案例的介紹、問題的提出、分析的展開、結論的得出、所涉理論知識的深淺以及時間的把握等方面,均處于主導。真正讓學生來思考、分析、討論的情形并不多,反省一下,多為舉例教學。在這種情形下的課堂,學生仍是看熱鬧的外人,而沒有真正深入到案例中去。沒有積極的思考,當然就不可能有深切的體會和收獲。

基于個人對于案例教學的思考,形成了一篇名為《探析獨立學院思想政治理論課教學中案例選擇與解釋——以<馬克思主義基本原理概論課>為例》的論文,并獲得“六屆遼寧省高校青年德育工作者理論研討會征文比賽”二等獎。

僅此論文,作為總結的一部分,向領導匯報。

(一)原理教學引入案例教學法的必要性

1.可聽性:案例導入使抽象概念生動鮮活

馬克思主義基本原理是通過對具體知識的概括、總結與再思考的方式,達到對世界本質和一般規律的把握。靜態的基本原理是枯燥的,它們的具體作用體現在應用的過程中。為此,《原理》課必須以案例為鋪墊,使其生動化。比如在“矛盾普遍性與特殊性”一節講授中,教學案例是“南街村模式與華西村模式”的比較,不僅使學生看到中國新農村的美好前景,而且使學生能夠領悟建設中國特色的社會主義不能照搬別國的模式,不能一刀切,要允許多種經濟形式、多種管理方式、多種運行機制共同發展。又比如在“主要矛盾與次要矛盾”的問題上,選用關云長敗走麥城的典故。關羽并沒有真正接受諸葛亮的勸誡,他把孫權看成是同曹操一樣可惡的“碧眼小兒”;同時打擊曹、魏兩家,主次不分,全線出擊,最終醞成地失人亡的悲劇。這些案例的分析,學生聽得津津有味,增強了學習興趣。

2.通俗性:案例介紹加深學生對深奧理論的理解

學生不是專業的馬克思主義理論研究者,有些基本原理教師覺得容易理解,學生就是想不明白,這主要與他們的生活閱歷與思維方式有關。“案例教學法”能使抽象理論具體化、通俗化,減少學生的畏懼心理和死記硬背的習慣。比如“哲學”中所講的“屬人世界”,學生百思不得其解,尤其是理工科學生,他們所認

為的世界就是基本粒子與場,不自覺地停留在機械唯物主義的層次上。授課中可以通過對“費爾巴哈生平”的分析,講清這位偉大的唯物主義哲學家為什么不能沖破歷史唯心主義牢籠。經過討論,使學生對機械唯物主義與歷史唯物主義有個比較清晰的區分,從而帶動一系列難點的解決。又比如,學生對“認識來源于實踐”感受不深,覺得很多成功來源于靈感和偶然。教學中選用摩爾根纂寫《古代社會》一書的案例,向同學說明,為什么生活在資本主義上升時期的摩爾根能寫出研究原始社會的一部杰作?這離不開他的親身實踐,他除了對歐、美許多未開化的原始部落進行調查、考察、分析外,還在印第安易洛魁部落居住了40年之久,對原始部落的經濟、社會組織、婚姻、家庭、習俗、宗教各方面都有了透徹的了解,掌握了豐富的第一手資料。而靈感和機遇的捕獲,往往是多次實踐的結果。這些都能引起學生思考與探究的興趣,從而有效克服了機械的思維模式。3.實用性:案例教學培養學生分析解決實際問題的能力 理論必須要滿足學生探索社會問題的需要、追求事業成功和日后人生幸福的需要,才能提高學生對它的認同感。如在講“絕對真理和相對真理”問題時,列舉人們對SARS、對甲型H1N1流感等的不斷認識,通過討論,使學生認識到人類始終處于追求真理的路上,學習是無止境的。在此過程中,學生獨立思考的能力得到提高,解決實際問題的能力也隨之增強。

有部分同學盡管對美國侵占伊拉克表示憤慨,但又認為美國在人權保護方面做得不錯。針對這一情況,在“人的本質與價值”這一章節的教學中,可以著重介紹阿布格萊布監獄美軍虐囚事件、美國政府在世界各地秘密設立的監獄以及美國國內的人權問題的大量案例,讓學生了解人權是基于人的自然屬性與社會屬性享有的和應當享有的各種基本權利。通過案例分析,深刻地揭露了美國人權政治雙重標準以及人權外交的實質。

對于學生希望成才的渴望,可以在“意識”相關章節的講授中,列舉通過主觀努力取得成功的偉人,如居里夫人等;也可以在人民群眾與杰出人物有關章節的講授中,列舉毛澤東、羅斯福等歷史人物,回答“什么是人才?如何成才?為什么人人都可以成才”的基本道理,受到同學的歡迎。

(二)案例選擇的基本原則 培養學生學習的興趣,對提高思想政治理論課的時效性起著重大作用。因此,在教學中應當把思想政治理論課中案例的典型性與新穎性、知識性與趣味性、相關性與輻射性相結合。這不僅是思想政治理論課教學任務的艱巨性、嚴肅性和教學過程的復雜性所決定的,更是由獨立學院學生生理、心理發展的特點決定的。

1.典型性與新穎性

典型性是案例選取最基本的原則,是指要以講授的知識為中心來選擇案例,使案例服務于講授的知識,而且被選案例要有舉一反

三、觸類旁通的作用。比如在講到“整個世界是一個相互聯系的統一整體”時,可以運用“六度空間理論”加以闡釋;在講授“事物的發展道路是曲折的,前途是光明的”,選擇詹姆士·琴納推廣種牛痘遇到的困難做作為案例。這類案例具有典型性,容易說明問題,案

例的分析和討論能夠有助于學生掌握基本的原理、處理事情的方法和原則等。但有些典型案例比較陳舊,過于“正統”,如,用塞翁失馬詮釋對立統一規律,用田忌賽馬詮釋質量互變規律,雖然典型,但這些故事學生們早就耳熟能詳。這個時候,就必須舉一些具有新穎性的例子。

什么是新穎性?一是新近的。對于那些新近發生在國內國際的新聞時事,那些最近發生在校園里和學生身邊的事情,大家都會關注。二是別人沒聽過的。教師的知識面一般來說比學生要寬,掌握的教學資源也比較多,應當發揮自己的特長,多舉一些學生不熟悉的新奇案例。

典型案例很能說明問題,但有時候不容易引起學生的興趣。新穎的案例能夠彌補典型案例的不足,為大家喜聞樂見,但未必具有廣泛的影響力。所以,應將二者結合起來。在案例的總體分配中,典型性案例和新穎性案例都應當占有一定的比例,二者不可有所偏廢。

2.知識性與趣味性

在案例的選擇和運用上,要將知識性與趣味性結合起來。首先,要注重知識性。只有讓學生在聽課的過程中潛移默化地了解更多知識,他們才會對課程和教師有較強的認同感。例如,在講“貨幣的本質”時就給學生舉世界文學史上“四大吝嗇鬼”(夏洛克、阿巴貢、潑留希金、葛朗臺)的例子,往往這個時候,學生都在做筆記。

其次,趣味性非常重要。選擇趣味性較強的案例,并以幽默詼諧的語言演繹出來,往往會收到事半功倍的效果。這種案例不一定要求很長,但一定要貼切。例如,在講授“資本”一節內容時,需要講清資本的本質屬性(資本是一種特殊的價值)、表現形式(資本表現為不同的物質形式)和基本特點(資本的運動性、增值性和返還性)。如果就理論講理論就顯得比較抽象,學生不易理解,記憶也不深刻。可以列舉孫悟空七十二變的故事,孫悟空雖然可以有不同的變化,但它本身是孫猴子,以此來比喻資本雖然可以在不同運動階段采取不同的物質形式,但它本質上是一種特殊的價值。為了說明資本循環過程中的增值性,可以列舉八十年代的流行歌曲《回娘家》里的一段歌詞,指出資本在循環運動中帶回的雖然不是“胖娃娃”,卻也帶回了“金娃娃”。通過講述案例,增強了趣味性,使學生對“資本”這個知識點能有比較形象的理解。

在知識性和趣味性結合的過程中,如果二者發生沖突,知識性為先。學生自然希望案例越有趣越好,但教師有自己的責任,而且案例過多,會沖淡課本知識,出現“喧賓奪主”的后果。

3.相關性與輻射性

所謂相關性,要求案例選取要與學生專業相關、與學生就業相關、與學生生活相關,即以選擇最貼近學生的事例為原則。如在講人生價值時,引入“北大才子賣肉”、“廣州碩士賣豬肉”和“大學生做村官”等事件,由于這一系列事件和大學生就業以及人生價值的實現有密切聯系,在學生中間獲得強烈反響,課堂討論的氣氛也十分活躍。

除了相關性之外,課堂教學所采用的案例一定要能夠給學生留有較大的思維空間,要有較強的輻射性,要能夠培養學生發散和創新的思維,從而提高他們的思維素質。如,在講授經濟和政治關系時,可以采用美國霸權主義的推行在世界范圍內帶來的后果,如科索沃戰爭、阿富汗戰爭和伊拉克戰爭等??引導學生要正確認識霸權主義。同學們從不同的角度出發進行激烈的爭論,提出許多很有見地的觀點,使學生和教師均受益非淺。

(三)案例解釋時應注意把握以下三對關系 1.教師講授和學生討論相結合以加強互動性

在傳統教學中,教師占有絕對的主導地位,學生是教學的客體,處于被動和服從地位。在案例教學法中,學生是教學的中心,強調學生在教學活動中的主體地位,鼓勵學生以主角的身份積極參與到教學活動中。在教學過程中,教師要創造良好的自由討論的氣氛和環境,簡要介紹案例的相關背景,在討論過程中對學生進行引導,使案例討論緊緊圍繞主題展開。

需要注意的是,學生們思想道德水平、認識問題分析問題的能力參差不齊,尤其是許多學生往往受現實陰暗面的影響較深,看問題往往具有較強的片面性和偏激性。他們過分關注社會腐敗的一面,懷疑和否定社會積極的一面。因此,教師在引導學生進行課堂討論和進行總結時,要能夠運用馬克思主義基本原理對學生提出的觀點進行論證或批判,以平等的態度與學生共同探討,堅持正面教育,以理服人,使學生能夠真正受到啟發,真正能夠解決思想中存在的種種困惑,切實提高學生運用馬克思主義基本原理觀察世界,分析問題的能力。

2.案例教學與理論講授相結合以凸顯科學性 案例教學固然很重要,但案例教學并不能完全取代理論教學。教師對相關原理的重點和難點進行適當講授,是教學中不能缺少的。案例中往往同時包含多個理論知識點,分析時比較復雜,難以理出頭緒,這就要求教師既要把理論知識講透,又要能指導學生運用理論去分析實際。所以,學生如果沒有必要的理論基礎作為鋪墊,案例討論就達不到理想的效果。在理論教學與案例教學的關系中,理論教學是案例教學的基礎,案例教學是理論教學的運用。因此,教師可適當地調整教學內容,精講知識;同時,根據理論教學的內容選擇合適的案例,使二者相輔相承達到良好的教學效果。課堂理論講授應當是誘導式和啟發式的,應該與案例討論結合起來。

3.授課方式與授課內容相結合以提高有效性

在教學中除了有好的案例之外,還必須恰當運用所選案例。運用案例進行教學,要根據不同的內容、不同的對象來決定運用方式,歸納起來大致有以下三種。

①引子懸念式:上課前用案例引出要講授的某一具體原理,給學生留下懸念,然后教師既可以結合案例講授理論,也可以讓學生聽完理論,自己去分析判斷案例,教師再做總結。

②簡單列舉式:是教師在系統講授了某一理論后,舉

一、兩個案例,用剛講過的理論去分析解剖,也可請學生先分析、發表意見,教師再做總結。這種方式

雖然層次不高,但靈活簡便,節約時間,適合于馬克思主義哲學各部分教學內容和學生人數較多的班級。

③課堂討論式:教師把選擇好的案例事先發給學生,并提出思考題,指定參考書目,由同學各自閱讀、分析、思考,并將分析的意見寫成發言提綱,在課堂上開展對案例的分析、討論和辯論。例如在講哲學對立統一規律時,引入取消中醫的觀點,請同學們分析評價。這種方式讓學生以主角的身份積極參與到教學活動中,使其在民主自由的氣氛中交流彼此的看法,學生學習的興趣大大提高。這種方式花費的時間和精力都比較多,適用于講授教學重點內容,并且在人數較少的班級應用容易取得好的效果。

案例教學法強調“授之漁而非授之魚”,對于思想政治理論課教師,不只是傳授學生課本的知識,更重要的是教導學生思考的過程,學生需要的不只是成堆的理論知識,更需要的是能夠活用理論知識的能力;教師應賦予學生思考及行動的自由,發展學生個人的分析能力,提高學生傾聽和溝通的能力,增進學生獨立思考的能力。總之,在獨立學院思想政治理論課教學中,對案例選擇與解釋的研究具有深遠的意義。

第三篇:第一節 民法概述

第一節

民法概述

一、不定項選擇題

17歲的小何考上某大學計算機系,即前往乙電腦銷售部購買新開發的電腦,有A、B兩個類型,價金均為6千元,小何表示購買其一,先付300元作為定金,約定究購何型,改日另行通知。小何回家后告知其父老何,老何以小何未經允許擅行購買昂貴器材,甚感不悅,但念其日夜苦讀考上大學,而勉為承認,并表示究以何種類型為佳,可自行決定。小何與友人商議后,通知乙選擇A型電腦。小何受領電腦后發現該電腦欠缺乙所保證的品質,經其父老何同意后,即向乙請求返還所交付的價款。請問上述哪些行為是行使形成權的行為?()A.老何承認小何購買電腦的行為 B.小何選擇購買A型電腦的行為 C.小何請求返還價款的行為 D.小何交付定金的行為

一、不定項選擇題 答案:AB

解析:本題考查形成權的概念。形成權是指權利依自己單方的行為,使自己與他人間的法律關系發生變動的權利。本題中,小何未滿18歲,為限制民事行為能力人。依民法通則規定,限制民事行為能力人未得法定代理人同意訂立合同,須經法定代理人同意,始生效力。法定代理人的同意權,為形成權的一種,即得依權利人一方的意思表示,使已成立的法律關系發生效力。小何、老何約定得于AB兩型電腦中,選定其一,為選擇之債。依當事人的約定,選擇權屬于債權人小何。選擇權亦為形成權的一種,即得依當事人一方的意思表示,使已成立的法律關系效力發生變更,使選擇之債變為簡單之債。故本題中,AB為正確選項。

二、案例分析題

甲、乙、丙于2000年8月各出資1萬元買得一幅古畫。約定甲保管。10月,A愿購買此畫,甲即將畫作價45000元賣給A。事后,甲告訴乙、丙。乙、丙要求分得賣畫的款項,甲便分別給了乙、丙各15000元。A買到該畫后,12月又將該畫以5萬元賣給B。二人還約定:買賣合同簽訂后A即將畫交付給B。但A欲持此畫參加展覽,所以雙方約定該畫交付后如果半年內該展覽未舉行,則該畫的所有權即轉移給B。依此約定,A將畫交付B,B亦先期支付價款4萬元。2001年3月份B的朋友C以6萬元的價格從B處買了此畫,C買到之后將畫送到裝裱店裝裱。由于C未按期付給裝裱店費用,該畫被裝裱店留置。裝裱店通知C應在30日內支付其應付的費用,但C仍未能按期交付。裝裱店遂將畫折價受償。扣除了費用后,將其差額補償給了C。C不同意裝裱店的這一作法。后A因需要借款又于2001年2月將該畫抵押給朋友D,D早就知A有此畫。后來D在裝裱店看到此畫,進行調查才發現畫已賣給B,而B于2001年4月份因遇車禍不幸身亡,其財產已由其妻與其子繼承,遂找A說理。A得知后,找到C并要求C或者返還該幅畫,或者支付B尚未支付的1萬元價款。現問: 1.甲是否有權出賣該畫?

2.A與B之間的買賣合同是否成立,該畫的所有權何時轉移? 3.B是否有權出賣該畫,C能否取得該畫的所有權? 4.A能否以該畫作抵押向D借款,D的權益能否得到保護?

二、案例分析題

【答案及解析】

1.甲、乙、丙是按份共有關系。甲無權單獨決定出賣該畫。乙、丙并未反對而是要求分得其應得款額,是對甲的越權行為的追認,根據《合同法》第51規定,該買賣行為應視為有效。2.A與B之間的買賣合同成立。A雖已將畫交付B,但所有權并未轉移,只在所附條件成立時,才能轉移所有權。

3.B將畫賣給C屬于無權處分,因其當時還未取得該畫所有權,但C屬善意第三人,由其取得該畫的所有權。

4.A將該畫抵押給D借款的行為是合法的,此時A仍是畫的所有人。D的抵押權雖然成立在先,由于未經登記不能對抗第三人,所以D不能對善意取得人C主張抵押權的優先受償權。

第二節

自然人

一、單項選擇題

1.甲乙為高中同學,甲比乙大一歲,二人雙雙考上大學。甲為慶賀便將爺爺一年前送給自己的筆記本電腦贈與給乙,約定過幾天交給乙。三天后,在甲18歲生日宴會上,乙將此事告知甲父。甲父比較惱火,但未說什么。宴會后,甲把電腦交給了乙。一周后,甲父告知乙,電腦你玩幾天就行了,明天甲要去學校報到,請送回來。則:()A.贈與合同因乙欠缺行為能力而效力待定 B.贈與合同實為借用 C.因甲父拒絕追認而無效 D.贈與合同有效

2.甲現年15歲,為某大學大二計算機專業學生,其開發的軟件市場供不應求。其致力于軟件開發,其父代其打理各項事務并管理其轉讓軟件著作權所得的款項,現其父代其從事的下列行為中違背監護人職責的是:()

A.代其與銷售商進行談判并作出一定讓步

B.聽從某保險公司保險代理人其弟的勸說為其購買人壽保險 C.使用甲的錢以甲的名義購買某投資基金 D.以甲的名義向希望工程捐款3萬元 3.關于宣告死亡的說法正確的有:()

A.甲被宣告死亡后,其與丙之間的長期委托關系自行終止

B.甲被宣告死亡后,其妻子改嫁后配偶又死亡;甲的宣告死亡判決被撤銷后,與其前妻的婚姻關系可以自行恢復

C.甲被宣告死亡后,甲所有的一輛汽車由其兄繼承,在一次事故中撞毀;甲的宣告死亡被撤銷后,其兄應當給予補償

D.甲于2001年被宣告死亡,但事實上在外地打工。2004年甲回家后申請撤銷了對他的死亡宣告,這期間甲妻子一直未改嫁。甲的死亡宣告被撤銷后,甲妻子主張甲從2001-2004年的10萬元收入為夫妻共同財產,甲不同意。甲妻子的主張不正確

4.王各莊盛產石灰石,村民甲、乙、丙、丁四人口頭約定共同勞動、按勞分酬,一起去開采石灰石,并推舉甲為負責人。當年6月1日經過四人同意戊也加入。6月11日在一次爆破時,由于戊缺乏經驗違規作業,其他人員也未提醒,導致戊因啞炮爆炸雙眼被炸瞎。戊向法院起訴要求甲、乙、丙、丁四人共同承擔其醫療費、誤工費、護理費以及傷殘后的生活費。則:()A.戊雙眼被炸瞎是由于其違規作業所致,因此其本身具有過錯,應當自行承擔損害后果 B.甲作為采石組的負責人,沒有對安全生產起到監督管理的作用,因此應當由其與戊依照過錯大小分擔損害賠償責任

C.甲、乙、丙、丁四人自愿組成采石組,口頭協議實行共同勞動、按勞分酬,因此性質上屬于合伙關系,后戊又入伙。戊是在從事合伙組織的共同經營活動中受傷的,因此該受害后果應由合伙組織中的每一個成員平均分擔

D.盡管甲、乙、丙、丁、戊等人之間屬于合伙關系,合伙負責人和其他人員的經營活動應當由全體合伙人承擔民事責任,但仍應當依照過錯大小劃分責任,戊對其受傷負有主要過錯,應當承擔主要責任,而甲作為采石組的負責人,沒有對安全生產起到監督管理的作用,應負擔僅次于戊的責任,乙、丙、丁之間平均分擔剩余的責任

一、單項選擇題 1.答案:D

解析:限制行為能力人已經取得了行為能力,且以其交付行為進行了追認,因此該行為自交付時法律效力已經確定。其父拒絕追認的行為因已經喪失追認權而失去法律意義。2.答案:D

解析:《民法通則》第18條:“監護人應當履行監護職責,保護被監護人的人身、財產及其他合法權益,除為被監護人的利益外,不得處理被監護人的財產。”故D項為應選項。3.答案:C

解析:見《民法通則》25條規定:“被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產。依照繼承法取得他的財產的公民或者組織,應當返還原物;原物不存在的,給予適當補償。”故C正確。《民通意見》37條規定:“被宣告死亡的人與配偶的婚姻關系,自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷,如果其配偶尚未再婚的,夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復;如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的,則不得認定夫妻關系自行恢復。”故B項不正確。D項中,夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復,這說明婚姻關系沒有斷過,那么其在宣告死亡之后到撤銷死亡期間的財產關系和債務關系均為婚內財產,為共同財產,共同債務。故甲妻子的主張是正確的,故D項不為應選項。4.答案:D

解析:參見《民通意見》第47條:“全體合伙人對合伙經營的虧損額,對外應當負連帶責任;對內則應按照協議約定的債務承擔比例或者出資比例分擔;協議未規定債務承擔比例或者出資比例的,可以按照約定的或者實際的盈余分配比例承擔。但是對造成合伙經營虧損有過錯的合伙人,應當根據其過錯程度相應的多承擔責任。”

二、多項選擇題

張某于1994年失蹤,其妻王某于2000年申請宣告其死亡,人民法院依法作出了宣告張某死亡的判決。不料,張某并未死亡,而是流落他鄉,并于2004年死亡。張某死亡時,留有1996年修建的房屋三間,2003年彩票中獎2萬元。王某在張某死亡后,改嫁鄭某,鄭某于2002年死亡。王某現獨身。對此,下列說法正確的有()。2、4、6 A.張某所修建房屋三間屬于張某、王某的夫妻共同財產 B.張某所修建房屋三間不屬于張某、王某的夫妻共同財產 C.張某彩票中獎2萬元屬于張某、王某的夫妻共同財產 D.張某彩票中獎2萬元不屬于張某、王某的夫妻共同財產

二、多項選擇題 答案:AD

解析:本題考查的是死亡時間問題。96年修建的房屋,王某與張某還有婚姻關系,03年彩票中獎2萬元,雙方已不存在婚姻關系了。所以正確選項為AD

第三節

法人

一、案例分析題

2000年3月,天津市甲食品加工廠與天津市乙美食娛樂有限公司簽訂了一份聯合經營農副產品加工的合同。合同約定:天津市乙美食娛樂有限公司向天津市甲食品加工廠提供8萬元聯營資金,并派5人參與經營,聯營期為1年。天津市甲食品加工廠于聯營期滿后還天津市乙美食娛樂有限公司8萬元,并給利息3萬元。

合同簽訂后,天津市乙美食娛樂有限公司將8萬元轉入天津市甲食品加工廠的賬戶。由于經營管理不善,市場銷路不暢,產品滯銷。聯營期滿后,天津市乙美食娛樂有限公司要求天津市甲食品加工廠返還本金及利息,食品加工廠無力返還。直到2002年3月,天津市乙美食娛樂有限公司見天津市甲食品加工廠仍不返還這些本金及利息,于是向人民法院起訴,要求判令天津市甲食品加工廠向其支付8萬元本金及3萬元利息。

人民法院在審理此案時,對此案中合同的性質的認定存在兩種不同意見:第一種意見認為,天津市甲食品加工廠與天津市乙美食娛樂有限公司的合同是聯營合同;第二種意見認為,此合同是借貸合同。【問題】

1.天津市甲食品加工廠與天津市乙美食娛樂有限公司的合同屬于何種性質的合同?如何認定該合同的效力?

2.本案應如何處理?

一、案例分析題 【解析】

1.天津市甲食品加工廠和天津市乙美食娛樂有限公司的合同是含有保底條款的聯營合同。

根據合同規定,天津市乙美食娛樂有限公司進行了投資,并且參與經營,分享盈利,具備聯營合同的一般特征,但天津市乙美食娛樂有限公司只分享盈利,不負擔虧損,所以此種聯營合同是含有保底條款的聯營合同。根據最高人民法院《關于審理聯營合同糾紛案件若干問題的解答》第4條的規定,該保底條款應確認無效。天津市甲食品加工廠與天津市乙美食娛樂有限公司的合同不是借貸合同,因為借貸合同的出借人只須出資,不須參與經營,但天津市乙美食娛樂有限公司參與經營,所以,此合同不是借貸合同。

2.合同雙方當事人應根據公平原則,重新商定合理的盈虧負擔比例,根據新商定的比例確定應支付給天津市乙美食娛樂有限公司的金額。

第五節 民事法律行為

一、單項選擇題

1.某手表廠為紀念千禧年特制紀念手表兩千只,每只售價2萬元。其廣告宣傳主要內容為:(1)紀念表為金表;(2)紀念表鑲有進口鉆石。后經證實,該紀念表為鍍金表,進口鉆石為進口人造鉆石,每粒價格為1元。手表成本約1000元。為此,購買者與該手表發生糾紛。該糾紛應如何處理?()

A.按無效合同處理,理由為欺詐 B.按可撤銷合同處理,理由為欺詐 C.按可撤銷合同處理,理由為重大誤解 D.按有效合同處理

2.2002年11月10日,甲公司謊稱其生產的已過保質期的黃油未過期,從而賣給了乙公司。一年半之后,乙公司在使用該黃油時發現質量有問題,此案應如何認定:()

A.甲公司出售質量不合格的商品未聲明,但是已經超過《民法通則》第136條規定的特殊訴訟時效期間,乙公司的勝訴權喪失

B.乙公司因受欺詐而為合同行為,可以依據《民法通則》主張該買賣行為無效 C.乙公司因受欺詐而為合同行為,可以依據《合同法》主張撤銷該買賣行為

D.乙公司雖然受欺詐,但未在法律規定的一年期限內行使權利,其主張合同無效或撤銷的權利消滅

3.甲在某中學校門外開設了一家體育用品店,為招攬生意,允許學校學生賒購商品。13歲的乙在該店賒購進口羽毛球拍一副,價款3500余元。在甲向乙父索債時,雙方發生爭執。則甲與乙的買賣合同()。A.甲有權在乙父追認前撤銷合同 B.合同不因當事人行為能力而影響其效力 C.乙父不追認,則合同不能生效

D.若甲催告乙父追認,乙父逾期未作表態,視為合同生效

一、單項選擇題 1.答案:B

解析:《民法通則意見》第68條:“一方當事人故意告知對方虛假情況,或者故意隱瞞真實情況,誘使對方當事人作出錯誤意思表示的,可以認定為欺詐行為。”

《合同法》第54條第2款:“一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。” 2.答案:C

解析:本題中乙公司不知甲公司的黃油不合格,因此不適用A項中的《民法通則》第136條與D項中的《合同法》第55條。B項的法條依據是《民法通則》第58條第三項,C項的法條依據是《合同法》第54條第二款,二者規定不一致,根據特別法優于普通法的原則,優先適用《合同法》的規定,所以選擇C。3.答案:C

解析:本題涉及限制民事行為能力人訂立的合同的效力問題。依《合同法》第47條規定,限制民事行為能力人可以訂立純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的合同,除此之外的合同應經其法定代理人追認方為有效,否則,不能生效。相對人可以催告法定代理人在1個月內予以追認,法定代理人未作表示的,視為拒絕追認。在被追認之前,善意相對人有撤銷合同的權利。本題中,甲明知乙為限制民事行為能力人仍與其訂立合同,不為善意相對人,故不享有撤銷權。因此,本題選項為C。

二、多項選擇題

下列民事行為中,屬于部分無效的民事行為的有:()

A.甲(18周歲)將自己價值1000元的MP3播放器與乙(21歲)的一套價值2100元的叢書進行交換

B.甲與乙簽訂了一份超過法律規定的最高利息的私人借款合同 C.甲公司與乙公司簽訂一“明為聯營,實為借貸”的協議

D.甲公司與乙公司簽訂一個聯營協議,但該聯營協議有保底條款

三、案例分析題

甲向乙購買新開發的精密電腦一部,價款五萬元,約定分十個月支付,但在價款全部清償前,甲不能取得電腦所有權。甲受領電腦后,現已支付八個月價款。根據以上案情,請回答以下問題:1.設該電腦在甲占有期間被丙不慎毀損時,誰有權向丙主張權利?主張什么權利?

2.設該電腦送回乙處檢查,乙擅自將該電腦出售于丁并履行了交付,甲能否向丁主張權利?如果能,請說明理由;如不能,請問甲怎樣保護自己的權利?

3.設甲于付清全部價款前擅自將該電腦出售于戊,當事人間法律關系如何?

二、多項選擇題 答案:B、D

解析:選項A中甲的行為屬于有效民事行為。在涉及聯營的法律問題主要有兩個,一個是“明為借貸,實為聯營”,則整個合同無效;一個是“有保底條款的聯營合同”,則保底條款無效,聯營合同有效。故正確答案為C。根據最高人民法院《關于審理聯營合同糾紛案件若干問題的解答》的規定,聯營合同中的保底條款,通常是指聯營一方雖向聯營體投資,并參與共同經營,分享聯營的盈利,但不承擔聯營的虧損責任,在聯營體虧損時,仍要收回其出資和收取固定利潤的條款。保底條款違背了聯營活動中應當遵循的共負盈虧、共擔風險的原則,損害了其他聯營方和聯營體的債權人的合法權益,因此,應當確認無效。聯營企業發生虧損的,聯營一方依保底條款收取的固定利潤,應當如數退出,用于補償聯營的虧損,如無虧損,或補償后仍有剩余的,剩余部分可作為聯營的盈余,由雙方重新商定合理分配或按聯營各方的投資比例重新分配。

根據這條規定,可見如果是有保底條款的聯營合同,只是保底條款無效,而非聯營合同無效。而如果是“明為聯營,實為借貸”,根據上述司法解釋則屬于整個合同無效。該司法解釋規定,企業法人、事業法人作為聯營一方向聯營體投資,但不參加共同經營,也不承擔聯營的風險責任,不論盈虧均按期收回本息,或者按期收取固定利潤的,是明為聯營,實為借貸,違反了有關金融法規,應當確認合同無效。除本金可以返還外,對出資方已經取得或者約定取得的利息應予收繳,對另一方則應處以相當于銀行利息的罰款。

三、案例分析題

1.答案:甲乙均有權向丙主張權利,甲得主張侵犯其期待權,乙得主張侵犯其所有權。

解析:本題考查期待權的侵害。本題中,在條件成就前即甲付清全部價款前,乙仍為電腦所有權人,丙因不慎毀損電腦時,系侵害乙的所有權,乙得主張侵害其所有權而要求損害賠償。在條件成就前即甲付清全部價款前,乙雖仍為電腦所有權人,但甲亦享有期待權,甲得主張丙侵害其期待權而要求丙賠償其損失。

2.答案:甲不能向丁主張權利,只能向乙請求損害賠償。

解析:本題考查附條件買賣中出賣人對標的物的處分。在條件成就前即甲付清全部價款前,乙仍為電腦所有權人,仍有權處分電腦所有權。無論丁是否為善意,丁均可取得電腦的所有權。甲不得對丁主張權利,只能以期待權受侵害為由向乙主張損害賠償。

3.答案:甲于付清全部價款前擅自將該電腦出售于戊時,為無權處分,應視戊于購買電腦時基于善意惡意而定其效力。若戊于購買電腦時基于善意,則適用善意取得制度,由戊取得電腦的所有權,乙可向甲主張侵權或者違約損害賠償;若戊于購買電腦時基于惡意,則應視事后甲是否取得所有權或者乙是否對甲的出售行為予以追認而定其效力,若甲于事后取得電腦的所有權或者乙于事后對甲的出售行為予以追認,則戊取得電腦的所有權,否則,戊不能取得電腦的所有權。

解析:本題考查無權處分。在付清全部價款前,甲尚未取得電腦的所有權,甲擅自將電腦出售于戊,屬于無權處分。若戊為善意,則適用動產善意取得制度,戊取得電腦的所有權,而乙得向甲主張違反買賣合同的違約責任或者侵害所有權的侵權責任。若戊于購買電腦時基于惡意,則應視事后甲是否取得所有權或者乙是否對甲的出售行為予以追認而定其效力。《合同法》第51條規定,“無處分權的人處分他人財產,經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的,該合同有效。”據此,若甲于事后取得電腦的所有權或者乙于事后對甲的出售行為予以追認,則戊取得電腦的所有權,否則,戊不能取得電腦的所有權。

第六節 代理

一、單項選擇題

1.甲委托乙到某地購良馬,乙到某地后,因未遇甲所需要的良馬,便以自己的名義購置良騾一口。乙到家后,甲趕到。乙對甲說,如你覺得騾子好,就將騾子牽走。甲當即付款,并將騾子牽走。甲牽走騾子的受領行為是基于()。A.委托代理

B.越權代理的追認

C.表見代理

D.買賣合同

2.某貿易公司職員肖某去北京為公司采購5臺電腦,要求一定要買原裝機,質量一定要好。肖某到北京后走親訪友,沒有時間采購,于是找到其表弟杜某,請他代為購買并將公司經理的要求告訴杜某。杜某找到自己作電腦生意的朋友劉某,劉某給杜某組裝了5臺電腦,每臺售價1萬元,還給了杜某3000元好處費。劉某將電腦交給肖某,肖某未驗貨即將電腦運回貿易公司。公司使用后發現電腦并非原裝機,質量低劣,市場價每臺僅4000元左右。貿易公司的損失應由誰承擔?()A.肖某承擔

B.肖某和杜某連帶承擔 C.劉某承擔 D.杜某和劉某連帶承擔

3.以下關于代理民事責任的表述中,錯誤的是:()

A.委托書授權不明,屬于被代理人有過錯,應當由被代理人向第三人承擔民事責任

B.代理人和第三人串通,損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負連帶責任

C.第三人知道行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的,由第三人和行為人負連帶責任

D.代理人在從事代理行為時有偷稅行為,被代理人知道但沒有阻止,由被代理人和代理人負連帶責任 單項選擇題 1.答案:D

解析:本題涉及對代理的本質認識問題。本題中,乙以自己的名義買回良騾一口,甲再從乙處買得良騾,故應選D。2.答案:A

解析:依《合同法》第400條及《民法通則》第68條規定,未經委托人同意,代理人(受托人)不得擅自轉委托,除非緊急情況下為被代理人(委托人)的利益;否則,由代理人為自己所轉托的人的行為負民事責任。本案中不存在緊急情況,肖某擅自轉委托的行為無效,肖某應對貿易公司的損失負賠償責任。3.答案:A

解析:《民法通則》規定的四種代理連帶責任可以分為三類:委托書授權不明;第三人串通與惡意;違法代理。《民法通則》第65條第三款規定:“委托書授權不明的,被代理人應當向第三人承擔民事責任,代理人負連帶責任。”A表述錯誤,是正確答案;《民法通則》第66條第三款、第四款規定:“代理人和第三人串通,損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負連帶責任。第三人知道行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的,由第三人和行為人負連帶責任。”BC的表述正確;《民法通則》第67條規定:“代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的,由被代理人和代理人負連帶責任。”D項表述也正確。

二、多項選擇題

1.甲委托其在外地的好友乙代購藥材,并匯去兩萬元錢。因一時無貨,乙便以甲的名義將錢暫存銀行。乙的好友丙因生產經營急需用錢,去找乙,乙便拿出甲的存折給丙,由丙的好友丁擔保。乙未將上述情況告知甲。后丙因經營不善無力還款而引起糾紛。甲訴至法院。本案中哪些法律關系有效?()

A.甲與乙之間的委托代理關系

B.甲與銀行之間的儲蓄法律關系

C.乙與丙之間的借款法律關系

D.丁與乙、丙之間的擔保法律關系

2.蔡某原籍是山區茶鄉。春節期間,蔡某回原籍探親,同事吳某委托蔡某買上等茶葉10斤,并付款1000元。春節期間因無茶葉出賣,蔡某將情況告吳某,吳某說你轉托一人在春天3月再買吧。蔡某在回城前的一天晚上,陸某正好前來探望蔡某,于是蔡某便委托陸某代吳某買10斤上等茶葉,陸某應允。蔡某將1000元放在信封里交付給陸某。陸某在當晚回家途中,1000元被人所搶。搶劫案未偵破。蔡某回城后將此事告知吳某,為此引起糾紛。吳某起訴到法院,法院對吳某的哪些請求不予支持?()A.請求蔡某賠償損失1000元 B.請求陸某賠償損失1000元 C.請求蔡某、陸某各賠償損失500元 D.請求蔡某、陸某對1000元損失負連帶責任

二、多項選擇題 1.答案:AB

解析:《民法通則》第63條:“公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。代理人在代理權限內,以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為,承擔民事責任。依照法律規定或者按照雙方當事人約定,應當由本人實施的民事法律行為,不得代理。”第64條:“代理包括委托代理、法定代理和指定代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理權,法定代理人依照法律的規定行使代理權,指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權。”第66條:“沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為,只有經過被代理人的追認,被代理人才承擔民事責任。未經追認的行為,由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的,視為同意。代理人不履行職責而給被代理人造成損害的,應當承擔民事責任。代理人和第三人串通、損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負連帶責任。第三人知道行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的,由第三人和行為人負連帶責任。”

《合同法》第48條:“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同,未經被代理人追認,對被代理人不發生效力,由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在一個月內予以追認。被代理人未作表示的,視為拒絕追認。合同被追認之前,善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。”本題中,乙以甲的名義將錢存入銀行的行為,盡管不屬于甲委托的內容,但是無約之時將錢存入銀行應該是委托事項的應有之意。另外,從表見代理角度也可認為儲蓄合同有效。至于乙將甲的錢借給丙的行為是越權行為,而且丙也明知,因此是無效的。主合同無效的情況下,擔保合同也無效力。2.答案:ABCD

解析:本題的考查點是復代理的法律后果。見《合同法》第400條、第406條。

第七節 訴訟時效與期限

一、單項選擇題

何某向某商店購買一枚標簽為“天然鉆石”的鉆石戒指,后經鑒定得知是人造鉆石。何某遂與商店多次交涉,歷時1年零3個月,未果。現何某欲訴請法院撤銷該買賣關系,應否支持()A.不支持,已超過行使撤銷權的1年的除斥期間 B.可支持,商店主觀上存在欺詐的故意 C.可支持,未過2年訴訟時效

D.可支持,雙方系因重大誤解訂立合同

一、單項選擇題 答案:A

解析:《合同法》第55條規定:有下列情形之一的,撤銷權消滅:(1)具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內沒有行使撤銷權;(2)具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。《合同法解釋

(一)》第8條規定:《合同法》第55條規定的“1年”、第75條和第104條第2款規定的“5年”為不變期間,不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規定。因此,何某的請求法院不予支持,選項A為正確答案。

二、多項選擇題

1.甲經營電腦出租業,乙于1999年3月1日向其承租電腦一部,為期一月,約定租金兩千元,于租賃期滿支付。乙于租賃期滿時,未支付租金兩千元。甲于該年6月6日以存證信件向乙催告付款,乙置之不理,直至2000年8月16日始自動償還一千元,其后即避而不見。甲于2002年8月16日決定訴諸法律訴訟,當日適逢地震,交通斷絕,公私機關停止辦公三天。甲遲至8月20日始行起訴。問甲的租金請求權是否罹于訴訟時效,是否可以請求支付租金?()A.已罹于訴訟時效

B.尚未罹于訴訟時效

C.甲仍可請求支付租金,乙不得拒絕

D.甲何可請求支付租金,但乙得拒絕

2.王某騎自行車被一違章車輛撞倒,王某當時未感到損傷,只是自行車被撞壞,通過協商,司機賠償了自行車費300元。但兩年后王某感到經常頭暈,經過醫院檢查確診為中度腦震蕩,原因就是上次的撞車事件。王某為此花了3000元治療費。王某出院后要求當時的司機賠償,司機不同意,于是王某起訴至法院。下列說法錯誤的是:()

A.原告兩年后才向法院起訴,訴訟時效已過

B.訴訟時效期間為兩年,從傷勢確診時開始計算,因此訴訟時效未過

C.原告向法院起訴沒有超過訴訟時效 D.該案的訴訟時效應當從撞車之時開始計算

二、多項選擇題 1.答案:AD

解析:本題中租賃合同已履行結束,后來乙對租金履行了一部分,對剩余部分的租金視為普通債務,適用二年期訴訟時效,訴訟時效截止02年8月16日,但16日—18日發生不可抗力,時效中止,繼續計算1天到19日,所以甲的租金請求權已超過時效。2.答案:A B D

解析:根據民法理論,對于人身傷害損害賠償的訴訟時效期間的起算,傷害明顯的,從受傷之日起算;傷害當時未發現,后經檢查確診的,從傷勢確診之日起算。因此選項A、選項D錯誤。選項B的錯誤之處在于:人身傷害的訴訟時效期間為1年。

第四篇:民法概念全總結

民法概念全總結

1.民法,是指調整平等主體的自然人、法人和其他組織之間的財產關系和人身關系的法律規范的總和。

2、財產關系,是指人們在產品的生產、分配、交換和消費過程中形成的具有經濟內容的關系。

3、人身關系,是指因民事主體的人格利益而發生的社會關系。

4、民法的基本原則,是民法及其經濟基礎的本質和特征的集中體現,是高度抽象的、最一般的民事行為規范和價值判斷準則。

5、自愿原則,法律確認民事主體得自由地基于其意志去進行民事活動的基本準則。

6、公平原則,是指民事主體應依據社會公認的公平觀念從事民事活動,以維持當事人之間的利益均衡。

7、誠實信用原則,是市場經濟活動中形成的,要求人們在市場活動中講究信用、恪守諾言、誠實不欺,在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益。

8、民事法律關系,是由民事法律規范調整所形成的以民事權利和民事義務為核心內容的社會關系。

9、財產法律關系,是指因財產的所有和財產的流轉所形成的、滿足民事主體財產利益需要的民事法律關系。

10、人身關系,是指與民事主體的人身不可分離、為滿足民事主體的人身利益所形成的民事法律關系。

11、絕對法律關系,是指與權利人相對應的義務人是權利人以外的一切不特定人的民事法律關系。

12、相對法律關系,是指與權利人相對應的義務人是特定人的民事法律關系。

13、物權關系,指權利人可以直接支配物,不需要義務人實施某種積極行為予以配合即可行使并實現其權利的民事法律關系。

14、債權關系,是指權利人必須由義務人的一方行為相配合,才能行使和實現其權利的民事法律關系。

15、自然人,是基于出生而取得民事主體資格的人。

16、監護,是指對未成年人和精神病人的人身、財產及其他合法權益進行監督和保護的一種民事法律制度。

17、宣告失蹤,是指自然人離開自己的住所,下落不明達到法定期限,經利害關系人申請,由人民法院宣告其為失蹤人的法律制度。

18、宣告死亡,是指自然人離開自己的住所,下落不明達到法定期限,經利害關系人申請,由人民法院宣告其死亡的法律制度。

19、個體工商戶,是指自然人在法律允許的范圍內,依法經核準登記,從事工商業經營的。

20、農村承包經營戶,是指農村集體經濟組織的成員,在法律允許的范圍內,按照承包合同規定從事商品經營的。

21、個人合伙,是指兩個以上的自然人按照協議,各自提供資金、實物、技術等共同經營,共同勞動。

22、退伙,是指合伙人與其他合伙人脫離合伙關系,喪失合伙人資格的行為。

23、入伙,是指合伙成立后,第三人加入合伙并取得合伙人資格的行為。

24、法人,是具有民事權利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。

25、社團法人,以人的組合作為法人成立基礎的私法人。

26、財團法人,是指以一定的財產的設定作為成立基礎的私法人。

27、企業法人,以從事生產、流通、科技等活動為內容,以獲取盈利和增加積累、創造社會財富為目的的營利性社會經濟組織。

28、機關法人,是指依法享有國家賦予的行政權力,并因行使職權的需要而享有相應的民事權利能力和民事行為能力的國家機關。

29、事業單位法人,是指為了社會公益事業目的,由國家機關或者其他組織利用國有資產舉辦的,從事文化、教育、衛生、體育、新聞等公益事業的單位。

30、社團法人,是指自然人或法人自愿組成,為實現會員共同意愿,按照其章程開展活動的非營利性法人。

31、法人的機關,是指根據法律或法人章程的規定,對內管理法人事務,對外代表法人從事民事活動的個人或集體。

32、法人分支機構,是法人的組成部分,它是法人在某一區域設置的完成法人部分職能的業務活動機構。

33、法人的變更,是指在法人的存續期間內,法人在組織機構、性質、活動范圍、財產或者名稱、住所、隸屬關系等重要事項上發生的變動。

34、法人的清算,是指法人消滅時,由依法成立的清算組織依據其職權清理并消滅法人的全部財產關系。

35、物,是指存在于人體之外,能夠為人力所支配并且能滿足人類某種需要,具有稀缺性的物質對象。

36、動產,是指能在空間上移動而不會損害其經濟價值的物。

37、不動產,是指在空間上占有一定位置,不能移動或者移動后會影響其經濟價值的物。

38、貨幣,是物的一種,是可以用票面金額來表現其價值的一種特殊的物。

39、有價證券,是設立并證明某種財產權的書面憑證,是物的一種。

40、股票,是公司簽發的,證明股東所持股份的憑證。

41、公司債券,是公司依照法定程序發行的,約定在一定期限內還本付息的有價證券。

42、提單,是指用以證明海上貨物運輸合同和貨物已經由承運人接受或者裝船,以及承運人保證據以交付貨物的單證。

43、倉單,是指保管人向存貨人開具的證明保管物已經入庫的有價證券。

44、特定物,是指具有固定的屬性,不能以其他物代替的物。

45、種類物,是具有共同的屬性,可以用品種、規格和度量衡加以計算的物。

46、可分物,是指進行實物分割而不改變其經濟用途和價值的物。

47、不可分物,是指經實物分割后,將使該物改變其原有的經濟用途降低其價值的物。

48、民事法律行為,是指民事主體設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。

49、諾成法律行為,指僅以意思表示一致為成立要件的法律行為。

50、實踐法律行為,是指除意思表示一致外,還須有一方當事人履行合同義務或交付標的物的行為才可成立的法律行為。

51、要式法律行為,是指依法律或行政法規的規定,應當采取一定形式或履行一定程序的法律行為。

52、不要式法律行為,指法律或行政法規不要求采用特定形式,當事人可自由選擇一種形式的法律行為。

53、有因行為,指行為與其原因在法律上相互結合不可分離的法律行為。

54、無因行為,是指行為與其原因可以分離的法律行為。

55、推定形式,是指通過有目的、有意義的積極行為將其內在意思表現于外部,使他人可以根據常識、交易習慣或相互間的默契,推知當事人已作某種意思表示,從而使法律行為成立。

56、沉默方式,是指在法律有特別規定的情況下,視為當事人的沉默已構成意思表示,由此使法律行為成立。

57、意思表示,是指表意人將其期望發生某種法律效果的內心意思以一定方式表現于外部的行為。

58、無效民事行為,是指已經成立,但嚴重欠缺民事行為的有效要件,自始、絕對、確定、當然不按照行為人設立、變更和終止民事法律關系的意思表示發生法律效力的民事行為。

59、可撤銷的民事行為,是指民事行為雖已成立,但因欠缺民事行為的生效要件,可以因行為人撤銷權的行使,使民事行為自始歸于無效的民事行為。

60、撤銷權,是指享有撤銷權的當事人,能通過自己的單方面的意思表示使民事行為的效力歸于消滅的權利。

61、效力待定的民事行為,是指民事行為雖已成立,但是否生效尚不確定,只有經過特定當事人的行為,才能確定生效或不生效的民事行為。

62、附條件的法律行為,是指法律行為效力的開始或終止取決于將來不確定事實的發生或不發生的法律行為。

63、附期限的法律行為,是指以一定期限的到來作為效力開始或終止原因的法律行為。

64、代理,是指代理人在代理權范圍內,以被代理人的名義或自己的名義獨立與第三人為民事行為,由此產生的法律效果直接或間接歸屬于被代理人的法律制度。

65、本代理,是指代理人的代理權來源于被代理人直接授予代理權的行為,或來源于法律的規定以及有關機關的指定。

66、復代理,是指代理人為了實施代理權限內的全部或部分行為,以自己的名義選定他人擔任被代理人的代理人,該他人稱為復代理人,其代理行為產生的法律效果直接歸屬于被代理人。

67、代理證書,以稱授權委托書,是委托授權行為的書面形式,它是由被代理人制作的,證明代理人之代理權并表明其權限范圍的證書。

68、無權代理,是指不具有代理權限的當事人所實施的代理行為。

69、表見代理,是指行為人沒有代理權,但交易相對人有理由想信行為人有代理權的無權代理。

70、時效,是指當事人對財產的占有或不行使權利的行為,經過一定的時間,發生當事人取得權利或權利效力減損法律效果的制度。

71、訴訟時效,是指對于在法定期間內不行使權利的權利人,使其喪失訴權的法律制度。

72、除斥期間,是指法律規定的某種權利的存續期間,期間屆滿后,權利歸于消滅。

73、普通訴訟時效,是指由民事基本法統一規定的,普遍適用于法律沒有作特殊訴訟時效規定的各種民事法律關系的時效。

74、特別訴訟時效,是指由民事基本法或特別法就某些民事法律關系規定的短于或長于普通訴訟時效期間的時效。

75、訴訟時效的中止,是指在訴訟時效期間進行中,因發生一定的法定事由使權利人不能行使請求權,暫時停止計算訴訟時效期間,待阻礙事由消除后,繼續進行訴訟時效期間的計算。

76、訴訟時效的中斷,是指在訴訟時效進行期間,因發生一定的法定事由,使已經經過的時效期間統歸無效,待時效期間中斷的事由消除后,訴訟時效期間重新計算。

77、用益物權,是指以物的使用收益為目的的物權,包括地上權、地役權、永佃權等。

78、擔保物權,是指以確保債務的履行為目的的物權,包括抵押權、質權、留置權、典權等。

79、物權公示制度,是指物權在變動時,必須將物權變動的事實通過一定的公示方法向社會公開,從而使第三人知道物權變動的情況,以避免第三人遭受損害并保護交易安全。

80、原始取得,是指根據法律規定,最初取得財產的所有權或不依賴于原所有人的意志而取得財產的所有權。

81、添附,是指民事主體把不同所有人的財產或勞動成果合并在一起,從而形成另一種新形態的財產,如果要恢復原狀在事實上不可能或者在經濟上不合理,在此情況下,則要確認該新財產的歸屬問題。

82、繼受取得,是指通過某種法律行為從原所有人那里取得對某項財產的所有權。

83、善意取得,是指無權處分他人動產的占有人,在不法將動產轉讓給第三人以后,如果受讓人在取得該動產時出于善意,就可依法取得對該動產的所有權,受讓人在取得動產的所有權以后,原所有人不得要求受讓人返還財產,而只能請示轉讓人賠償損失。

84、共有,是指某項財產由兩個或兩個以上的權利主體共同享有所有權。

85、按份共有,是指兩個或兩個以上的共有人按照各自的份額分別對共有財產享有權利和承擔義務的一種共有關系。

86、共同共有,是指兩個或兩個以上的公民或法人,根據某種共同關系而對某項財產不分份額地共同享有權利并承擔義務。

87、夫妻共有財產,夫妻在婚姻關系存續期間所得財產的共同所有。

88、家庭共有,是指家庭成員在家庭共同生活關系存續期間,共同創造、共同所得的財產。

89、建筑物區分所有權,是指根據使用功能,將一棟建筑物于結構上區分為由各個所有人獨自使用的專用部分和由多個所有人共同使用的共用部分,每一所有人享有對其專有部分的專有權與對共用部分的共有權的結合。

90、專有部分,是指具有構造上及使用上的獨立性,并能夠成為分別所有權客體的部分。

121、要約邀請,是指希望他人向自己發出要約的意思表示。

122、承諾撤回,是指受要約人在發出承諾通知以后,在承諾正式生效之前撤回其承諾。

123、分期付款買賣合同,是指買受人將其應付的總價款按照一定期限分批向出賣人支付的買賣。

124、樣品買賣合同,是指當事人雙方約定一定的樣品,出賣人交付的標的物應與樣品具有相同品質的買賣。

125、試用買賣合同,是指當事人雙方約定,于合同成立時,出賣人將標的物交付買受人試驗或檢驗,并以買受人在約定期限內對標的物的認可為生效要件的買賣合同。

126、招標投標買賣合同,是指由招標人向數人或公眾發出招標通知或招標公告,在諸多投標人中選擇自己最滿意的投標人并與之訂立買賣合同的方式。

127、拍賣合同,是指對物品的拍賣,即以公開競價的方法,將標的物的所有權轉移給最高應價者的買賣方式。

128、地上權,是指以建造建筑物或其他工作物或種植物,并取得所有權為目的而使用他人土地的權利。

129、地役權,是指為了自己使用、經營土地的便利而通過訂立合同使用他人土地的一種物權。

130、永佃權,以支付佃租為對價而永久在他人土地上進行耕作或畜牧的權利。

131、反擔保,第三人為向債權人提供擔保時,債務人應第三人的要求為第三人提供的擔保。

132、知識產權,是指公民、法人對其創造性勞動所產生的知識產品依法所享有的一種民事權利。

133、著作權,是指作者對其創作的文學、藝術和科學作品依法享有的權利。

134、鄰接權,法律賦予作品傳播者的權利,包括表演者權、錄制者權和廣播電視組織權等。

135、專利權,是每時專利權人在法定期限內對其發明創造成果依法享有的專有權

136、商標,是由文字、圖形或者其組織構成的,使用于一定商品或服務項目,用以區別商標使用者與同類商品的街道經營者或同類服務業務經營者的顯著標記。

137、商標權,商標注冊人依法對其注冊的商標享有的專用權。

138、馳名商標,是指經過長期使用,具有良好信譽,為社會公眾普遍知曉的商標。

139、繼承權,是指公民死亡后其生前合法財產依法轉歸他人所有的法律制度。

140、法定繼承,是按照法律規定的繼承人的范圍、繼承順序、遺產分配原則進行繼承的一種繼承方式。

141、代位繼承,是指被繼承人的子女先于被繼承人死亡,被繼承人的遺產由其子女的晚輩直系血親代為繼承的制度。

142、轉繼承,是指繼承人在繼承開始后,遺產分割之前開戶,其應繼承的遺產轉由他的合法繼承人繼承的制度。

143、遺囑,立遺囑人依法處分自己的財產,于其死后生效的民事法律行為。

144、遺囑繼承,是指按照被繼承人生前所立有效遺囑中確定的繼承人的范圍、順序、遺產分割方法進行遺產繼承的一種繼承方式。

145、遺贈,是指公民以遺囑方式將個人合法財產贈與國家、集體或法定繼承人以外的人,于其死后生效的民事法律行為。

146、遺贈撫養協議,是受撫養人和撫養人之間達成的關于撫養人承擔受撫養人的生養死葬義務,受撫養人將其所有的財產遺贈給撫養人的協議。

147、合同成立,是指訂約當事人就合同的主要條款達成合意。

148、招股說明書,是指擬公開發行股票的人經批準公開發行股票后,依法在法定的日期和證券主管機關指定的報刊上刊登的全面、真實、準確地披露發行股票的人的信息以供投資者參考的法律文件。

149、作品:文學、藝術和科學領域內,具有獨創性并能以某種有形形式復制的智力創作成果。

150、演繹作品:對原有作品改編、翻譯、注釋、編輯、整理而產生的新的作品。

第五篇:民法總論第一章第一節講稿

第一章、民法概述

第一節 民法概念詞源和歷史發展

一、民法的概念

在古代羅馬早期,調整羅馬本國公民即市民相互之間關系的法律被稱為市民(juscivile)。近代“民法”一詞,來源多種說法

閱讀材料:之一(1):通說,來源于古羅馬的市民法。1866年日本學者津天真道在介紹歐洲法律時把荷蘭語“Burgerlyk Reget”轉譯“市民法”時,沒有直接翻譯為“市民法”,而是采用了“民法”的用語。主要考慮到日本為農業社會,而歐洲及古羅馬為城邦社會。歐洲人心目中形成市民亦即國民、公民的觀念。在日本和中國的東方社會,市民是城里人,與鄉村人對應,并不具有公民的含義。只有“民”才能包括市民和鄉村人。再者,“市民法”在羅馬語言中同時具有羅馬人的法、羅馬民族的法的含義。Civitas(城邦)具有作為秩序社會的民族的意思。

之二:認為是,日本學者箕田麟祥在明治維新后制定民法典時把法語(droit civil)譯為民法(參見《中國民法總論》胡清,中國政法大學出版社1997年版,原版1936年)。之三:民法來自《尚書?孔 氏傳,(P1)(參見徐謙《民法總論》(會文堂1926年版P30;陳嘉梁:《?民法?一詞探源》,載《法學研究》1986年1期)。

立法:1890年《日本帝國民法》制定,民法一詞在立法上正式使用。清末,沈家本等人為修訂法律大臣,聘請日本松岡正義等人起草民法,從日本引進“民法一詞。在立法時,結合律的概念,自創“民律”,并于1911年完成《大清民律草案》。1926年完成民法修訂,只是作為條例引用,不是正式立法。1929年國民政府制定公布《中華民國民法總則》,10月10日實行。“民法”正式被我國采用

二、民法的歷史發展

從形式觀察,成文法國家法律的演進過程是一個從習慣法道制定簡單成文法,再到指定較為復雜的綜合性法典,再到施行部門法分工,分別制定部門法的過程

公元前十八世紀《漢莫拉比典》、公元前四世紀古羅馬《十二銅表法》。

公元六世紀,尤士丁尼開始編纂羅馬法運動,編成《羅馬法大全》或《市民法大全》(《學說匯纂》、《法學階梯》、《尤士丁尼法典》、《新律》),前兩者最為重要,形成了體系。《學說匯纂》分為七部分,五十卷,收錄三十九位羅馬法學家9142條言論。,法學階梯》包括四編:第一編論述人;第二編論述物的劃分、所有權、其他物權、贈與、遺囑;第三遍論述無遺囑繼承和契約之債;第四編論述侵權行為和訴訟。歐洲中世紀,十一世紀末發現《學說匯纂》手稿,形成七百年的羅馬法復興運動。復興運動在古羅馬法和近代資產階級立法架起一座橋梁。

三、民法的立法體系

(一)法國民法典體系。

1804年制定,以法學階梯》為藍本,按人、物,財產取得的邏輯將民法規范并在三卷中。第一卷,人,為自然人的人格立法及自然人婚姻關系的法律調整; 第二卷,財產及對于所有權的變更; 第三卷,取得財產的各種方法。

(二)德國民法典體系

1896年制定,1900年施行,采用了專事研究羅馬法《學說匯纂》的潘德克頓法學創立的五編體制。

構成:第一編,總則第二編,債的關系第三遍,物權第四編,親屬第五編,繼承 特點:創立總則,解決共性問題; 提出法人、法律行為等概念等。

(三)意大利民法典體系

第一部《意大利民法典》誕生于1865年。該民法典由一般法律的公布、解釋和施行的規定與主文共同構成,其中主文包括三編:第一編 人(第1條-第405條);第二編 財產、所有權及其變更(第406條-第709條);第三編 所有權和對物的其他權利的取得與轉讓的形式(第710條-第2147條)。該民法典主要從古羅馬的優士丁尼《法學階梯》和1804年的《法國民法典》中得到多方面的啟發,但是,相當多的條款都涉及所有權內容,故在意大利法學界,該民法典有“所有權法典”之稱。這一別稱實際上反映出1865年《意大利民法典》在其結構和內容上的不足。根據社會經濟發展的需要,1882年意大利又頒布了單獨的商法典。自十九世紀下半葉至二十世紀上半葉,1865年的《意大利民法典》與1882年的《意大利商法典》共同構成意大利私法體系的支柱。但是,在此期間,就民法典的最佳立法模式究竟是私法統一還是現行的民商法典分立,在意大利私法學界始終存有爭論。第二部《意大利民法典》

1942年制定,融入了商法、知識產權和勞動法。吸收借鑒了法國、德國的內容。

六編構成,第一編人與家庭;第二編繼承;第三編所有權;第四編債;第五編勞動,包括勞動法、商法、知識產權;第六編權利保障,對登記、證據、財產責任、優先權、財產擔保、權利司法保護、消滅時效和失權等。

(四)我國 1、1949年前,大清、民國北洋政府、民國南京政府。

2、1949年6月,廢除六法全書; 3、1954年、1962年、1979年三次起草;

4、以《民法通則》為核心的體系

1979年后,我國開始建立商品經濟、繼而建立社會主義市場經濟,民事立法得到迅速的發展。主要有《民法通則》(1986年)、《商標法》(1982年8月23日制定,1983年3月1日實施,1993年2月22日及2001年10月27日兩次修改)、《專利法》(1984年3月12日制定,1985年4月1日實施,1992年9月4日及2000年8月25日兩次修改)、《著作權法》(1990年9月7日制定1991年6月1日實施,2001年10月27日修改)《擔保法》(1995年6月30日制定,1995年10月1日實施)、《合同法》(1999年3月15日制定,1999年10月1日實施)、《婚姻法》(1980年9月10日制定,1981年1月1日實施,2001年4月28日修改)、《繼承法》(1985年4月1日制定,1985年10月1日實施)、《物權法》,以及大量的最高人民法院的司法解釋和國務院的行政法規。

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